TTULO PRIMERO: LAS OBLIGACIONES, SUS FUENTES Y

CLASIFICACIONES
CAPTULO I: INTRODUCCIN
I. LA RELACIN JURDICA OBLIGATORIA
A. ASPECTOS GENERALES
Las obligaciones corresponden a ciertos deberes jurdicos protegidos, cuya
inobservancia es regulada por el Derecho. Lo que las hace peculiar, es el hecho de
ser personales, vale decir, de establecer un vnculo entre personas determinadas.
Adems, existe una pretensin patrimonial determinada, cuestin que ha
transormado el derecho patrimonial en cosa.
!l mismo art. "#$ vincula la obligacin a un derecho. !sto se debe a que no
se concibe la una sin el otro. %ero esta concepcin de derecho es relativamente
moderna, ya que con anterioridad, en el Derecho &omano, no exista esta idea
abstracta de derecho.
La obligacin da a su titular dos derechos undamentales' el de exigir su
cumplimiento or(ado o por naturale(a) y el de exigirlo por equivalencia o
indemni(acin. *inculado con esto est la idea de las garantas de una obligacin,
las que pueden ser reales o personales. Las primeras obligan un bien particular a
caucionar la obligacin, con derecho de persecucin y preerencia. !n cambio, las
personales obligan el patrimonio presente y uturo del deudor +derecho de prenda
general,.
-e dice que el derecho personal es relativo, lo cual signi.ca que tiene
e.cacia relativa, esto es que slo puede exigirse del obligado, y oponibilidad
relativa, vale decir, el alcance del deber de respeto a ese derecho se reduce al
deudor. -in embargo, esta relatividad no es tan absoluta como se suele decir. De
este modo, respecto a la oponibilidad pueden citarse varios artculos que
demuestran lo contrario' /012, /0"2 n31, /045 y #05. 6tros casos claros son la
prohibicin de enajenar inscrita, y la concurrencia de acreedores, caso en que
deben or(osamente reconocer mutuamente sus derechos sobre los bienes del
ejecutado.
Las obligaciones son transmisibles, lo que proviene de la idea de
patrimonialidad. 7ambi8n son transeribles, a trav8s de la cesin de cr8ditos. -in
embargo, el deudor no puede ceder su obligacin, undamentalmente debido a su
carcter personal, pero tambi8n porque supone la creacin de una nueva
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obligacin. La novacin sea, qui(s, la @nica excepcin.
B. EVOLUCIN DEL DERECHO DE OBLIGACIONES
1
!l estudio de la evolucin del derecho de obligaciones exige reerirse a
cuatro 8pocas histricas'
/.A La obligacin en Roma. -e cree que el nacimiento de las obligaciones se
remonta a la eliminacin en las sociedades primitivas de la vengan(a como sistema
de reparacin y su reempla(o por la composicin econmica. !l acuerdo entre
oensor y vctima es ormal y religioso.
!l desarrollo econmico de los pueblos hace cada ve( ms recuente los
negocios econmicos, los que, no obstante, conservan en &oma un carcter
esencialmente ormal. La relacin obligatoria es concebida en un solo sentido, el
que va desde deudor a acreedor, de suerte que una obligacin era en aquellas
8pocas un vnculo jurdico que or(aba al deudor a dar, hacer o no hacer algo para
con su acreedor. !l deudor no slo comprometa su patrimonio para cumplir con la
obligacin, sino que ataba su persona a ella, en orma tal que el acreedor
insatisecho tena derechos sobre la persona del deudor +manus injectio,. &esabio
de esta situacin es la prisin por deudas, actualmente eliminada en la mayora de
las legislaciones.
!sta tradicin ue recogida por los precursores del derecho moderno ranc8s,
principalmente %othier y Domat, cuyas ideas se plasmaron en el =digo Branc8s, y
a partir de 8l inCuenciaron buena parte de las legislaciones occidentales.
5.A Infuencia de los canonistas. !l Derecho =annico busca morali(ar las
relaciones, intencin que ha sido persistente pero no del todo eectivo. La mayor
inCuencia de los canonistas se advierte en dos aspectos'
a, Responsabilidad extracontractual. !n &oma los casos de
responsabilidad, delitos y cuasidelitos, eran en un inicio nominados y taxativos. Los
canonistas aDadieron a esta concepcin la idea de que todo actuar doloso o
culpable deba ser antecedente de una reparacin civil, ms all de que la accin u
omisin daDosa estuviera o no prevista por la ley.
b, Cumplimiento de la obligacin y consensualismo. Los canonistas
propugnaron el principio de que todo pacto deba ser cumplido +pacta sunt
servanda,, desprendi8ndose de la rgida idea romana de ormalismo.
1.A Infuencia de las ideas liberales del siglo XIX. Las revoluciones liberales de
este siglo tuvieron por eecto esencial el rescate de la individualidad de la persona.
De ah que las legislaciones dictadas en le 8poca van a estar marcadas por esa
realidad, lo que se apreciar en la consagracin del principio de la autonoma
privada, en virtud del cual los particulares son soberanos para normar sus
/
AbeliuE Fanasevich, &en8, LA- 6:L;<A=;6>!-, t. /, -tg., /001, !d. 7emis -.A. y Gurdica de
=hile, 1H ed., pgs. 55 y sgts.
5
;>7&6DI==;J>
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relaciones intepersonales, sin ms limitaciones que las establecidas en la ley.
Adems, !l desarrollo de los negocios y la industria otorga una revaloracin a
los bienes muebles. As, particular importancia reviste el auge de la circulacin de
valores mobiliaros representativos de cr8ditos o derechos personales, que, entre
otras cosas, puso acento en el aspecto activo de la relacin obligatoria.
K.A Tendencias actuales. -e destacan las siguientes'
a, Perfeccionamiento de la teora de la obligacin. Bruto de ello es la
desperonali(acin de la obligacin, lo que ha permitido la cesin o traspaso de
deudas, algo impensable bajo el esquema romano original.
b, Tendencia a la uni!cacin de "erec#o Privado $bligacional,
particularmente civil y comercial.
c, Restriccin de la autonoma privada. F@ltiples actores, como la
velocidad del tr.co actual, el desarrollo del intervcencionismo estatal, han
redundado en una disminucin del valor relativo de la autonoma de la voluntad en
los negocios jurdicos, como se ver al tratar los contratos.
d, %orali&acin del derec#o de obligaciones. !sta es una tendencia que
comien(a, probablemente, con las inCuencias canonistas y que, hasta el da de
hoy, no termina. -e puede advertir, por ejemplo, en las siguientes instituciones'
i, !l abuso de derecho.
ii, !nriquecimiento sin causa.
iii, Ampliacin de la responsabilidad extracontractual.
iv, La imprevisin.
v, La lesin.
e, 'tenuacin de la responsabilidad del deudor. :aste con decir que
actualmente no existe la prisin por deudas.
5
, Bormalismo moderno. La uer(a del consensualismo ha venido
disminuyendo a avor de un ormalismo destinado a proteger los intereses de las
partes, acilitar la prueba de los actos y proteger a los terceros.
C. EL CDIGO CIVIL Y LAS OBLIGACIONES
!l =digo =ivil chileno encuentra su inspiracin en el de >apolen,
recogiendo sus principios. -e destaca, adems, el hecho que lo reerente a
obligaciones sea la materia que menos reormas ha surido durante el tiempo.
5
!l art. // del %acto ;nternacional de Derechos =iviles y %olticos seDala que Lnadie ser
encarcelado por el slo hecho de no poder cumplir una obligacin contractualM. !l pacto ue adoptado
por la resolucin >.3 5.522 de las naciones Inidas, el /4 de diciembre de /044, suscrito por =hile en
esa misma echa, promulgado por curso del Decreto >.3 ##$ y publicado en el Diario 6.cial el 50 de
abril de /0$0.
1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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!l =digo no establece una teora de las obligaciones en general, aplicable a
todas 8stas, provengan de la uente que provengan, sino que las regula en torno
del contrato. ;ncluso, llega a conundir los t8rminos contrato y obligacin.
II. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
A. CONCEPTO
!timolgicamente, la palabra obligacin proviene del latn LobAligareM, LobA
ligatusM, cuya idea central es la de atadura, ligadura, lo que reCeja muy bien la
situacin del deudor rente al acreedor.
1
La obligacin es el correlato de un derecho personal o cr8dito. -i 8ste es L+...,
la acultad que tiene una persona determinada para compeler a otra persona
tambi8n determinada a que d8, haga o no haga una cosaM,
K
aqu8lla no puede
menos que conceptuali(arse como Lun vnculo jurdico que coloca a una persona
determinada en la necesidad de dar, hacer o no hacer alguna cosa, respecto de
otra, tambi8n determinadaM.
"
B. CARACTERSTICAS
-on caractersticas de la obligacin'
/.A (s un vnculo, vale decir, una relacin entre dos sujetos en virtud de la
cual uno limita su libertad en avor del otro.
5.A (s un vnculo jurdico, con lo que se hace hincapi8 en que es un vnculo
abstracto sancionado por el ordenamiento jurdico, no, por tanto, ni material ni
moral. !ste vnculo exhibe, a su ve(, dos caractersticas'
4
a, (s excepcional, pues no es lo normal que dos personas est8n ligadas
jurdicamente entre s, y esto debido a que el radio econmico de accin del
1
AbeliuE, pg. 50.
K
Alessandri &odrgue(, Arturo, 7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-, -tgo., /0$$. !ditorial Gurdica
!diarA=ono-ur Ltda., pg #.
"
Alessandri, 7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-, pg. 0. Fe(a :arros y AbeliuE recogen igual
concepto +Fe(a :arros, &amn, FA>IAL D! D!&!=N6 =;*;L D! LA- 6:L;<A=;6>!-, -tgo., /00K, !d.
Gurdica de =hile, $H ed. pg. /1 O /K, y AbeliuE, pg. 50,.
AbeliuE llama la atencin sobre el punto de que no debe conundirse a la obligacin con otros
deberes jurdicos establecidos especialmente por el legislador, como el deber gen8rico de actuar
diligentemente que se obtiene a partir de las reglas de la responsabilidad contractual o los deberes
espec.cos que se deben dentro de las relaciones amiliares. Las obligaciones se dierencian de los
primeros en que dan origen a un vnculo entre personas determinadas, y de los segundos en que,
como derechos personales que son, tienen un valor pecuniario, a dierencia de aqu8llos, que no son
susceptibles ni de ejecucin or(ada ni dan origen a responsabilidad civil en caso de contravencin
+AbeliuE, pg. 12,.
4
AbeliuE, pg. 1$.
K
;>7&6DI==;J>
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individuo es limitado. Adems, la concepcin individualista de la persona, en virtud
de la cual 8sta es plenamente libre para determinar sus actuaciones, hace que toda
limitacin a dicha libertad, como lo es una obligacin, sea excepcional. !n
consecuencia, quien alega la existencia de una obligacin debe probarla, como lo
reconoce el art. /40$.
b, (s temporal, ya que la obligacin nace para cumplirse, para
extinguirse. !sto constituye una dierencia con el derecho real, que es permanente
y no transitorio.
1.A (ste vnculo jurdico coloca a una persona en la necesidad de dar) #acer)
o no #acer una cosa, de donde Cuye que ella no puede desentenderse de esa
necesidad por su propia voluntad sino hasta que cumpla lo debido.
K.A (ste vnculo no se concibe sino entre personas determinadas, lo que,
entre otras cosas, dierencia a los derechos personales de los reales, pues en una
relacin jurdica real el sujeto pasivo es toda la comunidad, en el sentido de que
todos tienen el deber de respetarlo, porque se tiene sobre la cosa, no con relacin
a ciertas personas. As, el art. "#$ seDala que LDerechos personales o cr*ditos son
los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas +...,M. La ley
resalta la idea de que la obligacin es un vnculo jurdico que une a una persona
determinada con otra tambi8n determinada, al decir que los derechos personales
se pueden exigir slo de ciertas personas.
#
C. ELEMENTOS
De la de.nicin reci8n expresada se obtienen los elementos comunes a
todas las obligaciones'
/.A Los sujetos) esto es) el acreedor y deudor. !l primero es el sujeto activo
de la relacin jurdica,
$
el que tiene la acultad de exigir algo de otra persona. %ara
8l la obligacin es un derecho. !l segundo, mientras, es el sujeto pasivo de la
relacin jurdica Oy sujeto de la obligacinA, el que se encuentra rente a su
acreedor en la necesidad de dar, hacer o no hacer algo.
>o obstante que es indiscutible el carcter determinado que deben exhibir
las personas ligadas por la relacin jurdica personal, y, precisamente, el deudor,
actualmente se puede advertir una merma en la uer(a de esta conclusin. Dos
realidades son antecedentes de esta a.rmacin'
0
a, La obligacin como relacin entre patrimonios. Desde el punto de vista
pasivo, se sostiene que el verdadero obligado no es el deudor como persona
individual que es, sino su patrimonio. De este modo, el derecho del acreedor sera
#
AbeliuE, pg. 1/.
$
Alessandri +Alessandri, pg. /2, dice sujeto activo de la LobligacinM. AbeliuE utili(a iguales
t8rminos +AbeliuE, pg. 1/,. Fe(a :arros, en cambio, se re.ere al deudor como sujeto pasivo de la
Lrelacin jurdicaM +Fe(a :arros, pg. /",.
0
AbeliuE, pgs. 1/ a 11.
"
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una especie de derecho real, cuya particularidad es que se tendra sobre un
patrimonio y no sobre una cosa singular. Desde el punto de vista activo, se advierte
esta LobjetivacinM en la posibilidad de su indeterminacin, que se anali(ar
enseguida.
!stas ideas no han tenido mucha acogida, pero son, sin embargo, base de
ciertos cambios que se han producido en el tiempo. As, actualmente cada ve( es
ms cil la sustitucin de alguna de las partes de la relacin, observndose una
mayor aceptacin del traspaso del aspecto activo de 8sta, a trav8s de la cesin de
cr8ditos. !l traspaso del aspecto pasivo +sin la extincin de la obligacin,, en
cambio, es ms resistido, pues la persona del deudor +su patrimonio, su honrade(,
sus antecedentes, etc., sigue siendo undamental.
b, La posible indeterminacin de los sujetos. -e trata de situaciones
puntuales en las que, en todo caso, el sujeto se determina al momento de
cumplirse la prestacin'
i, Desde el punto de vista pasivo, esta situacin se presenta en las
obligaciones propter rem o ambulatorias, en que el sujeto de la obligacin resulta
ser el dueDo de la cosa o su poseedor. As sucede con los gastos comunes en la
propiedad hori(ontal.
ii, Desde el punto de vista activo, el sujeto se encuentra indeterminado
en todos los casos en que la declaracin unilateral de voluntad da origen a una
obligacin, como por ejemplo, en los ttulos de cr8ditos al portador. >o obstante, al
momento de cumplirse la obligacin, el sujeto activo debe estar determinado.
5.A La prestacin.
/2
!s lo que el deudor debe dar, hacer o no hacer +art.
/K1$,. -i este objeto consiste en la reali(acin de un hecho positivo, como dar o
hacer lago, recibe el nombre de prestacin) en cambio, si consiste en la reali(acin
de un hecho negativo, toma el nombre de abstencin.
//
!n t8rminos precisos, la prestacin es el objeto de la obligacin) y, a su ve(,
el objeto de 8sta Ode la prestacinA es una cosa, un hecho o una abstencin.
=omo la obligacin en su sentido jurdico debe tener un carcter pecuniario,
por ser el correlato de un cr8dito, se discute si la prestacin puede o no ser un
hecho no pecuniario, no avaluable en dinero. -e distinguen diversas corrientes
sobre este punto'
/5
a, %ara la doctrina clsica +%othier, Aubry et &au, <eorgi, Laurent, :raudry
Lacaninirie, tc.,, de origen romano, la prestacin debe siempre ser pecuniaria,
salvo que sea una condicin o modo de una obligacin pecuniaria, o lleva
/2
AbeliuE aDade, como tercer elemento, el Lvnculo jurdicoM +AbeliuE, pg. 1/,, que ue
abordado en caractersticas de la obligacin. Decir que un elemento de la obligacin es el vnculo
jurdico es un tanto tautolgico, pues precisamente por eso se habla de obligacin y no de otra cosa.
!s este vnculo jurdico, que recibe la denominacin de obligacin, el que une a los sujetos de ella con
la prestacin. Pstos son, en de.nitiva, el elemento dinmico de la obligacin. Fe(a :arros, por su
parte +Fe(a :arros, pg. /K y /",, no eect@a la distincin entre caractersticas y elementos,.
//
Alessandri, pg. //.
/5
AbeliuE, pg. 1" y 14.
4
;>7&6DI==;J>
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aparejada una pena para el caso de inraccin. -i la prestacin no es pecuniaria, no
habra proteccin jurdica, ya que el acreedor carecera de la ejecucin or(ada y de
la indemni(acin de perjuicios.
/1
b, %ara ;hering, es su.ciente que el acreedor tenga un inter8s en la
prestacin, aunque no sea pecuniario, porque el derecho tambi8n ampara los
intereses morales de las personas. %ara esta doctrina, la sancin es la
indemni(acin del daDo moral.
/K
-e le critica a esta doctrina el que ampla en
demasiado el mbito de las obligaciones, haci8ndolo alcan(ar situaciones en que
las personas no pretenden obligarse.
c, Binalmente, para los tratadistas italianos -ciojola y &uggerio, basados
en el art. //#K del =digo =ivil italiano, es preciso distinguir entre la prestacin
misma y el inter8s del acreedor. La primera debe ser siempre pecuniaria, mientras
el segundo puede tener tal carcter o ser meramente moral o aectivo.
/"
D. DEBER DE CUMPLIMIENTO Y RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR
16
-eg@n se vio, la obligacin pone al deudor en una necesidad, de carcter
jurdico, de dar, hacer o no hacer una cosa para con su acreedor. !l deudor, por
tanto, ha de cumplir ese deber, o de lo contrario debe soportar las consecuencias
jurdicas que el derecho seDale, y que pueden llegar hasta la invasin de sus bienes
en orma or(ada con el auxilio de la autoridad.
!n consecuencia, el deudor se hace responsable del incumplimiento de su
obligacin, es decir, se sujeta a las consecuencias que la ley depare para el caso de
que no observe el vnculo que ha contrado.
!n sus orgenes, el deudor responda de sus obligaciones con su propia
persona. Las leyes marianas de /$1# establecan la prisin por deudas, que se
extenda por tanto tiempo cuanto se demorara el deudor en pagar la deuda. Dichas
leyes ueron derogadas el aDo /$4$. Actualmente, sin embargo, se considera
atentatorio contra la dignidad de la persona humana el transormar su integridad
sica y moral en objeto del comercio.
>o obstante, al da de hoy subsisten algunas .guras que pueden asociarse a
la prisin por deudas, pero que en realidad se re.eren ms propiamente a delitos'
la quiebra culpable o raudulenta) la prisin derivada del no pago de ciertas multas,
/1
-e cita como ejemplo de una prestacin que constituye condicin o modo de obligacin
percuniaria L+..., la promesa de pagarle una suma a una persona si estudia derecho durante un aDo en
6rleans +ejemplo de %othier, citado por AbeliuE, pg. 1",, y de una que va acompaDada de una pena
la promesa de no dedicarse ms a los jueagos de a(ar, sujetndose a una multa para el caso de
inraccin +AbeliuE, pg. 1",. >o se detallan las ra(ones por las cuales el acreedor se vera impedido
de ejecutar or(adamente la obligacin o de ser indemni(ado.
/K
!jemplo' L+..., una persona enerma da en arrendamiento una de las pie(as de su casa a
otra imponi8ndole la obligacin de no hacer ruidosM +AbeliuE, pg. 14,.
/"
=omo ejemplo se cita el caso de una persona que encarga un cuadro a un pintor amoso,
para el solo eecto de tenerlo. !l inter8s es meramente est8tico, pero la prestacin tiene valor en
dinero QAbeliuE, pg. 14,.
/4
AbeliuE, pgs. K$1 a K$$.
#
y el giro doloso de cheques.
/#
6tro resabio se puede encontrar en el art. /""1 n3 del =digo =ivil y "K1 del
=digo de %rocedimiento =ivil. -eDala el primero de ellos que L-i la obligacin es
de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto con la
indemni(acin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya' /.
a
LRue
se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido.M !l segundo de dichos
artculos declara, en su inc. /S, que L=uando se pida apremio contra el deudor,
podr el tribunal imponerle arresto hasta por quince das o multa proporcional, y
repetir estas medidas para obtener el cumplimiento de la obligacinM.
!n nuestros das la responsabilidad del deudor es patrimonial. !sto signi.ca
que todo el patrimonio del deudor, salvas las excepciones legales, est aecto a
responder por el incumplimiento de sus obligaciones. %or eso se habla de que el
acreedor tiene un derecho de garanta general Oo derecho de prenda generalA sobre
todo el patrimonio del deudor, en virtud de la cual, sea en orma voluntaria o
or(ada, aqu8l puede sustraer del patrimonio de 8ste bienes su.cientes para
pagarse el cr8dito, a lo menos en equivalencia.
III. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
A. CONCEPTO
Buentes de las obligaciones son L+..., los hechos que las generan o las
producen, los antecedentes de donde emana una obligacin, las circunstancias que
producen una obligacinM.
/$

B. CLASIFICACIN
(i Di!i"i#$ C%&"i'(
1)
Los glosadores medievales ueron quienes instituyeron esta clasi.cacin, la
que se traspas al =digo ranc8s y, de 8ste, al nuestro.
52
-eg@n esta doctrina, son
uentes de las obligaciones las siguientes'
/#
ADade AbeliuE el caso de las deudas de los administradores de rentas .scales, municipales
o de establecimientos de educacin o bene.cencia creados o sostenidos por el estado, o sujetos a la
inmediata inspeccin del gobierno, y las de guardadores y albaceas, por la administracin de los
bienes que les es con.ada +AbeliuE, pg. K$K,.
/$
Alessandri, pg. /5.
/0
AbeliuE, pgs. KK y K".
52
Los autores consideran que en &oma la clasi.cacin de las uentes no corresponda a la
clsica, sino que era distinta, ya que distingua entre el contrato y los delitos, y slo excepcionalmente
algunas .guras especiales de creacin pretoriana, de donde nacern despu8s los cuasicontratos y
cuasidelitos +AbeliuE, pg. KK,.
/.A (l contrato, que ha de ser probablemente la ms ecunda, y se de.ne
como una convencin que crea derechos y obligaciones
5.A (l cuasicontrato, que se de.ne como el hecho voluntario, lcito y no
convencional que genera obligaciones.
1.A (l delito civil, es decir, el acto doloso que causa daDo.
K.A (l cuasidelito civil, que es el acto culposo que causa daDo.
".A La ley, que suele ser uente directa de obligaciones, sin que intervenga la
voluntad del obligado. !s el caso de los alimentos.
!l =digo =ivil adopta esta clasi.cacin, lo que se obtiene de las siguientes
normas'
/.A 'rt+ ,-./' LLas obligaciones nacen, ya del concurso de las voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones) ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o
legado y en todos los cuasicontratos) ya a consecuencia de un hecho que ha
inerido injuria o daDo a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos) ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos de amiliaM.
5.A 'rt+ 001- incs+ ,2) 02) .2) y -2' LLas obligaciones que se contraen sin
convencin, nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que
nacen de la ley se expresan en ella.
-i el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
-i el hecho es ilcito, y cometido con la intencin de daDar, constituye un
delito.
-i el hecho es culpable, pero cometido sin la intencin de daDar, constituye
un cuasidelito.M
Ambos artculos contiene de una u otra manera la clasi.cacin clsica de las
uentes de las obligaciones, enumerando las cinco de ellas.
-in embargo, el art. "#$ tambi8n hace reerencia a las uentes de las
obligaciones, pero da a entender que son slo dos' el hecho del hombre y la ley. !n
eecto, dice esta disposicin que LDerechos personales o cr8ditos con los que slo
pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas +...,M. =on todo,
debe hacerse notar que cuando el =digo habla de hecho en el art. 55$K
comprende en 8l a los cuasicontratos, delitos y cuasidelitos.
5/
5/
AbeliuE, pg. KK.
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(ii Di!i"i*$+" A%,+-$(,i!("
..
Nay autores que discrepan de la clasi.cacin tradicional de las uentes de las
obligaciones, y proponen, en su lugar, tres alternativas'
/.A (l contrato y la ley. -e dice que cuando no es la voluntad la que crea la
obligacin, 8sta nace slo de la ley. As sucede en los cuasicontratos, como la
agencia o.ciosa, y en los delitos y cuasidelitos. As, Alessandri sostiene que la
divisin clsica es alsa, porque or(osamente se debe concluir que las uentes de
las obligaciones no son sino dos' el contrato y la ley, debi8ndose agrupar en 8sta
las dems. !llo se sustenta en que en el contrato la uente directa es la voluntad de
las partes, la que determina el objeto, alcance y extensin de la obligacin, no
participando en 8l la ley sino para sancionar la obra de aqu8llas, o para resguardar
que sus acuerdos no atenten contra el orden p@blico o las buenas costumbres. %ero
uera del contrato no puede haber obligacin que no tenga por antecedente la ley.
Adems, en estos casos lo que en verdad ocurre no es que el obligado haya
deseado convertirse en deudor, sino que la ley lo transorma en tal, sea porque es
necesario reparar un daDo injusto, sea porque hay un enriquecimiento sin causa.
51
5.A Las tradicionales m3s el enri4uecimiento sin causa y la declaracin
unilateral de voluntad.
1.A 5uentes voluntarias) no voluntarias y la ley, esta @ltima en la cual el
deudor no tiene participacin alguna'
5K
a, 6oluntarias' la obligacin nace porque el deudor consiente en obligarse.
-e trata del contrato, y de la declaracin unilateral de voluntad si se 8sta es
aceptada como uente.
b, 7o voluntarias' el deudor no tiene la intencin de obligarse, pero
resulta obligado o porque cometi un hecho ilcito, sea culpable o doloso, o reali(
una actividad lcita sin la intencin de obligarse, como sucede con los
cuasicontratos y el enriquecimiento sin causa.
c, La ley. =uando se dice que la ley es uente de las obligaciones se hace
reerencia a que ella crea la obligacin sin la intervencin del sujeto obligado, en
ninguna orma que 8sta pudiera adoptar. La mayor concentracin de obligaciones
legales se encuentra en el derecho de amilia, siendo su expresin ejemplar el
derecho de alimentos.
55
AbeliuE, pgs. K" a K0.
51
Alessandri, pg. /1.
5K
AbeliuE adhiere a esta clasi.cacin.
/2
;>7&6DI==;J>
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C. BREVE RESE/A DE LAS DIVERSAS FUENTES
.0
(i C*$,-(,*"
Los contratos son una especie de acto jurdico bilateral que se caracteri(a
por crear derechos y obligaciones.
%ara el =digo =ivil, LContrato o convencin es un acto por el cual una
persona se obliga con otra a dar, hacer o no hacerM. La de.nicin ha sido criticada
por dos motivos' primero, porque hace sinnimos los t8rminos convencin y
contrato, siendo que no lo son, y, segundo, porque ms que dar una de.nicin de
contrato, da una de obligacin.
La uncin de los contratos es la de ser el modo a trav8s del cual se reali(an
los intercambios, los cuales tienen su origen histrico en la divisin y
especiali(acin del trabajo, porque la dependencia de los dems se incrementa.
