Reformas para Facilitar el Acceso a la Justicia

lvaro Ferrandino
1
I. PERSPECTIVA E!ERA" S#$RE E" SISTE%A J&'ICIA"
A. "a crisis del sistema
Los sistemas de administracin de justicia en Latinoamrica se encuentran en permanente
crisis, producto de una lenta y pesada transicin a una verdadera democracia poltica y
econmica. Secuelas del ejercicio incontrolado del poder en el pasado, se entronizan an en
el sistema de justicia a travs de grupos que constantemente atentan contra su independencia
poltica y financiera, propiciando su descalabro institucional, la impunidad y la
deslegitimacin y desconfianza de la poblacin, que tardar muc!os a"os en volver a creer
que las respuestas judiciales constituyen verdaderas soluciones a sus conflictos sociales.
#l artculo $% del &digo 'rocesal 'enal de (onduras dice que )Los jueces y los magistrados
adoptarn las medidas necesarias para que cesen los efectos producidos por la comisin del
!ec!o punible y para que las cosas vuelvan al estado en que se !allaban antes de que los
mismos se !ubieran producido*. 'or su parte, el artculo + del &digo 'rocesal 'enal de
&osta ,ica dice que )Los tribunales debern resolver el conflicto surgido a consecuencia del
!ec!o, de conformidad con los principios contenidos en las leyes, en procura de contribuir a
restaurar la armona social entre los protagonistas*.
-odo deviene de un conte.to poltico mayor, en el que las estructuras econmicas y sociales
siguen determinadas predominantemente por los intereses sectoriales y de grupo, desplazando
a las iniciativas encaminadas a construir un proyecto de nacin de largo alcance, que implique
amplio desarrollo, inclusin, participacin y unidad. La gobernabilidad democrtica en este
conte.to es slo un botn que cae recurrentemente en manos equivocadas, sin control social
que las limite.
(
/arle una oportunidad al desarrollo es encontrar tambin el espacio para la
consolidacin de la justicia.
0l igual que otros factores, la justicia subdesarrollada es visible en los pases pobres, cuyo
drama mayor no es el de la mala justicia sino el de la psima seguridad ciudadana. )La
pobreza tiene muc!os rostros y abarca ms que un bajo ingreso. ,efleja tambin mala salud y
educacin, la privacin de conocimientos y comunicaciones, la incapacidad para ejercer
$
#l autor es &oordinador 1eneral del 'rograma de 2usticia 03/41uatemala. 5ue /irector de la /efensa 'blica de
&osta ,ica.
6
/ice #duardo 1aleano que )7ientras tanto crece la pobreza y crecen las ciudades y crecen los asaltos y las
violaciones y los crmenes. La criminalidad crece muc!o ms que los recursos para combatirla, reconoce el 7inistro
de 3nterior de 8ruguay. La e.plosin del delito se ve en las calles aunque las estadsticas oficiales se !agan las ciegas
y los gobiernos latinoamericanos confiesen de alguna manera su impotencia*. &onferencia pronunciada en el
0uditorio de la 5acultad de /erec!o de la 8niversidad de &osta ,ica el 6$ de junio de $99:.
$
derec!os !umanos y polticos y la falta de dignidad, confianza y respeto por s mismo. (ay
tambin un empobrecimiento ambiental y el empobrecimiento de pases enteros donde
esencialmente todos viven en la pobreza. /etrs de esos rostros de la pobreza se oculta la
sombra realidad de vidas desesperadas, sin salida y, con frecuencia, gobiernos que carecen de
la capacidad para enfrentar la situacin*.
)
La crisis del sector justicia es el reflejo del entorno en el que se desenvuelve. Sus males
particulares deben entenderse en ntima relacin con los factores e.ternos que la influyen,
pero sin caer en eternas justificaciones. La politizacin, la burocracia, el centralismo, el
aislamiento y la mediocridad, son factores que se encuentran dentro el mbito de poder de las
autoridades. Las iniciativas en estos aspectos no superan en su mayor parte el nivel
cosmtico, como las inversiones en infraestructura, en equipo u otras similares, o implican
grandes proyectos que se caen al poco tiempo, por su falta de planificacin y el oportunismo,
generando un enorme desperdicio de recursos.
*

La voluntad poltica en las iniciativas de cambio tiene un carcter predominantemente
inmediatista, sin procesos ni mecanismos que las !agan sostenibles, a pesar de que es
evidente que cualquier cambio de fondo implicar esfuerzos consistentes que involucrarn un
buen nmero de gobiernos o cambios de autoridad.
La presentacin de este panorama es una invitacin al anlisis y desarrollo creativo de nuevas
estrategias en los procesos de transformacin de la justicia, cuyo andar !a sido durante los
ltimos a"os lento y errtico. #s muy probable que las respuestas e iniciativas de
transformacin estn rezagadas ante la celeridad y complejidad de los cambios en el sector,
sin percibir que se !a cado en una constante de intento y decepcin que invita fuertemente a
un escepticismo crnico de todos los actores polticos, profesionales y sociales a favor del
cambio.
+
#special atencin merece en el presente documento el anlisis de dos iniciativas que aparecen
con diferentes niveles de desarrollo en la regin; los mecanismos que facilitan el acceso de la
poblacin a la justicia, con nfasis en los mtodos alternativos de resolucin de conflictos y,
el desarrollo de la defensa pblica penal.
$. El conflicto permanente entre Se,uridad Ciudadana - Justicia Penal
<
3nfome Sobre /esarrollo (umano $99+, publicado por el 'rograma de las =aciones 8nidas para el /esarrollo.
#diciones 7undi>'rensa $99+. '.iii
?
)#n el a"o 6%%$ !ubo una reduccin en la confianza en los tribunales en comparacin con otros a"os, tanto en reas
urbanas cmo rurales. La creencia de que los tribunales no garantizan un juicio justo resulta ser un pronosticador
significativo no slo de la confianza en los tribunales mismos sino tambin de la confianza en el 'rocurador de los
/erec!os (umanos, #l 7inisterio 'blico, la 'olica =acional &ivil y la &orte de &onstitucionalidad.* La &ultura
/emocrtica de los 1uatemaltecos en el =uevo Siglo 6%%6. 0sociacin de 3nvestigacin y #studios Sociales. @
#studio. '. $9
A
)&omo parte de la irrelevancia de la administracin de justicia y del carcter de sus integrantes, la inversin en el
rea tiende a ser escasa. 8na de las quejas es que el 'oder 2udicial se !a convertido en la cenicienta de los 'oderes
'blicos, lo cual es cierto y perfectamente e.plicable. 8na manifestacin de estas caractersticas es su tendencia al
arcaismo. 0 diferencia de las organizaciones privadas y pblicas en el rea de los servicios, como la banca, los
transportes, las comunicaciones, la educacin e inclusive la mayor parte de los ministerios, los procedimientos de
administracin y control son generalmente manuales y la tecnologa de oficina considerablemente primitiva*.
2usticia y /esarrollo en 0mrica Latina y el &aribe. Banco 3nteramericano de /esarrollo. $99<. 'ag.$<+
6
Sumado a los problemas internos del sistema de justicia regional se agrega de manera
gigantesca el incontrolable impacto de la inseguridad ciudadana que golpea a ricos y pobres
y que mediatiza cualquier esfuerzo de transformacin.
