Derecho de la Seguridad Social COMENTARIOS A LA LEY 24.241 La seguridad social como parte de la poltica pblica, persigue la cobertura de necesidades econmicas producto de la ocurrencia de determinadas contingencias socialmente tuteladas. En particular, las contingencias de vejez, invalidez y muerte son cubiertas en el mbito de la seguridad social a travs de los distintos regmenes jubilatorios. En el mbito nacional, regulado a travs de la ley 2.2!, se establece el "istema #ntegrado $revisional %rgentino &".#..$.%.'. Un poco de historia En el mes de (ctubre de !))* se sancion la ley 2.2! +ue, uni,icando las leyes !-..*/ y !-..*-, cre el "istema #ntegrado de 0ubilaciones y $ensiones &".#.0.$.', con vigencia a partir del !1 de 0ulio de !)), determinando la coe2istencia de un doble rgimen3 de 4eparto y de 5apitalizacin. El rgimen de 4eparto, de,inido como 6una especie de contrato social intergeneracional por medio del cual los trabajadores activos financian las prestaciones de los pasivos ! , estaba basado en la solidaridad 7principio ,undante de la seguridad social7, en su doble aspecto, intergeneracional y econmico, donde la ,uente genuina de ,inanciamiento de las prestaciones de la poblacin econmicamente pasiva surga del aporte de los activos y de la contribucin +ue realizaran al sistema los empleadores. $or su parte, en el rgimen de 5apitalizacin, los aportes realizados por cada trabajador se acumulaban en cuentas individuales, administradas por las %80$ &%dministradoras de 8ondos de 0ubilaciones y $ensiones' bajo la supervisin de la "uperintendencia de %80$. Llegado el momento de jubilarse, el monto de la prestacin a percibir, dependera de las sumas acumuladas en su correspondiente 1 TADDEI, Pedro J.M, MONIA!DINO, Carlos J. " NACCA!ATO, !ei#aldo, Ma#ual de la Seguridad Social, $% edici#, &'g. 1(), Edit. *+aco, ,s. As., $--). 1 Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social cuenta individual de capitalizacin, determinando a su vez, el pago de la llamada 0ubilacin (rdinaria a travs de la modalidad de 4enta 9italicia $revisional, 4etiro $rogramado o 4etiro 8raccionario. :odo sujeto comprendido en este "#0$ deba realizar ;dentro de un plazo legalmente establecido7 la opcin entre ambos regmenes &4eparto o 5apitalizacin', lo +ue determinara el destino de sus aportes personales. Esto gener tres posibles situaciones3 +ue el trabajador optara por 4eparto3 sus aportes se destinaban a este rgimen, y poda pasar a 5apitalizacin, en cual+uier momento. +ue el trabajador optara por el rgimen de 5apitalizacin3 sus aportes se acumulaban en una cuenta individual, y poda cambiar de %80$, pero ya no pasar a 4eparto. +ue, vencido el plazo previsto, no e2presara su voluntad de destinar los aportes a uno u otro rgimen &el llamado 6indeciso<'3 sus aportes se destinaban al rgimen de 5apitalizacin, no pudiendo ya optar por 4eparto. El silencio entonces, era considerado mani,estacin de la voluntad de carcter irrevocable, ya +ue el sujeto no poda dejar este rgimen de 5apitalizacin en el +ue =aba +uedado por no realizar la opcin en tiempo. Esta situacin se mantuvo =asta el a>o 2../, en +ue se sanciona la ley 2?.222 de re,orma de la ley 2.2! y se invierte la presuncin, estableciendo +ue la persona +ue ingresara por primera vez al rgimen jubilatorio nacional tendra un plazo de ). das para elegir a cul de los dos regmenes destinar sus aportes y +ue, vencido ese plazo ;y sin =aber e2presado su opcin7, se lo incorporara al 4gimen de 4eparto. % partir de la re,orma mencionada, tambin se abri la posibilidad de +ue todos los a,iliados a 5apitalizacin pudiesen volver al 4gimen de 4eparto, posibilidad +ue se repetira cada 1 a>os, para cambiar entre uno y otro rgimen. $ Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social "in embargo, en el a>o 2..