>o slo los intercambios onerosos son contratos, sino tambi8n aquellos de
tipo altruista, como la donacin.
!ste enoque econmico cede rente al undamento jurdico, pues para 8ste
el contrato en de.nitiva obliga porque detrs suyo siempre existe una promesa.
*ale decir, se justi.ca por una ra(n moral. !sta concepcin tiene un antecedente
muy marcado en el medioevo, donde se veri.c una uerte unin entre el derecho
civil y el cannico, a cuya ormacin aqu8l aport la idea de que la promesa obliga)
y 8ste, por su parte, el principio pacta sunt servanda. Rui(s sea a ra( de esta
uni.cacin que el derecho pone tanto inter8s en proteger la voluntad de los
contratantes +arts. /K1$, /KK" y /"42,.
-in embargo, esta idea de voluntad muy al estilo romano, donde dos partes,
en un mismo plano de condiciones negociadoras, se ponen de acuerdo en la
convencin luego de un prudente lapso de tiempo, ha sido despla(ada en el
derecho moderno por contratos de tipo uniorme que surgen de relaciones tpicas y
cotidianas. !n este tipo de convenciones, como se podr advertir, la voluntad y la
negociacin quedan relativamente postergadas. %ero ello no hace desaparecer el
elemento voluntad, sino que lo despla(a de la generacin el contrato, pues
generalmente existe uno pre.jado y tpico.
La justi.cacin del contrato no slo descansa en el aspecto moral que va
implcito en la promesa, sino que tambi8n se justi.ca como una institucin social
que cumple dos unciones'
/.A !s un mecanismo de coordinacin de la economa, un orden espontneo.
5.A !s un mecanismo e.ciente para crear rique(a, ya que permite que los
recursos se desplacen haca donde se produce un bene.cio marginal mayor.
5"
=lases de !. barros, aDo /004.
//
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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De otra parte, desde el punto de vista de los sujetos, el contrato se sustenta
en su utilidad, cuando subjetivamente el sujeto valora menos lo que da que lo que
recibe.
!l art. /K1#, que establece el ordenamiento gen8rico de las obligaciones, es
relativi(ado en el art. 55$K, ya que 8ste consagra otra clasi.cacin de las uentes
de las obligaciones. !n eecto, establece una doble categora' aquellas que nacen
de un contrato, y aquellas que nacen sin convencin) y lo hace porque toma en
consideracin que el ordenamiento jurdico atribuye una potestad a los particulares
para autorregularse.
B. CUASICONTRATOS
-eg@n el art. 55$K, si el hecho es lcito, se dice que hay un cuasicontrato. -i,
por el contrario, es ilcito, se trata de un delito o cuasi delito. %or eso la nocin de
cuasi contrato se opone al hecho ilcito.
:ajo la institucin del cuasicontrato se recogen una serie de instituciones
cuyo origen est en el derecho romano, y que tenan la particularidad de que no
eran asimilables bajo ninguna otra uente. !n la concepcin del =digo =ivil existe
una categora general de cuasicontratos, que engloba todo hecho lcito que genere
obligaciones. De modo que el hecho que este cuerpo legal trate expresamente tres
tipos de cuasicontratos +agencia o.ciosa, pago de lo no debido, comunidad,, en
nada obsta a que existan otros tipo de cuasicontratos que ormen parte de esta
categora general de la que hablamos, la que, por lo dems, tiende a ser sustantiva
y no ormal. Lo anterior se basa en que detrs de los tres cuasicontratos que el
=digo =ivil regula, subyace la idea del enriquecimiento sin causa. Adems, la
declaracin unilateral de voluntad puede caer bajo este epgrae, desde que para
su constitucin no es necesario consentimiento alguno.
&ecapitulando, se puede a.rmar que la institucin del cuasi contrato en el
derecho chileno, se sustenta en los tres cuasicontratos nominados que contiene el
art. 55$", en el principio de enriquecimiento sin causa, y en la declaracin
unilateral de voluntad.
Ahora, la doctrina del cuasicontrato ha sido criticada por tres ra(ones'
/.A -e dice que el cuasicontrato no surge a ra( de un hecho voluntario de
quien se obliga. As, en la comunidad el antecedente es la muerte, en la agencia
o.ciosa el obligado es el bene.ciado, y en el pago de lo no debido se hace un pago
a quien no se debe, por lo que malamente podra tipi.crselo como voluntario.
5.A -e dice que no hay un acto lcito. De este modo, el pago de lo no debido
debe repetirse precisamente debido a que no se hi(o lcitamente.
1.A 7ampoco existe una analoga con el contrato, ya que en 8ste el contenido
de las obligaciones lo determinan las partes, en cambio en el cuasicontrato dicha
labor la reali(a la ley.
/5
;>7&6DI==;J>
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(i C1("i'*$,-(,*" N*2i$(3*"
/.A 'gencia $!ciosa +art. 55$4,. !s el acto de asumir negocios ajenos sin
mandato. -i el negocio ue bien administrado, el interesado debe cubrir los gastos
que el agente ha hecho en su bene.cio. %or el contrario, si el agente ha incurrido
en ilcitos, deber responder por ellos, pero extracontractualmente. !l principio que
rige detrs de esto es el de enriquecimiento sin causa.
5.A Pago de lo no debido +art. 550",. !s el pago que se hace a un tercero por
error. =abe hacer notar que el art. 550# establece la presuncin de que los
contratos son onerosos. -u antecedente tambi8n es el enriquecimiento sin causa.
1.A Comunidad. De una comunidad constituida sin que medie contrato,
emanan dos tipos de obligaciones' por una parte, aquellas que versan sobre el uso
de la cosa, y, por la otra, las que devienen de gastos que un comunero ha reali(ado
con el .n de conservar la cosa +en este caso se obliga para con el tercero quien
reali(a el gasto, ya que la comunidad no es una persona jurdica,.
!stas tres instituciones que son del todo diversas entre si, sin embargo
tienen un elemento en com@n' las obligaciones de las que son uente son en
general restitutorias, por lo que puede advertirse que subyacente a ellas est el
principio de enriquecimiento sin causa. !l =digo =ivil no plantea la existencia de
un principio general de enriquecimiento sin causa, sino que 8ste se ha generado de
manera autnoma. De este modo, es una institucin residual que opera cuando no
existe otra que se adapte. !l =digo, al decir que Tlos tres principales
cuasicontratos sonT, induce a pensar que a sus espaldas existe un principio que los
sustenta, que sera el enriquecimiento sin causa.
-e han creado algunas instituciones espec.cas en que la declaracin
unilateral de voluntad genera obligaciones. !s el caso de la oerta, donde el
oerente se ve obligado por ella si se ha comprometido a esperar o a no disponer
de la cosa, no obstante que, por regla general, pueda revocarse. Lo mismo ocurre
con el pagar8 y la letra de cambio, los que se desligan de su causa cuando
comien(an a circular. !n esta materia, la doctrina es reticente a establecer un
principio general que vaya implcito +como el enriquecimiento sin causa,. -lo en la
promesa abstracta de recompensa se producen obligaciones cuando el destinatario
reali(a acciones basado en la con.an(a que le merece dicha promesa.
C. DELITOS Y CUASIDELITOS CIVILES (RESPONSABILIDAD E4TRACONTRACTUAL
-eg@n el art. /K1#, lo determinante es que se presente un hecho que cause
daDo de ndole diversa al incumplimiento de un contrato.
!n principio, no todo hecho que causa daDo genera una obligacin, sino slo
aquellos que son ilcitos. -e requiere culpa en el caso de cuasidelito, o dolo en el
caso del delito, vale decir, que el acto sea reprochable. %or eso es equvoco el art.
/K1#.
/1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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!xiste una responsabilidad llamada estricta, que consiste en la imputacin
de responsabilidad independientemente del grado de culpa con que haya actuado
el sujeto. :ajo este concepto, la responsabilidad ha pasado de tener su origen en el
dolo o culpa, a tenerlo en el daDo.
La responsabilidad contractual tiene su antecedente en el incumplimiento de
una obligacin contractual, en otras palabras, es una obligacin derivada de las
que tienen su origen en el contrato. La responsabilidad extracontractual, en
cambio, emana de una inobservancia de un deber de cuidado, que es cali.cado por
la ley. In ejemplo claro lo constituye la Ley del 7rnsito. =abe precisar que no es
necesario que exista una ley que tipi.que un hecho lcito para que se con.gure la
responsabilidad, ya que en esta eventualidad los deberes de cuidados sern
cali.cados por la judicatura.
D. LA LEY
!l art. 55$K seDala que las obligaciones que impone la ley se expresan en
ella. !n el Derecho =ivil, la ley establece el mayor n@mero de obligaciones en la
cede de amilia +alimentos, art. 15/ y ss.,.
IV. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
Las obligaciones admiten numerosas clasi.caciones, porque seg@n sea su
naturale(a son tambi8n las reglas a que estn sujetas. !stas clasi.caciones se
agrupan seg@n los siguientes criterios'
/.A 8eg9n su origen, pueden ser'
54
a, =ontractuales.
b, !xtracontractuales, y 8stas, a su ve('
i, =uasicontractuales.
ii, =uasidelictuales.
iii, Delictuales.
iv, Legales.
5.A 8eg9n su objeto, pueden ser'
a, De dar, hacer y no hacer.
b, De especie o cuerpo cierto y de g8nero.
c, De objeto singular o de objeto m@ltiple, y estas @ltimas, a su tiempo, se
dividen en'
i, De simple objeto m@ltiple.
ii, Alternativas.
iii, Bacultativas.
54
AbeliuE, pg. 5"0.
/K
;>7&6DI==;J>
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d, %ositivas y negativas. Las primeras son aquellas en que el deudor se ve
en la necesidad de ejecutar una accin, al tiempo que las segundas aqu8l debe
abstenerse de hacer algo.
e, %atrimoniales y extrapatrimoniales.
5#
6bligacin patrimonial es aquella
que puede ser avaluada en dinero, y obligacin extrapatrimonial la que no es
susceptible de tal apreciacin.
5$
, 6rdinarias y reales o propter rem.
g, 6bligaciones de medios o de resultados.
h, !n cuanto a la cosa en que recaen, las hay tantas cuantas hay de
8stas. As, puede ser muebles o inmuebles, de cosas consumibles o inconsumibles,
ungibles o no ungibles, etc.
1.A 8eg9n el sujeto, pueden ser de sujeto singular o plural.
K.A 8eg9n sus efectos, puede ser'
50
a, =iviles o naturales.
12
b, %rincipales o accesorias.
1/
c, %uras y simples o sujetas a modalidad.
15
d, De ejecucin @nica, instantnea o postergada, y de tracto sucesivo.
11
!n los captulos sucesivos se anali(arn en particular las clasi.caciones ms
relevantes.
5#
-iguientes clasi.caciones dentro de este criterio, incluyendo la actual, en AbeliuE, pg. 542.
5$
AbeliuE, quien contempla esta clasi.cacin, se remite para su explicacin a aquella parte de
su texto en que desarrolla los derecho patrimoniales y extrapatrimoniales, pgs. /# y /$.
50
Fe(a :arros, pg. 5$.
12
%ara Allesandri, esta clasi.cacin atiende a si las obligaciones dan o no derec#o para exigir
su cumplimiento +Alessandri, pg. 1/. %ara AbeliuE, mientras, atienden a su e!cacia +AbeliuE, pg.
542.,
1/
%ara Alessandri, esta clasi.cacin atiende a cmo existen las obligaciones +Alessandri, pg.
5$,.
15
%ara Alessandri, esta clasi.cacin atiende a si los efectos de la obligacin est3n o no
subordinados a modalidad +Alessandri, pg. 50,.
11
AbeliuE aDade una @ltima clasi.cacin, que atiende a la causa de la obligacin. !l criterio de
la obligacin no se basa en si 8sta tiene o no causa, ya que de acuerdo con el art. /K4# toda
obligacin debe tener una causa, sino en si son o no independientes del contrato de que emanan, en
orma tal que 8ste no pueda ser opuesto al acreedor. -i lo son, se denominan abstractas o ormales.
-on ejemplos de 8stas las siguientes' la obligacin del .ador, pues 8ste no puede oponer al acreedor
las excepciones que se undan en el contrato que lo liga con el deudor principal, y las obligaciones
contenidas en los ttulos de cr8dito +AbeliuE, pg. 545,.
/"
CAPTULO II: LAS OBLIGACIONES SEG5N SU OBJETO
I. DE DAR, HACER, Y NO HACER
67
A. ANTECEDENTES LEGALES
La ley otorga mucha importancia a esta clasi.cacin, y la contempla en al
menos estos artculos'
/.A 'rt+ ,-:;' L7oda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms
cosas que se trata de dar, hacer o no hacerM.
5.A 'rt+ ,-.1' L=ontrato o convencin es un acto por el cual una parte se
obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosaM.
B. CONCEPTOS
(i O8%i9('i#$ 3+ D(-
Doctrinariamente, la obligacin de dar es la que tiene por objeto la
transferencia del dominio o la constitucin de un derec#o real. !s la que nace de
los ttulos traslaticios de dominio, como la compraventa, y dems derechos reales.
-e cumplen, por ende, mediante la tradicin.
1"
La obligacin de dar es distinta de la de entregar, pues 8sta consiste en el
simple traspaso material de una cosa de una persona a otra, de manera que la
primera deja de tener la tenencia de la misma, que adquiere la segunda. As, en el
arrendamiento el arrendador adquiere una obligacin de entregar, pero no de dar,
pues dicho contrato no es traslaticio de dominio, por lo que el deudor slo se
desprende de la tenencia de la cosa. La obligacin de entregar es una obligacin de
hacer.
14
-in embargo, el =digo =ivil conundi ambos tipos de obligaciones, en tal
orma que debe concluirse que la obligacin de dar AOpara el =digo =ivilA es
aquella que tiene por objeto la transerencia del dominio, la constitucin de un
derecho real, o traspasar la mera tenencia de una cosa. !sta conclusin, aceptada
por la mayora de la doctrina,
1#
se basa en los siguientes antecedentes'
1K
AbeliuE, pg. 5$5 y sgts, Alessandri, pgs. 51 y sgts, y Fe(a :arros, pgs. 5$ y sgts.
1"
Fe(a :arros, pg. 50.
14
AbeliuE, pg. 5$1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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/.A 8eg9n el art+ ,<-1, LLa obligacin de dar contiene la de entregar +...,M, de
suerte que la obligacin de dar involucrara dos operaciones' la entrega jurdica,
esto es, la tradicin, y la entrega material, es decir, traspasar la tenencia de la cosa
al acreedor. As, la obligacin de entregar, que es para la doctrina una de #acer, es
en el =digo =ivil una ase de la obligacin de dar.
1$
5.A Art. Los arts+ ,-.1 y ,-:;, porque contraponen los conceptos de dar una
cosa con hacer una cosa.
10
1.A !l =digo =ivil utili(a las indistintamente los t8rminos LentregarM, LdarM y
LtradicinM para reerirse a una misma cosa' La obligacin de dar, en la
reglamentacin de tres contratos'
a, Compraventa. !l art. /#01 estatuye que el vendedor se obliga a dar
una cosa, pero, en la sucesiva reglamentacin, el =digo no utili(a ms el vocablo
LdarM, sino que se expresa con otros t8rminos. As, intitula el prrao n34 de la
siguiente manera' LDe las obligaciones del vendedor y primeramente de la
obligacin de entregarM. Luego, en el art. /$5K, declara que LLas obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos' la entrega o tradicin, y el saneamiento de
la cosa vendidaM. !l art. /$/#, por @ltimo, reglamentando la venta de una misma
cosa a dos o ms personas, previene que si el vendedor L+..., ha hecho la entrega a
los dos, aquel a quien se haya hecho primero ser preerido) si no se ha entregado
a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecerM.
b, Comodato.
K2
Fientras en el primer inciso del art. 5/#K la ley
caracteri(a a este contrato como uno en virtud del cual L+..., una de las partes
entrega a la otra gratuitamente una especie +...,M, en el segundo advierte que L!ste
contrato no se perecciona sino por la tradicin de la cosaM. !n este contrato slo
debe hablarse de entrega.
c, %utuo.
K/
!n la misma conusin anterior cae aqu el =digo =ivil, pues
seDala en el art. 5/04 que el mutuo L+..., es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas ungibles +...,M, y, luego, en el art. 5/0#,
declara que L>o se perecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la
tradicin trans.ere el dominioM. !l t8rmino correcto es solamente el de tradicin.
K.A !n los arts. "$2 y "$/ el =digo, o conunde los t8rminos, o
derechamente adopta la posicin de que la obligacin de dar y la de entregar son
una misma cosa. Ambas disposiciones clasi.can a los derechos personales y
acciones en muebles o inmuebles, seg@n sea la cosa en que han de ejercitarse. As,
el primero declara que L+..., la accin del comprador para que se le entregue la
.nca comprada, es inmueble +...,M, porque se ejerce sobre un bien ra(. -in
embargo, de acuerdo con el segundo de esos artculos, los hechos que se deben,
1#
-eg@n AbeliuE, =laro -olar y Fara Fontenegro en contra +AbeliuE, pg. 5$1, nota al pie
n315#,
1$
AbeliuE, pg. 5$K. Fe(a :arros, en tanto, estima que la disposicin del art. /"K$ se explica
por que el acreedor, adems de un poder jurdico sobre la cosa, desea uno material sobre la misma
+Fe(a :arros, pg. 50 y 12,.
10
Argumento slo de Alessandri, quien no da mayores explicaciones +Alessandri, pg. 5",.
K2
Fe(a :arros, pg. 12.
K/
Fe(a :arros, pg. 1/.
/$
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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como la obligacin de entregar, se reputan muebles. %or tanto, si la obligacin de
entregar uera en nuestra legislacin una de hacer, se reputara mueble, y no
inmueble como lo dice el art. "$2.
".A !l =%= no hace distincin alguna entre ambos tipos de obligaciones' la de
entregar es asimilada a la de dar. La comisin redactora dej establecido
expresamente que el procedimiento establecido para ejecutar las obligaciones de
dar se aplicara tambi8n a las de entregar.
K5
Binalmente, conviene hacer algunas precisiones en torno de la obligacin de
restituir.
K1
Psta es una orma especial de la obligacin de entregar, que
normalmente pesa sobre quienes han recibido una cosa a ttulo de mera tenencia,
que surge en ra(n del agotamiento del contrato, y que consiste en devolverla al
dueDo, poseedor o mero tenedor de quien se ha recibido. As, esta obligacin se
puede encontrar en'
/.A Los contratos de mera tenencia, como el arrendamiento, comodato,
depsito, etc.
5.A !n el pago de lo indebido, en que debe restituirse el pago recibido de
quien lo hi(o sin que estuviera obligado a hacerlo.
1.A !n la accin de rem verso o de repeticin, que es aquella que tiene quien
se ha empobrecido injusti.cadamente para obtener una indemni(acin de aquel
que se ha enriquecido a su costa sin causa.
KK
K.A =omo eecto de la resolucin de un contrato.
".A !n los derechos reales. %or ejemplo, cuando culmina el usuructo, cuando
ructi.ca la accin reivindicatoria o de peticin de herencia, etc. La dierencia con
los casos anteriores es que aqu hay una accin real para obtener la restitucin.
La cosa que debe ser restituida puede ser la misma que se recibi, si no es
ungible, u otra distinta, si lo es. !l legislador sent claramente la dierencia en el
art. #4K, reerente al usuructo' L!l derecho de usuructo es un derecho real que
consiste en la acultad de go(ar una cosa con cargo a conservar su orma y
substancia, y de restituirla a su dueDo, si la cosa no es ungible) o con cargo de
devolver igual cantidad y calidad del mismo g8nero, o de pagar su valor, si la cosa
es ungibleM.
Al momento de eectuares la restitucin suele haber lugar a indemni(aciones
recprocas, provenientes de mejoras y menoscabos, y respecto de las cuales la ley
suele conceder el derecho legal de retencin al deudor mientras dichas
indemni(aciones no le sean pagadas.
K5
Alessandri, pg. 54.
K1
AbeliuE, pg. 5$"
KK
AbeliuE, pg. /42.
/0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(ii O8%i9('i#$ 3+ H('+- : 3+ N* ;('+-
6bligacin de #acer es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un #ec#o
4ue no consiste en la entrega de una cosa.
6bligacin de no #acer es aquella que tiene por objeto la no ejecucin de un
#ec#o por parte del deudor, aquella que le impone al deudor la abstencin de
reali(ar un hecho que sin la obligacin le sera lcito hacer.
!stos tres tipos de obligaciones pueden imponer la obligacin al deudor de
ejecutar diversos actos repartidos en el tiempo. !n este caso se dice que son
sucesivas, esto es, que su objeto impone al deudor la ejecucin de una serie de
actos que deben cumplirse en un cierto perodo de tiempo. La obligacin de no
hacer ser por lo general sucesiva, ya que impone un deber de abstencin al
deudor por cierto lapso de tiempo. 6tro ejemplo son las obligaciones del
arrendador y el arrendatario, ra(n que justi.ca que al arrendamiento se lo
cono(ca como un contrato de tracto sucesivo.
(iii I2<*-,($'i( 3+ %( C%("i='('i#$
!sta clasi.cacin, de obligaciones de dar, hacer, y no hacer, tiene
importancia para los siguientes eectos'
/.A Para clasi!car las acciones =y derec#os> 4ue de ellas emanan, pues,
conorme con los arts. "$2 y "$/, la obligacin de dar concede al acreedor una
accin mueble o inmueble seg@n la naturale(a de la cosa que ha de darse o
entregarse, mientras que las obligaciones de hacer y no hacer son siempre
muebles.
5.A Para determinar cmo se extinguen. !n eecto, slo las obligaciones de
dar pueden extinguirse por la p8rdida de la cosa debida.
1.A La mora. -lo en las obligaciones de dar y de hacer es preciso que el
deudor est8 en mora para que el acreedor tenga derecho a reclamar los perjuicios
correspondientes, pues en las de no hacer 8stos se deben desde la contravencin.
K.A La ejecucin for&ada de la obligacin, ya que 8sta se tramita de acuerdo
con reglas diversas dependiendo de la naturale(a de la obligacin.
K"
K"
Alessandri agrega como otra ra(n por la que esta clasi.cacin es importante la de que
sirven para determinar el modo en que deben cumplirse, y para precisar los eectos que de su
incumplimiento derivan +Alessandri, pg. 5#,. Fe(a :arros, por su parte, aDade la de que la obligacin
de dar produce eectos particulares, ya que contiene la de entregar la cosa y, si 8sta es una especie o
cuerpo cierto, la de conservarla hasta su entrega +Fe(a :arros, pg. 15,.
52
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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II. OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y DE G>NERO
76
A. GENERALIDADES
!l g*nero es el conjunto de individuos que re@nen ciertos caracteres
generales y comunes, y la especie es una clase determinada dentro de un g8nero
tambi8n determinado.
!sta clasi.cacin se hace atendiendo al objeto. 7oda obligacin debe tener
un objeto determinado +arts. /K42 y /K4/,, de manera que no quede al arbitrio del
deudor el con qu8 cumplir su obligacin y evitar as que el acreedor reciba
cualquier cosa distinta de la que necesita y por la cual ha contratado. La
determinacin del objeto busca que el deudor cumpla en los t8rminos convenidos,
para la satisaccin del acreedor.
La determinacin del objeto no debe ser siempre absoluta) al legislador le
basta que se determine el g8nero y la cantidad. As, la determinacin puede
hacerse atendiendo a las cosas mismas, o al g8nero y la cantidad.
La obligacin ser de g8nero cuando la determinacin del objeto se hace
sobre la base de ciertos caracteres generales y comunes que permiten dierenciar
a un cierto grupo de otros, y ser de especie o cuerpo cierto cuando dentro de uno
de estos grupos o g8neros se han tomado en cuenta los caracteres propios y
peculiares de ciertos individuos. !n la primera se determina el g8nero, el conjunto
de individuos con determinados rasgos comunes, por ejemplo un caballo) y en la
segunda se ha determinado el g8nero, y dentro de 8l, un individuo, como sera, el
caballo Lucho. Las palabras especie o cuerpo cierto son sinnimas en Derecho, a
especie no se le da la acepcin de las =iencias >aturales, que corresponde a lo que
en Derecho es un g8nero.
La importancia de esta clasi.cacin se aprecia en los siguientes aspectos'
/.A Los efectos 4ue producen, en dos sentidos'
a, Fientras la obligacin de especie o cuerpo cierto le impone al deudor la
obligacin de conservarlo hasta su entrega, la de g8nero impone al deudor la
necesidad de entregar cualquier individuo del g8nero determinado.
b, La obligacin de especie se extingue pagando el cuerpo cierto que se
debe y no otro, mientras que la de g8nero se extingue pagando cualquier individuo
del g8nero determinado.
K#
5.A La obligacin de especie o cuerpo cierto se extingue por la p*rdida de la
cosa debida, pero no as la de g8nero, ya que es una regla que 8ste no perece.
K4
Alessandri, pgs. 5K2 a 5"K.
K#
AbeliuE, pg. 5$#.
5/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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B. DESARROLLO EN PARTICULAR
(i O8%i9('i*$+" 3+ E"<+'i+ * C1+-<* Ci+-,*
-on obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe un
individuo determinado de un g8nero determinado.
%resentan dos caractersticas importantes'
/.A (l deudor no las cumple sino entregando la cosa 4ue es objeto de ella. !l
consentimiento de las partes ha recado sobre una cosa determinada, de suerte
que es 8sta y no otra la que satisace la necesidad del acreedor. Luego, el deudor
slo cumple cuando entrega esa misma cosa, por lo que, adems, debe procurar
conservarla y mantenerla intacta hasta cumplir la obligacin +arts. /"K$ y /"K0,.
De los arts. /"K$ y /"K0 se desprende que la obligacin de dar una especie
o cuerpo cierto comprende tres obligaciones'
a, Conservar la especie o cuerpo cierto #asta la entrega, es decir,
procurar que no pere(ca, se deteriore o destruya. !xpresa el art. /"K$ que LLa
obligacin de dar contiene la de entregar la cosa) y si 8sta es una especie o cuerpo
cierto, contiene a dems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
-eg@n Fe(a :arros, esta obligacin L+..., de conservar la cosa es, a la ve(,
de hacer y de no hacer. Debe el deudor hacer lo necesario para que la cosa no se
deteriore o menoscabe, debe no hacer nada que pueda causarle un deterioro o
menoscaboM.
K$
b, (mplear en la custodia de la especie el cuidado debido, o sea, el
cuidado a que est obligado por la naturale(a del contrato, que se obtiene
aplicando la regla del art. /"K#. -i el deudor no lo hace as, debe, siempre que sea
imputable, indemni(ar los perjuicios que su negligencia hubiere causado al
acreedor. -eg@n el art. /"K0, LLa obligacin de conservar la cosa exige que se
emplee en su custodia el debido cuidado.
c, (ntregar la cosa en el momento oportuno, para que, entre otras cosas,
el acreedor adquiera el dominio de la cosa.

5.A (stas obligaciones se extinguen por la p*rdida fortuita de la cosa debida.
Adems de los otros modos de extinguir la obligaciones, en las de especie o cuerpo
cierto se agrega la extincin por la p8rdida ortuita de la cosa debida, ya que el
deudor slo cumple su obligacin con la cosa debida, y el acreedor no puede pedir
una distinta para el cumplimiento. !sta situacin nos lleva a la 7eora de los
&iesgos.
K$
Fe(a :arros, pg. /K2.