8n marcado decrecimiento en el ingreso poblacional asociado al aumento de las masas de
desposedos, desocupados y socialmente e.cluidos, coloca a nuestros estados en situacin de
impotencia en el manejo de la pobreza y la delincuencia asociada a ella. La sumatoria de
causas que conllevan a una alarmante desconfianza en el sistema de justicia, se ven opacadas
por las que de manera incontrolada propician el aumento en los ndices de violencia e
inseguridad.
#l 3nforme Sobre /esarrollo (umano 6%%6 del 'rograma de =aciones 8nidas para el
/esarrollo dice que )-ambin se pueden socavar las actuaciones judiciales proporcionando
poca proteccin a la gente comn, especialmente a los pobres. 0 menudo los sistemas
judiciales son inaccesibles. 8tilizan un lenguaje judicial que la gente no puede !ablar o
escribir. C con frecuencia estn abiertos al soborno. &uando las vctimas no cuentan con un
recurso judicial, los culpables de abusos no son sancionados, especialmente cuando son
miembros de la polica. Las investigaciones realizadas en 0mrica Latina indican que las
vctimas de abusos fsicos bajo custodia policial y otros e.cesos son desproporcionadamente
gente pobre o de minoras raciales u otros parias sociales como los !omose.uales o los ni"os
de la calle*.
.

&omo un sntoma central, efecto de toda la complejidad que implica la crisis del sistema de
justicia, se encuentra la relacin contradictoria entre la seguridad ciudadana y la justicia
penal. #stos dos mbitos de respuesta al fenmeno criminal, corresponden a su vez a dos
roles distintos del #stado frente a dic!o fenmeno; la prevencin y la reaccin.
0 la prevencin del delito le corresponde un mbito sumamente amplio de accin, en el que
prcticamente se abordan todos los factores relacionados a la poblacin y su desarrollo
!umano. La relacin estrec!a entre pobreza e ndices de criminalidad, por supuesto un
determinado tipo de criminalidad, est bastante estudiado. &ualquier iniciativa de prevencin
del delito a corto plazo es estril, si se impulsa en el marco de un sistema que no satisface las
necesidades bsicas y cierra las oportunidades de desarrollo a la mayor parte de su poblacin.
#sta es la situacin de los pases en vas de desarrollo, por lo que al !ablar de prevencin se
requiere abordarlo bajo el carcter de cambio estructural que implica, recayendo casi
absolutamente en todos los campos de accin del #stado.
)0 este respecto, la prevencin social sigue siendo irreemplazable, aunque su eficacia pueda
verse afectada !oy da limitada por las presiones de los ciudadanos y algunos grupos sociales
Dpolica, polticosE que invocan, no sin razn, la e.istencia de factores sobre los cuales las
medidas preventivas !an de actuar, tales como la disolucin del grupo familiar, el abandono
de la misin educativa de la escuela o la influencia de los medios de comunicacin en la
creacin y determinacin de ciertas percepciones sociales sobre la criminalidad y el
:
3nforme Sobre /esarrollo (umano6%%6, publicado por el 'rograma de =aciones 8nidas para el /esarrollo.
#diciones 7undi>'rensa 6%%6. '.::
<
delincuente, sin olvidar sus posibles efectos, de realizarse, lo sern a largo plazo. #l
verdadero valor de este enfoque consiste, como ya se !a indicado, en atacar las causas
profundas de la delincuencia y, al !acerlo, contribuir a un mundo con una mejor calidad de
vida*
/


0 partir de la presin social que genera el aumento alarmante de los ndices de criminalidad,
se !a querido !acer creer a la poblacin, que la respuesta est en el castigo, provocando
distorsiones en lo que se entiende por prevenir y reaccionar ante el fenmeno criminal.
3nmediatamente las autoridades caen con facilidad en tentaciones tpicas de incipientes
gobiernos democrticos; el aumento e.cesivo de las penas, el retroceso a instituciones que
afectan garantas constitucionales, el perfil del juez carcelero como perfil de buen juez es
tambin un ejemplo de ello, y otras que les agencien la aprobacin social, aunque sea por un
corto tiempo.
0

II. ACCES# A "A J&STICIA
A. El acceso a... 12u3 4usticia5

Singular importancia adquiere en la actualidad el concepto del acceso a la justicia,
especialmente en relacin con las condiciones de igualdad en que los ciudadanos deben ser
tratados a la !ora de dirimir judicialmente sus conflictos. 'ero tambin adquiere el tema una
especial dimensin, cuando lo que se demanda es un rol ms comprometido de las
instituciones del #stado y no nicamente las vinculadas al sector judicial para procurar que
dic!os conflictos puedan ser solucionados por las vas formales o mediante formas
alternativas, obteniendo soluciones adecuadas en un tiempo menor y a costos ms bajos.
0n cuando se menciona de manera generalizada el derec!o constitucional a una justicia
pronta y cumplida, lo cierto es que !asta !oy, la capacidad de los rganos del #stado para
satisfacer esta e.igencia ciudadana est lejos de ser satisfec!a. 8na resolucin de la Sala
&onstitucional de &osta ,ica de la pasada dcada, al referirse al derec!o general a la justicia
dice que )#n la base de todo orden constitucional est el principio y con l el derec!o
fundamental a la justicia, entendida como la e.istencia y disponibilidad de un sistema de
administracin de justicia, valga decir, de un conjunto de mecanismos idneos para el
ejercicio de la funcin jurisdiccional del #stado, declarar el derec!o controvertido o
restablecer el violado, interpretndolo y aplicndolo, imparcialmente en los casos concretos,
lo cual comprende, a su vez, un conjunto de rganos estatales, independientes y
especializados en ese ejercicio, la disponibilidad de ese aparato para resolver los conflictos y
corregir los entuertos de todas las personas en condiciones de igualdad y sin discriminacin*
6
+
&!inc!illa, Laura. )La 'revencin &omunitaria del /elito; 'erspectivas para 0mrica Latina. &entro para la
0dministracin de 2usticia. 8niversidad 3nternacional de la 5lorida. &oleccin 7onografas =F:. $99+ p.:+
G
Se"ala 2os 7ara ,ico que ) Se reconoce desde !ace unos a"os que la represin y la prevencin del delito no son
tareas e.clusivamente policiales sino una responsabilidad pblica. Huizs sea importante que tanto las fuerzas del
orden como la comunidad acepten la idea y concentren recursos y esfuerzos en la bsqueda de acciones y estrategias
comunes, capaces de dar una respuesta satisfactoria a las demandas de intervencin preventiva procedentes de la
colectividad. 'revencin del /elito. Ipsculos de /erec!o 'enal y &riminologa. =F ?A. 7arcos Lerner #ditora
&rdoba. '$$+
9
Sala &onstitucional de &osta ,ica. ,esolucin $AG+>9% de las once !oras cuarenta y cinco minutos del primero de
julio de mil novecientos noventa y dos
?