- una nueva re,orma al rgimen jubilatorio nacional, a partir de la sancin de la ley 2?.21, crea el "#$% ;"istema #ntegrado $revisional %rgentino7, eliminando el rgimen de 5apitalizacin, y con ello, a las %80$. SISTEMA INTERA!O "RE#ISIONAL ARENTINO An$%isis de %a %e& "i partimos de la idea de +ue todo subsistema de la seguridad social cubre determinadas contingencias sociales +ue su,re un sujeto protegido por ese subsistema, a travs del otorgamiento, por parte de un ente gestor, de prestaciones ;para las +ue se re+uiere ,inanciamiento7, podemos analizar el "istema #ntegrado $revisional %rgentino, atendiendo a estos elementos, presentes en todo rgimen de la seguridad social, +ue nos permitir un desarrollo sistemtico del tema3 !7 5ontingencias cubiertas 27 "ujetos comprendidos *7 Ente @estor 7 $restaciones +ue otorga 17 8inanciamiento 1' Contin(encias c)*iertas Entendemos el trmino contingencia como a+uellos =ec=os o circunstancias +ue generan en el =ombre una necesidad de tipo econmica cuya cobertura es promovida por el Estado a travs de prestaciones, lo +ue las convierte en socialmente tutelables. 5omo todo rgimen jubilatorio, las contingencias +ue se cubren en el ".#.$.%. son las de vejez ;cronolgicamente considerada7, invalidez ; ,sica o intelectual, total7 y muerte ;el desamparo +ue la muerte produce en los llamados derec=o=abientes7. ( Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social 2' S)+etos co,prendidos La ley enumera a partir de su art. 2A los sujetos comprendidos en este sistema, distinguiendo entre trabajadores en relacin de dependencia y autnomos, y a su vez, entre a+uellos obligatoriamente incorporados y los +ue pueden ad=erirse voluntariamente. (bligatoriamente3 todas las personas ,sicas mayores de !- a>os +ue3 "e desempe>en en relacin de dependencia3 En la actividad privadaB En el mbito pblico nacional &e2cepto personal militar de 8uerzas %rmadas y de seguridad y el personal policial'B En organismos interprovinciales o con,ormados por la Cacin y una o ms provincias &siempre +ue las remuneraciones se les abonen con ,ondos interestaduales'B En el mbito pblico provincial o municipal, en a+uellas provincias +ue =an ad=erido al ".#.$.%. mediante convenio con el $oder Ejecutivo Cacional. :al es el caso de 0ujuy, "alta, 5atamarca, "antiago del Estero, :ucumn, La 4ioja, "an 0uan, "an Luis, Dendoza, 4o Cegro y las municipalidades de "an Diguel de :ucumn y 5%E%. :rabajen en ,orma autnoma3 Empresarios3 a+uellos +ue realizan tareas de direccin, administracin o conduccin de empresas, establecimientos, sociedades, etc.B $roductores o cobradores de segurosB . Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social $ro,esionales universitarios +ue no estn obligatoriamente a,iliados a un rgimen jubilatorio provincial para pro,esionalesB (tros trabajadores autnomos. 9oluntariamente3 5omo trabajadores en relacin de dependencia3 Los directores de sociedades annimas por las asignaciones +ue perciban de parte de la misma sociedad por actividades especialmente remuneradas +ue con,iguren una relacin de dependenciaB Los socios de sociedades en cuatro supuestos3 !. "ociedad ,amiliar &a+uella en la +ue todos sus miembros tienen una relacin de parentesco de =asta el A por consanguinidad o 2A por a,inidad'B 2. "ociedad de =ec=o o irregularB *. El socio comanditado nico en sociedad en comanditaB . El socio cuya participacin en el capital social sea igual o superior al valor +ue resulta de dividir !.. por el nmero total de socios. 5omo autnomos3 Los socios de sociedades de cual+uier tipo +ue no resulten incorporados de manera obligatoriaB Los miembros de consejos de administracin de cooperativas +ue no perciben retribucin por sus ,unciones, socios no gerentes de sociedades de responsabilidad limitada, sndicos de cual+uier sociedad y ,iduciariosB / Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social Los titulares de condominios y sucesiones indivisas +ue no ejerzan la direccin o administracinB Los miembros del clero y organizaciones religiosas catlicas o inscriptos en 4egistro Cacional de 5ultosB $ro,esionales universitarios obligatoriamente a,iliados a regmenes provinciales para pro,esionalesB Las amas de casa. -' Ente estor %ctualmente, el ente gestor es la %C"E" &%dministracin Cacional de la "eguridad "ocial'. % partir de la re,orma realizada al sistema a travs de la ley 2?.21, dejaron de ,uncionar como entes gestores las %80$ &%dministradoras de 8ondos de 0ubilaciones y $ensiones', propias del rgimen de 5apitalizacin, +ue eran personas jurdicas de derec=o privado controladas y ,iscalizadas por la "uperintendencia de %dministradoras de 8ondos de 0ubilaciones y $ensiones &"%80$'. 