55
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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(ii L(" O8%i9('i*$+" 3+ G?$+-*
-eg@n el art. /"2$, son obligaciones de g*nero aquellas en que se deben
indeterminadamente un individuo de una clase o g*nero determinado. -e
desprende que el g8nero puede ser determinado o indeterminado.
!s determinado cuando se re.ere a una clase de individuos con ciertos
caracteres comunes, por ejemplo' un caballo. !s indeterminado cuando se re.ere a
varias clases o g8neros, tomando en cuenta caracteres ms amplios, por ejemplo'
un animal.
La ley no acepta las obligaciones de g8nero indeterminado. =omo se
desprende del art. /"2$, lo menos que admite es la determinacin del g8nero y la
cantidad. !n estas obligaciones se debe una cantidad de individuos no
especi.cados de un g8nero determinado, de lo cual surgen las siguientes
consecuencias, que se desprenden de los arts. /"20 y /"/2'
/.A !l acreedor no puede exigir una cosa determinada del g8nero +no es suya
la eleccin,) slo puede exigir la obligacin de entregar individuos del g8nero +art.
/"20,.
5.A !l deudor cumple la obligacin entregando cualquier individuo del g8nero,
siempre que sea a lo menos de calidad mediana +art. /"20,.
1.A La obligacin de g8nero no se extingue por la p8rdida de la cosa debida,
pues el g8nero no perece. !l riesgo es de cargo del deudor +art. /"/2,.
K.A !l acreedor no puede oponerse a que el deudor disponga +destruya,
enajene, etc., de las cosas comprendidas dentro del g8nero, , con tal que subsistan
otras para el cumplimiento de la obligacin +art. /"/2,.
C. DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO Y LAS
OBLIGACIONES DE G>NERO
/.A (xtincin y riesgos. Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se
extinguen por la p8rdida de la cosa que se debe, mientras que las de g8nero no. !n
consecuencia, los riesgos en las obligaciones de especie o cuerpo cierto son de
cargo del acreedor, y en las de g8nero, son de cargo del deudor.
5.A Cumplimiento. !n las de especie o cuerpo cierto no se puede pedir sino la
cosa debida, y el deudor slo cumple entregando la cosa debida y no otra. !n
cambio, en las de g8nero el acreedor no puede pedir individuos determinados del
g8nero, y el deudor puede cumplir entregando cualquier cosa del g8nero, que sea a
lo menos de mediana calidad.
1.A (fectos. !n las de especie o cuerpo cierto, adems de la obligacin de
entregar la cosa, el deudor tiene la de conservarla con el debido cuidado, mientras
que en las de g8nero no tiene esa obligacin.
51
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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D. OBLIGACIONES MONETARIAS
7)
(i A"<+',*" G+$+-(%+"
Las obligaciones monetarias son por excelencia gen8ricas y ungibles. -i hay
un g8nero que no perece, ese es el dinero. !stas caractersticas devienen en
ciertas reglas particulares reeridas a este tipo de obligaciones'
/.A !n cuanto a su cumplimiento.
5.A !n el caso de incumplimiento, pues siempre se puede obtener su pago
ntegro y en naturale(a, debido a que su ejecucin or(ada o la indemni(acin de
los daDos se eect@a con el objeto de la obligacin OdineroA, lo que, sumado a la
generacin de intereses, resulta en un pago total.
1.A >ormalmente van acompaDadas de intereses.
K.A %orque la imposibilidad de pagar las obligaciones no en dinero deviene en
una obligacin de este tipo' la de indemni(ar los daDos causados.
(ii C12<%i2i+$,* 3+ %(" O8%i9('i*$+" 3+ Di$+-*
Dos principios rigen esta materia'
/.A !l principio nominalista, esto es, que la obligacin se cumple entregando
al acreedor la misma suma debida, sea cual haya sido el cambio del valor
intrnseco Osi lo tieneA o real +valor adquisitivo, que haya surido la moneda en el
intertanto. !ste principio deriva de las siguientes normas las reglas del pago en el
=digo =ivil' seg@n el art. /"40 L!l pago se har bajo todos respectos en
conormidad al tenor de la obligacin +...,M.
5.A -e aplica alg@n sistema de reajuste cuando la ley, la convencin o la
resolucin judicial as lo determinan. !n materia de responsabilidad
extracontractual la regla general es la reajustabilidad, pues slo as se repara
totalmente el daDo.
(iii R+(@1",(8i%i3(3 3+ %(" O8%i9('i*$+" 3+ Di$+-*
(( R+9%(" : C%&1"1%(" F-+'1+$,+"
>uestros tribunales han sostenido siempre el carcter de orden p@blico de
K0
AbeliuE, pgs. 50/ a 1/K.
5K
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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las leyes monetarias, en t8rminos tales que imponen su vigencia in actum,
aectando aun a las convenciones celebradas antes de su vigencia. %or otro lado,
han aceptado la valide( de las estipulaciones privadas que alteren el principio
nominalista, salvas las limitaciones legales. Las ms comunes de estas son las
siguientes'
/.A Cl3usula oro) moneda de oro y valor oro. !n la primera se estipula que la
obligacin se debe pagar en una moneda de oro determinada +ejemplo' /22
monedas de oro chilenas de V/22,) en la segunda y tercera, mientras, se pacta el
pago en moneda de curso legal, pero calculado su monto seg@n cierto peso de oro
+en gramos generalmente, o seg@n el valor de cierta moneda de oro +ejemplo'
tanto pesos cuantos valgan tantas monedas de oro chilenas de V/22,. La Ley
W"./05, de $ de mayo de /041, cali.ca de operaciones de cambio internacional las
transerencias de oro en cualquiera de sus ormas +art. /, y someti su comercio al
control del :anco =entral +art. 5,. De ah su escasa aplicacin actual.
5.A Cl3usula moneda extranjera y valor moneda extranjera. %or la primera se
conviene que la obligacin debe ser pagada en una moneda extranjera
especi.cada, y por la segunda se pacta que ella debe ser pagada en moneda
nacional, pero calculada seg@n sea su paridad con otra moneda extranjera.
1.A Cl3usulas en mercadera y valor mercadera. 6peran del mismo modo que
las anteriores, pero en relacin con mercaderas en lugar de una moneda
extranjera.
K.A Cl3usulas expresadas en valores sujetos a reajustes. -e trata de una
moneda o unidad de cuenta cuyo valor vara de acuerdo con alg@n sistema .jado
por la ley, y que considera las variaciones del poder adquisitivo del dinero. Algunas
son las siguientes.
a, 8ueldo vital. =ontemplado por la ley #.50" de 55 de octubre de /0K5,
ha dejado de tener aplicacin practica, pues en /0#/ dej de reajustarse en la
orma establecida. >o obsatante, algunas multas a@n est establecidas en esta
unidad,
%ara los trabajadores, el ingreso mnimo reempla(a al sueldo vital +art. $
de la Ley /$.2/$ de /K de agosto de /0$/, y se encuentra regulado en el art. K2
del DL 0# de 515 de octubre de /0#1.
b, IPC. Bue habitual en un 8poca, pero despu8s ue dejado de lado por tres
motivos' la descon.an(a general en cuanto a su .dedignidad, el hecho que se
mani.esta mensualmente y no diariamente, y, por @ltimo, que se viene a conocer
con cierta tardan(a.
c, ?nidad tributaria. De acuerdo al los arts. "1 y "# del =digo 7ributario,
toda deuda de esta naturale(a es reajustable.
d, ?nidad de 5omento. !stablecida por la legislacin que cre los :ancos
de Bomento +Leyes n3/4.5"1 de /0 de mayo de /04", y /#.1/$ de /S de agosto de
/0#2, D- de Nacienda n3K2 de 5 de enero de /04#,, presenta la ventaja de su
5"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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.jacin diaria.
(8 Si",+2( A',1(%: L( L+: 1A.B1B
La Ley /$.2/2, que reempla( al D.L. K"" y modi.cada por la Ley /$.$K2 de
/0$0, es un elemento esencial a la hora de anali(ar la reajustabilidad de las
obligaciones de dinero.
As, esta ley obliga a distinguir entre'
/.A Las operaciones de cr*dito de dinero. De acuerdo con el art. /S de la Ley
/$.2/2, L-on operaciones de cr8dito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en
un momento distinto de aquel en que se celebra la convencinM. -e consideran
tambi8n operaciones de este tipo el descuento de documentos representativos de
dinero, lleven o no envuelta la responsabilidad del cedente +art. /S inc. 5S,. -e
excluyen, en cambio, las operaciones de cr8dito de dinero correspondientes a
contratos aleatorios, arbitrajes de monedas a uturo, pr8stamo martimo o avo
minero +art. /S inc. .nal,. !l mutuo de dinero es, por tanto, una operacin de
cr8dito de dinero. Adems, L+..., se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un pla(o contado
desde la vista o a un pla(o determinadoM +art. /S inc. 1S,.
Las operaciones de cr8dito de dinero pueden ser reajustables o no, pero en
el primer caso debe estipularse as, pues la ley no presume la reajustabilidad.
!n cuanto al sistem de reajustabilidad que se puede pactar, es preciso
distinguir entre'
a, 6peraciones de cr8dito en moneda nacional en las que no es parte
alguna institucin bancaria, sociedad .nanciera o cooperativa de ahorro y cr8dito.
!n estas operaciones puede pactarse cualquier sistema de reajustabilidad +art. 1,.
ADade el art. 1 que L-i se hubiere pactado alguno de los sistemas de reajuste
autori(ados por el :anco =entral de =hile y 8ste derogare o modi.care, los
contratos vigentes continuarn rigi8ndose por el sistema convenido, salvo que las
partes acuerden sustituirlo por otroM.
b, 6peraciones de cr8dito en que es parte alguna institucin bancaria,
sociedad .nanciera o cooperativa de ahorro y cr8dito. -lo se pueden pactar
sistemas de reajustes autori(ados por el :anco =entral, de manera tal que LLa
estipulacin de un sistema de reajuste no autori(ado se tendr por no escritaM +art.
1" n30 inc. /S de la Ley 6rgnica del :anco =entral, Ley n3 /$.$K2,.
"2
-eg@n el art. /1, L!n las operaciones de cr8dito de dinero sin pla(o slo
"2
!n virtud de la atribucin del :anco =entral de autori(ar los mecanismos de reajustabilidad,
8ste .ja y publica en el diario 6.cial la Inidad de Bomento, reempla(ando en dicha labor a la
-uperintendencia de :ancos e ;nstituciones Binancieras +a quien le corresponda seg@n el D.L. n3K"" y
la propia Ley /$.2/2 en su art. K, hoy derogado,.
54
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podr exigirse el pago despu8s de die( das contados desde la entrega. !sta regla
no es aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o que de cualquiera otra
manera expresan ser pagaderos a su presentacinM.
6tra norma interesante es la del art. /2, que permite al deudor adelantar el
pago de la obligacin, aun contra la voluntad del deudor, con tal que'
La, 7ratndose de operaciones no reajustabes, pague el capital y los
intereses estipulados, que correran hasta la echa del vencimiento pactado.
b, 7ratndose de operaciones reajustables, pague el capital reajustado
hasta el da del pago eectivo y los intereses estipulados, calculados sobre dicho
capital, por todo el pla(o pactado para la obligacin.M
ADade el inciso .nal de esta art. /2 que L!l derecho a pagar anticipadamente
que establece esta artculo es irrenunciableM.
5.A Las dem3s obligaciones de dinero. !ntre 8stas, a su ve(, hay que
dierenciar'
a, Los saldos de precios de compraventas de bienes muebles e
inmuebles, a las que se aplican ciertas normas de las operaciones de cr8dito de
dinero. =onorme con el art. 54, LLos dispuesto en los arts. 5, $ y /2 ser tambi8n
aplicable a las obligaciones de dinero constituidas por saldos de precio de
compraventa de bienes muebles o inmueblesM.
b, '4uellas 4ue no tienen ning9n r*gimen especial. Pstas se rigen por las
disposiciones legales que les sean aplicables. As, no se presumen reajustes, salvo
que est8n expresadas en unidades de valor reajustables, o que se trate de
perjuicios extracontractuales.
=onviene citar aqu la disposicin del art. 5", aplicable a toda obligacin
de dinero' L!n los juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable el
pago se har en moneda corriente, liquidndose el cr8dito a esa echa, por el valor
que tenga el capital reajustado seg@n el ndica pactado o la unidad de omento,
seg@n corresponda.
-i el juicio uere ejecutivo, no sern necesaria avaluacin previaM.
c, '4uellas 4ue tienen reglamentacin especial de la ley 4ue las somete a
alguna forma de reajuste, como por ejemplo las deudas tributarias. Pstas se rigen
por su propia ley.
(i! L*" I$,+-+"+"
(( G+$+-(%i3(3+"
Los intereses son la renta que produce un capital. !sta de.nicin es vlida
5#
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para toda obligacin de dinero que no constituya una operacin de cr8dito de
dinero ni saldos de precio de compraventa de bienes muebles o inmuebles +art. 54
de la Ley /$2/2,, pues para 8stas la Ley /$2/2 contempla una de.nicin especial,
ms amplia. !l art. 5 de dicha ley distingue, en todo caso, entre operaciones de
cr8dito de dinero no reajustables y reajustables. !n las primeras, L+..., constituye
inter8s toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier
ttulo, por sobre el capitalM +inc. /S,. !n las segundas, mientras, L+..., constituye
inter8s toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el
capital reajustadoM +inc. 5S,
!n cuanto a su naturale(a, son'
/.A 5rutos civiles, y pueden encontrarse pendientes, mientras se deben, o
percibidos, una ve( que se cobran +art. 4K# del =digo =ivil,. -eg@n el art. #02 del
=digo =ivil, se devengan da por da.
5.A 'ccesorios de la obligacin principal, por lo que nacen con ella, aunque
pueden pactarse despu8s, y se extinguen junto con la extincin del capital. !l art.
/"0" inc. 5S del =digo =ivil seDala que L-i el acreedor otorga carta de pago del
capital sin mencionar los intereses, se presumen 8stos pagadosM. Del mismo modo,
el art. /$ de la Ley /$.2/2 declara que L!l recibo por los intereses correspondientes
a tres perodos consecutivos de pago hace presumir que los anteriores han sido
cubiertosM. !n su inciso .nal aDade que LLos dispuesto en este artculo se aplicar
tambi8n a los recibos por el capital cuando 8ste se deba pagar en cuotasM.
Adems, por ser accesorios se traspasan junto con el traspaso del capital, en
caso de sucesin por causa de muerte, subrogacin o cesin de cr8ditos. >o
sucede as, sin embargo, con la novacin, pues 8sta extingue la obligacin a la que
acceden. Del mismo modo, las cauciones del cr8dito principal cubren sus
respectivos intereses.
!l principio a su respecto es, tambi8n, la nominalidad. !xcepcionalmente, se
presumen en las operaciones de cr8dito de dinero, tal como lo dice el art. /5 de la
Ley /$.2/2' LLa gratuidad no se presume en las operaciones de cr8dito de dinero.
-alvo disposicin de la ley o pacto en contrario, ellas devengan intereses
corrientes, calculados sobre el capital o sobre capital reajustado, en su casoM.
(8 C%("i='('i#$
/.A (n cuanto a su origen) pueden ser estipulados o !jados por la ley. Lo
normal es que los intereses sean estipulados, pues por regla general no se
presumen. !ntre los casos de intereses legales se pueden citar los siguientes'
a, !l art. /5 de la ley /$.2/2.
b, !l art. /""0 del =digo =ivil, que los consagra como indemni(acin
para la mora en las obligaciones de dinero.
c, !rl art. $2 de la ley /$.205, que los establece desde el vencimiento de
la letra de cambio.
5$
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d, !n el =digo =ivil, los arts. K24, K5K, #0#, 5/"4, 5/"$, 5122, 51#2, etc.
5.A(n cuanto a la forma en 4ue se determina la tasa del inter*s) pueden ser
legales) corrientes y convencionales'
a, Legales' De acuerdo con el art. 552# del =digo =ivil, L-i se estipulan
en general intereses sin determinar la cuota, se entendern los intereses legalesM.
"/
-i bien la norma se ubica en la reglamentacin del mutuo, se considera que tiene
una aplicacin general, de manera que siempre que las partes o la ley seDalen
intereses deben aplicarse los legales. %or su parte, el art. /0 de la ley /$2/2 de.ne
los intereses legales, estatuyendo que L-e aplicar el inter8s corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se re.eran al inter8s legal o mximo
bancarioM. !sta disposicin se aplica en todos los casos, no obstante estar ubicada
en ttulo de las operaciones de dinero.
b, Corrientes' es el que se cobra habitualmente en los negocios de una
pla(a determinada. Las leyes se re.eren a ellos en numerosas ocasiones, como en
los arts. K1K, 5/"4 y $2 de la Ley /$205.
!l art. 4 de la Ley /$2/2 especi.ca cul es el inter8s corriente, con el solo
inconveniente de que lo hace @nicamente para las operaciones de cr8dito de
dinero. %or tanto, tratndose de 8stas L;nter8s corriente es el inter8s promedio
cobrado por los :ancos y las sociedades .nancieras establecidos en =hile en las
operaciones que realicen en el pas. =orresponde a la -uperintendencia de :ancos
e ;nstituciones Binancieras determinar dicho inter8s corriente, pudiendo distinguir
entre operaciones en moneda nacional reajustables y no reajustables o seg@n los
pla(os a que se hayan pactado tales operaciones. La -uperintendencia .jar
tambi8n el inter8s promedio para las operaciones de una o ms monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas.
Los promedios se establecern en relacin con las operaciones eectuadas
durante cada mes calendario y las tasas resultantes se publicarn en el Diario
6.cial durante la primera quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el
da anterior a la prxima publicacinM.
%ara los dems tipos de obligaciones, la ley no ha dado norma alguna. Dos
son las posibilidades que se abren' una, es exigir la prueba de quien alega la tasa
del inter8s corriente, y, dos, es aplicar por analoga las normas de las operaciones
de cr8dito de dinero.
c, Convencionales. -on los que .jan las partes, y estn sujetos a ciertas
limitaciones que se vern a continuacin.
1.A ;nter8s por el uso y penales. La distincin busca distinguir entre aquellos
intereses que se devengan durante la vigencia del cr8dito y aquellos que nacen
con la mora del deudor de una obli0gacin de dinero. Inos y otros pueden ser
legales o convencionales. Los intereses penales son legales en el caso del art.
/""0, y convencionales cuando se pacta una clusula penal.
"/
!ste artculo ue sustituido por el que se lee por la misma ley /$2/2.
50
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(' Li2i,('i#$ 3+% I$,+-?" C*$!+$'i*$(%
%ara estos eectos, el =digo =ivil distingue entre el inter8s por el uso y el
penal. !n cuanto el primero, de acuerdo con el art. 5524 L!l inter8s convencional
no tiene ms lmites que los que ueren designados por ley especial) salvo que, no
limitndolo la ley, exceda en una mitad al que se probare haber sido inter8s
corriente al tiempo de la convencin, en cuyo caso ser reducido por el jue( a dicho
inter8s corrienteM. &especto del inter8s penal, tambi8n en el mutuo, seDala el art.
/"KK que L+..., se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inter8s
que es permitido estipularM. !n ambos casos, entonces, el lmite es el inter8s
corriente ms un "2X, pero la sancin es diversa' en el primer caso se rebajan al
corriente, y en el segundo al mximo estipulable.
"5
!stas normas han sido interpretadas extensivamente, de manera que se
estima que se aplican a todo tipo de intereses.
%or su parte, el art. 4 inc. .nal de la Ley /$2/2 dispone que L>o puede
estipularse un inter8s que exceda en ms de un "2X al corriente que rija al
momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa .ja o variable. !ste lmite de
inter8s se denomina inter8s mximo convencionalM. !n consecuencia, aplicando el
art. 5524 o el reci8n citado resulta como mximo vlido para estipular el inter8s
corriente ms un "2X. Debe destacarse que el inter8s corriente que rige estos
casos es el que estaba vigente al momento de celebrarse la convencin, no del
pago.
La sancin establecida para la estipulacin de intereses +de uso o penales,
que excedan el mximo legal, es diversa dependiendo de qu8 obligaciones se trata'
/.A $bligaciones de dinero 4ue constituyen operaciones de cr*dito de dinero
o saldos de precio de compraventas) o 4ue deriven de convenciones entre
proveedores y consumidores ='rt+ .@ de la Ley ,@+-@:>' el art. $ de la Ley /$2/2
expresa que L-e tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el
mximo convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inter8s corriente
que rija al momento de la convencin.M Agrega el inc. .nal que L!n todo caso,
cuando corresponda devolver intereses en virtud de lo dispuesto en esta ley, las
cantidades percibidas en exceso debern reajustarse en la orma seDalada en el
art. 1.3, inciso primeroM.
5.A "em3s obligaciones de dinero +indemni(aciones,' se siguen las reglas del
mutuo, de manera que si el inter8s es de uso 8ste se rebaja al inter8s corriente
+art. 5524,, y si es penal, se rebaja al mximo convencional +art. /"KK,. =omo se
seDal, se ha entendido que estas normas tienen una aplicacin general.
(3 E% A$(,*'i"2*
!l anatocismo consiste en que los intereses devengados por el cr8dito y no
"5
-e justi.ca esta dierencia seDalando que el deudor siempre puede librarse de los intereses
penales cumpliendo su obligacin.
12
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pagados al acreedor se capitalicen y devenguen a su ve( intereses, o, lo que es lo
mismos, cosiste en aplicar intereses sobre intereses.
!l art. 55/2 prohiba estipular intereses de intereses. -in embargo, ue
derogado por la Ley /$2/2. !n su tiempo se discuta si esa norma se aplicaba slo
al mutuo o, por el contrario, a todas las estipulaciones de intereses.
Actualmente, slo dos disposiciones se re.eren a la materia, una del =digo
=ivil y otra de la Ley /$2/2'
/.A 'rt+ ,<<@ regla .A' esta norma regula la indemni(acin de perjuicios
orogonada en la mora de las obligaciones de dinero, y establece que LLos intereses
atrasados no producen inter8sM.
5.A 'rt+ @ de la Ley ,1;,;' dentro del ttulo de las operaciones de cr8dito de
dinero, dispone que L%odr estipularse el pago de intereses sobre intereses,
capitali(ndolos en cada vencimiento o renovacin. !n ning@n caso la
capitali(acin podr hacerse por perodos ineriores a treinta das.
Los intereses capitali(ados con inraccin de los dispuesto en el inciso
anterior se consideran inter8s para todos los eectos legales y especialmente para
la aplicacin del artculo precedenteM. %or tanto, si exceden el mximo
convencional, se rebajan a inter8s corriente.
LLos intereses correspondientes a una operacin vencida que no hubiesen
sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se estable(ca expresamente lo
contrarioM.
De las disposiciones transcritas se puede concluir lo siguiente'
/.A Respecto de las operaciones de cr*dito de dinero, est plenamente
autori(ada la estipulacin del anatocismo e, incluso, a la inversa de lo que dispone
el art. /""0 regla 1H, los intereses atrasados s generan inter8s, pues se incorporan
a la obligacin vencida, esto es, se capitali(an.
5.A Respecto de la indemni&acin de perjuicios por la mora de obligaciones
de dinero 4ue no sean operaciones de cr*dito, los intereses moratorios no se
capitali(an y, por ende, no producen intereses.
1.A Respecto de las dem3s obligaciones de dinero, debe entenderse que el
anatocismo es lcito, pues no hay norma que lo prohiba, como lo haca antes el art.
55/2.
III. OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR O DE OBJETO M5LTIPLE
A. GENERALIDADES
Lo normal es que la obligacin tenga un objeto y dos sujetos' acreedor y
deudor. -in embargo, puede suceder que sean varios tanto los primeros OobjetosA
1/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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cuanto los segundos OsujetosA, en cuyo caso se habla de obligaciones complejas)
de objeto m9ltiple y de sujeto plural, respectivamente.
!n esta sede se desarrollarn las primeras, estos es, las obligaciones
complejas de objeto m@ltiple.
=uando se debe ms de un objeto, hay tres ormas posibles en que se puede
cumplir la obligacin'
"1
/.A %agando todos ellos, en cuyo caso se est en presencia de obligaciones
de simple objeto m9ltiple) o) como tambi*n se las llama) conjuntas o conjuntivas y
acumulativas.
5.A %agando slo alguno o algunos de ellos, en cuyo caso se est en
presencia de obligaciones alternativas o facultativas.
%or tanto, las obligaciones complejas de objeto m@ltiple son tresB las de
simple objeto m9ltiple) las alternativas y las facultativas.
B. LAS OBLIGACIONES DE OBJETO M5LTIPLE EN PARTICULAR
(i O8%i9('i*$+" 3+ Si2<%+ O8@+,* MC%,i<%+
6bligaciones de simple objeto m@ltiple son aquellas en que el deudor debe
varias cosas, de manera que se libera obligacin sino entregndolas todas. !sta
situacin pasiva puede presentarse de dos maneras'
/.A (xisten varias obligaciones con un objeto distinto cada una, como si en
un mismo contrato se vende un auto y un caballo, en orma tal que bien podra
haberse hecho la misma operacin en contratos diversos.
5.A (xiste una sola obligacin con varios objetos, como la que adquiere una
agencia de viajes al organi(ar un viaje por !uropa.
"K
Aqu se puede hablar con ms
propiedad de obligaciones de objeto m@ltiple, ya que hay una sola con un solo
objeto, pero que comprende varias cosas.
!stas obligaciones siguen las reglas generales, por lo que no han sido
reglamentadas.
"1
AbeliuE, pg. 1/".
"K
!jemplos en AbeliuE, pg. 1/".
15
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
(ii O8%i9('i*$+" A%,+-$(,i!(" ((-,". 17)) ( 10B7
(( A"<+',*" G+$+-(%+"
De acuerdo con el art. /K00, L6bligacin alternativa es aquella por la cual se
deben varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otrasM.
!l deudor est obligado a una cosa u otra) la obligacin comprende varias
prestacin, pero al deudor le basta con reali(ar una de ellas para pagar.
La expresin cosas del art. /K00 se re.ere a todo aquello que pueda ser
objeto de una obligacin, no slo, por tanto, a cosas materiales, sino tambi8n a
hechos. As se desprende, por lo dems, del art. /"22, seg@n el cual para quedar
liberado de la obligacin el deudor debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las
cosas debidas.
Lo que caracteri(a a estas obligaciones es que a pesar de deberse varias
cosas, el deudor queda liberado con la entrega de slo una de ellas. 7omando en
consideracin el vnculo jurdico, hay pluralidad de objetos, pero tomando en
consideracin el pago, hay unidad de objeto, pues se 8ste se logra entregando una
sola cosa. As, son dos los caracteres constitutivos de estas obligaciones'
/.A La pluralidad de objetos.
5.A !l derecho del deudor para extinguir su obligacin mediante el pago de
una de las cosas debidas, no todas.
La ley concede la eleccin de la cosa +o el hecho que se debe ejecutar o no
ejecutar, con la cual de debe pagar la obligacin al deudor +art. /"22,, a menos
que se estipule lo contrario. %or consiguiente, salvo pacto en contrario, el deudor
puede L+..., a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas debidas
alternativamente, mientras subsista una de ellasM +art. /"25 inc. /S,. %ero, si la
eleccin es del acreedor, el deudor adquiere la obligacin de conservarlas hasta la
eleccin, si la obligacin se re.ere a cuerpos ciertos.