#l concepto de acceso a la justicia deviene de una poltica pblica )que no debe ser
proporcionar a los ciudadanos ms tutela judicial, lo que ocasiona ms litigiosidad ni reducir
algunos de los costes pblicos que comporta la litigiosidad, sino facilitar el acceso a aquel
procedimiento de tutela jurdica de los derec!os que sea ms efectivo y requiera menores
costes de todo tipo*
17

Las alternativas para mejorar el acceso a la justicia deben orientarse en el fortalecimiento de
las instituciones de justicia, con una consecuente dotacin de ms recursos econmicos para
los rganos de la administracin de justicia o con una mejor administracin de dic!os
recursos, como por ejemplo la creacin de ms juzgados o la introduccin de nuevos modelos
de gestin de los despac!os judiciales, y tambin deben focalizarse en la aprobacin de
mecanismos alternos para la solucin de disputas, la adopcin de mecanismos
procedimentales ms fle.ibles, baratos y e.peditos.
#s imperativo tambin que efectivamente los sistemas de justicia, particularmente el penal, se
adapten a las caractersticas de la poblacin donde se ubican; contar con intrpretes para el
acceso a la justicia en el propio idioma, el peritaje cultural, espacios de participacin
ciudadana en la solucin de determinados conflictos, entre otros. 0unque esto representa un
inicio, es importante no perder de vista que casi todas estas iniciativas parten de un enfoque
integracionista, siguiendo el patrn institucional establecido y no corresponden a procesos de
transformacin estructural de los entes encargados de administrar justicia.
Los efectos perniciosos que ejercen sobre la legitimidad del sistema de justicia aspectos como
la mora judicial, la delegacin de funciones y la falta de fundamentacin de las resoluciones,
slo pueden ser superados mediante una solucin integral que supere las estructuras arcaicas,
formales y convencionales de los sistemas de justicia.
$. El proceso de transformaci8n de la 4usticia en ,eneral
#l proceso de transformacin de la justicia se ubica en tres niveles; la promulgacin
legislativa, el desarrollo de actos e instituciones y el cambio cultural. (ay una distancia
considerable entre lo que es la ley DpromulgacinE, la forma como se ejecuta Dactos e
institucionesE y la forma como actan los administradores y operadores de justicia DculturalE.
La e.periencia nos demuestra que el elemento menos complejo para la reforma es el del
cambio de legislacin.
&ada uno de los tres niveles anteriores tiene sus implicaciones en lo que se refiere al impulso
de cambios reales. #l primero Dpromulgacin legislativaE corresponde a la definicin y toma
de decisiones poltico criminales, con las m.imas autoridades del poder estatal. #l segundo
Ddesarrollo de actos e institucionesE comprende el dise"o, implementacin y toma de
decisiones, en los aspectos estructurales y funcionales de las entidades a cargo de la
aplicacin de la ley y de las organizaciones civiles o privadas que contribuyen en dic!a
implementacin. #l tercero Dcambio culturalE corresponde a la transformacin de enfoques,
$%
'astor 'rieto, Santos )0! de la 2usticia. 'oltica 2udicial y #conmica. #ditorial &ivitas S0, 7adrid, #spa"a, $99<
p.6:9
A
actitudes y !bitos sobre la forma de ejecutar, aplicar y asimilar los contenidos legislativos y
las transformaciones estructurales e institucionales que ste conlleva.
Los tres niveles representan relaciones de mutua influencia, ya sea en funcin de impulsar o
interrumpir el cambio. Se tiene la tendencia a creer que la promulgacin legislativa es ya el
cambio, cuando se trata del inicio, de la definicin de ruta de los procesos transformadores.
3dealmente, la co!erencia es la caracterstica que debera marcar la relacin entre ley, acto
institucional y cultura institucional. Sin embargo el fenmeno ms frecuente es la
desalineacin; la ley por un lado, los actos e instituciones por otro y no digamos la cultura
institucional. #sto genera serias contradicciones tanto en el dise"o como la implementacin
de los cambios, por lo que resulta natural que en algn momento las iniciativas queden
paralizadas, con todo el desperdicio que implica.

7uc!os de los procesos de transformacin quedan en la mera promulgacin legislativa.
Itros llegan a concretarse en actos e instituciones judiciales. /entro de ese reducido grupo
que logra avanzar a esta etapa, !abra que revisar si dic!os actos e instituciones realmente son
co!erentes y consistentes con la letra y espritu de la ley aprobada. Se sabe de grandes
contradicciones producto de deficiencias tcnico jurdicas en el conocimiento, interpretacin
y aplicacin de la ley por parte de los operadores del sistema.
Las entidades de justicia se encuentran frecuentemente limitadas de recursos D!umanos,
financieros, materialesE para la implementacin eficiente de actos e instituciones, derivadas
de la transformacin legislativa. #n otras palabras se aprueban leyes sin recursos que las
soporten. #sto puede ser motivado por varias causas; conflictos polticos entre organismos
estatales D7inisterio de (acienda y 'oder 2udicialE, mala gestin interna, escaso o ningn
seguimiento por parte de las autoridades a la implementacin de las leyes. #l factor
presupuestario se convierte rpidamente en la e.cusa recurrente del estancamiento en los
procesos, aunque se puede decir que en muc!as ocasiones la simple voluntad poltica podra
superar estos obstculos.
C. "os %3todos Alternativos para la Resoluci8n de Conflictos como parte de la reforma
de la 4usticia
=o e.iste an la informacin suficiente capaz de demostrar que la aplicacin de las
soluciones alternas !aya provocado un cambio profundo en la manera de dirimir conflictosJ
no e.iste tampoco consenso, aunque no parece necesario, sobre cules son las formas ms
efectivas de concebirlas legalmente. Lo que s es efectivamente reconocido por todos es que
el sistema formal de justicia necesita de vlvulas de escape que permitan a los ciudadanos
obtener soluciones ms rpidas y eficaces a sus litigios.
5rente a los conflictos pueden plantearse tres posibles estrategias. La primera se conoce
como la administracin. #quivale a mantener la contradiccin en niveles aceptables para el
orden social, pero sin resolverla. #ste tipo de intervenciones puede tener justificante frente a
conflictos cuyas condiciones conte.tuales no permite su abordaje en el presente, por ejemplo
en un estado de calamidad o a partir de una agresin e.terna. La alternativa de la
:
administracin de conflictos no es aconsejable cuando el fin es el de ocultar la contradiccin
o el mantenimiento de un determinada situacin u orden, como el caso de los conflictos de
tierras, pues la espiral del conflicto crecer !acia la violencia.
#n segundo trmino encontramos lo que se conoce como la redefinicin del conflicto. #sta
tampoco permite una resolucin, si no ms bien el cambio de reglas en su manejo. #l
ejemplo ms claro de la redefinicin es el de la justicia. /esde !ace un tiempo se tiene como
conclusin que la intervencin estatal no resuelve los conflictos si no los redefine conforme
normas y procedimientos preestablecidos. #sto implica llevar la contradiccin a nivel
manejables para el #stado, evitando con ello que las personas involucradas puedan desarrollar
ms violencia desde sus propias respuestas. Se afirma sin embargo que la suma de los costos
sociales provenientes de la intervencin estatal son mayores que los da"os causados por el
conflicto
$$
.
8na tercera opcin es la resolucin de conflictos. 0unque el trmino resolucin tiene
detractores, es el concepto ms utilizado para !ablar de una intervencin que transforma la
realidad e.istente, encaminando el conflicto !acia situaciones de desarrollo o mejoramiento
de las condiciones de las personas. ,esolucin equivale entonces a transformacin o cambio
de la situacin generada por la contradiccin.