4' .inancia,iento El "#$% es un rgimen contributivo, es decir, para tener derec=o a una prestacin, se re+uiere +ue el sujeto =aya realizado aportes al sistema. "in embargo, aportes y contribuciones, no son la nica ,uente de ,inanciamiento. (tras ,uentes, tales como gravmenes impositivos con a,ectacin especial o aportes del tesoro, se =an sumado para ,inanciar este rgimen nacional, por eso es +ue se establece +ue se trata de un rgimen de reparto 6asistido<. %portes y 5ontribuciones3 Los aportes son un porcentaje de la remuneracin +ue se le retiene al propio trabajador, actuando el empleador como agente de retencin. En el caso de los 0 Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social autnomos, el porcentaje se aplica sobre la renta presunta o de re,erencia, cuyo monto di,iere segn la categora en +ue reviste el trabajador en su inscripcin ante la %8#$. $or su parte, las contribuciones son un porcentaje de la remuneracin +ue paga el empleador, con ,undamento en el principio de solidaridad ;econmica en este caso7, principio ,undante de la "eguridad "ocial. El "#$% prev su ,inanciamiento en los artculos !- y *) de la ley 2.2!, estableciendo un aporte por parte de los trabajadores en relacin de dependencia del !!F de su remuneracin, y una contribucin de los empleadores del !?F de la masa salarial. Estos ,ondos son depositados por el empleador &+ue acta como agente de retencin respecto de los aportes del trabajador' conjuntamente con otros aportes y contribuciones de la seguridad social ;asignaciones ,amiliares, obra social, etc.7, siendo el ente recaudador la %8#$ &%dministracin 8ederal de #ngresos $blicos', la +ue luego remitir los ,ondos al ente gestor correspondiente. El =ec=o imponible +ue genera la cotizacin de los trabajadores dependientes es el cobro de remuneraciones por servicios prestados en relacin de dependencia, percepcin +ue debe necesariamente estar relacionada con algn valor pecuniario aun+ue se la reciba en especie o como derivacin de una oportunidad de ganancia. "iguiendo a 9z+uez 9ialard 2 , podemos de,inir a la remuneracin como /la contraprestacin que percibe el trabajador por haber puesto su capacidad de trabajo a disposicin del empleador, de acuerdo con lo convenido en el contrato de trabajo, aunque no se hubiere realizado la prestacin de servicios. La denominacin con +ue se suele englobar a a+uella ventaja patrimonial +ue se recibe como contraprestacin es la de salario o sueldo, considerando como tal a todo ingreso +ue percibiera el a,iliado, en dinero o en $ 1*234E2 1IA5A!D, A#to#io, 6Derecho del tra+a7o " de la seguridad social8, 9% edici# actuali:ada " a;&liada, Editorial Astrea, ,ue#os Aires, $--1, &'g. .09. ) Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social especie susceptible de apreciacin pecuniaria, en retribucin o compensacin o con motivo de su actividad personal. La ley 22! en su artculo ?, despus de una e2tensa enumeracin de los rubros alcanzados por el concepto de remuneracin, concluye por asentar criterios amplios de lo +ue se considera remuneracin a los ,ines del sistema previsional. En e,ecto, culmina la lista de conceptos y suplementos remuneratorios estableciendo +ue son los +ue poseen 6el carcter de =abituales y regulares<, y ms adelante 6toda otra retribucin, cual+uiera ,uera la denominacin +ue se le asigne, percibida por servicios ordinarios o e2traordinarios prestados en relacin de dependencia<. Lo +ue incluye3 sueldo, sueldo anual complementario, salario, =onorarios, comisiones, participacin en las ganancias, =abilitacin, propinas, grati,icaciones y suplementos adicionales +ue tengan el carcter de =abituales y regulares, viticos y gastos de representacin, entre otros. La ley 22! en su artculo /A determina +u importes no sern considerados como retribucin a los ,ines previsionales. Gice te2tualmente 6No se considerarn remuneracin las asignaciones familiares, las indemnizaciones derivadas de la extincin del contrato de trabajo, por vacaciones no gozadas y por incapacidad permanente provocada por accidente del trabajo o enfermedad profesional, las prestaciones econmicas por desempleo, ni las asignaciones pagadas en concepto