(8 ED+',*" 3+ %(" O8%i9('i*$+" A%,+-$(,i!("
!stas obligaciones producen los siguientes eectos'
/.A La naturale&a de mueble o inmueble de la obligacin se determina por la
naturale&a de la cosa 4ue con 4ue se paga. %ero esta calidad de mueble o
inmueble la tiene la obligacin no slo desde que se pague, sino desde que se
contrae la obligacin, puesto que las cosas son debidas bajo la condicin de que se
las elija para el pago, y cuando la condicin se cumple, como 8sta opera
retroactivamente, se retrotrae esta calidad al da en que se contrajo la obligacin.
11
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
5.A La obligacin no se extingue #asta 4ue se extingan todas las cosas todas
las cosas debidas alternativamente, pues todas cuentan con el acuerdo de
voluntades y la obligacin los contiene tambi8n a todos, seg@n seDala el art. /"2K,
regla tambi8n consignada en el art. /"21. !xpresa el primero de estos artculos que
L-i una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la
obligacin o llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras, y si
una sola resta, el deudor es obligado a ellaM. !l segundo dispone que L-i perecen
todas las cosas comprendidas en la obligacin alternativa, sin culpa del deudor, se
extingue la obligacinM.
1.A (l deudor slo se libera de su obligacin entregando cual4uiera de las
cosas debidas, pero no puede obligar al acreedor a recibir parte de una y parte de
otra, porque las cosas son debidas en su totalidad. -eg@n el art. /"22 inc. /S, L%ara
que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas
que alternativamente deba) y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de
una y parte de otraM.
K.A (l acreedor no puede pedir determinadamente ninguna de las cosas
debidas) a menos 4ue se #aya pactado 4ue la eleccin fuera suya. L-iendo la
eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una de las
cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le debenM +art. /"2/,.
".A Cuando #ay varios deudores o varios acreedores) la eleccin debe
#acerse de consuno por 4uienes tengan la facultad de #acerla, es decir, todos de
com@n acuerdo, para as acilitar el cumplimiento de la obligacin +/"54 n34,.
La regla general es que la eleccin de la cosa con la cual pagar sea del
deudor +art. /"22 inc. 5S,, pero ello no obsta a que pueda convenirse lo contrario.
Algunos de los eectos que se producen, eso s, son distintos . De este modo, si la
eleccin es del deudor, 8ste puede disponer de todas las cosas debidas con tal que
deje una para el pago, sin que el acreedor pueda oponerse o pedir una
determinada +/"25,. !n cambio, si la eleccin es del acreedor, el deudor no tendr
estas acultades, quedando sin aplicacin las normas del /"2/.
(' L*" Ri+"9*" +$ %(" O8%i9('i*$+" A%,+-$(,i!("
%ara determinar quien soporta los riesgos de que la obligacin alternativa
haya devenido en imposible, hay que distinguir entre p8rdida total o parcial, y, en
ambos casos, si es ortuita o culpable'
/.A P*rdida totalB
a> 5ortuita' en este caso se extingue la obligacin +/"2K,.
b, Culpable' hay que distinguir si la eleccin es del deudor o del acreedor.
-i es del deudor, 8ste deber pagar al acreedor el precio de una de las cosas que 8l
elija, ms la indemni(acin de perjuicios correspondiente por aplicacin de las
reglas generales +/4#5,. -i la eleccin es del deudor, a 8ste compete escoger la
cosa cuyo precio va a pagar.
1K
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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5.A P*rdida parcial'
a, 5ortuita' subsiste la obligacin, que se cumple con alguna de las cosas
restantes.
b, Culpable' hay que distinguir si la eleccin es del deudor o del acreedor.
-i es del primero, 8ste pagar con una de las cosas restantes, y si es del segundo,
8ste podr exigir, a su arbitrio, el precio de una de las cosas perdidas ms la
indemni(acin de perjuicios procedente, o cualquiera de las cosas restantes +art.
/"25 inc. .nal,.
(iii O8%i9('i*$+" F('1%,(,i!(" ((-,". 10B0 E10BF
$bligacin facultativa es, de acuerdo con el art. /"2", L+..., la que tiene por
objeto una cosa determinada, pero concedi8ndose al deudor la acultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designaM. !s el caso de un testador que impone la
obligacin a un heredero de entregar un auto a un legatario, pero acultndolo para
cumplir dicha obligacin, si lo desea, pagndole V 1.222.222.
""
Lo que caracteri(a a este tipo de obligaciones es que hay slo una cosa
debida. La pluralidad de objeto se presenta en el momento del pago, ya que el
deudor debe elegir para pagar entre la cosa debida, u otra designada en el
contrato.
De ah que los eectos de este tipo de obligaciones sean los siguientes'
/.A (l acreedor no puede pedir una cosa distinta de la debida. !xpresa el art.
/"24 que L!n la obligacin acultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra
cosa que aquella a que el deudor es directamente obligado +...,M.
5.A 8i la cosa debida perece por caso fortuito) el acreedor carece de derec#o
para demandar cosa alguna. !l art. /"24 estatuye que +..., si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse 8ste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa algunaM.
Ahora, si la cosa perece por hecho o culpa del deudor, la obligacin no se
extingue, pudiendo exigirse el precio de la cosa junto con la indemni(acin de
perjuicios que corresponda.
"4
-i la cosa perece por caso ortuito, seg@n Alessandri,
el deudor no podra pagar con otra cosa, y si lo hiciera, no habra una obligacin
natural.
"#
%or @ltimo, el art. /"2# dispone que L!n caso de duda sobre si la obligacin
es alternativa o acultativa, se tendr por alternativaM.
""
!jemplo en AbeliuE, pg. 1/0.
"4
%ara AbeliuE, si la cosa perece por caso ortuito, el deudor, con el .n de evitar el pago de
perjuicios, pagar con la otra cosa con la cual est acultado para pagar +AbeluiE, pg. 152,.
"#
Alessandri, pg. 5"0.
1"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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C. DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS
/.A !n las alternativas hay pluralidad de objetos, de manera que se deben
todos ellos, con la particularidad de que el deudor se libera de la obligacin
entregando o ejecutando slo uno. !n las acultativas, en cambio, hay unidad de
objeto, de suerte que se debe uno slo, pero se concede al deudor la acultad de
pagar con otro diverso que se designa en la convencin.
5.A !n las acultativas el acreedor debe pedir determinadamente la cosa
debida, porque la acultad de pagar con otra es exclusiva del deudor. Fientas, en
las alternativas el acreedor no puede pedir determinadamente alguna de las cosas,
salvo que la eleccin sea suya.
1.A !n las alternativas la eleccin puede ser del deudor o del acreedor, pues
dicha eleccin) en cambio, en las acultativas la eleccin es siempre del deudor.
K.A La obligacin alternativa ser mueble o inmueble, seg@n sea la
naturale(a de la cosa debida con que se paga. !n las acultativas, la naturale(a de
la obligacin ser seg@n la cosa debida.
".A La p8rdida de la cosa por caso ortuito o la ilicitud de objeto extinguen la
obligacin acultativa, mientras que una alternativa subsiste mientras quede una
de las cosas con que pagar.
!n la prctica estas obligaciones se conunden, lo que justi.ca la norma del
art. /"2#.
IV. ORDINARIAS Y REALES O PROPTER REM
0A
%ara algunos, obligaciones propter rem Oo ambulatoriasA son los gravmenes
y obligaciones que se derivan de un derecho real sobre la cosa) las cargas que
derivan de 8ste.
%ara otros, en cambio, son aquellas en que el deudor limita su
responsabilidad mientras es poseedor o dueDo de la cosa aecta a la deuda, a
dierencia de los que sucede en las obligaciones ordinarias, en que el deudor
responde con todos sus activos. !s una obligacin propter rem, por ejemplo, la de
un tercero que garanti(a una deuda ajena con hipoteca, pues responde slo hasta
el valor de la cosa y su obligacin subsiste en la medida que sea poseedor de la
misma.
=aracterstico de este tipo de obligaciones es, por tanto, que el deudor se
determina atendiendo a un ttulo real AdueDo o poseedorA, y que su traspaso se
veri.ca con el de la cosa en que incide el ttulo.
-in embargo, para !. :arros las obligaciones propter rem son obligaciones
"$
AbeliuE, pgs. 542 y 54/.
14
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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indemni(atorias, porque no gravan la cosa.
"0
!ncuentran su origen en gastos o
mejoras en que incurre o el titular del derecho real, o el dueDo.
-e ha intentado ubicar la distincin entre las obligaciones propter rem y las
comunes en el =digo =ivil. =on tal propsito, se ha dicho que el art. 5K4", al
hablar de obligaciones personales, revela que el legislador ha querido reerirse a
las obligaciones que no son propter rem. Adems Ose aDadeA, 8stas estaran
caucionadas por el derecho legal de retencin.
!n verdad, slo se puede llegar a tales conclusiones por la va de exigirle al
=digo una sistemati(acin que no posee, de modo que no hay ra(n para pensar
que ese artculo excluye las obligaciones propter rem. %or otro lado, los derechos
personales +comodato, depsito, tambi8n son caucionados por el derecho legal de
retencin.
V OBLIGACIONES DE MEDIOS Y DE RESULTADOS
6B
A. ASPECTOS GENERALES
Ina obligacin de medios es aquella que no incorpora en su contenido el
resultado esperado por el acreedor, y que, por ende, para ser cumplida exige del
deudor una conducta diligente con miras a ese resultado. !n la obligacin de
resultado, en cambio, el .n esperado por el acreedor est dentro de la obligacin o
prestacin, de suerte que el deudor slo la cumple obteni8ndolo, resultando
irrelevante, por tanto, si el deudor ue o no diligente.
-on tpicamente obligaciones de medios las de los proesionales liberales, y
de resultados, en general, las de dar y no hacer.
A menudo resulta dicil de.nir si una obligacin es de medios o de
resultados. %ara estos eectos, se han planteado los siguientes criterios'
/.A Ante todo, la voluntad de las partes.
5.A -eg@n si la obligacin es susceptible de grados en su cumplimiento. -i la
respuesta es s, ser de medios. Al respecto, las obligaciones de resultado no
admiten grados de cumplimiento, vale decir, se cumplen o no se cumplen.
1.A -eg@n el mayor o menor grado de incertidumbre o de aleatoriedad en el
cumplimiento de la obligacin. As, si la consecucin del .n no depende en gran
medida del deudor, se puede decir la no obtencin del resultado no le es atribuible.
Las partes pueden adjudicar el elemento de aleatoriedad.
"0
!. :arros, clases de /004, segundo semestre.
42
%ara !. :arros, el criterio para distinguir estas obligaciones es el tipo de expectativa
protegida del acreedor+
1#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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K.A -eg@n el grado de participacin que a la vctima le cabe en el logro del
resultado.
".A La precisin de la prestacin.
!sta clasi.cacin se puede abordar desde varios puntos de vista'
/.A &elaciones entre obligaciones de medio y teora general de las
obligaciones.
5.A !strategia de las partes de la relacin obligatoria en el juicio +conceptos
de LcargaM y LobligacinM,.
1.A Borma de incorporar las obligaciones de medio en el derecho chileno.
B. RELACIONES ENTRE OBLIGACIONES DE MEDIO Y TEORA GENERAL DE LAS
OBLIGACIONES
Las obligaciones de medio signi.can modi.caciones al r8gimen legal normal
de la teora general de las obligaciones. !stas modi.caciones se presentan al
menos en tres grandes reas del derecho de obligaciones, muy relacionadas entre
s'
/.A Determinacin del contenido de la obligacin o prestacin +Ya qu8 se
oblig el deudorZ,.
5.A Determinacin del cumplimiento o incumplimiento +Ycundo se puede
decir que el deudor no cumpli lo prometidoZ,.
1.A Determinacin de la responsabilidad +Ycundo se puede hacer
responsable Oindemni(arA al deudor por el incumplimientoZ,.
-iguiendo a la doctrina mayoritaria, las obligaciones de medio constituyen
una subespecie dentro de las obligaciones de hacer. 7ambi8n se puede decir que es
una clasi.cacin eminentemente doctrinal +y judicial,, y no legal.
!n tercer lugar, las obligaciones de medio son un rea ronteri(a del derecho,
en pleno desarrollo, por lo que existen temas pac.cos y otros en que los autores
discrepan uertemente. A ello se une que en =hile no hay allos que hayan
reconocido +todava, las obligaciones de medio. %or estas ra(ones, es importante
destacar que hay temas en que no hay soluciones inequvocas.
In tema dudoso es la disputa respecto a la diligencia del deudor. -e puede
decir que el LincumplimientoM en obligaciones de medio slo se produce cuando el
acreedor prueba la negligencia del deudor, porque en estas obligaciones
LnegligenciaM e LincumplimientoM son elementos inseparables +ver apunte !.
:arros,. Ino tambi8n puede decir +como Gordano o Lobato,, que el deudor puede
exonerarse de responsabilidad +indemni(atoria, si prueba que actu diligentemente
+lo que hace desaparecer la idea misma de LincumplimientoM,. La pregunta es, con
todo, Yqui8n mueve primero, qui8n debe actuar primero' el acreedor o el deudorZ
!l debate es complejo y extenso, aunque, sin resolverlo, se pueden sacar ciertas
conclusiones' hay al menos tres modi.caciones importantes a las reglas generales
1$
LA- 6:L;<A=;6>!- -!<U> -I 6:G!76
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de las obligaciones, cuando hay una obligacin de medios' +/, que no puede
hablarse de LincumplimientoM slo porque el resultado ansiado por el acreedor no
se alcan() +5, que la presuncin de culpa que generalmente bene.cia al acreedor
ya no lo bene.cia) y, +1, que las posibilidades de exoneracin del deudor son ms
amplias que en el r8gimen normal, porque ya no slo ser caso ortuito +como
ocurre siempre,, sino que podr agregar adems su propia diligencia como
liberacin.
C. ESTRATEGIA DE LAS PARTES DE LA RELACIN OBLIGATORIA EN EL JUICIO (CONCEPTOS
DE GCARGAH Y GOBLIGACINH
!n las obligaciones hay movimientos estrat8gicos entre las partes al menos
en dos etapas' +/, durante la negociacin y estructuracin de la arquitectura del
contrato +o relacin contractual obligatoria,) y, +5, durante el juicio, si los conCictos
derivados del incumplimiento no han podido resolverse mediante negociacin.
La regla ms importante en materia de prueba es, extraDamente, una regla
civil y no procesal' el art. /40$. Debe prevenirse que LcargaM y LobligacinM no son
una misma cosa. Ambos son deberes, de carcter jurdico, pero su dierencia
espec.ca esta en +/, la posibilidad de exigir su cumplimiento en orma coactiva, y,
+5, las consecuencias de no cumplirse. La carga es un deber, pero al cual no est
asociada la posibilidad de que otra persona exija su cumplimiento, sino a cuyo
incumplimiento est asociada la p8rdida de un bene.cio u otra consecuencia
perjudicial.
As, la carga a que est sujeto el demandante, de probar los hechos en
que unda su demanda, va asociada con la consecuencia que si no la asume, puede
perder el juicio.
D. FORMA DE INCORPORAR LAS OBLIGACIONES DE MEDIO EN EL DERECHO CHILENO
La clasi.cacin de obligaciones de medio es valiosa y @til, porque da reglas
dierenciadas para situaciones de hecho dierentes. !n otras palabras, es una
clasi.cacin que no trata todas las obligaciones en orma burda, a todas por igual
sin importar sus dierencias, sino que trata de reconocer, a nivel jurdico, lo que a
un nivel intuitivo es obvio' que el tipo de compromiso y garanta que asume el
proesional que presta servicios +por ejemplo, es dierente al de un vendedor de
ciertos productos.
As y todo, la categora de Lobligaciones de medioM no ha sido incorporada O
a@nA por nuestra jurisprudencia. =omo es evidente a esta altura, las dos reglas
principales a este respecto son los artculos /40$ y /"K# del =digo =ivil, cada uno
de los cuales tiene ventajas y problemas para incorporar la categora de las
obligaciones de medio.
10
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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&especto al artculo /40$, uno puede sostener que al establecer que
Lincumbe probar las obligaciones ... al que alega aqu8llasM, est imponiendo al
acreedor la carga de probar todos los elementos de la obligacin que alega. -i
alega una obligacin indemni(atoria, tendr que probar cada elemento de 8sta,
entre otros, el incumplimiento y la negligencia, porque en obligaciones de medios
conceptualmente no hay LincumplimientoM sino cuando hay, simultneamente,
LnegligenciaM, porque el deudor se oblig a ser diligente y no lo ue.
!llo genera un problema con el artculo /"K#, que establece que Lla prueba
del caso ortuito [incumbe\ al que lo alegaM. !l acreedor podra alegar que esa
norma lo exime de tener que probar culpa, porque hay una presuncin de culpa del
deudor que lo bene.cia, y que debe ser desvirtuada por el deudor.
%or otra parte, tambi8n puede argumentarse, a avor del reconocimiento de
la categora de obligaciones de medio, a base del inciso tercero del artculo /"K#,
que establece, ms ampliamente' Lla prueba de la diligencia o cuidado incumbe al
que ha debido emplearlo) la prueba del caso ortuito al que lo alegaM. >o se
conocen casos en que nuestros jueces hayan aplicado la primera parte de esa regla
+Lla prueba de la diligencia ...M, a obligaciones de resultado. De hecho, si lo
hicieran, generara graves problemas de certidumbre para el derecho de contratos,
porque cualquier deudor de dinero +por ejemplo, podra exonerarse de cumplir
alegando que ha hecho todos sus esuer(os por cumplir pero no le ha sido posible
+eso signi.cara el .n del sistema de cr8dito, algo que al parecer %ablo &odrgue( O
que sigue esta tesisA no ha percibido,. %ero volviendo a la regla, menciona caso
ortuito, por una parte, y Ldiligencia o cuidadoM, por la otra. Y>o es ra(onable
pensar que la excusa de caso ortuito se aplica slo a las obligaciones de resultado,
mientras que a las obligaciones de medio se aplican como excusas tanto el caso
ortuito como la Ldiligencia o cuidadoM del deudor que Lha debido emplearloMZ =reo
que el texto del =digo =ivil permite incorporar esta categora interpretando ese
artculo de esa manera, al menos con mucha mayor acilidad que la que tuvieron la
doctrina rancesa y espaDola para incorporar ese concepto en sus propios
ordenamientos.
K2
CAPTULO III: OBLIGACIONES SEG5N EL SUJETO: DE SUJETO
SINGULAR O PLURAL
I. INTRODUCCIN
Lo normal es que la relacin jurdica de carcter personal contemple un solo
acreedor y un solo deudor. =on todo, bien puede suceder, lo mismo que con el
objeto Oo prestacinA de la obligacin, que los sujetos sean ms de uno, tanto
activa cuanto pasivamente +como lo previno el art. /K1$' Lcada parte puede ser
una o muchas personas,. As, una relacin jurdica puede tener varios acreedores y
un deudor, varios deudores y un acreedor, o varios acreedores y varios deudores.
!n cualquiera de estos casos, se dice que la obligacin es compleja Ocomo las de
objeto m@ltipleA y de sujeto m@ltiple.
A eso debe agregarse que en cada obligacin de sujeto m@ltiple las partes
pueden ser acreedoras o deudoras de diversas maneras. De este modo, puede ser
que cada acreedor slo est8 acultados para exigir su cuota, y cada deudor slo
obligado a pagar la suya) o bien que cada uno de los primeros pueda exigir el total
de la deuda, y cada uno de los segundos obligado a pagar el total de 8sta. !n el
primer caso se habla de obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas,
mientras que en el segundo, de obligaciones solidarias o indivisibles.
Asimismo, el que cada acreedor pueda exigir el total de la deuda y que cada
deudor est8 obligado a pagar el total de 8sta, puede deberse a que la ley, el
testamento o la convencin lo han dispuesto as, o a que la naturale(a de la cosa
impide que sea de otra orma. !n la primera hiptesis, la obligacin es solidaria, al
tiempo en que en la segunda es indivisible. =abe tener presente, en todo caso, que
la ley, el testamento o la convencin pueden darle el carcter de indivisible a una
cosa que no lo tena.
!n consecuencia, todas las obligaciones de sujeto m@ltiple admiten las
siguientes clasi.caciones, que se superponen unas a otras'
4/
/.A !n cuanto al sujeto en que incide, la pluralidad puede ser pasiva, si hay
ms de un deudor) activa, si hay ms de un acreedor) y mixta, si hay mas de un
deudor o acreedor a la ve(.
5.A -implemente conjunta, solidaria o indivisible.
1.A 6riginaria o derivativa.
45
!s originaria cuando la obligacin nace con
varios deudores o acreedores. !s derivativa cuando la obligacin ha sido contrada
entre un deudor y un acreedor, y la pluralidad sobreviene por un hecho posterior,
como sera la muerte del deudor dejando varios herederos. !sto no inCuye por
regla general en los eectos y naturale(a de la obligacin, slo lo hace
4/
AbeliuE, pg. 151.
45
Alessandri, pg. 542.
excepcionalmente.
II. OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS
A. CONCEPTO
6bligacin simplemente conjunta es aquella en que habiendo varios
deudores o varios acreedores y un solo objeto debido de carcter divisible, cada
deudor slo est obligado al pago de su cuota, y cada acreedor no puede exigir
ms que la suya.
!st conceptuali(ada por los arts. /"// inc. /3 y /"54 inc. /3. !l primero de
ellos declara que L!n general, cuando se ha contrado por muchas personas o para
con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los deudores, en el
primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de
los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para demandar su parte o cuota
en el cr8ditoM. !l segundo, por su parte, explica que L-i la obligacin no es solidaria
ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya +...,M.
%or consiguiente, se desprende que las obligaciones con pluralidad de
sujetos son, en principio, simplemente conjuntas. Las obligaciones solidarias e
indivisibles son excepcionales, por lo que se les ha caracteri(ado como
modalidades.
B. CARACTERSTICAS
/.A Pluralidad de partes, es decir, no puede haber menos de dos personas en
la obligacin.
5.A ?nidad de prestacin, esto es, debe ser una sola cosa la debida.
=omo se ha dicho, cada deudor no se obliga a ms que su cuota, y cada
acreedor no puede exigir ms que la suya. !n realidad, la obligacin se entiende
dividida en tantas partes cuantos sujetos intervengan por una u otra) hay tantas
deudas o cr8ditos cuantos sean los deudores o acreedores. %or esto algunos
tratadistas estiman que deberan llamarse disyuntivas, por cuanto hay una
separacin, no una conjuncin.
La regla general es que la deuda o el cr8dito se divida por partes iguales,
que se denominan cuotas o partes viriles. %ero la obligacin puede dividirse de
ormas distintas, por acuerdo de las partes, o cuando hay una sucesin hereditaria,
ya que all se divide a prorrata de las respectivas cuotas hereditarias +art. /1"K,.
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
C. EFECTOS
Dividida la obligacin, pasan a existir tantas deudas o cr8ditos seg@n
cuantos sean los deudores o acreedores, generndose las siguientes
consecuencias'
/.A -i un deudor paga ms de lo que le corresponde, dicho pago ser
considerado como pago por subrogacin o como pago indebido, seg@n las
circunstancias, teniendo derecho al reembolso de lo pagado, seg@n las reglas del
pago de lo no debido o del pago con exceso. As tambi8n, el acreedor que recibe
ms de lo correspondiente recibe un pago sin causa, mal hecho, que no extingue la
obligacin, autori(ando a los otros acreedores que no se pagaron a exigir el pago
del deudor, porque el que paga mal, paga dos veces.
5.A La extincin de la obligacin que opere respecto de un deudor o a un
acreedor, no aecta los dems acreedores o deudores. !l art. /402 se preocup de
la nulidad, al prescribir que L=uando dos o ms personas han contratado con un
tercero, la nulidad declarada a avor de una de ellas no aprovechar a la otraM.
1.A La cuota del deudor insolvente no grava a los dems deudores +arts. /"54
y /1"",, porque cada deuda es independiente de las otras. De manera que si un
deudor no paga su cuota, esta parte insoluta del cr8dito no deben cubrirla los
dems deudores.
K.A La interrupcin de la prescripcin en bene.cio de un acreedor no
aprovecha a los dems, del mismo modo como la que perjudica a un deudor no
perjudica a los otros +art. 5"/0,.
".A La nulidad o rescisin de la obligacin respecto de uno de los deudores o
acreedores, no aprovecha o perjudica al resto de ellos +art. /"42,.
4.A La mora de un deudor no aecta a los otros, y la mora respecto de un
acreedor no aprovecha a los otros.
#.A La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros ni da accin a los
dems para reclamar perjuicios contra los otros, sino slo contra el culpable +art.
/"K2 inc. /S,.
K1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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III. OBLIGACIONES SOLIDARIAS
A. ASPECTOS COMUNES A TODA OBLIGACIN SOLIDARIA
(i I$,-*31''i#$
!xisten casos en que, a pesar de haber varios deudores o acreedores, la
obligacin no se divide, estando cada deudor obligado al pago total de ella, y cada
acreedor acultado para exigirla completa. As ocurre en las obligaciones solidarias
y en las indivisibles, categoras que provienen de causas distintas y producen
eectos dierentes.
La solidaridad no proviene del objeto debido, ya que en las obligaciones
solidarias 8ste es divisible, o sea, susceptible de ser pagado por partes, pero a
pesar de ello cada deudor se obliga al pago total de la deuda, y cada acreedor
puede exigirla completa, por disposicin de la ley, el testamento o por acuerdo de
las partes) nunca como consecuencia de la naturale(a de la cosa. La indivisibilidad,
en cambio, proviene de la naturale(a del objeto debido, el cual no es susceptible de
un pago raccionado. Nay casos, eso s, en que no proviene de la naturale(a de la
cosa, sino de la voluntad de las partes o por disposicin de la ley, lo que se
denomina indivisibilidad del pago.
La similitud que existe entre las obligaciones solidarias y las indivisibles ha
llevado a la ley a declarar en el art. /"5" que L!l ser solidaria una obligacin no le
da el carcter de indivisibleM.
(ii D+=$i'i#$
6bligacin solidaria es aquella en que hay varios deudores o varios
acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a pesar de ser divisible,
puede exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o a cada uno de los
deudores, por disponerlo as la ley o las partes, en t8rminos que el pago eectuado
a uno de aquellos, o por uno de 8stos, extingue la obligacin extingue la obligacin
respecto de los dems.
41
!l art. /"// inc. 5S las contempla, pues expresa que L+], en virtud de la
convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o
por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces las obligacin es
solidaria o inslidumM.
41
Alessandri, pg. 54".
KK
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
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(iii EI<%i'('i#$ * J1",i='('i#$
67
Dos doctrinas intentan dar con la justi.cacin de esta institucin'
/.A "octrina cl3sica romanista. -eg@n esta doctrina, la solidaridad tiene su
justi.cacin en el hecho que en &oma cada acreedor se entenda dueDo del cr8dito
en su totalidad, cuestin que, a su ve(, tena su antecedente en un actor histrico'
en &oma no se admita sino imperectamente la cesin de cr8ditos, de manera que
era necesario recurrir a la .gura del mandato y de la solidaridad con el .n de que
el cesionario pudiera cobrar el cr8dito en su totalidad.
As, desde el punto de vista pasivo, L+], la solidaridad se undaba en la
nocin de que cada deudor est obligado por el total, lo es de toda la deuda y
puede operar con ella como el deudor @nico puede hacerlo con la suya, aun cuando
tales actos perjudiquen a los dems deudores.M
4"
Los dems eectos se explican
recurriendo a la unidad de prestacin y pluralidad de vnculos.