Los mtodos alternativos se encuentran en forma natural en nuestras relaciones !umanas. #n las
ltimas dcadas se dio un proceso de teorizacin alrededor de los mismos, del cual !an surgido
!erramientas prcticas y aplicables a situaciones concretas. #sta sistematizacin y
estructuracin de los mtodos alternativos, permite aumentar su nivel de efectividad frente a
situaciones cada vez ms complejas.
La negociacin se puede definir en forma general como los pasos que llevan a cabo
conjuntamente las partes involucradas, para satisfacer sus intereses a travs de un acuerdo
mutuamente beneficioso. #s comn que todas las personas tengan una concepcin particular
sobre la negociacin y su proceso. -odos !emos negociado en algn momento de nuestra
vida. La negociacin se encuentra presente de manera natural en diferentes espacios de la
actividad !umana. 3nvestigaciones alrededor de este mecanismo !an propiciado su
sistematizacin, lo que permite actualmente contar con !errarmientas que aumentan la
posibilidad de resultados efectivos en toda negociacin. 0 la vez que podemos afirmar que
todos !emos negociado en algna momento de nuestra vida, es tambin muy seguro decir que
no siempre !emos obtenido los resultados que esperbamos. #sta segunda afirmacin
coincide con el !ec!o de que pocas veces nos preparamos para una negociacin
$6
$$
)&reeemos que, como las dems instituciones pblicas, la administracin de justicia tiene como objetivo contribuir
a aumentar el bienestar social a travs de las actuaciones que le son propias DeficienciaE y a mejorar la distribucin de
ese bienestar con arreglo tambin a sus acciones propias y a los valores establecidos por la sociedad, por ejemplo,
distribucin equitativa*. 'astor 'rieto, Santos. Ip.cit. p.<+
$6
5is!er, ,ogerJ 8ry, KilliamJ 'atton, Bruce, ). S...Lde acuerdoM, &mo negociar sin ceder* 1rupo #ditorial
=orma, Bogot, &olombia.
+
La mediacin es )la intervencin en una disputa o negociacin, de un tercero aceptable,
imparcial y neutral que carece de un poder autorizado de decisin para ayudar a las partes en
disputa a alcanzar voluntariamente su propio arreglo mutuamente aceptable*
$<
.
'ara que !aya mediacin es necesario que antes e.ista una negociacin. #n otras palabras, la
intervencin del mediador tiene que darse con personas que desean o estn dispuestas a
negociar entre ellas, sta constituye una condicin sin la cual no puede plantearse la
mediacin.
#l tercero tiene que ser aceptado, imparcial y neutral. 3mplica en primer lugar, que las partes
involucradas aceptan la incorporacin de un tercero a la disputa y en segundo lugar, que las
sugerencias del mismo sern tomadas en cuenta seriamente. #s importante aclarar que esa
aceptabilidad no se refiere a un )acatamiento* de sus sugerencias, sino ms bien a aceptar una
direccin o facilitacin del proceso, que lleve a las partes a una solucin mutuamente
satisfactoria. La imparcialidad est referida a que la actitud del que interviene y sus
opiniones, guarden equilibrio !acia las partes. La inclinacin o preferencia !acia los
comentarios o posturas de alguno de los litigantes, puede afectar la confianza que el otro
pueda tener !acia el mediador y el proceso. La neutralidad se entiende aqu ms que todo
!acia el vnculo o relacin que pueda tener o generar el mediador respecto a las partes. 8n
mediador que es amigo de una de las partes y desconocido para la otra, resta neutralidad a su
participacin. 'uede darse tambin !acia el futuro, cuando un mediador genera en el proceso
algn inters por vincularse ms tarde con una de las partes, por ejemplo, una transaccin
futura.
&uando se afirma que el mediador carece de un poder autorizado significa que el poder de
decisin estar en las partes y el rol del mediador ser el de ayudarlas a encontrar un acuerdo
mutuamente satisfactorio. La nica autoridad que pueda tener el mediador es aqulla que le
otorgan las partes. Si el poder de decisin radica en el tercero se estar frente a un proceso
judicial o arbitral y no en una mediacin, lo que reduce la posibilidad de un acuerdo
satisfactorio para los intereses de las partes.
La mediacin es un proceso voluntario, de manera que las partes participan de la mediacin
por su propia voluntad. 8na )mediacin obligada* no slo sera una contradiccin a la
naturaleza de este mtodo alternativo sino adems podra implicar una inversin intil de
tiempo y recursos, ya que si en algn momento las partes no pueden )escapar* del proceso,
s pueden oponerse a llegar a un acuerdo. 0unque se puede ejercer presin o convencimiento
para que las partes medien su disputa, sta no puede llegar a niveles de coercin.
La conciliacin se entiende como una mediacin en la cual el tercero tiene capacidad de
proponer soluciones a las partes.
#n el arbitraje. Las partes optan por dejar en una tercera persona la solucin final de su
controversia. #l rbitro basar su decisin en las argumentaciones planteadas por los
involucrados, de las cuales derivar una solucin que satisfaga de la manera ms equitativa
posible los intereses de las partes.
$<
7oore, &ristop!er K. )#l 'roceso de 7ediacin. 7todos prcticos para la ,esolucin de &onflictos.
#diciciones 1,0=3&0. Buenos 0ires, 0rgentina.
G
Los mecanismos alternativos tienen diversas manifestaciones marcadas por el conte.to
donde se aplican Dcdigos culturales segn Lederac!E
1*
. -odos ellos implican procesos
consensuados, voluntarios, no violentos y que requieren necesariamente de que las partes, en
condiciones de igualdad, sientan y crean que pueden satisfacer sus intereses a travs de esa
va.
)=o resulta uniforme la valoracin en torno a estos instrumentos. 0 favor, por citar las
razones ms frecuentemente invocadas de los 0/, Dpor sus siglas en ingls 0lternative
/ispute ,esolutionE se se"ala que la justicia ordinaria es formalista mientras que los 0/,
valoran el fondo de las relacionesJ que la justicia ordinaria no soluciona definitivamente los
conflictos en tanto que los 0/, los eliminaJ que los 0/, son accesibles en tanto la justicia
ordinaria noJ que el mtodo negociador siempre es mejor que la contestacinJ y que la
mediacin o pacto entre las partes resulta ms positivo que una sentencia
1+
. #n este mismo
sentido, se se"ala que )(ay un tercer grupo de promotores de estos sistemas que los justifican
ya no por ser una alternativa ms barata ni por constituir los mecanismos con que cuentan
los privados para resolver conflictos en los que al #stado no le interesa intervenir. La razn es
muy distinta, justifican la e.istencia de estos sistemas de resolucin de conflictos por razones
sustantivas, porque las soluciones que en ellos se alcanzan son de mayor calidad que las
judiciales.
1.
La marcada tendencia a introducir modificaciones a la legislacin para incorporar figuras
como el arbitraje, la conciliacin, la mediacin, etc. en materia civil, familiar, laboral,
comercial y penal se encuentra presente en la regin de manera constante durante las ltimas
dos dcadas
1/
. 8n interesante trabajo de compilacin realizado por el &entro de #studios de
2usticia de las 0mricas nos demuestra cmo los pases de la regin !an incorporado los
7todos 0lternos de ,esolucin de &onflictos y revela las particularidades de cada uno de
los modelos adoptados por sus distintas legislaciones. 'robablemente las mayores
coincidencias en la adopcin de estas salidas alternativas se producen en el derec!o procesal
penal, producto de las lneas ya definidas en la Irdenanza 'rocesal 0lemana de $9+A y el
&digo 'rocesal 'enal -ipo para 3beroamrica.