de becas. Tampoco se consideran remuneracin las sumas que se abonen en concepto de gratificaciones vinculadas con el cese de la relacin laboral en el importe que exceda del promedio anual de las percibidas anteriormente en forma abitual y regular<. "i se trata de un trabajador autnomo, ste aportar un 2/F de la renta presunta. Categoras Rentas de Referencia en pesos Aporte a efectuar I 1.089,66 $ 348,68 II 1.55,5 $ 488,1! < Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social Categoras Rentas de Referencia en pesos Aporte a efectuar III .1!9,33 $ 69!,39 I" 3.486,9 $ 1.115,8 " 4.!94,51 $ 1.534,4 (tros medios de ,inanciamiento Hn modelo slo sustentado con estos ,ondos genuinos, lo +ue llamaramos de 64eparto $uro< es di,cil de sostener a lo largo de los a>os, por lo +ue se debe recurrir a otros ,ondos de ,inanciamiento, como son los recursos ,iscales &impuestos de a,ectacin general e impuestos de a,ectacin espec,ica' y los recursos no ,iscales &como son el producto de lo recaudado en juegos de azar, al+uileres de inmuebles, inversiones, etc.'. La llamada Ley de "olidaridad $revisional ;2.?*7 establece +ue el rgimen de reparto es 6asistido<, lo +ue implica un reconocimiento de la insu,iciencia de los recursos genuinos y la necesidad consecuente de asistir al rgimen con ,ondos de otro origen. #mpuestos con a,ectacin especial3 4ecaudacin del impuesto sobre los bienes personales no incorporados al proceso econmico y de otros tributos de a,ectacin espec,ica al rgimen jubilatorio, tales como gravmenes sobre na,tas, gasoil, automotores y motores gasoleros, #.9.%., impuesto a las ganancias, etc.B %portes del :esoro3 4ecursos adicionales +ue anualmente ,ije el 5ongreso Cacional en la Ley de $resupuestoB #ntereses, multas y recargos y 4entas provenientes de inversiones y todo otro recurso +ue legalmente corresponda ingresar al rgimen previsional pblico. 9 Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social 8ondo de @aranta de "ustentabilidad del "#$% Este ,ondo es creado en el a>o 2../, y tiene por ,inalidad3 a' %tenuar el impacto ,inanciero +ue sobre el rgimen previsional pblico pudiera ejercer la evolucin negativa de variables econmicas y sociales. b' 5onstituirse como ,ondo de reserva a ,in de instrumentar una adecuada inversin de los e2cedentes ,inancieros del rgimen previsional pblico garantizando el carcter previsional de los mismos. c' 5ontribuir a la preservacin del valor yIo rentabilidad de los recursos del 8ondo. d' %tender eventuales insu,iciencias en el ,inanciamiento del rgimen previsional pblico a e,ectos de preservar la cuanta de las prestaciones previsionales. e' $rocurar contribuir, con la aplicacin de sus recursos, de acuerdo a criterios de seguridad y rentabilidad adecuados, al desarrollo sustentable de la economa nacional, a los e,ectos de garantizar el crculo virtuoso entre el crecimiento econmico sostenible, el incremento de los recursos destinados al "istema #ntegrado $revisional %rgentino &"#$%' y la preservacin de los activos de dic=o 8ondo. Este 8ondo de @aranta est integrado por3 a' Los recursos percibidos por la %dministracin Cacional de la "eguridad "ocial &%C"e"' +ue resulten de libre disponibilidad. b' Los bienes +ue reciba el 4gimen $revisional $blico como consecuencia de la trans,erencia de los saldos de las cuentas de capitalizacin en cumplimiento del artculo *A del Gecreto CA *!*I./, reglamentario de la Ley CA 2?222. c' Las rentas provenientes de las inversiones +ue realice. d' 5ual+uier otro aporte +ue establezca el Estado Cacional mediante su previsin en la Ley de $resupuesto correspondiente al perodo de +ue se trate. 1- Dra. Mara Celeste Cceres Derecho de la Seguridad Social e' Los bienes +ue reciba el "istema #ntegrado $revisional %rgentino &"#$%' como consecuencia de la trans,erencia de los saldos de las cuentas de capitalizacin en cumplimiento del artculo /A de la Ley CA 2?21. Los recursos del 8ondo de @aranta de "ustentabilidad del "istema #ntegrado $revisional %rgentino &8@"' pertenecen en ,orma e2clusiva y e2cluyente al "istema #ntegrado $revisional %rgentino &"#$%' y son administrados por la %dministracin Cacional de "eguridad "ocial &%C"E"' como patrimonio de a,ectacin espec,ica. 11