5.A "octrina francesa. %ara 8sta la solidaridad debe ser entendida de la mano
de la institucin de la representacin) as, se dice que el acreedor o el deudor que
act@a lo hace a nombre de todos los unos y todos los otros.
Desde el punto de vista activo, cada acreedor puede actuar respecto de la
totalidad del cr8dito en virtud de un mandato tcito y recproco que se han
conerido todos los acreedores, pero no porque sea dueDo de dicho cr8dito.
!l =digo =ivil sigue en este aspecto a la doctrina romana, de manera que
cada acreedor se entiende dueDo del cr8dito. Fe(a :arros expresa que LLa
disposicin del art. /"/1 demuestra que nuestro =digo ha adoptado el punto de
vista romnico. %or otra parte, en nota puesta al art. /422 del %royecto ;n8dito,
dice :ello' ^!l %royecto se separa aqu de =digo ranc8s y sigue al derecho
romano_. !n nota puesta a los proyectos de /$K/A/$K4, haba escrito' ^!n este
punto hay dierencia entre el derecho romano y el adoptado por los ranceses.
!ntre los romanos, cada acreedor solidario era mirado, respecto del deudor, como
propietario @nico de la deuda. !ntre los ranceses, cada acreedor no es, ni aun
respecto del deudor, propietario del cr8dito sino relativamente a su parte, y en lo
dems no se mira sino como mero mandatario de sus acreedores_M.
44A4#
(i! C(-(',+-J",i'(" 3+ T*3( O8%i9('i#$ S*%i3(-i(
7oda obligacin solidaria presenta a lo menos las siguientes caractersticas'
4$
/.A Pluralidad de 8ujetos, ya que la solidaridad consiste en la existencia de
4K
AbeliuE, pg. 115A11K.
4"
AbeliuE, pg. 111.
44
Fe(a :arros, pg. /"$.
4#
Alessandri es tambi8n de esta opinin. cabe aDadir que para este autor, las doctrinas
expuestas buscan dar respuesta a los eectos de la solidaridad desde el punto de vista activo, pues es
con relacin a la solidaridad activa que las desarrolla +Alessandri, pg. 5#2 O 5#1,.
4$
&equisitos seg@n AbeliuE +pg. 15$,.
K"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
varios deudores o varios acreedores, donde cada uno puede ser obligado al pago
total o a extinguir la totalidad del pago.
5.A ?nidad de Prestacin+ Debe ser una la cosa debida, porque si hay varias,
habr tantas obligaciones, como sean los objetos debidos. Dice el art. /"/5 que LLa
cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma
+],M.
40
.+C Prestacin divisible. La cosa debe ser divisible, porque si no la
caracterstica principal de esta obligacin recaera en la naturale(a de la cosa y no
en la voluntad de las partes o la ley.
K.A Pluralidad de vnculos obligatorios.
#2
%uede decirse que la obligacin
solidaria est ormada por ramillete de obligaciones, las cuales tienen por objeto
una misma y @nica prestacin. De esta caracterstica se derivan diversas
consecuencias'
a, >o se opone a la solidaridad el hecho que la obligacin pueda deberse
de distintos modos, pudiendo ser uno de los deudores puro y simple, otro a pla(o y
otro bajo condicin +art. /"/5,, etc.
b, %uede ser diversa la causa de las obligaciones.
#/
%or ejemplo, de tres
obligados a restituir una cantidad de dinero en virtud de un mutuo, para el primero
la causa puede ser la entrega de dicho dinero, mientras que para los otros dos
puede ser la mera liberalidad.
c, %ueden ser diversos los pla(os de prescripcin, seg@n la naturale(a del
vnculo jurdico.
#5
d, %uede ser nula la obligacin respecto de alguno de los obligados y
vlida respecto de otros.
#1

As, el hecho de que el acreedor pueda remitir o extinguir la deuda respecto
de uno de los codeudores solidarios no implica que la obligacin se extinga para los
dems.
!l art. /"/5 reconoce esta caracterstica de las obligaciones solidarias, pues
luego de establecer el principio de unidad de prestacin que las rige, dispone que
no obsta que la cosa L+], se deba de diversos modos) por ejemplo, pura y
simplemente respecto de unos, bajo condicin o a pla(o respecto de otrosM.
#K
40
!n virtud de este principio, se ha allado +AbeliuE, pg. 150,'
/.A >o hay obligacin solidaria cuando una persona se obliga solidariamente a pagar V52.222
si otra no cumple con su obligacin de entregar tres pelculas.
5.A -i la deuda es de carcter laboral y se persigue la responsabilidad solidaria de un socio
colectivo de sociedad mercantil, el ju(gado competente es el del 7rabajo, pues el asunto no deviene
en civil o comercial.
#2
AbeliuE, pg. 150, y !. :arros, clases de /004, 5S semestre.
#/
AbeliuE, pg. 150.
#5
AbeliuE, pg. 150, quien seDala que as se ha allado, citando jurisprudencia.
#1
AbeliuE, pg. 150.
#K
Aqu debe anotarse una dierencia con la .an(a, pues como 8sta es una obligacin
accesoria, sigue la suerte de la principal +:arros, clases de /004,.
K4
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
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".A "isposicin de la ley) el testamento o declaracin de las partes creando la
solidaridad' La solidaridad no proviene de la naturale(a de la cosa debida, ya que
8sta admite un pago parcial.
4.A Due la obligacin se extinga por el pago total efectuado por uno de los
deudores a uno de los acreedores, de manera tal, que si una ve( extinguida la
obligacin uno de los deudores eect@a nuevamente el pago, 8ste no tendra causa
y, por lo tanto, dicho deudor tendra derecho a repetirlo.
(! F1+$,+" 3+ %( S*%i3(-i3(3 (1011 i$'..
La solidaridad puede emanar de tres uentes'
/.A La ley.
5.A !l testamento.
1.A La convencin.
As, se la denomina legal) testamentaria o convencional, respectivamente.
=uando es testamentaria o convencional, ella es voluntaria, pues proviene de la
voluntad de las partes. =uando proviene de la ley es for&osa, ya que act@a a@n
contra la voluntad de las partes. LLa solidaridad debe ser expresamente declarada
en todos los casos en que no la establece la leyM +art. /"// inc. .nal ,, por lo que
8sta no la presume ni la subentiende.
#"
Aunque se deduce que la solidaridad legal puede ser activa o pasiva, no hay
en el =digo =ivil ning@n caso de solidaridad legal activa.
%or el contrario, s hay casos de solidaridad pasiva legal, como los siguientes'
/.A Cdigo Civil'
a, Art. 52/.
b, Art. K/0, que establece la responsabilidad solidaria de los tutores y
curadores que administran conjuntamente.
c, Art. 05#, que establece la responsabilidad solidaria de los usurpadores
o terceros de mala e.
d, Art. 52"$.
e, Art. 5/$0, que establece la responsabilidad solidaria de los
comodatarios.
, Art. 51/#, que establece la responsabilidad solidaria de los responsables
de un mismo delito o cuasidelito.
g, Art. /5$/, que establece la responsabilidad solidaria de los albaceas, si
son muchos.
5.A Cdigo de Comercio'
#"
!n algunos =digos moderno la regla es precisamente la inversa, esto es, si hay varios
deudores se presume la solidaridad. As sucede en el =digo Alemn, en el art. K5#, y en el italiano,
en el art. /05K +AbeliuE, pg. 112,.
K#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
a, La letra de cambio, en que todos los .rmantes son solidariamente
obligados al pago.
b, Las sociedades colectivas, en que sus socios son solidariamente
responsables de las obligaciones contradas vlidamente bajo la ra(n social.
1.A (n el Cdigo de Procedimiento Civil' la responsabilidad del abogado y el
procurador en el recurso de casacin, por costas.
La solidaridad convencional es la establecida en un contrato. >o es necesario
que la solidaridad sea coetnea al nacimiento de la obligacin.
La testamentaria, por @ltimo, es la establecida en un testamento cuando el
testador impone a todos o a algunos de sus herederos la obligacin de pagar sus
deudas o de pagar ciertos legados en orma solidaria.
%ara que exista solidaridad voluntaria no es necesario que se utilicen ciertas
rmulas sacramentales, slo se exige que la voluntad conste en orma expresa. >o
hay solidaridad tcita en la legislacin chilena.
La solidaridad no se presume, porque es una excepcin a los principios
generales del derecho +arts. /"// y /"54,, ya que, cuando es activa, es peligrosa
para los acreedores, y, cuando es pasiva, constituye un gravamen oneroso para los
deudores. De esto se desprenden 1 conclusiones'
/.A !l jue( no puede dar por establecida la solidaridad cuando la ley o las
partes no la han consignado.
5.A !n caso de duda respecto a la naturale(a de la obligacin, debe
considerarse que 8sta no es solidaria.
1.A Las disposiciones legales que establecen solidaridad legal no admiten
interpretacin extensiva o por analoga.
B. SOLIDARIDAD ACTIVA (ART. 1016
(i A<%i'('i#$ P-&',i'(
La solidaridad activa se encuentra actualmente en ranco desuso,
undamentalmente por los peligros que encierra'
/.A %uede suceder que el acreedor que cobra el cr8dito no quiera pagarle a
los otros la parte que les corresponde.
5.A !n =hile, el acreedor puede disponer del cr8dito, novndolo, remiti8ndolo
y compensndolo, aun en perjuicio de los dems acreedores.
K$
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
1.A La solidaridad activa se transmite a los herederos del acreedor allecido,
por lo que las acultades que tena 8ste respecto del cr8dito avorecen a todos
8stos.
%robablemente el @nico bene.cio que reporta avore(ca al deudor, en el
sentido de que a 8ste le puede bastar entenderse con slo uno de los acreedores.
=on todo, igual eecto se produce con el mandato o diputacin para el pago, con la
ventaja adicional de que 8ste no es transmisible y es esencialmente revocable.
(ii C*$'+<,* : C(-(',+-J",i'("
-eg@n Alessandri, L!xiste solidaridad activa cuando hay varios acreedores, y
cada uno de ellos puede demandar la totalidad del cr8dito, en t8rminos que el pago
eectuado a cualquiera de ellos, extingue la obligacin respectiva de los demsM.
#4
%resenta dos caracteres esenciales'
/.A %luralidad de acreedores, todos ellos con derecho a exigir la totalidad del
cr8dito.
5.A Ina ve( eectuado el pago a uno de los acreedores, la obligacin se
extingue respecto de todos.
(iii ED+',*" 3+ %( S*%i3(-i3(3 A',i!(
-e deben estudiar desde el punto de vista de los eectos que se producen
entre el deudor y los acreedores solidarios, y desde el de los que se producen entre
los coacreedores una ve( extinguida la obligacin.
(( ED+',*" +$,-+ +% D+13*- : %*" A'-++3*-+"
/.A =ada acreedor puede exigir el total de la obligacin al deudor, y est
acultado para recibir el total del pago.
5.A L!l deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios
que elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces
deber hacer el pago al demandanteM +art. /"/1 inc. /S,.
1.A !l pago hecho por el deudor a uno de los acreedores extingue la
obligacin respecto de todos.
K.A Lo dicho respecto al pago es extensible a todos los otros modos de
extinguir las obligaciones +arts. /"/1 inc. 5 y /44$ respecto de la conusin,. !l art.
/"51 inc. 5S se ocupa de ciertos modos de extinguir' LLa condonacin de la deuda,
#4
Alessandri, pg. 540.
K0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno cualquiera de
los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma
manera que el pago lo hara) con tal que uno de 8stos ni haya demandado ya al
deudorM. !n este @ltimo caso, slo el cumplimiento de la sentencia podr extinguir
la obligacin. =abe tener presente que este artculo ha sido base para sostener que
el =digo =ivil sigue a la doctrina romana en cuanto a la solidaridad activa.
%or su parte, el art. /44$ inc. 5S, relativo a la conusin, dispone que si L+...,
hay conusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado
el primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en el cr8ditoM.
".A La interrupcin de la prescripcin en avor de uno de los acreedores
aprovecha a todos los dems. Dispone el art. 5"/0 que LLa interrupcin que obra
en avor de uno o varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que obra en
perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a los otros, a menos que haya
solidaridad, y no se haya 8sta renunciado en los t8rminos del art. /"/4M.
4.A La suspensin en avor de un acreedor no aprovecha a los dems, ya que
es un bene.cio que la ley establece en avor de ciertas y determinadas personas.
#.A La constitucin en mora del deudor por un solo acreedor, aprovecha a
todos los dems.
$.A Las providencias conservativas acordadas o solicitadas por cualquier
acreedor, redundan en bene.cio de todos los dems.
(8 ED+',*" +$,-+ %*" C*('-++3*-+"
!stos eectos se presentan cuando la obligacin ha sido extinguida por el
pago eectuado a uno de ellos. -in embargo, nada dijo al respecto el =digo =ivil.
-iguiendo la doctrina del mandato tcito, el acreedor que ha recibido el pago
debe dar a los dems la parte del cr8dito que les corresponde. !n nuestro cdigo
no est reglamentado, pero siguiendo los principios generales del derecho se llega
a la misma conclusin, pues la solidaridad existe slo entre el deudor y los
coacreedores, pero no entre estos @ltimos.
Ina ve( que el deudor ha pagado su obligacin, los otros acreedores tienen
derecho a la accin para el cobro de su cuota, de conormidad con las reglas de las
obligaciones simplemente conjuntas, o la indemni(acin de perjuicios si alguno de
los acreedores ha novado, compensado o remitido la deuda.
##
As lo con.rma el art.
/44$ inc. 5S ya citado.
##
Alessandri, pg. 5#".
"2
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
C. SOLIDARIDAD PASIVA
(i A"<+',*" G+$+-(%+"
!xiste solidaridad pasiva cuando hay varios deudores y cada uno est
obligado al pago del total de la deuda, y el pago eectuado por cualquiera de ellos
extingue la obligacin para todos.
!s una institucin de gran utilidad en la vida comercial, debido a la ventajas
que presenta, de las cuales la principal es que aumenta los patrimonios
responsables de la deuda, pues al del deudor han de sumarse los de los
codeudores solidarios. De este modo, poco importa la insolvencia de un deudor si
hay otros dos o tres patrimonios a los que puede exigirse la obligacin.
%or este motivo la solidaridad pasiva juega un rol importantsimo como
garanta personal, al lado de la .an(a y la clusula penal. -in embargo, como
garanta es superior a ambas.
-upera a la clusula penal porque'
#$
/.A La garanta se conunde con la obligacin, lo que no sucede en el caso de
la clusula penal, ya que 8sta supone dos obligaciones' la obligacin principal, y la
de pagar la pena cuando 8sta no es cumplida.
5.A -i la ha constituido el deudor su eecto es meramente sicolgico, porque
el patrimonio obligado a la pena es el mismo que no cumpli la obligacin principal.
-i la clusula penal la ha constituido un tercero, es preciso demandar primero el
cumplimiento de la obligacin principal.
-upera a la .an(a, por otra parte, porque'
/.A !l obligado solidariamente no go(a de bene.cio de excusin, en virtud del
cual el .ador puede exigirle al acreedor que se dirija primeramente contra el
deudor principal.
5.A !l obligado solidariamente tampoco go(a del bene.cio de divisin, en
virtud del cual a los .adores Ocuando son ms de unoA slo se les puede demandar
por su cuota.
>ada obsta, en todo caso, que ambos tipos de garanta se combienen, dando
por resultado la !an&a solidaria.
Las ventajas que la solidaridad pasiva reporta al acreedor son,
undamentalmente, las siguientes'
/.A =on una demanda puede cobrar toda el cr8dito.
5.A %uede elegir al deudor ms solvente para ello.
#$
&elaciones en AbeliuE, pg. 11# y 11$.
"/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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1.A %uede dirigirse contra otro deudor por el remanente que no pag el
primitivo.
K.A >o puede alegarse bene.cio de excusin.
(ii ED+',*" 3+ %( S*%i3(-i3(3 P("i!(
Del mismo modo que en la solidaridad activa, los eectos de la pasiva deben
estudiarse desde 5 puntos de vista' +i, en cuanto a los eectos que se producen
entre acreedor y deudores solidarios) y +ii, los eectos entre los codeudores una ve(
extinguida la obligacin. !l =digo ha seguido en esta parte a la doctrina romana,
por lo que cada uno e los codeudores puede eectuar todos los actos propios del
dominio.
(( ED+',*" +$,-+ %*" '*3+13*-+" : +% A'-++3*-, * P-i$'i<i* 3+
O8%i9('i#$ ( %( D+13(
-e anali(arn los eectos de la solidaridad en torno de los siguientes temas'
#0
/.A La demanda del acreedor.
5.A La extincin de la deuda.
1.A La interrupcin de la prescripcin.
K.A La mora.
".A 6tros eectos menores.
4.A Las excepciones que pueden oponer los deudores.
(1 L( D+2($3( 3+% A'-++3*-
/.A !l acreedor puede dirigirse contra todos los deudores, o contra cualquiera
de ellos a su arbitrio. De acuerdo con el art. /"/K, L!l acreedor podr dirigirse
contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a
su arbitrio, sin que por 8ste pueda opon8rsele el bene.cio de divisinM.
$2

5.A -i se dirige contra uno de los deudores y 8ste no soluciona el total de la
deuda, puede dirigirse contra los otros por el remanente. Dispone el art. /"/" que
Lla demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no
#0
-istemati(acin de AbeliuE, pg. 110.
$2
-e ha resuelto'
/.A Rue si el acreedor opta por demandarlos a todos por el total debe hacerlo en un solo juicio,
y que slo puede hacerlo por cuerda separada si renuncia a la solidaridad y demanda a los deudores
slo por su cuota +AbeliuE, pg. 110, nota al pie n350",.
5.A Rue la prrroga de la competencia reali(ada por uno de los deudores demandados, surte
eectos respecto de todos +AbeliuE, pg. 1K2,.
1.A Rue la solidaridad se comunica a todas las acciones del acreedor que aecten a todos los
deudores, a propsito de la accin resolutoria. As, esta se rige por la misma regla del art. /"/K
+AbeliuE, pg. 1K2,.
"5
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere
sido satisecha por el demandadoM.
!n este punto resulta pertinente abordar dos temas que se relacionan
directamente con la demanda que puede entablar el acreedor'
$/
/.A La cosa ju&gada. -i se sigue la doctrina de la representacin, la sentencia
recada en la demanda contra uno de los deudores debiera producir el eecto de
cosa ju(gada respecto de todos los dems, pues se entiende que 8stos han sido
representados en el juicio por el deudor demandado. =on todo, la =orte -uprema
ha declarado que no existe accin de cosa ju(gada contra los deudores que no
hayan .gurado en el proceso en que se dict la sentencia. *ale decir, el
cumplimiento or(ado slo podra exigirse respecto del deudor demandado, lo que
es criticado por la doctrina +-omarriva,. Del mismo modo, el acreedor slo podra
embargar bienes del mismo deudor demandado.
5.A Cr*dito privilegiado. !n virtud del principio de diversidad de vnculos,
puede suceder que el cr8dito sea privilegiado respecto de algunos deudores y no
de otros. Debe concluirse que la preerencia de uno de los cr8ditos no se comunica
a los otros, pues aqu8lla es inherente al cr8dito a que accede.
(. EI,i$'i#$ 3+ %( O8%i9('i#$
7odos los modos susceptibles de extinguir la obligacin lo hacen hasta el
monto de la deuda respecto del cual operan, con independencia de si bene.cian o
no a todos los deudores. +arts. /"/K y /"/",.
/.A Pago. !l pago total de la obligacin, la extingue respecto de todos los
dems.
5+C $tros modos de extinguir las obligaciones. Lo dicho respecto del pago es
aplicable a la extincin de la obligacin por novacin, compensacin, y conusin'
a, 7ovacin.
$5
-i hay novacin, los otros deudores se liberan de la
obligacin, salvo que accedan a la nueva. Dice el art. /"/0 que LLa novacin entre
el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos
que 8stos accedan a la obligacin nuevamente constituidaM. !sta solucin es
plenamente consistente, ya que si la novacin extingue una obligacin mediante la
sustitucin de la que se extingue por una nueva, no pueden ser los codeudores
solidarios de la obligacin extinta garantes de la nueva Aque por consiguiente les es
ajena e inoponibleA sin que consientan en ello.
b, Compensacin. !n el caso de la compensacin, para que la obligacin
se extinga es necesario que la compensacin la oponga aquel deudor que tenga el
carcter de acreedor recproco y directo del acreedor com@n, salvo que ceda a los
otros su derecho +arts. /"52 inc. 5S y /4"#,.
$/
AbeliuE, pg. 1K/.
$5
%ara AbeliuE debe agregarse la dacin en pago +AbeliuE, pg. 1K5,.
"1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
c, P*rdida de la cosa 4ue se debe. -i la especie o cuerpo cierto debido
perece, es necesario distinguir si la p8rdida ue ortuita o culpable +art. /"5/,'
i, P*rdida fortuita' la obligacin se extingue para todos.
ii, P*rdida culpable' en este caso se debe separar lo que es la
obligacin de pagar el precio de lo que es la indemni(acin de perjuicios. La
solidaridad subsiste respecto de lo primero) en consecuencia, los codeudores son
solidariamente obligados al pago del precio, salva su accin contra el culpable o
moroso. %ero, dicha solidaridad no subsiste respecto de la indemni(acin, pues 8sta
slo puede exigirse al deudor culpable o moroso.
-i todos los deudores estn constituidos en mora, o si la cosa perece
por culpa de todos ellos, responden solidariamente por el precio de la cosa, pero no
por los perjuicios, ya que no hay disposicin expresa reerente a ello, y se ha dicho
que la solidaridad no se presume.
d, Remisin. -i el acreedor remite a todos la deuda, 8sta se extingue para
todos. %ero si slo lo hace respecto de uno o ms de ellos, no puede cobrar la
deuda a los dems sino restndole a 8sta la cuota que a al o los deudores
remitidos les caba en ella. Dispone el art. /"/$ que L-i el acreedor condona la
deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podr despu8s ejercer la accin
que le concede el art. /"/K, sino con rebaja de la cuota que corresponda al
primero en la deudaM.
$1
e, Confusin. La conusin que opere entre uno de los codeudores
solidarios y el acreedor extingue la deuda para todos +lo reconoce implcitamente el
art. /44$,, pero deja subsistente el derecho del primero para repetir contra los
dems codeudores por la cuota que a 8stos tocaba en la deuda +art. /44$,.
, Transaccin. La transaccin celebrada entre uno o ms de los
codeudores y el acreedor, que libere a 8l o ellos de la deuda, no lo hace respecto
de los otros, salvo que en ella la obligacin uere novada. !l =digo =ivil considera
a la transaccin como un contrato intuito personae +art. 5K"4 inc /S,, ra(n por la
cual el art. 5K4/ inc. /S dispone que LLa transaccin no surte eecto sino entre los
contratantesM. ` agrega el inc. 5S que L-i son muchos lod principales interesados
en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin consentida por el uno de
ellos no perjudica ni aprovecha a los otros) salvo, empero, los eectos de la
novacin en el caso de solidaridadM.
$1
AbeliuE explica esta norma diciendo que debe tenerse en cuenta que L+..., el deudor que
paga la deuda tiene el derecho de repetir contra los dems deudores por su parte o cuota en ella. !l
acreedor no puede por s solo eliminar a uno de los deudores de esta obligacin de contribucin, y por
ello si remite la deuda, pierde la cuota de 8steM +AbeliuE, pg. 1K1,.
"K
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
(6 I$,+--1<'i#$ 3+ %( P-+"'-i<'i#$
La interrupcin de la prescripcin en perjuicio de un codeudor, perjudica a
todos los dems +5"/0,. !ste eecto no se produce respecto de la suspensin, pues
Ocomo se dijoA este es un bene.cio que se concede slo a ciertas personas.
(7 M*-(
La constitucin en mora de un deudor, importa la constitucin de todos los
dems. >o lo dice la ley, pero esta conclusin es uniormemente aceptada en la
doctrina.
(0 O,-*" ED+',*" M+$*-+"
/.A Cla9sula penal. -i hay establecida una clusula penal, el acreedor podr
exigir toda la pena del deudor inractor, o podr exigir de cada deudor, la cuota
correspondiente, sin perjuicio del derecho de los codeudores de repetir contra el
inractor +art. /"K2,.
$K
5.A Cesin de Cr*ditos. :asta la noti.cacin a uno de los codeudores para
que quede perecta la cesin, porque 8ste representa a los otros.
$"
(6 EI'+<'i*$+" K1+ %*" D+13*-+" S*%i3(-i*" <1+3+$ O<*$+- (%
A'-++3*-
(. L(" EI'+<'i*$+" +$ G+$+-(%
!l deudor demandado puede oponer excepciones dilatorias o perentorias.
$4
Las primeras son reguladas en el =digo de %rocedimiento =ivil, mientras que las
segundas en el =digo =ivil, de cuyos arts. /"52 y 51"K se desprende una divisin
de las mismas en reales, personales y mixtas. !l primero de estos artculos
estatuye en su inc. /S que L!l deudor solidario demandado puede oponer a la
demanda todas las excepciones que resulten de la naturale(a de la obligacin, y
adems todas las personales suyasM. !l segundo de ellos dispone en el inc. /S que
L!l .ador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales +...,) pero no
las personales del deudor +...,M, agregando en el inc. 5S que L-on excepciones
reales las inherentes a la obligacin principalM.
$K
Alessandri, pg. 5$2.
$"
AbeliuE, pg. 1KK.
$4
Dilatoria es la que busca retardar la entrada en el juicio para corregir deectos en el
procedimiento, pero no van al ondo de la accin deducida. %erentorias son las que van al ondo del
asunto y tienen por objeto enervar la accin
""
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
!xcepciones personales son las que competen a uno o ms deudores en
virtud de determinadas circunstancias o situaciones especiales en que se hallen.
>o dicen relacin con la obligacin misma, sino con determinadas circunstancias en
que tales personas se encontraban al momento de contraer la obligacin.
8. EI'+<'i*$+" R+(%+"
-on excepciones reales'
/.A La nulidad absoluta, puesto que la puede alegar quien tenga inter8s en
ello.
5.A Las modalidades comunes a todos los deudores, como si la obligacin ha
sido contrado a pla(o o con condicin.
1.A Los modos de extinguir las obligaciones que aectan a 8stas en s
mismas, como el pago, la novacin, la prescripcin, la dacin en pago, la p8rdida
ortuita de la cosa que se debe, etc.
K.A La cosa ju(gada, seDalada en el art. 51"K respecto del .ador.
$#
".A La excepcin de contrato no cumplido.
$$
'. EI'+<'i*$+" P+-"*$(%+"
-on excepciones personales'
/.A Las causas de nulidad relativa, ya que 8sta slo puede ser impetrada por
quienes en cuyo bene.cio ha sido establecida. >o obstante curiosamente el art.
51"K cali.ca de real a las excepciones de nulidad basadas en dolo o violencia, que,
en realidad, como vicios del consentimiento, son causales de nulidad relativa. %ara
Alessandri, el artculo se re.ere al caso en que todos los codeudores han padecido
el mismo vicio,
$0
mientras que Fe(a :arros y AbeliuE estiman que la disposicin es
aplicable @nicamente a la .an(a y se explica en ra(n de 8sta, pues OdiceA siendo
la obligacin principal nula, debe serlo tambi8n la accesoria.