&abe !acer notar que en pases como 1uatemala, la aplicacin de las Soluciones 0lternativas
de &onflictos, tiende a ser ms generalizada en las reas rurales, con la e.cepcin de la
materia penal, que suele tener una aplicacin nacional, especialmente en lo que se refiere al
criterio de oportunidad.
8n /iagnstico sobre los 7ecanismos 0lternativos de ,esolucin de &onflictos llevado a
cabo en 1uatemala
10
entre $999 y 6%%% en treinta municipios de oc!o departamentos con alta
$?
. 9#nredos, 'leitos y 'roblemas*. Lederac!, 2uan 'ablo, #ditorial Semilla, NiOoten.
$A
0rmenta /eu, -eresa. )#l 'roceso 'enal; =uevas -endencias, =uevos 'roblemas*. ,evistas de la 0sociacin de
&iencias 'enales de &osta ,ica. =F $<. 0gosto $99+
$:
@argas @ianco, 2uan #nrique. )'roblemas de los Sistemas 0lternos de ,esolucin de &onflictos &omo 0lternativa
de 'oltica 'blica en el Sector 2udicial*. ,evista Sistemas 2udiciales =F 6. ,esolucin 0lternativa de &onflictos.
&entro de #studios de 2usticia de las 0mricas. /iciembre 6%%$
$+
#n ,evista Sistemas 2udiciales =F6 ,esolucin 0lternativa de &onflictos. &entro de #studios de 2usticia de las
0mricas. 0"o 3 =F 6 /iciembre 6%%$ PPP.cejamericas.org4documentos4dossiernro6.pdf
$G
/iagnstico &omunal e 3nstitucional sobre 7ecanismos 0lternativos de ,esolucin de &onflictos. 'rograma de
2usticia 03/ 1uatemala 6%%%
9
poblacin indgena revel que los problemas con ms trascendencia a escala comunitaria eran
los de familia D<9QE, de tierra D6$QE, vecinales D$6QE, robo DAQE, agua DAQE, proyectos
D?QE, religiosos D$QE y otros D<QE.
#n relacin con los conflictos de familia, se"ala el estudio que stos )comprenden una
variada gama de situaciones problemticas tales como; violencia intrafamiliar, abandono del
!ogar, cuidado de los !ijos, pensin alimenticia, separaciones conyugales, efectos del
alco!olismo y otros problemas se"alados como asuntos familiares. #sta multiplicidad de
problemas y su frecuencia permiten inferir al interior de las comunidades un proceso de
desintegracin familiar, que puede tener causas variables tales como la violencia social, la
pobreza e.trema, la migracin y la prdida de valores*.
&ontina dic!o estudio se"alando que )un plan de trabajo en las comunidades en materia de
resolucin de conflictos debe contemplar acciones en tres niveles; desarrollar procesos de
sensibilizacin y educacin comunitaria con relacin a los valores fundamentales que
sostienen la familia, el respeto a los derec!os de la mujer y la ni"ezJ fortalecer los
mecanismos de resolucin de conflictos a travs de tcnicas de mediacin y conciliacinJ
establecer los niveles de comunicacin y coordinacin entre quienes resuelven los conflictos
familiares en el mbito comunitario con las autoridades judiciales*.
#n lo que se refiere a los conflictos de tierras y vecinales, el informe indica que stos )se
vinculan a conflictos entre vecinos por asuntos de linderos, servidumbres y derec!os de paso
y por eso en algunas reas fueron identificados como problemas vecinales*J recomienda la
incorporacin de autoridades municipales, centrales y organizaciones sociales relacionadas
con tenencia y distribucin de la tierra para complementar los efectos positivos de la
aplicacin de los 7todos 0lternativos de ,esolucin de &onflictos mediante la ejecucin de
polticas integrales que incluyan desde la capacitacin a campesinos !asta las facilidades para
el acceso al crdito o la formacin de cooperativas de peque"os productores.
#l desfase en los distintos niveles de accin para la efectiva implementacin de los
mecanismos de resolucin de conflictos deviene de la ausencia de una accin integral pblica
y privada, de los conflictos de intereses institucionales y la competencia entre diversas
organizaciones sociales y empresariales para obtener el liderazgo en su manejo aunado a una
confusa actuacin de las instituciones de justicia en el manejo de los mismos.
#n la medida en que se entienda que las soluciones alternativas de conflictos son un elemento
vlido para la reduccin de la conflictividad, que son !erramientas para la justicia social y
que su validacin y aplicacin benefician a todos los sectores sociales encontraremos la ruta
que las convierta en mecanismos efectivos para el acceso a la justicia.
III. 'EFE!SA P:$"ICA
A. Concepto
$%
#l imperativo convencional que obliga a los #stados 'artes de la &onvencin 0mericana
Sobre /erec!os (umanos a proporcionarle al inculpado un abogado, tiene implicaciones
importantes en la integracin del sistema de justicia. Lo cierto es que la respuesta a dic!o
compromiso no !a sido la ms apropiada y oportuna.
16
'or el contrario, pese a la magnitud
del deber convencional, las respuestas de implementacin de un sistema de defensa pblica
adecuado !an sido lentas y poco satisfactorias.
/efectos tcnicos en la intervencin de los defensores, limitaciones funcionales y
administrativas en los sistemas, falta de definicin de los requisitos mnimos para el ejercicio
de la defensa tcnica, escasa proyeccin del sistema de defensa en la problemtica de la
justicia y una limitada inversin presupuestaria por parte de los #stados, !acen que sea an
incipiente el desarrollo de la defensa pblica, sin que llegue efectivamente a convertirse en
una !erramienta que sirva para que se respete el principio de igualdad de armas.
(7
#n un entorno marcado por el salvajismo de la delincuencia, ante la sensacin ciudadana de
inseguridad frente al delito, el #stado concentra su esfuerzo en reprimir con un mnimo de
eficiencia, sin que importen garantas, compromisos internacionales ni demandas locales en
casos concretos. 5rente a esta dinmica en el ejercicio del poder represivo se levanta la
alternativa de un servicio de asistencia legal para los ms pobres, con respecto a los cuales
con gran capacidad, el sistema de enjuiciamiento penal ejerce una gran atraccin. /ice
Raffaroni que )#n la inevitable seleccin que implica el ejercicio del poder punitivo, el
sistema penal escoge a los que encuentra ms cerca y a su merced. &on esto no !ace ms que
seguir la regla de oro de cualquier burocracia. 'or lo general las personas ms vulnerables al
ejercicio del poder punitivo son las que protagonizan conflictos con mayor torpeza*.
(1

Se reconoce que el renovado impulso al mejoramiento de la justicia penal en la regin,
concretado especialmente en la adopcin de nuevos te.tos procesales penales, orientados al
principio acusatorio !an impulsado el surgimiento de los sistemas de defensa pblica,
superando el viejo concepto del defensor de oficio y !onorario, que prest los servicios
legales a los pobres en el marco del sistema inquisitivo, que con sus principios escrituristas y
de no contradiccin, favoreci una defensa estatal de carcter formal, esttica y poco efectiva.
8n diagnstico realizado en =icaragua durante el 6%%6 arroj resultados preocupantes en
relacin con la asistencia legal brindada por los abogados de oficioJ esto sirvi de base para
que la &orte Suprema de 2usticia tomara la decisin poltica de aumentar significativamente
la cantidad de defensores pblicos.
$9
0rt.G.6.e de la &onvencin 0mericana sobre /erec!os (umanos, aprobada el 66 de noviembre de $9:9, en vigor
desde el $G de julio de $9+G
6%
0lberto Binder e.presa que )Si desde la perspectiva de esta primera dimensin de la demanda de proteccin
observamos la situacin de la admimistracin de justicia penal y en particular del proceso penal, podemos observar
que ella contina con esa incapacidad estructural de dar proteccin a los ciudadanos de los abusos de poder. La
justicia penal que !oy tiene 0mrica Latina no est en condiciones de protegernos del estado policial y una parte de
la sociedad !a tomado conciencia de ello y !a convertido su estupor en un reclamo concreto*. #n )La 2usticia 'enal
en la -ansicin /emocrtica en 0mrica Latina. 0nuario de /erec!o 'enal. 8niversidad de 5riburgo
6$
Raffaroni, #ugenio ,al. )'erspectivas de las 3nvestigaciones &omparadas Sobre la /elincuencia* . Ipsculos
sobre /erec!o 'enal y &riminologa =FA:. $99< p.6%
$$
Las conclusiones ms importantes de la investigacin aludida son; aE es muy e.tendida la
prctica de que los abogados privados de oficio cobran a sus clientes o a sus familias, bE
e.iste muc!a colusin de intereses entre las secretarias de los juzgados, los4las jueces, y los
abogados privados, cE los abogados privados usualmente proveen servicios deficientes en
aquellos casos en que sus clientes no pagan, dE entre los abogados privados prevalece la poca
preparacin y una falta de voluntad de trabajar en este tipo de casos, con una notable ausencia
de )mstica*, eE no se utiliza una forma eficaz de supervisar y controlar la calidad de los
abogados privados, por lo cual la calidad de los servicios vara muc!o, fE muc!os abogados
privados no llegan siquiera ver sus clientes, e.cepto cuando intentan cobrarles por sus
servicios, gE e.isten serios problemas con la continuidad de la defensa bajo el actual sistema
de defensa de oficio, debido a que muc!os clientes que no pueden pagar son enviados de un
abogado o bufete a otro, !E se consider problemtico que estudiantes estn defendiendo a
personas acusadas de delitos bajo el cdigo procesal penal actual, lo cual se volver todava
ms serio cuando entre en vigencia el nuevo &''. /ebido a sus clases, solamente pueden
trabajar por las ma"anas, no reciben suficiente supervisin, los abogados supervisores casi
nunca los acompa"an a los juicios, y a menudo cometen errores graves, con consecuencias
muy negativas para sus clientes.
((
La inmediacin procesal, la concentracin y el principio de contradiccin, en el escenario de
sistemas procesales penales de carcter oral, dan el marco ideal para que la defensa tcnica
gratuita, brindada por los abogados estatales se coloque en la primera lnea de calidad y
eficiencia, superando o al menos igualando, aquella que los abogados privados brindan a sus
clientes en virtud de la remuneracin que reciben.
()
8n estudio del &entro =acional para &ortes #statales de los #stados 8nidos publicado en
$996 se"alaba que )el surgimiento y desarrollo de defensores penales encargados de la
defensa de personas pobres era uno de los logros ms importantes en el sistema de justicia de
los #stados 8nidos. #sta conclusin se obtuvo del estudio realizado en nueve cortes estatales
por parte de investigadores del &entro =acional para &ortes #statales D=&S&E. /os
conclusiones del estudio son; que los abogados estatales logran resolver los casos a su cargo
en tiempos relativamente cortos, los cuales se acercan a los patrones de tiempo fijados por la
Barra de 0bogados y que en ese perodo de tiempo los abogados de pobres logran conseguir
beneficios importantes para sus defendidos, al igual que lo !acen los abogados privados, tales
como absolutorias, reduccin de cargos y reduccin de las penas de prisin.*
Si bien es cierto, como se apuntaba, la e.istencia de sistemas de defensa pblica en la regin
es innegable, tambin lo es que muc!os de ellos no alcanzan niveles de calidad en el servicio
que permitan asegurar que esa asistencia legal llena las e.igencias de oportunidad,
permanencia y eficacia que demanda el ejercicio de la defensa tcnica. #s muy frecuente
encontrarse a un defensor pblico mediatizado por la figura del juez, que lo considera parte
del equipo de trabajo de su juzgado y por lo tanto no le admite, como s lo !ace con el
defensor privado, mayores objeciones al desarrollo del proceso y por ende a sus decisiones, o
66
)#strategia de 0sistencia para 5ortalecer la /efensa 'blica en =icaragua. 'royecto de 5ortalecimiento
3nstitucional 8S03/4=icaragua 6%%6
6<
)3ndigent /efenders. 1et t!e 2ob /one and /one Kell*. &entro =acional para &ortes #statales de los #stados
8nidos. 7ayo $996. Killiamsburg, @irginia.
$6
tambin es comn encontrarse con un sistema de defensa pblica que lejos de desafiar los
vicios y las disfunciones del sistema penal, tcitamente las admite con su inaccin.
#n este sentido, el gran desafo de los sistemas de defensa pblica radica, no solamente en su
creacin y consolidacin institucional sino en la adopcin de !abilidades para el desarrollo de
estrategias de defensa que permitan erradicar del sistema de justicia los vicios y las prcticas
que, an a contrapelo de las mnimas garantas constitucionales, continan presentes en el
que!acer cotidiano de la justicia penal.
$. 'efensa P;<lica para la institucionali=aci8n de las reformas
#l proceso de reforma de la justicia penal, el cual en su mayora !a superado el de la reforma
legal, encuentra en la defensa pblica una de las muc!as debilidades para su consolidacin.
#s indudable que la nueva legislacin procesal penal marca la pauta para que los sistemas de
defensa pblica se desarrollen conforme a los principios convencionales, constitucionales y
procesales
(*
que le dan fundamento. #.iste un movimiento regional que impulsa a la revisin
de los modelos de defensa pblica, en aspectos tales como su adscripcin institucional o la
necesidad de su independencia, su modelo funcional y los mecanismos de apoyo a la gestin
tcnica del abogado defensor.