02

5.A Las modalidades establecidas en bene.cio de ciertos deudores.
1.A Las causas de extincin que aectan a ciertos deudores, como la
condonacin parcial de la deuda a alguno de ellos.
K.A Los privilegios que la ley concede a ciertos deudores, como la cesin de
bienes y el bene.cio de competencia)
$#
AbeliuE, pg. 1K".
$$
AbeliuE, pg. 1K".
$0
Alessandri, pg. 5$5.
02
Fe(a :arros, pg. /44, y AbeliuE, pg. 1K" y 1K4, nota al pie K2$.
"4
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
".A Aquellas excepciones que requieren ciertas calidades especiales en el que
las alega, como la compensacin.
4.A La transaccin, salvo en cuanto contemple una novacin +art. 5K4/,.
0/
!l deudor solidario demandado puede oponer a su acreedor todas las
excepciones reales o comunes y adems las personales suyas, pero no las
excepciones personales de los otros deudores +art. /"52,.
3. EI'+<'i*$+" MiI,("
%ero hay ciertas excepciones personales que pueden ser opuestas por los
dems deudores. -on las llamadas excepciones mixtas' la remisin parcial de la
deuda y la compensacin
/.A Remisin parcial. La remisin parcial de la deuda es una excepcin
personal, porque aprovecha al deudor en cuyo avor el acreedor la ha concedido.
-in embargo, puede ser invocada por los otros cuando el acreedor se dirija en su
contra cobrndoles la totalidad de la deuda, para que les cobre 8sta rebajada en la
cuota del o los deudores remitidos. De lo contrario, el bene.cio para el deudor
avorecido sera ilusorio, puesto que como los otros deudores tienen derecho a
repetir contra los dems por la parte o cuota correspondiente, lo haran contra el
que ue avorecido con la condonacin +art. /"/$,.
5.A Compensacin. !n el mismo caso est la excepcin de compensacin. !s
tambi8n personal, ya que para poder oponerla es preciso que concurra en el
deudor una cualidad especial) a saber' ser acreedor personal a la ve( de su
acreedor. !sta excepcin no puede ser opuesta sino por aquel de los codeudores
que cumpla esta condicin, salvo que ceda su derecho a otro de los codeudores, en
cuyo caso podr slo 8ste oponerla +art. /"52 inc. 5S,. !l art. /4"# inc. .nal
contempla el mismo principio' L>i requerido uno de varios deudores solidarios
pueden compensar su deuda con los cr8ditos de sus codeudores contra el mismo
deudor, salvo que 8stos se los hayan cedidoM.
-in embargo, una ve( que ha operado la compensacin entre alguno de los
codeudores y el acreedor, la deuda se extingue para todos. +*er /4"#,.
05
(8 ED+',*" 3+ %( S*%i3(-i3(3 P("i!( +$,-+ %*" C*3+13*-+", *
P-i$'i<i* 3+ C*$,-i81'i#$ ( %( D+13(
La solidaridad pasiva es en el hecho una garanta para el acreedor. %or
0/
AbeliuE, pg. 1K4, y Fe(a :arros, pg. /44.
05
%ara Alessandri +pg. 5$",, De esto se desprende que existen 5 tipos de excepciones
personales' las excepciones personales propiamente tales que solo pueden alegarse por aquellos en
cuyo avor han sido establecidas, perjudicando a los dems codeudores que ven u cuota aumentada)
y las excepciones personales mixtas, que pueden ser opuestas y alegadas por todos codeudores en
las condiciones seDaladas.
"#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
consiguiente, una ve( extinguida la deuda que cauciona no tiene sentido su
subsistencia. %or eso la solidaridad existe slo entre el acreedor y los deudores, y
no entre 8stos. Ina ve( satisecho el cr8dito, los codeudores deben soportar lo que
eectivamente les corresponda en la deuda) se termina la solidaridad, rigiendo
entre ellos las reglas generales de las obligaciones simplemente conjuntas' la
obligacin se divide a prorrata de la cuota que corresponde a cada cual. %ara
determinar de qu8 manera contribuyen 8stos a la deuda es preciso distinguir,
primero, si la deuda se extingui o no por pago o alg@n medio equivalente,
01
y O
segundoA, en la a.rmativa, si la solidaridad interesaba a todos los codeudores o
slo a algunos de ellos.
/.A La deuda se extingue por un medio distinto del pago y no e4uivalente a
*ste, situacin denominada por algunos como extincin gratuita.
0K
=omo se dijo, en
primer lugar debe determinarse si la obligacin se extingui en virtud del pago o de
un medio equivalente a 8l, o por causa de otro modo de extinguirla. !xisten ciertos
medios de extinguir las obligaciones que satisacen el cr8dito, como el pago, la
compensacin, la novacin, la transaccin, etc. !xisten otros, en cambio, que la
extinguen sin solventarla, por lo que no implican un sacri.cio para el deudor o, en
este caso, para los deudores solidarios.
La distincin no es menor, pues si la deuda ha enecido a causa de alguno de
los medios del segundo grupo no se da lugar a la contribucin a la deuda. -i nadie
ha desembolsado nada para extinguir la deuda, no se genera eecto alguno entre
los codeudores) todos los eectos de la solidaridad se extinguen junto con aqu8lla.
As se obtiene de lo expresado por el art. /"55' L!l deudor solidario que ha
pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios equivalentes al pago,
queda subrogado en la accin del acreedor +...,M. 6 sea, los eectos de la
solidaridad entre los codeudores slo nacen en la medida en que alguno de ellos
haya pagado la deuda o la haya extinto mediante alguno de los medios
equivalentes al pago.
5.A La deuda se extingui en virtud del pago o alg9n medio e4uivalente,
situacin denominada como extincin onerosa. !n este caso s se producen eectos
entre los codeudores. %ara determinar dichos eectos, es preciso eectuar otra
distincin'
a, La solidaridad interesaba a todos los deudores. Dice el art. /"55 que en
este caso el deudor que pag L+..., queda subrogado en la accin del acreedor
+...,M. -in embargo, esta subrogacin es distinta de la com@n consagrada en el n31
del art. /4/2, pues el cr8dito no se traspasa al codeudor que pag en las mismas
condiciones que lo tena el acreedor. !n eecto, aqu8l conserva todos los privilegios
y seguridades del cr8dito menos la solidaridad pasiva, pues el art. /"55 agrega en
el inc. /S que la accin queda limitada L+..., respecto de cada uno de los
codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la deudaM.
0"
La
disposicin se justi.ca por que de esa manera se evita que la contribucin a la
01
Alessandri no eect@a esta distincin ms all de lo que lo hace el art. /"55 inc. /S. 6 sea,
no lo hace expresamente.
0K
Fe(a :arros, pg. /4$, y !. :arros, clases de /004.
0"
AbeliuE anota dos dierencias adicionales'
"$
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
deuda sea un proceso sin .n, en que cada codeudor puede cobrar el total a los
otros.
=abe anotar que la deuda se divide entre los codeudores en la orma
dispuesta en el contrato, o , a alta de estipulacin, en partes iguales.
b, La solidaridad interesaba slo a alguno de los codeudores. !n este
evento, la ley da el carcter de .adores a los que no tienen inter8s en la deuda. De
esto se derivan diversas consecuencias seg@n qui8n extingui la deuda'
i, La deuda fue extinguida por alguno de los codeudores 4ue no tena
inter*s en ella. !ste codeudor se subroga en todos los derechos del acreedor,
incluida la solidaridad, pues es asimilado por la ley al .ador, el que, cuando paga,
go(a de dicha garanta.
04

!xpresa el art. 51#5 que L-i hubiere muchos deudores principales y
solidarios, el que los ha a.an(ado a todos podr demandar a cada uno de ellos el
total de la deuda, el los t8rminos del art. 51#2 [con intereses, gastos e
indemni(acin de perjuiocios\) pero el .ador particular de uno de ellos slo contra
8l podr repetir por el todo) y no tendr contra los otros sino las acciones que le
corresponda como subrogado en las del deudor ha quien a a.an(adoM.
!n consecuencia, extinguida la deuda, los codeudores se dividen para
los eectos legales en principales y solidarios, de un lado, y .adores, de otro, seg@n
si tenan o no inter8s en ella, respectivamente. As, respecto de los primeros rige el
art. /"55 y respecto de los segundos el art. 51#2. Debe entenderse que el
codeudor que antes de ser extinta la obligacin era solidario, una ve( enecida 8sta
pasa a ser .ador de todos los principales y solidarios, en los t8rminos del art. 51#2,
siempre que no haya tenido inter8s en la deuda.
0#
ii, La deuda fue extinguida por alguno de los codeudores interesados
en la deuda. !l art. /"55 inc. 5S declara que en este caso los codeudores
interesados L+..., son responsables entre s, seg@n las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda +...,M, de manera que no pueden cobrar nada a los no
interesados en ella.
0$
!l .ador nada debe cuando la deuda es pagada por el deudor
principal.
-i pagada la deuda alguno de los codeudores resulta insolvente, el art.
/"55 inc. .nal declara que la cuota de 8ste L+..., se reparte entre todos los otros a
prorrata de las suyas, comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya
/.A >ormalmente la subrogacin opera a avor de un tercero ajeno a la deuda que la ha
pagado, en cambio en este caso opera respecto de uno de los deudores.
5.A La subrogacin es una institucin priopia del pago, que, sin embargo, opera en este caso
con otroas modos de extinguir, como la conusin, la novacin, la compensacin y la dacin en pago
+AbeliuE, pgs. 1K# y 1K$,.
04
AbeliuE no cita artculo alguno +pg. 1K0,, Fe(a :arros cita el art. 5K#2 +pg. /#2,, y
Alessandri no contempla que el deudor no interesado en la deuda que ha pagado disponga de una
accin solidaria contra los otros.
0#
!. :arros dice que el problema que surge es determinar cul de estos dos preceptos +art.
/"55 o 51#2, predomina sobre el otro en el caso de la .an(a solidaria +clases de /004,.
0$
!n la solidaridad cambiaria, por el contrario, el que paga puede dirigirse por el total contra
los anteriores obligados +AbeliuE, pg. 1K$, nota al pie K20, citando el art. $5 inc. 5S de la Ley /$205,.
"0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
exonerado de la solidaridadM.
00
La regla es justa, pues de lo contrario el que
extingui la obligacin se vera or(ado a cargar con la cuota del insolvente. !sta
norma aecta a@n al codeudor que ue exonerado de la solidaridad, lo que tambi8n
es justi.cado, pues ese pacto entre 8l y 8ste no puede perjudicar a los dems
codeudores.
!n el caso de la remisin parcial, la deuda queda reducida a las cuotas
restantes, pero aunque el deudor remitido ya haya pagado su cuota, la ley no lo
exime de soportar su parte en la cuota del deudor insolvente.
/22
La cuota del deudor insolvente no grava, naturalmente, a la del que no
tena inter8s en la deuda, pues a 8ste nada se le puede cobrar.
D. E4TINCIN DE LA SOLIDARIDAD
La solidaridad puede terminar de dos maneras sin que desapare(ca la
obligacin'
/.A Por muerte de uno de los codeudores dejando varios #erederos. De
acuerdo con el art. /"51, LLos herederos de cada uno de los deudores solidarios
son, entre todos, obligados al total de la deuda) pero cada heredero ser solamente
responsable de aquella cuota de la deuda que corresponda a su porcin
hereditariaM.
%or consiguiente, ante la muerte de uno de los codeudores solidarios el
acreedor puede adoptar uno de estos dos caminos'
a, %uede cobrar el total de la deuda a alguno de los codeudores solidarios
sobreviviente.
b, %uede cobrar la deuda a los herederos, en Otambi8nA dos ormas'
i, %uede demandarlos a todos, por el total de la deuda.
ii, %uede demandar a alguno de ellos, pero slo por la parte que le
corresponda en el total de la deuda seg@n sus derechos hereditarios.
/2/
5.A Por la renuncia de la solidaridad por el acreedor. !l acreedor puede
renunciar a la solidaridad, pues 8sta es un bene.cio que mira al inter8s individual
suyo +art. /5,. !l art. /"/4 inc. /S dispone que L!l acreedor puede renunciar
expresa o tcitamente a la solidaridad de uno de los deudores solidarios o respecto
de todosM. !sta renuncia provoca el eecto de que la obligacin se transorma en
simplemente conjunta, por lo que no podr cobrar a cada deudor el total de la
deuda, sino slo la cuota que le corresponda.
00
!n las obligaciones simplemente conjuntas la regla es precisamente la inversa +art. /"54,.
Fe(a :arros no se percata de este artculo y, en su lugar, cita los arts. /1"" y /144 +Fe(a :arros,
pg. /#/,.
/22
AbeliuE agrega que -omarriva es de la opinin contraria +AbeliuE, pg. 1K0, nota al pie
n3K//,.
/2/
-e habla de total de la deuda debida por los codeudores, no de la porcin que a cada uno
de ellos le caba en de.nitiva. !sto desde el punto de vista del acreedor.
42
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
La renuncia a la solidaridad puede ser'
a, Individual o parcial, cuando avorece a uno varios codeudores
designados precisamente. !n este caso, el acreedor no puede demandar a los
bene.ciados sino por la cuota que les cabe a 8stos en la deuda, sin perjuicio de
que al resto pueda demandarlos por el total, o por el saldo si alguno de los
bene.ciados pag su cuota. As lo seDala el art. /"/4 inc. 1S' L%ero esta renuncia
expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los deudores,
por toda la parte del cr8dito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo
bene.cio se renunci la solidaridadM.
b, Eeneral o total, cuando avorece a todos los codeudores, consintiendo
el acreedor en la divisin de la deuda +art. /"/4 inc. .nal,. la obligacin pasa a ser
simplemente conjunta.
c, (xpresa, cuando se hace en t8rminos ormales y explcitos.
d, T3cita, cuando se deduce de ciertos actos que revelan el nimo de
renuncia, o, cuando es individual, se re@nen estas tres circunstancias seDaladas en
el inc. 5S del art. /"/4'
i, Rue el acreedor haya exigido o recibido a uno o de uno de los
deudores su cuota de la deuda.
ii, Rue el acreedor haya declarado en la demanda o carta de pago que
exige o recibe esa cantidad a ttulo de la parte o cuota correspondiente.
iii, Rue el acreedor no haya hecho reserva especial de la solidaridad o
reserva general de sus derechos, como si declara que limita su accin a la parte o
cuota del deudor demandado.
7anto la renuncia general cuanto la parcial pueden ser expresa o tcita.
!l @nico eecto de la renuncia individual es negarle al acreedor la posibilidad
de cobrar el total de la deuda al deudor avorecido por la renuncia, y por eso este
@ltimo est obligado a contribuir al pago de la deuda por la parte o cuota que le
corresponde, y est obligado a soportar la cuota del deudor insolvente +art. /"55,.
E. LA SOLIDARIDAD IMPERFECTA
-eg@n algunos autores ranceses, la solidaridad se divide en perecta e
imperecta, seg@n si produce todos los eectos anteriormente seDalados, o si slo
produce el eecto de dar el derecho al acreedor de cobrar el total de la obligacin,
sin que hayan otros eectos.
!sta teora se ha ormado para llenar los vacos de la del mandato tcito, que
explica satisactoriamente los eectos de la solidaridad convencional, pero no los de
la legal' Ycmo se explica que exista un mandato entre quienes han cometido un
delito o cuasidelito civilZ. As, se dice en estos casos que la solidaridad es
imperecta, pues @nicamente otorga el derecho a cobrar el total de la deuda a
4/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
todos los codeudores, en la orma que seDala en =hile el art. /"/K del =digo =ivil.
-in embargo, esta doctrina no ha sido aceptada ni siquiera por los tribunales
ranceses. Adems, en =hile no tiene ning@n valor legal, porque el art. /"// no
hace distincin alguna entre perecta e imperecta, y donde el legislador no
distingue, no es lcito al hombre distinguir.
IV. OBLIGACIONES INDIVISIBLES
A. ASPECTOS GENERALES
Las obligaciones indivisibles se plantean como un eecto de las obligaciones
en que hay varios acreedores yQo deudores, en la orma de una excepcin a la regla
de que estas obligaciones son simplemente conjuntas.
De ah que slo tengan sentido cuando la relacin jurdica personal
contempla ms de un deudor o ms de un acreedor, pues en caso contrario, esto
es, si los sujetos son slo singulares, la obligacin es indivisible no ya por
disponerlo as estas normas, sino porque, de acuerdo con el art. /"0/, el acreedor
tiene derecho a que el pago se le haga en orma total y no en parcialidades +art.
/"0/,.,
/25
lo que evita, en general, toda posibilidad de dividir la obligacin.
%ero puede suceder que no sea posible que los deudores cumplan su
obligacin pagando cada uno su cuota, ni que cada acreedor pueda demandar slo
la suya. ` esto puede acontecer por dos ra(ones principales' o bien porque la
obligacin no es susceptible de raccionarse, sea lgica o econmicamente) o bien
porque las partes le han dado a una obligacin divisible la caracterstica de
indivisible.
La singularidad de las obligaciones indivisibles est dada, entonces, por
que, por un lado, constituyen una excepcin a la regla de que cuando hay ms de
un deudor yQo ms de un acreedor cada uno de los primeros est obligado a su
cuota y cada uno de los segundos tiene derecho nada ms que a la suya) y, por
otro, por que su carcter excepcional no proviene del arbitrio de la ley, el
testamento o la convencin de las partes Ocomo es el caso de la solidaridadA, sino
que de la naturale(a misma del objeto debido. La regla que sure modi.caciones no
es, por ende, la del art. /"0/, pues el acreedor siempre tiene derecho a recibir el
pago en orma ntegra, sino la de que, cuando hay pluralidad de sujetos, cada uno
de 8stos tiene derechos y obligaciones slo respecto de su cuota.
=on relacin a la solidaridad, las obligaciones indivisibles presentan una
ventaja' se transmiten por sucesin por causa de muerte, cuando nada han dicho
las partes. !sto no sucede con la solidaridad, a menos que el causante la haya
dispuesto respecto de sus herederos o se pacte una clusula que prohiba el pago
parcial de la deuda +art. /"54 n3K,.
/25
Fe(a :arros, pg. /#K.
45
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
Las legislaciones modernas tienden, por todo lo dicho, a hacer de las
solidarias y las indivisibles obligaciones una de sola especie.
%or otra parte, la indivisibilidad puede ser'
/.A 'ctiva) pasiva o mixta, del mismo modo que la solidaridad.
5.A $riginaria o derivativa. !s originaria si la obligacin naci con pluralidad
de partes y con un objeto indivisible. !s derivativa, mientras, cuando la obligacin
naci con sujetos singulares, pero, al allecer uno de ellos, la prestacin no puede
cumplirse dividida, sea por su orma de ser o por estipulacin de las partes.
1.A 'bsoluta) relativa) o de pago, clasi.cacin que se ver ms adelante.
B. CONCEPTO DE INDIVISIBILIDAD
(i C*"(" I$3i!i"i8%+"
1B6
!l art. /"5K inc. /S seDala que LLa obligacin es divisible o indivisible seg@n
tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin, se sica, sea intelectual o
de cuotaM.
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer
construir una casa son indivisibles) la de pagar una suma de dinero, divisible.M
!n derecho una cosa es materialmente divisible cuando puede raccionarse
sin dejar de ser lo que es, sin perder su identidad. -on materialmente indivisibles,
por tanto, las cosas que no admiten raccionamiento sin que dejen de ser lo que
son. In buen criterio para determinar cundo una cosa raccionada pierde su
identidad est dado por si la reunin de todas las racciones resulta o no en el
mismo valor que la cosa tena antes de la divisin. As, es sicamente indivisible,
por ejemplo, un caballo.
La divisin intelectual o de cuota, en cambio, consiste en suponer o
imaginarse raccionada una cosa material o sicamente indivisible. Ina cosa es
intelectualmente divisible cuando su utilidad se puede dividir, para cuya de.nicin
se atiende a si el derecho que en la cosa o con respecto a la cosa ha de ejercerse
es o no susceptible de divisin o posesin por varias personas.
As, hay cosas sicamente indivisibles que admiten divisin intelectual, como
cosas que, si bien son sicamente divisibles, la ley las considera indivisibles, como
son los lagos de dominio privado, las servidumbres y la propiedad .duciaria +arts.
/1/#, #"/, $5# y $5",. !stn tambi8n en esta situacin la accin de saneamiento
de la eviccin y de los vicios redhibitorios, la denuncia de obra nueva y la de obra
ruinosa.
/21
Alessandri, pgs. 50" a 500.
41
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
-eg@n el art. /"5K, una obligacin es divisible cuando su objeto es una cosa
susceptible de divisin sica o intelectual) y es indivisible cuando el objeto no es
susceptible de divisin. %ara que sea divisible no es necesario que ambas
divisiones se presenten en orma copulativa, basta con una de ellas. %ara que sea
indivisible es necesario que el objeto no admita ninguna de las dos divisiones.
Anali(ando el dicho artculo se puede llegar a la conclusin de que en =hile
todas las obligaciones son divisibles, con excepcin de los ejemplos, que Alessandri
no entiende, pero que les da valor por estar contenidos en el texto de la ley, ya que
todas las cosas son susceptibles de divisin intelectual.
(ii Ti<*" 3+ I$3i!i"i8i%i3(3
La indivisibilidad que se opone a la divisibilidad de un objeto puede ser de
dos grandes tipos'
/2K
/.A Implcita. !ste tipo se subentiende aun cuando no se pacte, y
corresponde a la indivisibilidad que la ley contiene en el art. /"5K, seg@n el cual
una obligacin es divisible seg@n la naturale(a de la prestacin o cosa debida, esto
es, dependiendo de si 8sta es Tsusceptible de divisin, sea sica, sea intelectual o
de cuotaT. La indivisibilidad se este tipo se divide en dos, atendiendo a la ra(n por
la cual la obligacin se hace indivisible'
a, 'bsoluta) necesaria o natural. La prestacin, como tal, no puede ser
dividida desde el punto de vista lgico. %or ejemplo, constituir una servidumbre de
trnsito, o entregar un cuerpo cierto, en este caso porque se trata de entregar una
cosa que tiene una cierta organicidad que no puede ser alterada +se trata de la
entrega, no de la transerencia,. La obligacin es de tal modo indivisible, que las
partes no pueden derogarla.
/2"
b, Relativa o de obligacin. La prestacin es lgicamente divisible, pero el
deudor slo satisace al acreedor, desde el punto de vista del inter8s econmico
implcito en el contrato, reali(ando la prestacin en unidad +indivisibilidad implcita
propiamente tal,. Aqu la indivisibilidad se asocia a la buena e. !l art. /"5K
contiene un ejemplo en este sentido' la obligacin de construir una casa. -i bien
8sta es lgicamente divisible, no lo es econmicamente, ya que el acreedor busca
obtener una casa construida en su totalidad.
La dierencia entre la indivisibilidad absoluta y la relativa radica en que
como en la segunda la obligacin es lgicamente divisible, las partes pueden dejar
sin eecto la indivisibilidad.
/24
5.A Convencional o de pago) y testamental. !sta indivisibilidad cumple .nes
econmicos o de simple garanta +pasa a los herederos,. =orresponde a los casos
/2K
:arros, clases de /004. !sta clasi.cacin es muy similar a la que hace %laniol de la
indivisibilidad, reseDada por Alessandri +pgs. 122 y 12/,.
/2"
AbeliuE, pg. 1"1.
/24
AbeliuE, pg. 1"1.
4K
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
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en que, siendo la obligacin por su naturale(a divisible, la ley, en el art. /"54, la
cali.ca, sin embargo, de indivisible.
/2#
Ferece este artculo un desarrollo especial,
pero no debe olvidarse que orma parte de la indivisibilidad de pago.
(iii L( I$3i!i"i8i%i3(3 +$ %(" O8%i9('i*$+" 3+ D(-, ;('+- : N*
H('+-
1BA
/.A $bligaciones de dar. !s normalmente divisible +no la de entregar, que
para estos eectos es una obligacin de hacer,, pues cada deudor puede transerir
su cuota en el dominio o derecho de que se trate, y cada acreedor puede
demandar la suya. La excepcin la constituye la obligacin de constituir una
servidumbre.
5.A $bligaciones de #acer. !s normalmente indivisible, pues su objeto lo es.
/20
1.A $bligaciones de no #acer. La distincin carece de mucha relevancia, pues
su incumplimiento se traduce en la indemni(acin de perjuicios, que por regla
general es divisible. !n todo caso, si puede destruirse lo hecho, la obligacin
deviene en una de hacer, que se rige por lo seDalado acerca de 8stas.
C. ARTCULO 10.6 O INDIVISIBILIDAD DE PAGO
(i G+$+-(%i3(3+"
!ste artculo contiene una serie de casos prcticos que no plantean
situaciones de indivisibilidad implcita, que, en su ausencia, se regiran por las
reglas generales correspondientes a las obligaciones simplemente conjuntas. %or
consiguiente, son en verdad excepciones a la divisibilidad de las obligaciones. As
lo seDala el encabe(ado del mismo art. /"54' T-i la obligacin no es solidaria ni
indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno de
los codeudores es solamente obligado al pago de la suya) y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. !xcept@anse los casos siguientesM.
Los casos establecidos en este artculo generan slo los eectos que en 8ste
se seDalan. >o seran aplicables a ellos las disposiciones de los arts. /"5# y sgts.,
ya que 8stos reglamentan las obligaciones indivisibles) y ni siquiera pueden
aplicarse por analoga, ya que estos casos son de obligaciones divisibles, en que la
indivisibilidad slo existe en el momento del pago.
Las situaciones del art. /"54 son, a grandes rasgos, las siguientes'
//2
/2#
AbeliuE, pg. 1"1.
/2$
AbeliuE, pg. 1"K.
/20
As, se ha allado que es indivisible la obligacin de los promitentes vendedores para
otorgar el contrato de.nitivo, y la de patrocinar un juicio encargado a tres abogados.
//2
AbeliuE, pg. 1"0.
4"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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/.A La accin prendaria e hipotecaria.
5.A La entrega de un cuerpo cierto.
1.A La indemni(acin de perjuicios.
K.A Las deudas hereditarias.
".A =osa cuya divisin causa perjuicios.
4.A La obligacin alternativa.
(ii L(" EI'+<'i*$+" +$ P(-,i'1%(-
(( A-,. 10.6 $L1: L( P-+$3(-i( + Hi<*,+'(-i(
La indivisibilidad de la prenda y la hipoteca se despliega en diversos
mbitos'
/.A (l objeto dado en prenda o #ipoteca.
///
-i son ms de una las cosas que
garanti(an una deuda con prenda o hipoteca, el acreedor puede dirigirse contra
alguna o todas ellos por el total de la deuda. As lo seDala el art. 5K2$ inc. 5S' L!n
consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ellaM.
5.A (n cuanto al cr*dito garanti&ado.
//5
!l o los objetos dados en prenda o
hipoteca garanti(an la deuda hasta que 8sta se extinga completamente. !l art.
5K2$ inc. 5S establece esta regla, al decir que las cosas dadas en prenda o
hipotecadas son obligadas al pago de Lcada parte de ellaM.
1.A (n cuanto a la accin #ipotecaria o prendaria. Las acciones tambi8n son
indivisibles, porque puede exigirse el pago total de la deuda a cualquiera de los
codeudores que posea la cosa empeDada o hipotecada. =uando son varios los
poseedores, la accin prendaria o la hipotecaria debe dirigirse contra todos ellos.
!stablece el art. /"54 n3/ inc. /S que LLa accin #ipotecaria o prendaria se dirige
contra a4uel de los codeudores 4ue posea) en todo o en parte) la cosa #ipotecada
o empeFadaT +art. /"54 n3/ inc. /S,.
//1

=omo la indivisibilidad de la accin prendaria o hipotecaria slo existe
pasivamente, cada acreedor por separado slo puede exigir su parte o cuota del
cr8dito, si todos quieren cobrar deben proceder de consuno.
!l inc. 5S de este n3/ establece dos consecuencias de lo dicho
anteriormente'
///
AbeliuE, pg. 1"0.
//5
:aliuE, pg. 1"0.
//1
Fe(a :arros seDala que el acreedor L+..., tiene dos caminos a seguir' a, ejercitar la accin
personal y cobrar a cada deudor su cuota) y b, ejercitar la accin real y cobrar la totalidad de la
deuda, pero @nicamente al poseedor.
A es deudor hipotecario por V /52.222,A) allece y le suceden :, = y D) la .nca se adjudica a :.
!l acreedor puede cobrar a : V /52.222,A, pero a = y a D @nicamente V K2.222,A que sera su cuota en
la deudaM Fe(a :arros, pg. /#0.
44
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
a, T!l codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la
prenda u obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se
extinga el total de la deuda +...,M.
b, L+..., el acreedor a quien se ha satisecho su parte del cr8dito, no puede
remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido
enteramente satisechos sus coacreedores.T
-e reitera, as, que la prenda y la hipoteca garanti(an indivisiblemente la
obligacin, por lo que a su respecto no habr cancelacin parcial, ni posibilidad de
remisin parcial de parte del acreedor satisecho +arts. 5K2" y 5K2$,. -in esta
norma, se podra justi.car el carcter de simplemente conjunta de estas garantas,
por cuanto siendo accesorias siguen la suerte de la principal.
!stos principios son tambi8n recogidos en los arts. 5K2" y 5K2$. !l primero
5K2" seDala que LLa prenda es indivisible. !n consecuencia, el heredero que ha
pagado su cuota de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte de la
prenda, mientras exista una parte cualquiera de la deuda) y recprocamente, el
heredero que ha recibido su cuota del cr8dito, no puede remitir la prenda, ni aun en
parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagadosM. Lo mismo se aplica a la
hipoteca, seg@n dispone el segundo de dichos artculos' LLa hipoteca es
indivisibleM. Agrega el inc. 5S que L!n consecuencia, cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas son obligadas al pago de toda la
deuda y de cada parte de ellaM.
(8 A-,. 10.6 $L.: L( E$,-+9( 3+ 1$ C1+-<* Ci+-,*
M-i la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que
lo posee es obligado a entregarloT +art. /"54 n35,.
La nocin de cuerpo cierto no debe entenderse en oposicin a g8nero, pues
puede haber una obligacin de este tipo que sea indivisible +entregar un caballo,.
!n general, las cosas que se pueden medir, pesar o contar se pueden entregar
divididamente) las dems no.
//K

Debe tenerse presente que cuando la obligacin de dar trans.ere el dominio,
es divisible, porque el objeto es el derecho de dominio, el cual es susceptible de
divisin intelectual, por lo cada uno de los propietarios puede transerir su parte o
cuota en el dominio. %ero el legislador comprendi que en la prctica esto era
absurdo, porque se poda dar el caso de que las obligaciones de especie o cuerpo
cierto se cumplieran raccionadamente, lo que va contra la lgica, contra el .n que
persigue el acreedor al establecer una obligacin de especie o cuerpo cierto, y por
tanto consign esta excepcin.
%or esto lo que la ley declara indivisible es el hecho material de la entrega,
no el acto jurdico de la transerencia del dominio.
//K
!. :arros, clases de /004.
4#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(' A-,. 10.6 $L6: L( i$3+2$iN('i#$ 3+ P+-@1i'i*"
MAquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedorT +art. /"54 n31,.
7odos los deudores son obligados al cuidado de la cosa, y esta es una
obligacin indivisible, que pesa por igual sobre todos ellos, de manera que si uno
alta a ella, es exclusivamente responsable de los perjuicios causados. La expresin
solidariamente que usa esta disposicin es impropia, porque hay un solo deudor. -i
son varios los deudores responsables, no responden solidariamente, sino que cada
uno responde por su cuota.
//"
(3 A-,. 10.6 $L7: L(" D+13(" H+-+3i,(-i("
La regla general es que las deudas hereditarias se dividen entre los
herederos a prorrata de sus cuotas, lo que se produce de pleno derecho al
allecimiento del causante, a dierencia de los que sucede con el activo, que
permanece en indivisin.
//4
!ste n@mero contempla dos situaciones diversas'
/.A Los #erederos) el testador o la particin establecen una divisin diferente
del pasivo #ereditario. !xpresa el inc. /S de este n@mero que L=uando por
testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia,
se ha impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una
deuda, el acreedor podr dirigirse o contra este heredero por el total de la deuda, o
contra cada uno de los herederos por la parte que le corresponda a prorrata.T !l
precepto aplica las mismas normas que los arts. /1"$ y /1"0.
!n este caso el acreedor puede optar entre darle valide( al pacto de
indivisibilidad, o actuar a prorrata contra cada uno de los herederos. La lgica que
sustenta esta norma se basa en que el acreedor no concurre al pacto, por lo que le
es inoponible. !ste inciso se re.ere a las deudas hereditarias, no a las
testamentarias.
5.A (l causante y el acreedor estipulan indivisibilidad. Dispone el inc. 5S que
T-i expresamente se hubiere estipulado con el diunto que el pago no pudiese
hacerse por partes, ni aun por los herederos del deudor, cada uno de 8stos podr
ser obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el total de la deuda, o a
pagarla 8l mismo, salva su accin se saneamiento.T
Aqu el acreedor s concurre al pacto, de modo que le es oponible. -e
//"
%ara !. :arros +clases de /004,, este n@mero reitera el principio de que la responsabilidad
civil es individual, es decir, que la culpa no se comparte. Agrega que el codeudor responsable lo es
exclusiva y solidariamente, debi8ndose vincular esta disposicin con el art. 51/#, de manera que si el
incumplimiento es imputable a muchos, sean todos ellos responsables solidariamente.
//4
AbeliuE, pg. 14/.
4$
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
produce una dierencia sustancial con la solidaridad, ya que en la indivisibilidad el
heredero puede interponer una excepcin dilatoria mientras se entiende con los
dems.
!ste caso consagra una indivisibilidad pasiva, pues el inc. 1S declara que
L+..., los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no
podrn exigir el pago de la deuda, sino a prorrata de sus cuotasM.
!ntre los dos casos surgen cuatro dierencias claras'
/.A !n el caso del inc. /S se pone una deuda a cargo de un slo heredero,
mientras que en el caso del inc. 53 no se individuali(a a ning@n heredero en
especial.
5.A !n el primer caso no interviene la voluntad del acreedor en el acuerdo o
la disposicin testamentaria, en cambio en el segundo caso el acreedor s
interviene.
1.A !n el primer caso el acreedor slo puede dirigirse por el total de la deuda
contra el heredero que tiene a su cargo la obligacin, y contra el resto slo por sus
cuotas, mientras que en el segundo caso puede dirigirse por el total contra
cualquiera de ellos)
K.A !n el primer caso el heredero que paga el total de la deuda no tiene
derecho a repetir contra los otros, mientras que en el segundo s tiene accin por la
cuota que respectivamente le corresponda a cada uno.
(+ A-,. 10.6 $L0: C*"( C1:( Di!i"i#$ C(1"( P+-@1i'i*
L-i se debe un terreno, o cualquier otra cosa indeterminada, cuya divisin
ocasionare grave perjuicio al acreedor, cada uno de los codeudores podr ser
obligado a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera, o pagarla 8l
mismo, salva su accin para ser indemni(ado por los otros.T
-e consagra en este inciso primero la indivisibilidad implcita econmica.
Lo primero que hay que resolver es si la divisin provoca un perjuicio al
acreedor, porque si no resulta perjudicado, la obligacin es divisible y cada deudor
es obligado al pago de la cuota. %ero si hay un grave perjuicio, se debe aplicar el
n3" de este art. /"54, y el codeudor demandado deber entenderse con los dems
para el pago total, o pagar 8l mismo, con derecho a pedir indemni(acin de los
otros.
%ara AbeliuE, no debe tratarse de una especie o cuerpo cierto, pues en tal
caso opera la regla del n31 de este mismo artculo.
//#
!sta es, tambi8n, una indivisibilidad slo pasiva, pues el inc. .nal del n@mero
//#
AbeliuE, pg. 141.
40
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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seDala que L+..., los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa
entera sino intentando conjuntamente su accin.T -e hace una excepcin, de este
modo, al principio del art. /"5#, seg@n el cual los acreedores de una obligacin
indivisible tienen derecho cada uno a exigir el total del cr8dito.
(D A-,. 10.6 $L6: O8%i9('i*$+" A%,+-$(,i!("
T=uando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores,
deben hacerla todos de consuno) y si de los deudores, deben hacerla de consuno
todos 8stos.T La eleccin es indivisibleM.
D. EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD
(i I$3i!i"i8i%i3(3 P("i!(
Atendiendo a lo que precept@a el art. /"5#, produce eectos anlogos a los
de la solidaridad. Los artculos subsiguientes contienen algunas excepciones'
/.A Cada deudor est3 obligado al pago total de la deuda. !xpresa el art. /"5#
que L=ada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es
obligado a a satisacerla en el todo, aunque no se haya estipulado solidaridad +...,M.
!l art. /"12 consagra una excepcin dilatoria que habilita al codeudor para
entenderse con los dems. !ste derecho est contemplado en el art. /"12'
LDemandado uno de los deudores de la obligacin indivisible, podr pedir un pla(o
para entenderse con los dems deudores a .n de cumplirla entre todos +...,M. Nay
dos casos, sin embargo, en que no opera'
a, 8i el demandado es el 9nico 4ue est3 en condiciones de reali&ar la
prestacin, por ejemplo, si el cuerpo cierto se encuentra en su poder. !l mismo art.
/"12 estatuye que tal bene.cio existe L+..., a menos que la obligacin sea de tal
naturale(a que slo 8l pueda cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado,
desde luego, al total cumplimiento, quedndose a salvo su accin contra los dems
deudores para la indemni(acin que le debanM.
b, 8i se #a pactado solidaridad. %or eso la garanta personal ms uerte es
la indivisibilidad solidaria.
5.A La interrupcin de la prescripcin respecto de un deudor) perjudica a
todos los dem3s. Dice el art. /"50 que LLa prescripcin interrumpida respecto de
uno de los deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente respecto de los
otrosM.
1.A (l pago efectuado por cual4uiera de los deudores extingue totalmente la
obligacin. !stablece el art. /"1/ que L!l cumplimiento de la obligacin indivisible
#2
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
por cualquiera de los obligados, la extingue respecto de todosM.
!xtinguida la obligacin, se procede a la la contribucin a la deuda, del
mismo modo que en la solidaridad. -eg@n los autores,
//$
por eso el art. /"12 en su
parte .nal seDala que queda a salvo la accin del que cumpli la obligacin para
las indemni(aciones que le deban los dems deudores.
!sta es una obligacin divisible, exactamente id8ntica a la que se produce en
el caso de la solidaridad' una ve( extinguida obligacin, cada codeudor debe
soportar su parte en la orma que determina el contrato, y si no hay contrato, en
partes iguales.
K.A La indivisibilidad pasa a los #erederos del deudor. As lo establece el art.
/"5$' Lcada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es
obligado a satisacerla en el todo, y cada uno de los herederos del acreedor puede
exigir su ejecucin totalM.
".A La indemni&acin de perjuicios 4ue se sigue del incumplimiento de una
obligacin indivisible es siempre personal) es decir) divisible. Los arts. /"11 y /"1K
establecen las siguientes reglas en el caso de las obligaciones indivisibles'
a, 8i la obligacin indivisible se #ace imposible de cumplir por #ec#o o
culpa de un deudor) slo *ste debe pagar todos los perjuicios. Dice el art. /"11 inc.
5S que L-i por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible
se ha hecho imposible el cumplimiento de ella, 8se slo ser responsable de todos
los perjuiciosM.
b, 8i la obligacin indivisible se #ace imposible de cumplir por #ec#o o
culpa de uno o m3s deudores, responden todos 8stos, pero en orma simplemente
conjunta. !statuye el art. /"11 inc. /S que L!s divisible la accin de perjuicios que
resulta de no haberse cumplido o de haberse retardado la obligacin indivisible'
ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores est sujetos
a ella, sino en la parte que le quepaM.
c, L8i de dos codeudores de un #ec#o 4ue deba ejecutarse en com9n) el
uno est3 pronto a cumplirlo) y el otro lo re#9sa o retarda) *ste slo ser3
responsable de los perjuicios 4ue de la inejecucin o retardo del #ec#o resultaren
al acreedorM +art. /K1K,.
(ii I$3i!i"i8i%i3(3 A',i!(
/.A Cada uno de los acreedores tiene derec#o a exigir el total de la
obligacin. La parte .nal del art. /"5# prescribe que L+..., cada uno de los
acreedores de una obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el
totalM.
!n esto las obligaciones indivisibles no se dierencian en nada de las
//$
Alessandri, pg. 1/4, AbeliuE, pg. 1"#, y Fe(a :arros, pg. /$".
#/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
solidarias. !n lo que s son distintas es en que respecto de los dems modos de
extinguir las obligaciones, los acreedores de una obligacin indivisible no se
entienden dueDos del cr8dito, por lo que L+..., ninguno de ellos puede, sin el
consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. -i
alguno de los acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus
coacreedores podrn todava demandar la cosa misma, abonando al deudor la
parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el precio de la
cosaM. Lo mismo se aplica a los dems modos de extinguir las obligaciones.
//0
5.A La indivisibilidad activa pasa a los #erederos del acreedor, por lo que
cada uno de ellos puede demandar el pago total. De acuerdo con el art. /"5$, L+...,
cada uno de los herederos del acreedor puede exigir la ejecucin totalM.
1.A (l pago efectuado a cual4uiera de los acreedores) extingue la obligacin
respecto de todos, pero como cada acreedor no es dueDo sino slo de su parte,
slo puede ejecutar actos de dominio respecto de 8sta.
K.A (l acreedor 4ue #a recibido el pago total de la cosa deber3 entregar a
cada uno de sus coacreedores la parte 4ue a ellos corresponda, seg@n estable(ca
el contrato, o en partes iguales si no hay uno.
".A La interrupcin de la prescripcin 4ue es obra de uno de los coacreedores
bene!cia a todos. >o lo dice la ley, pero se desprende del hecho que cada acreedor
puede exigir el total, y de que, para el caso de los codeudores, s hay regla expresa
en el art. /"50, seg@n el cual la interrupcin de la prescripcin respecto de uno de
los codeudores opera con relacin a todos.
/52
V. SEMEJANOAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA SOLIDARIDAD Y LA
INDIVISIBILIDAD
A. SEMEJANOAS
/.A Ambas constituyen una excepcin a la regla general.
5.A Ambas suponen la pluralidad de sujetos.
1.A !n ambas, cada uno de los deudores puede ser obligado a satisacer la
obligacin en su totalidad, y cada acreedor tiene la acultad de exigirla ntegra.
K.A !n las dos, el pago eectuado a uno de los acreedores por cualquiera de
los deudores extingue la obligacin respecto de todos los dems.
".A 7anto en unas como en otras una ve( extinguida la obligacin por pago o
alg@n medio equivalente, debe procederse a la distribucin en cuotas.
//0
AbeliuE, pg. 1"".
/52
AbeliuE, pg. 1"". Agrega que en cuanto a la suspensin la solucin debe ser la contraria,
pues ella es un bene.cio establecido a avor de ciertas personas.
#5
6:L;<A=;6>!- -!U> !L -IG!76' D! -IG!76 -;><ILA& 6 %LI&AL
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
4.A !n ambas la interrupcin de la prescripcin opera respecto de todos los
codeudores y coacreedores.
La solidaridad emana de la voluntad de las partes o de la ley, mientras que
la indivisibilidad no obedece a ninguna ra(n de utilidad, slo a la naturale(a del
objeto debido, obstculo superior a la voluntad de las partes o la del legislador .
B. DIFERENCIAS
/.A !n la solidaria cada deudor lo es del total, y cada acreedor es acreedor
del total) en la indivisible, cada deudor y cada acreedor lo son slo respecto de su
cuota, pero dado que la naturale(a misma de la cosa impide raccionar el pago,
algunos eectos de unas y otras son similares.
5.A La solidaridad tiene como uente a la ley, el testamento o la convencin,
mientras que la indivisibilidad slo la naturale(a misma de la prestacin debida.
1.A =ada ve( que el objeto de la obligacin indivisible deje de serlo, la
obligacin se transorma en divisible +art. /"11,. %or eso, si la cosa perece, la
obligacin de pagar perjuicios es divisible, mientras que en la solidaridad la
solidaridad subsiste por el precio +art. /"5/,.
K.A La solidaridad no pasa a los herederos del deudor +art. /"51,, mientras
que la indivisibilidad s +art. /"5$,.
".A La solidaridad puede ser pasiva o activa, y podr existir slo para los
deudores, o slo para los acreedores, seg@n lo estable(can las partes) la
indivisibilidad debe serlo para todos.
4.A !n la obligacin solidaria cada acreedor es propietario de todo el cr8dito
y, por consiguiente, puede ejecutar actos de dominio respecto de todo 8l +arts.
/"/$ y /"/0,) en cambio, en las indivisibles, cada acreedor es dueDo slo de su
parte, por lo que slo puede reali(ar actos reerentes a ella +art. /"15,.
#.A !n las obligaciones solidarias, cuando el acreedor demanda a un deudor
para que pague totalmente, 8ste no puede oponer la excepcin destinada a
obtener un pla(o para entenderse con los dems deudores +art. /"12,, que s tiene
si la obligacin es indivisible.
#1
CAPTULO IV: OBLIGACIONES SEG5N SUS EFECTOS
I. OBLIGACIONES NATURALES
A. ASPECTOS GENERALES
6bligaciones naturales son aquellas que no con.eren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas autori(an para retener lo que se ha dado o
pagado en ra(n de ellas. =onstituyen verdaderas obligaciones, ya que los tres
elementos de toda obligacin se encuentran determinados' acreedor, deudor y
cosa debida.
!l undamento de las obligaciones naturales est dado por el hecho que la
ley observa que con el transcurso del tiempo o la insu.ciencia de la prueba, el
acreedor se puede ver en la imposibilidad de obtener que el deudor cumpla su
obligacin. ` as, no obstante que ante la ley no sean vnculos que generen
derechos exigibles, existen en la conciencia del deudor y el acreedor, de manera
que aqu8lla no ve el inconveniente de que el deudor satisaga de todas maneras su
consciencia y cumpla su deber. !s el caso de un incapa( relativo al cual se le ha
prestado dinero, que, cuando cesa su incapacidad, lo devuelve. %or otro lado, las
obligaciones naturales responden al principio bsico de que nadie puede actuar
incoherentemente con sus propios actos.
!l art. /K#2 establece la dierencia esencial que existe entre una obligacin
civil y una natural al seDalar' T=iviles son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento. >aturales las que no con.eren derecho para exigir su cumplimiento,
pero que cumplidas, autori(an para retener lo que se ha dado o pagado en ra(n
de ellasT. %or consiguiente, el acreedor no tiene accin para exigir el cumplimiento
de la obligacin natural, pero si el deudor se la paga, s dispone de una excepcin
para retener ese pago en caso que 8ste quisiera repetirlo. As lo estatuye el art.
5504.
Debe consignarse que slo existe obligacin natural donde pudo existir una
obligacin civil) en verdad, puede decirse que la obligacin natural es una
obligacin que existi o pudo existir como civil y que por el transcurso del tiempo,
por la alta de prueba, o por otra circunstancia, se ue desvirtuando. %or lo tanto,
donde no hubo obligacin civil, o donde ue ilcita, no hubo ni puede haber
obligacin natural.
7eniendo en cuenta lo anterior, la obligacin natural se puede de.nir como
un vnculo entre personas determinadas en virtud del cual una de ellas est
colocada en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa, con respecto a otra
persona tambi8n determinada, pero cuyo cumplimiento no est sancionado por una
accin +:audry Lacantinerie,. Algunos autores las llaman imperectas.
B. TIPOS DE OBLIGACIONES NATURALES
=omo las obligaciones son una excepcin, no pueden existir ms de las que
la ley seDala. !l art. /K#2 contiene una enumeracin de ellas, pero que en todo
caso no es taxativa. De este artculo se derivan dos grupos de obligaciones' las
denominadas obligaciones civiles degeneradas +n35 y K3 del art. /K#2,, y las
obligaciones nulas o rescindibles +n3/ y 13 del art. /K#2,.
(i O8%i9('i*$+" Ci!i%+" D+9+$+-(3(" * D+"!i-,1(3("
-on aquellas obligaciones que nacieron como civiles, con toda la uer(a que
la ley les otorga, pero que el transcurso del tiempo, o la alta de prueba, les ha
quitado su e.cacia. -on, en consecuencia, las siguientes'
/.A GLas obligaciones civiles extinguidas por la prescripcinT +n35,. -e suscita
a su respecto la duda de si se requiere sentencia que la declare para que la
obligacin civil se transorme en natural. Ina postura dice que no, puesto que el
art. 5"/K es claro al disponer que la prescripcin opera por el slo transcurso del
tiempo.
La otra postura, sustentada por Alessandri, considera que s es necesaria una
sentencia judicial que la declare, por las siguientes ra(ones'
a, 7odas las obligaciones naturales contempladas en el art. /K#2 surten
eectos despu8s de que han sido declaradas judicialmente.
b, La prescripcin debe ser alegada, y no puede ser declarada de o.cio
+art. 5K01,.
c, %orque considerar lo contrario sera conundir la renuncia de la
prescripcin con la obligacin natural. !n eecto, mientras la prescripcin no ha
sido declarada en juicio, el acreedor puede perectamente ejercer la accin
correspondiente con mira a satisacer su cr8dito, rente a lo cual el deudor podr o
no alegar prescripcin +es renunciable,) si no lo hace estar cumpliendo una
obligacin civil +est pagando a virtud de la accin, y no una natural, no obstante
hayan concurrido los requisitos necesarios para con.gurar la prescripcin.
5.A GLas 4ue no #an sido reconocidas en juicio por falta de pruebaT +n3K,. !n
este caso en necesaria que la demanda del acreedor sea recha(ada por alta de
prueba, no por otro motivo o excepcin del deudor. Adems, la obligacin debe
haber existido como civil, de modo que el documento en que conste debe ser
exigido por va de prueba y no de solemnidad. In caso claro es el del art. /#20,
reerente a los actos que deben constar por escrito.
%or consiguiente, para que exista este tipo de obligaciones naturales es
preciso que haya habido un juicio, que el deudor haya sido absuelto, y que la
absolucin se haya undado exclusivamente en que el acreedor no pudo probar la
existencia de la obligacin.
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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(ii O8%i9('i*$+" N1%(" O R+"'i$3i8%+"
-on aquellas obligaciones civiles que re@nen los requisitos de ondo que
exige la ley, pero no los de orma, de manera que son anulables o rescindibles. -e
trata de los siguientes casos'
/.A TLas contradas por personas 4ue teniendo su!ciente juicio y
discernimiento) son) sin embargo) incapaces de obligarse seg9n las leyes) como los
menores adultosT +n3/,. -e re.ere este n@mero a aquellos casos en que la
obligacin es anulable relativamente por incapacidad relativa de las partes,
excluy8ndose los vicios del consentimiento y los actos de los incapaces absolutos)
esto @ltimo en conormidad con artculo /KK#, que los sanciona con nulidad
absoluta y declara, espec.camente, que no producen ni aun obligaciones
naturales +inc. 53,.
>o obstante, tampoco todos los incapaces relativos pueden generar
obligaciones naturales, puesto que, en primer t8rmino, dado que el artculo habla
de personas con su.ciente juicio y discernimiento, se debe descartar al prdigo en
interdiccin, y, en segundo t8rmino, por lo mismo deben excluirse las personas
jurdicas. Binalmente, las incapacidades especiales tampoco caen en este n@mero,
por cuanto generan nulidad absoluta +art. /2 y /K44,.
La doctrina est dividida en cuanto al momento en que nace este tipo de
obligaciones naturales'
a, Inos sotienen que es necesario que la nulidad sea declarada
judicialmente, y se apoyan en los arts. /4$K y /4$#, seg@n los cuales la nulidad no
produce eectos mientras no sea declarada por sentencia judicial.
/5/
b, 6tros consideran que la obligacin natural existe desde la echa del
acto o contrato, para lo cual se apoyan en los siguientes antecedentes'
/55
i, !l mismo art. /K#2 n3/ declara que son obligaciones naturales las
LcontradasM.
ii, !l art. /1#" n3/ niega la accin de reembolso que tiene contra el
deudor principal el .ador que ha pagado la deuda, L=uando la obligacin del
principal deudor es puramente natural, y no se ha validado por la rati.cacin o por
el lapso de tiempoM. !stas dos vas son las @nicas que pueden sanear la nulidad
relativa, por lo que la ley supone en este caso que la nulidad no ha sido
judicialmente declarada y, aun as, le otorga a la obligacin rescindible el carcter
de natural.
5.A TLas 4ue proceden de actos a 4ue faltan las solemnidades 4ue la ley
exige para 4ue produ&can efectos civiles) como la de pagar un legado) impuesto
por un testamento 4ue no se #a otorgado en la forma debidaT +n31,. !ste n@mero
hace mencin a las obligaciones civiles nulas absolutamente cuyo vicio proviene de
/5/
Alessandri, -titchEin y Bueyo +seg@n AbeliuE, pg. 54$,.
/55
AbeliuE, pgs. 54$ y 540.
##
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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una omisin en las solemnidades legales que se exigen para que produ(can eectos
jurdicos. Luego la alta de consentimiento, o la ilicitud del objeto o causa, no
producen obligaciones naturales.
La ley ha dado en este n@mero a la expresin TactoT el sentido que
generalmente le da, esto es, de acto jurdico unilateral. Alessandri esgrime las
siguientes ra(ones para a.rmar lo dicho'
a, !l ejemplo que otorga la ley en el n31 del art. /K#2, ya que ha tenido por
objeto esclarecer el sentido de la norma.
b, La historia .dedigna del establecimiento de la ley, por cuanto 8sta se
redact en base a las doctrinas romanas y rancesas imperantes en la 8poca,
ambas de esta opinin.
c, %orque si se aplicara esa norma a los actos bilaterales se llegara a
considerables absurdos jurdicos. %or ejemplo, si se reali(ara la venta de un bien
inmueble mediante escritura privada +art. /$2/,, una ve( eectuado el pago
correspondiente por el comprador no podra 8ste ser repetido. Ahora, como la
tradicin se eect@a a trav8s de la inscripcin en el =onservador, el acreedor
+comprador, tendra slo la tenencia material de la cosa, por lo que probablemente
exigira que se le hiciera la transerencia vlida del bien. %ara ello se tienen, seg@n
Alessandri, dos caminos' o que se veri.que la inscripcin a instancias de la
escritura privada, lo cual es improcedente, o que se otorgue la correspondiente
escritura p@blica y luego se realice la inscripcin) pero, en este @ltimo caso la venta
sera perecta, de modo que no tendra cabida en este n@mero.