#n lo relativo a la adscripcin, aunque la discusin an no termina, lo cierto es que se !a
demostrado la limitacin que la pertenencia a una institucin de justicia le impone a la
defensa pblica. 8n reciente estudio realizado dice que )#.iste actualmente una marcada
tendencia a renovar la concepcin de la /efensa 'blica en la 0rgentina, que paso a paso
trata de superar escollos provenientes de la legislacin y la realidad circundante que le
impedan desarrollarse como institucin. #sos obstculos se manifiestan legislativamente en
las normas que ligan su actividad a la de otros poderes y rganos del #stado con funciones y
fines que en algunos aspectos son comunes pero que en otros son absolutamente diversos e
incluso contrarios, como los fijados para el 'oder 2udicial, el 'oder #jecutivo y el 7inisterio
'blico 5iscal. 0 ello se agregan los preceptos procesales que evidentemente parten de una
visin previa del ejercicio de la abogaca, que terminan imponiendo a los actores que la !acen
realidad, preconfigurando de ese modo esquemas o ms bien caricaturas del /efensor 'blico
y del abogado de la matrcula.*
(+

0unque no se logran evidenciar de manera clara, muc!as decisiones de los rganos superiores
al sistema de defensa, la afectan en su funcionamiento y todava ms gravemente, limitan su
accionar en el ejercicio de la asistencia legal. Hueda la impresin de que la tutela del inters
particular del imputado an no se reconoce como un fin pblico, cual es el de administrar
justicia y por ello se llega inclusive a invisibilizar, en las estructuras de las instituciones de
justicia, que por lo general tienen otras prioridades superiores, al sistema de defensa pblica.
6?
#l artculo $6 del &digo 'rocesal 'enal de la ,epblica /ominicana dice que )Las partes intervienen en el
proceso en condiciones de igualdad. 'ara el pleno e irrestricto ejercicio de sus facultades y derec!os, los jueces
deben allanar todos los obstculos que impidan o debiliten este ejercicio*
6A
)La /efensa 'blica en 0rgentina* por /efender. #n /efensa 'blica. 'ena y #stado. 0"o A. =F A. Septiembre de
6%%6. '.6%?
$<
@ale en este sentido destacar que en 1uatemala, frente a la necesidad de un aseguramiento
estatal en el desarrollo del sistema de defensa pblica, en el marco de los 0cuerdos de 'az
suscritos en $99:, el 0cuerdo sobre 5ortalecimiento del 'oder &ivil y 5uncin del #jrcito en
una Sociedad /emocrtica en el artculo $< estableci el compromiso de )'romover ante el
&ongreso de la ,epblica las siguientes reformas legales, bE Servicio 'blico de /efensa
'enal; #stablecer el Servicio 'blico de /efensa 'enal, para proveer asistencia a quienes no
puedan contratar servicios de asesora profesional privada. Ser un ente con autonoma
funcional e independiente de los tres organismos del #stado, que tenga la misma jerarqua en
el proceso que el 7inisterio 'blico y que alcance efectiva cobertura nacional*
(.
Lo e.puesto con anterioridad nos lleva a detenernos en el anlisis de la forma de organizacin
de la defensa pblica y sus distintas modalidades de adscripcin, en procura de encontrar la
frmula ms adecuada para asegurar el impacto profesional en el trabajo del sistema de
defensa pblica.
La e.periencia regional nos muestra sistemas de defensa pblica adscritos a distintas
instituciones o poderes del #stado, como en el Salvador donde depende de la 'rocuradura
1eneral de la ,epblica, en ,epblica /ominicana, =icaragua, &osta ,ica, 8ruguay y
'anam, adscritos a la &orte Suprema de 2usticia, en Bolivia donde est adscrita al 7inisterio
de 2usticia, en &olombia donde pertenece a la /efensora del 'ueblo o en 1uatemala, donde
opera como institucin autnoma, con un director nombrado directamente por el &ongreso y
con un presupuesto asignado de manera independiente en el presupuesto general de la
,epblica.
5undamental en el modelo de adscripcin es que facilite el aseguramiento de la
independencia funcional de la defensa pblica, y que propicie la definicin de polticas
institucionales que, con carcter obligatorio deben ser aplicadas por los abogados del sistema
de defensa pblica. Si como ya se !a dic!o, nuestros sistemas judiciales estn plagados de
prcticas y corruptelas re"idas con la &onstitucin y las leyes y que ese proceso de cambio es
lento y tiende muc!as veces a disfrazarse con programas cosmticos de modernizacin de la
justicia, entonces corresponde al sistema de defensa pblica, mediante una actuacin
institucional, intervenir en el debate cotidiano para la solucin de los problemas que
nicamente afectan a los pobres sometidos al enjuiciamiento penal y que !an requerido de los
servicios legales del #stado.
0spectos meramente administrativos, como el traslado tardo de detenidos a las diligencias
judiciales, la permanencia prolongada de los presos en celdas temporales para la realizacin
de diligencias en los tribunales, las decisiones dispares de los jueces en la resolucin de
asuntos tramitados con defensor privado frente a los defensores estatales o custionamientos
de fondo en relacin con el aumento de las penas, la aplicacin de la pena de muerte, el
incremento en la poblacin carcelaria detenida preventivamente, las condiciones de vida en el
sistema penitenciarioJ slo podrn !acerse mediante un pacto de actuacin cotidiano de todos
los integrantes del sistema de defensa pblica, el cual tiende a atomizarse y a debilitarse
cuando no e.iste un cuerpo de abogados de planta, que al igual que lo !acen los connotados
6:
La Ley del Servicio 'blico de /efensa 'enal fue aprobada por el &ongreso de 1uatemala en diciembre de $99+ y
entr en vigencia en julio de $99G, crendose as el 3nstituto de la /efensa 'blica 'enal, como organismo
administrador del servicio pblico de defensa penal.
$?
litigantes del mercado penal, desarrollan sus destrezas y su calidad profesional, con el
reconocimiento de los operadores de justicia, la prensa y sus propios usuarios.
'or ello siempre debe tomarse en cuenta la modalidad de la contratacin de los abogados del
sistema de defensa pblica para !acer realidad el principio constitucional de gratuidad de la
justicia y el beneficio de pobreza. &uando finalmente se comprendi que el servicio del
defensor de oficio u !onorario no cumpla con los requisitos mnimos de e.celencia
profesional para la defensa de los pobres, surgi entonces el debate sobre si el sistema de
defensa estatal debe proyectarse a travs del servicio de abogados de planta o mediante la
contratacin de abogados individuales o de corporaciones de abogados que vendan sus
servicios al #stado, mediante tarifas o aranceles previamente fijados.
/ado el nivel de desarrollo del sistema de justicia penal, pensar en sustituir al abogado de
planta por un abogado de contratacin directa o un grupo corporativo, puede llevar a
invisibilizar el rol de la defensa pblica en la dinmica de la justicia penal, impidiendo el
desarrollo de verdaderos abogados especializados en el ejercicio de la defensa pblica,
especialmente en el manejo estratgico de la defensa tcnica en ciertas delincuencias que
suelen ser ordinariamente defendidas por los abogados del #stado.
Lo ideal sera que el acusado tuviera el derec!o de la libre eleccin del abogado defensor, lo
que le permitira acceder al patrocinio de los abogados ms connotados del ramo penal. /ada
la carencia de esa alternativa en nuestro medio, es obligacin del #stado proporcionarle al
inculpado un abogado de calidad, que conozca a cabalidad el ejercicio de la defensa tcnica y
que se encuentre en condiciones de !acer efectivo el principio de contradiccin en el
desarrollo del proceso. 0cudir a una audiencia oral, preparar y defender la procedencia de un
recurso de casacin ante la &orte Suprema de 2usticia o impulsar una accin de
inconstitucionalidad, entre otras manifestaciones de la defensa, requiere de conocimiento y
e.periencia, de asesora tcnica y capacitacin en servicio por parte del sistema de defensa
pblicaJ el cual a la vez deber definir los perfiles profesionales y funcionales as como los
mecanismos de supervisn, que permitan corroborar la e.celencia en el servicio pblico que
presta el sistema de defensa.
/ebe ser la defensa pblica la que de manera sistemtica, se encuentre en condiciones de
se"alar las deficiencias, errores o abusos en el sistema represivo estatal, adems corresponde
a la defensa pblica, procurar mediante sus intervenciones que la jurisprudencia incorpore la
doctrina ms favorable a sus defendidos y que el mbito de aplicacin de la ley se realice en
la dimensin correcta.
#s importante destacar que junto a la garanta de independencia funcional del servicio de
defensa pblica, surge la necesidad imperiosa de la dotacin de un presupuesto adecuado, de
manera tal que el conjunto de abogados, tenga a su cargo un nmero de procesos manejable
en trminos tcnicos, de forma tal que e.ista la disponibilidad de tiempo para realizar el
estudio necesario del caso, para dar atencin al imputado, sus familiares y los potenciales
testigos de los !ec!os, para acudir a las audiencias y para la preparacin de los memoriales y
$A
alegatos conforme a la legislacin vigente, la jurisprudencia ms actualizada y la doctrina
ms idnea.
C. "os alcances de la la<or del 'efensor
La defensa debe funcionar como un mecanismo de control de la actividad represiva del
#stado, no slo en lo referente a casos concretos sino tambin en la discusin de grandes
temas y tendencias poltico criminales. Su legitimacin viene de los resultados obtenidos en
el manejo de casos concretos y por ello se concibe como un servicio de asistencia legal
caracterizado por la calidad tcnica de sus estrategias de defensa.
)0 su vez, es imprescindible la participacin activa de los servicios de /efensa 'blica en
debates que luego conducirn a la toma de decisiones por parte de los poderes Legislativo,
#jecutivo y 2udicial. =o puede desconocerse en la actualidad la importancia que revisten las
polticas comunicacionales de las instituciones en la consecucin de los objetivos*.
(/
#n ese sentido, como ya se e.puso, la defensa !abr de ser oportuna, lo cual tiene serias
consecuencias sobre la organizacin del servicio pblico, de manera que el imputado cuente
con la presencia del abogado desde el momento mismo en que es sindicado de la comisin de
un !ec!o delictivo. #n este aspecto merece especial atencin la intervencin del defensor en
la sede policial. 0dems, la defensa deber tener carcter permanenteJ ello se refiere al
acompa"amiento del abogado a lo largo del proceso, a fin de desarrollar a cabalidad la
estrategia de defensa establecida y con ello fortalecer la relacin de confianza imputado>
defensor. 5inalmente, el ejercicio de la defensa tcnica como tal deber caracterizarse por su
eficacia, la cual se traduce en acciones legales que procuren obtener para el inculpado los
mayores beneficios legales posibles.
#n su tarea fundamental de proteger los derec!os del imputado, el defensor pblico en
particular y los sistemas de asistencia legal en general, se convierten en contralores y
facilitadores de una administracin de justicia penal apegada a los principios democrticos de
transparencia, eficiencia y celeridad. (ay una enorme cantidad de prcticas tribunalicias
!eredadas del sistema inquisitorial que pese a la adopcin de un nuevo sistema procesal penal
y de toda una renovacin en el dise"o y funcionamiento de los despac!os judiciales,
continan presentes en las agencias de justicia. #llas constituyen la agenda mnima para el
trabajo de la defensa pblica, en la medida en que fijan el patrn de ejercicio profesional para
los distintos casos asignados.
'robablemente la falencia mayor del funcionamiento tribunalicio que afecta sensiblemente al
imputado y su defensa es la delegacin de funcionesJ tambin con igual gravedad afectan el
ejercicio del derec!o de defensa el irrespeto a los plazos procesales, la utilizacin de prueba
ilegtima, la falta de fundamentacin de resoluciones judiciales, los ingresos a prisin sin
orden de juez, las detenciones por faltas, la utilizacin indiscriminada de la prisin preventiva
y la falta de fundamentacin de resoluciones judiciales. -al parece que los operadores de
6+
&oriolano, 7ario Luis )Sin 2usticia no !ay /emocracia, Sin /efensa 'blica no !ay 2usticia*. #n 'ena y #stado.
Separata del =mero A /efensa 'blica. '.:
$:
justicia an no ajustan su actuacin a las e.igencias del sistema procesal penal acusatorioJ
corresponde al abogado defensor insistir y reclamar en este sentido.
5inalmente, tambin debemos !acer referencia a los ajustes necesarios para el aseguramiento
de un adecuado servicio de asistencia legal, relacionados con la disponibilidad de los recursos
que aseguren al defensor el apoyo tcnico necesario en el ejercicio de su estrategia de
defensa. #l asesor tcnico que pueda acompa"arlo a la audiencia, el perito que pueda
controvertir las conclusiones de la prueba cientfica oficial, el investigador que corrobore las
versiones de inters para la defensa y que ubique personas, lugares y cosas !asta el trabajador
social o el psiclogo que brinde argumentos profesionales para la solicitud de una medida
sustitutiva de la prisin preventiva o para alegar una reduccin de la pena a imponer, forman
el complemento indispensable para el trabajo del abogado defensor.

IV. C#!C"&SI#!ES
#s impostergable la definicin poltica respecto a la modernizacin de la justicia.
/ebe procurarse un anlisis objetivo pero crtico de la problemtica judicial en el
entendido de que la misma no podr ser solucionada por las autoridades del sector
sino que requiere del concurso y el compromiso sincero de otras instituciones y
'oderes del #stado y de las organizaciones de la sociedad civil. #sto debe derivar en
la determinacin de las polticas pblicas nacionales co!erentes con una visin de
#stado que efectivamente se comprometa con el fin primordial de !acer realidad la
justicia social
#s insoslayable tambin la discusin internacional sobre el avance de los procesos de
modernizacin de la justicia, de cara a la realidad, mediante un dilogo
verdaderamente !onesto, que reconozca las necesidades actuales de los ms pobres en
la tutela judicial, los obstculos, fracasos y disfunciones en la consolidacin del
sistema judicial y la e.istencia en ella de injerencias ajenas al #stado de /erec!o
La agenda que propicie la aplicacin de los mtodos alternativos de resolucin de
conflictos debe estar basada en una conclusin y un convencimiento generalizado
sobre sus beneficios y sobre los ajustes legales, los cambios institucionales y la
transformacin cultural que stos requieren para su efectiva vigencia
/ebe propiciarse la comprensin absoluta del concepto de defensa tcnica y de los
fines de la defensa pblica, de manera que as se dimensionen adecuadamente los
compromisos estatales para su instalacin y desarrollo
/ebe comprenderse que la defensa pblica representa la !erramienta institucional ms
adecuada para controlar el que!acer en la actividad represiva del #stado y que
$+
justamente ser a travs de ella, mediante un equipo de abogados profesionalmente
capacitados y reconocidos pblicamente por sus conocimientos, e.periencia y
vocacin de servicio, que se podr no slo realizar un trabajo individualizado en los
procesos sino tambin una actividad de incidencia en el mejoramiento del sistema de
justicia
$G