/51
(i ED+',*" J1-J3i'*" 3+ %(" O8%i9('i*$+" N(,1-(%+"
Las obligaciones naturales producen los siguientes eectos'
/.A "an derec#o al acreedor para retener lo pagado, porque el pago que se
ha reali(ado no es indebido, y no lo es porque es causado +art. /K#2 en relacin
con el 5504,. %ara que este pago sea vlido, debe reunir los siguientes tres
requisitos que si altan dan derecho para repetir lo pagado'
a, "ebe ser #ec#o voluntariamente. !sto signi.ca, adems, que el deudor
debe pagar en conocimiento de que el acreedor no tiene medios para exigirle el
pago, vale decir, debe estar consciente de que paga una obligacin natural. !l art.
5504 seDala que Tno se podr repetir lo que se ha pagado para cumplir una
obligacin puramente natural de las enumeradas en el art. /K#2T, indicando con
ello que no se puede repetir aquel pago que se hace con la intencin de extinguir
en virtud de un vnculo jurdico que no otorga medios al acreedor para exigir su
derecho.
/51
AbeliuE agrega que la obligacin natural nace en este caso con el acto, no con la sentencia.
Dice que la ley habla en el n31 del art. /K#2 de obligaciones que LprocedanM de un acto nulo, y que el
art. 51#" es argumento vlido tambi8n en este caso +AbeliuE, pg. 5#2,.
#$
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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6tra postura plantea que la reerencia a TvoluntariamenteT slo implica
que el deudor natural debe pagar con la conciencia de que cumple una obligacin,
no necesariamente natural.
b, "ebe ser #ec#o por una persona 4ue tenga la libre administracin de
sus bienes. La expresin Tlibre administracin de sus bienesT est tomada en el
sentido de libre disposicin, esto es, de acultad para enajenar sus bienes. =abe
seDalar que no obstante ambas ideas son diversas +libre administracin
corresponde a lo preceptuado en el art. 5/15,, el =digo las ha hecho sinnimas en
muchos de sus artculos, como por ejemplo en los arts. /#1, KK#, /"#$, /1$$,
/4$4, /#44. !s lgico, entonces, que se haya tomado en ese sentido la rase
aludida, ya que las ms de las veces el pago busca transerir el dominio, siendo por
ello vlido tanto como el que paga tiene la acultad para disponer del bien dado en
pago. %or consiguiente, el deudor debe ser plenamente capa(.
c, Due se #aga con arreglo a la ley. !ste requisito no es propio de las
obligaciones naturales, sino que por el contrario, es consecuencia de la aplicacin
de los principios generales del derecho, de manera que todas aquellas normas que
regulan el pago se aplican a las obligaciones naturales en todo aquello en que las
reglas espec.cas de 8stas no modi.quen aqu8llas.
5.A Las obligaciones naturales pueden ser novadas, puesto que existen y la
ley las reconoce +art. /412,, y, adems, porque la novacin no es sino el pago de
una obligacin con otra nueva, constituyendo en ese sentido una orma de pago.
!n puede operar, eso s, la compensacin legal, ya que para ello es necesario que
las obligaciones sean actualmente exigibles +art. /4"4 n31,.
1.A Las obligaciones naturales pueden ser caucionadas. !l art. /K#5 estatuye
que Tlas .an(as, hipotecas, prendas y las clusulas penales constituidas por
terceros para seguridad de estas obligaciones valdrnT. &eitera la regla el art. 511$
al hablar de la .an(a.
Ahora, para que dichas cauciones sean vlidas deben cumplirse dos
condiciones'
a, (s menester 4ue emanen de un tercero) por4ue de lo contrario, dado
que el acreedor no puede exigir la obligacin principal, no podra exigirse la
obligacin accesoria, es decir, la caucin.
b, (s necesario 4ue la obligacin sea ya natural al constituirse la caucin,
es decir, que una sentencia judicial haya declarado prescrita o nula la obligacin
civil, o que la demanda del acreedor haya sido desechada por alta de prueba.
=on respecto a la .an(a, debemos tener presente que existen reglas
especiales cuando ella se celebra en torno a una obligacin natural, que son las
siguientes'
a, (l !ador no go&a de bene!cio de excusin +art. 51"$ n31,, que es la
acultad que la ley da al .ador a quien el acreedor le exige el cumplimiento de la
obligacin, de excusarse de pagarle mientras el acreedor no haya agotado sus
#0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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recursos contra el deudor principal +art. 51"#,. La disposicin reerida es del todo
lgica, pues este bene.cio supone que el acreedor dispone de medios para exigir
su cr8dito contra el deudor, lo cual no es eectivo en el caso de las obligaciones
naturales.
b, (l !ador no go&a del derec#o de reembolso +art. 51#" n3/,. -eg@n el
art. /4/2, el .ador que paga es objeto de una subrogacin real en virtud de la cual
puede ejercer todos los derechos que al acreedor correspondan rente al deudor
principal. %or consiguiente, como al acreedor originario no le corresponda el
derecho de exigir el cr8dito, mal podra el .ador subrogarse en 8ste.
K.A 7o #ay a su respecto cosa ju&gada. !n eecto, el art. /K#/ seDala que Tla
sentencia judicial que recha(a la accin intentada contra el naturalmente obligado,
no extingue la obligacin naturalT. !n otras palabras, la sentencia que da origen a
la obligacin natural por ra(ones obvias no sirve de undamento al deudor para
repetir lo pagado con posterioridad.
(ii O,-*" C("*" 3+ O8%i9('i*$+" N(,1-(%+"
-e seDalan generalmente como obligaciones naturales las siguientes'
/5K
/.A Las 4ue provienen del juego y de la apuesta lcita. La ley distingue tres
tipos de juegos'
a, '4uellos en 4ue predomina la destre&a fsica +caballos, peleas,. !stos
juegos dan lugar a obligaciones civiles plenas, pero entre los que compiten en
ellos, porque aquellos que concurren a los juegos @nicamente a apostar reali(an un
juego de a(ar.
b, '4uellos en 4ue predomina el intelecto. !n este caso lo pagado no
puede ser repetido, pero tampoco hay accin para exigir el pago. !s un verdadero
caso de obligacin natural.
c, Huegos de a&ar, que son aquellos donde predomina la ortuna, o se
apuesta sobre lo que otros hacen. !stos juegos adolecen de objeto ilcito, salvo
aquellos autori(ados por leyes especiales.
/5K
-e discute la taxatividad del art. /K#2. La mayora de la doctrina considera que la
enunciacin que contiene es meramente ejemplar, lo que se desprende de la rase Ltales sonM. %ero
no haya cuerdo en cules son los dems casos de obligaciones naturales que contiene el =digo =ivil.
-omarriva haca notar que el precepto quiso ser taxativo, por las siguientes ra(ones' primero, Ltales
son equivale a decir Lellas sonM, lo que no es ejempli.car) segundo, el art. 5504 seDala que no se
puede repetir lo dado en cumplimiento de una obligacin L+..., puramente natural de las enumeradas
en el art. /K#2M, o sea, el eecto propio de dichas obligaciones se produce, seg@n este artculo, slo
respecto de las enumeradas en el art. /K#2) y, tercero, a trav8s de los distintos proyectos se ueron
concentrando en este artculo todos los casos de obligaciones naturales. !l punto es que al =digo
=ivil se le escap de esa enumeracin al menos un caso de obligacin natural' el de las obligaciones
nacidas de aquellos juegos en que predomina el intelecto.
%or otro lado, AbeliuE, agrega que para estar en presencia de una obligacin natural no es
su.ciente con que lo dado en pago de ella no pueda repetirse, sino que adems es necesario que
exista alguna ra(n de euidad +AbeliuE, pgs. 5#5 y 5#1,.
$2
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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5.A (l pago de intereses no estipulados en el mutuo. Dice el art. 552$ que Tsi
se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse
al capitalT. -i bien concurre tanto el eecto propio de 8stas cuanto su undamento
moral, es dudoso que se trate de un caso de obligacin natural, pues no hay una
obligacin civil previa ni e posible la novacin o la caucin.
/5"
1.A (l pago de la multa en el caso de los esponsales no cumplidos +art. 00,.
TLos esponsales o desposorios, o sea la promesa de matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y
conciencia del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civilT +art.
0$,. -eg@n Alessandri, en este caso no estamos rente a un obligacin natural,
porque no hay ni ha habido obligacin civil, como se desprende del artculo citado.
Adems, no se podran producir eectos secundarios respecto de ellas como una
novacin o el que sean caucionadas, ya que no producen obligacin alguna ante la
ley civil. >o puede decirse que sean obligaciones civiles imperectas o
desvirtuadas.
/54
K.A (l pago 4ue tiene un objeto o causa ilcitos) #ec#o con conocimiento de la
ilicitud +art. /K4$,. Aqu tampoco hay obligacin natural, ya que no hay ni hubo
obligacin civil, sino que ms bien existe una sancin.
".A Tambi*n se citan como casos de obligaciones naturales el del deudor
concursado) el del deudor 4ue go&a de bene!cio de competencia) y el del deudor
4ue posee bene!cio de inventario) cuando paga m3s de a lo 4ue estaba obligado
seg9n el convenio) el bene!cio de competencia o el bene!cio inventario)
respectivamente. !n estos casos tampoco hay obligaciones naturales, pues lo que
verdaderamente existe es un bene.cio al cual el deudor renuncia al pagar el
excedente. %or lo tanto, paga una verdadera obligacin civil. %or lo dems, no hay
artculo alguno que diga que estos casos constituyen obligaciones naturales, y
como sabemos, no hay ms obligaciones naturales que las que seDala la ley.
II. OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD
A. GENERALIDADES
1.F
Las modalidades son las clusulas particulares que pueden insertarse en una
obligacin para modi.car sus eectos, sea en cuanto a su existencia, a su ejercicio
o a su extincin. Las modalidades son tres' la condicin, el pla(o, y el modo.
Las modales son, por regla general y dentro de los t8rminos del art. /KKK,
elementos accidentales de los actos jurdicos, es decir, de aquellos que se
entienden incorporados en 8stos slo mediante estipulacin de las partes. %or
/5"
AbeliuE, pg. 5#".
/54
AbeliuE, pg. 5#1.
/5#
AbeliuE, pg. 144 O140.
$/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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consiguiente, @nicamente por excepcin son elementos esenciales o de la
naturale(a.
As por ejemplo, la modalidad es un elemento esencial del contrato de
promesa, pues el art. /""K establece que LLa promesa de celebrar un contrato no
produce obligacin alguna, salvo que concurran las circunstancias siguientes' +...,
1.
a
Rue la promesa contenga un pla(o o condicin que .je la 8poca de la
celebracin del contratoM.
-on casos de modalidades naturales, mientras, la condicin resolutoria
tcita, propia de los contratos bilaterales, la condicin meramente potestativa del
acreedor envuelta en la venta de las cosas que se acostumbra vender a prueba
+art. /$51 inc. 5S,, y el pla(o tcito establecido en el art. /K0K inc. /S, esto es,
aquel indispensable para cumplir la obligacin.
De esta constatacin de que las modalidades son accidentales se obtienen
las siguientes consecuencias'
/.A "eben interpretarse estrictamente,
/5$
precisamente por su carcter
excepcional.
5.A 7o se presumen, por lo que quien la alega debe probarla. Nacen
excepcin a esta regla la condicin resolutoria tcita, y, en el .deicomiso, la que
exista el .deicomiso al tiempo de cumplirse la condicin
1.A 7o constituyen modalidades los #ec#os jurdicos esenciales para el
perfeccionamiento de un acto o contrato. =iertos actos requieren de la
concurrencia de un hecho uturo, pero no en orma accidental ni natural, sino
esencial, de manera que su ausencia vicia al acto de nulidad absoluta. Algunos
llaman a esta situacin condicin impropia o de derec#o. -e citan como ejemplos
tpicos a las capitulaciones matrimoniales y a las donaciones por causa de
matrimonio, que exigen la celebracin del matrimonio, que es un hecho uturo.
B. LA CONDICIN
1.)
(i C*$'+<,* : R+9%(2+$,('i#$
!l art. /K#1 de.ne la obligacin condicional diciendo que es T+..., la que
depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento uturo que puede
suceder o noT. ADadiendo los eectos que producen, suele de.nrselas como L+..., el
hecho uturo e incierto del cual depende el nacimiento o extincin de un derecho y
su obligacin correlativaM.
/12
La regla general es que todo acto jurdico pueda ser condicional,
/5$
&estrictivamente, seg@n AbeliuE +pg. 14#,.
/50
!l modo se estudia en Derecho -ucesorio.
/12
AbeliuE, pg. 1$1.
$5
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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con.rmando dicha regla las siguientes excepciones'
/.A Las legtimas rigurosas +art. //05,.
5.A !l matrimonio +art. /25, expresin TactualmenteT,.
1.A La aceptacin y la repudiacin +art. /55#,.
Las uentes de las condiciones pueden ser dos'
/.A La ley, como en el caso del .deicomiso y del art. /K$0.
5.A ?no contrato o un testamento, que es lo ms recuente.
=on todo, las condiciones son una excepcin en el derecho, y por lo tanto no
se presumen ni se subentienden, cualquiera que sea su uente. 7oda condicin,
para ser tal, debe estar seDalada expresamente, salvo el caso del art. /K$0, o
cuando se desprenda de la naturale(a de la obligacin, como en las ventas de cosa
utura.
Las condiciones estn reguladas en los siguientes grupos de preceptos'
/.A (n el ttulo I6 del Libro I6B "e las $bligaciones Condicionales y %odales,
arts. /K#1 a /K01.
5.A (n el Ttulo I6 del Libro IIIB "e las 'signaciones Testamentarias, arts. /2"4
a //4". &igen, seg@n el art. /K01, todas aquellas disposiciones acerca de las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, en lo que no pugnen con el
grupo de normas contenido en el ttulo ;* del Libro ;*.
(ii E%+2+$,*" 3+ ,*3( C*$3i'i#$
-eg@n estas de.niciones, dos son los elementos de toda condicin'
/.A Iec#o futuro. !s el elemento com@n a toda modalidad. %uede suceder
que las partes seDalen como condicin un hecho presente o pasado. Al respecto
dispone el art. /2#/ que LLa condicin que consiste en un hecho presente o
pasado, no suspende el cumplimiento de la disposicin. -i existe o ha existido, se
mira como no escrita) si no existe o no ha existido, no vale la disposicin. Lo
pasado, presente y uturo se entender con relacin al momento de testar, a
menos que se exprese otra cosaM.
*ale decir, si el hecho existe o ha existido, se mira como no escrita y el acto
es puro y simple, porque no hay nada que detenga sus eectos. !n cambio, si el
hecho no existe o no ha existido, no vale la disposicin, puesto que desde el
comien(o ha habido un hecho que ha impedido que el vnculo se orme. %or
ejemplo, Guan le dice a %edro' Tle doy /222 pesos si su hijo se recibi ayer de
abogadoT. -i el hijo de %edro se recibi de abogado, la obligacin es pura y simple,
pero si no se recibi, no hay obligacin.
!s irrelevante que las partes hayan o no tenido conocimiento del
$1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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acaecimiento o no acaecimiento del hecho.
5.A Incertidumbre. !ste es el elemento que distingue a las condiciones de las
dems modalidades, y consiste en que, para que haya una condicin, es preciso
que la ocurrencia o no ocurrencia Oseg@n correspondaA del hecho uturo del cual
pende sea incierta.
La incertidumbre que la ley toma en cuenta es la objetiva, esto es, la que
depende de la naturale(a misma del hecho, mas no de los conceptos que las partes
tengan de la reali(acin del hecho. Lo cual se traduce en que la incertidumbre que
la ley considera es aquella que es conocida de todas las partes. >o cumple esta
exigencia, por ejemplo, la condicin que consiste en darle a una persona /222 si va
a G@piter, contando con que 8sta ignora la imposibilidad actual de ir a G@piter.
La muerte de una persona es siempre pla(o, pues su acontecimiento es
absolutamente cierto, salvo que vaya acompaDada de ciertas circunstancias de
ndole incierta, como su causa. %or ejemplo' que Guan muera de =ncer.
La determinacin o indeterminacin del hecho uturo, esto es, la 8poca en
que debe veri.carse, no cali.ca la existencia de una condicin. As, la condicin
ser determinada cuando en el supuesto de que el hecho incierto suceda, se sabr
cuando, e indeterminada, cuando no se sabr cuando.
(iii C%("i='('i#$ 3+ %(" C*$3i'i*$+"
(( E$1$'i('i#$
Las condiciones admiten las siguientes clasi.caciones'
/.A !xpresas y tcitas.
5.A %ositivas y negativas.
1.A %otestativas, causales y mixtas.
K.A -uspensivas y resolutorias.
".A Lcitas e ilcitas) posibles e imposibles.
4.A Determinadas e indeterminadas.
(8 L(" C%("i='('i*$+" +$ E"<+'i(%
(1 EI<-+"(" : T&'i,("
!s expresa cuando las partes la estipulan o el testador la seDala en t8rminos
explcitos +le vendo mi casa en /2222, pero si Id. va a !uropa, la venta se
resuelve,. !s t3cita la condicin que se subentiende en la obligacin sin necesidad
$K
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
de que las partes la estipulen o el testador la seDale. !l caso ms relevante est
dado, sin duda, por la condicin resolutoria tctica que envuelve todo contrato
bilateral.
(. P*"i,i!(" : N+9(,i!("
De acuerdo con el art. /K#K, !s positiva la que L+..., consiste en acontecer
una cosa +...,M +si llueve maDana, si Id. se casa,. !s negativa si consiste L+..., en
que una cosa no aconte(caM +si no va a %ars,.
(6 P*,+",(,i!(", C(1"(%+" : MiI,("
/.A Potestativa' es la que depende de la voluntad del deudor, o del acreedor,
o de la de ambos +art. /K##,. %or ejemplo, Tle doy /222 pesos si yo voy a %arsT,
que sera potestativa del deudor. La condicin potestativa puede ser'
a, Puramente o meramente potestativa' cuando la condicin potestativa
consiste en la mera voluntad de cualquiera de las partes. %ara anali(ar su e.cacia
debe distinguirse'
i, 8i consiste en la mera voluntad del acreedor, es vlida, sea
suspensiva o resolutoria, ya que de todas ormas hay un deudor que se encuentra
en la necesidad de dar, hacer o no hacer, necesidad que no depende de su
voluntad +por ejemplo, Lte doy V/222 si t@ quieresM. La ley consagra ejemplos
espec.cos de este tipo de condiciones'
/1/
A, La venta a prueba, consagrada en el art. /$51. !xpresa este
artculo en su inc. /S que L-i se estipula que se vende a prueba, se entiende no
haber contrato mientras el comprador no declara que el agrada la cosa de que se
trata +...,. ADade el inc. 5S que L-in necesidad de estipulacin expresa se entiende
hacerse a prueba la venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese
modoM. !l vendedor debe al acreedor la cosa bajo condicin suspensiva de que a
8ste le agrade.
:, Comodato precario, porque el comodante +acreedor, se L+...,
reserva la acultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempoM
+art. 5/0K,. !s una condicin resolutoria.
=, (l pacto de retroventa, en que el L+..., vendedor se reserva la
acultad de recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad
determinada que se estipulare, o en deecto de esta estipulacin lo que le haya
costado la compraM. !s una condicin resolutoria.
ii, 8i consiste en la mera voluntad de la persona 4ue se obliga, debe
hacerse una nueva dierenciacin'
/1/
AbeliuE, pg. 101.
$"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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A, 8i es resolutoria, es vlida, porque la obligacin se ha ormado y
ha producido sus eectos +ej' donaciones entre cnyuges, que son esencialmente
revocables al arbitrio del donante,.
:, 8i es suspensiva +le doy /222 pesos si yo quiero,, es nula +art.
/K#$,, puesto que no hay nadie en la necesidad de dar, hacer o no hacer) la
voluntariedad en este caso acaba con toda posibilidad de obligacin. !sta es la
@nica condicin potestativa que no es vlida.
/15
b, 8implemente potestativa o potestativa ordinaria, cuando consiste en un
hecho voluntario del acreedor o del deudor +le doy /222 pesos si Id. va a
*alparaso,. !sta condicin, no obstante dependa de un hecho voluntario del
deudor o del acreedor, es vlida, porque ese hecho no es del todo dependiente de
esa voluntad, por un lado debido a que el acreedor o el deudor pueden ser
obligados a su reali(acin por circunstancias extraDas a su voluntad, como un
enermedad o una orden judicial, y, por otro, porque una ve( reali(ado el hecho, las
consecuencias jurdicas que de 8l emanen no pueden ser modi.cadas por la
voluntad del acreedor o del deudor.
5.A Causal' cuando depende de la voluntad de un tercero o de un acaso. %or
ejemplo, Tle doy /222 pesos si Guan va a %arsT, o Tle doy /222 pesos si llueve
maDanaT.
1.A %ixta' es la que participa a la ve( de los caracteres de la condicin
potestativa y de la condicin causal +le doy /222 pesos si Id., yo y Guan vamos a
*alparaso,) vale decir, la que depende en parte de la voluntad del acreedor o del
deudor, o de uno y otro a la ve(, y de un acaso. !l =digo seDala que condicin
mixta es la que L+..., en parte depende de la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acasoM.
/11
(7 S1"<+$"i!(" : R+"*%1,*-i("
!l art. /K#0 de.ne ambos tipos de condiciones, seDalando que LLa condicin
se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un
derecho) y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derechoM.
In ejemplo de condicin suspensiva es el orecimiento que hace una
persona a otra de un automvil si se recibe de abogado. In ejemplo de condicin
/15
AbeliuE discrepa de esta conclusin, L+..., porque nada autori(a a sostenerla. Desde luego,
no slo el precepto no eect@a la distincin , sino que es anterior al que clasi.ca las condiciones en
suspensivas y resolutorias +art. /K#0,. !n seguida, es nula la obligacin que depende de la mera
voluntad de la persona que se obliga, y tanto en la suspensiva como en la resolutoria ocurre as,
porque si por ejemplo digo' te presto mi casa y me la devuelves si quieres, no hay obligacin del
comodatario. !ste a nada se obliga. Binalmente, la donacin revocable no depende de la voluntad del
que se obliga bajo condicin, el donatario, sino del acreedor condicional, el donante. !l derecho es de
8ste' solicitar la devolucin) la obligacin del donatario' restituir a la sola voluntad del acreedorM +pg.
10K,. Alessandri haba citado este ejemplo para deender su postura +Alessandri, pgs. /#2 y /#/,.
/11
AbeliuE +pg. 10/, ve aqu un error del =digo, pues dice que L+..., tambi8n es mixta la que
en parte depende de la voluntad del deudor y en el resto de la de un tercero o de un hecho ajeno a
las partesM,
$4
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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resolutoria, es el arrendamiento sujeto a la condicin de que si regresa el
arrendador del extranjero, debe el arrendatario restituir la casa.
/1K
!n estricto rigor, el @nico tipo de condicin que existe es la suspensiva,
porque, sea ella suspensiva o resolutoria, su eecto es siempre suspender' en un
caso el nacimiento de un derecho, en el otro su extincin. %or ello se puede a.rmar
que lo que para una persona es condicin resolutoria, para la otra es siempre
suspensiva, ya que el derecho que para la una se extingue bajo condicin
resolutoria, nace o se adquiere por la otra bajo condicin suspensiva. As, en el
ejemplo del abogado, la condicin es suspensiva para quien debe recibirse de tal, y
resolutoria para quien ormul la oerta, pues de cumplirse la condicin se extingue
su derecho sobre el auto.
De ah que pueda a.rmarse que las cosas se tienen o poseen bajo condicin
resolutorias, y se deben bajo condicin suspensiva, lo que es consecuencia de que
la primera extingue un derecho existente, mientras la segunda suspende su
nacimiento. !sta precisin es importante porque de ella depende en buena media
el real alcance que tienen los eectos del cumplimiento de la condicin resolutoria,
seg@n se ver ms adelante.
La condicin resolutoria es ms importante que la suspensiva por dos
ra(ones'
/.A !s de aplicacin mucho ms recuente.
5.A %uede revestir tres ormas' ordinaria, tcita, y pacto comisorio.
Los eectos de estas condiciones sern abordados en captulo aparte.
(0 P*"i8%+" + I2<*"i8%+"P LJ'i,(" + I%J'i,("
/.A Posibles e Imposibles+ !s posible la condicin que sicamente puede
reali(arse, imposible la contraria a las leyes de la naturale(a.
5.A Lcitas e Ilcitas. !s lcita la condicin que no es contraria a las leyes, ni al
orden p@blico, ni a las buenas costumbres) ilcita la que consiste en un hecho
prohibido por las leyes, opuesto al orden p@blico o a las buenas costumbres +le doy
/222 pesos si mata a %edro, si va a Luna,. !n nuestro =digo esta clasi.cacin
queda contenida en la de posible e imposible, al modo de posibilidad e
imposibilidad moral.
(6 D+,+-2i$(3( + I$3+,+-2i$(3(
160
!n las condiciones el hecho uturo es incierto, lo que no obsta a que su
acontecimiento pueda ser determinado o indeterminado, dependiendo de si se
/1K
AbeliuE, pg. 1$".
/1"
AbeliuE, pg. 1$$ a 10/.
$#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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sabe cundo suceder. As, condicin indeterminada es aquella que no tiene pla(o
ni 8poca para su cumplimiento +por ejemplo, te dar8 V/222 el da que te recibas de
abogado>+ Condicin determinada, en tanto, es la que, si bien no se sabe si ocurrir
o no Ocomo toda condicinA, de hacerlo se sabe cundo. !ste @ltimo tipo de
condiciones tiene la particularidad de que queda pre.jado el momento en que debe
estimarse allida.
%or eso, en principio la condicin indeterminada puede cumplirse en
cualquier momento, mientras que la determinada slo hasta el instante pre.jado.
!sta conclusin, sin embargo, es objeto de discusiones, pues no es conteste la
doctrina en cuanto a si eectivamente la condicin indeterminada puede cumplirse
en cualquier tiempo o si, por el contrario, hay un lmite.
%arte de la doctrina sostiene que el art. #10, ubicado dentro del articulado
reerente al .deicomiso, es de aplicacin general a todas las situaciones
condicionales. !xpresa dicha norma en su inc. /S que L7oda condicin de que
penda la restitucin de un .deicomiso, y que tarde ms de cinco aDos en
cumplirse, se tendr por allida, a menos que la muerte del .duciario sea el evento
de que penda la restitucinM. Los argumentos que basaban esta opinin eran los
siguientes'
/.A !l deseo del legislador de obtener la estabilidad en todas las situaciones
jurdicas. !n el tiempo que se inicia la discusin, el pla(o establecido en el art. #10
era de /" aDos, igual que el de la nulidad absoluta.
5.A !l mensaje del =digo as lo seDalara' L+..., 6tra [regla undamental\ es la
que tiende al mismo .n [circulacin de los bienes\ es la que limita la duracin de
las condiciones suspensivas y resolutorias, que en general se reputan allidas si
tardan ms de treinta aDos en cumplirseM.
1.A !l art. 045 inc. 1S, que estableca, hasta la Ley /4.045, un pla(o de /"
aDos para la duracin mxima de las asignaciones a personas que no existen pero
que se espera que existan. Dicha Ley /4.045 modi.c la duracin de ese pla(o y la
.j en /2 aDos, con lo que buena parte del sistema argumentativo se desplom,
porque se volvi inconsistente. !n eecto, el art. #10 es el @nico que actualmente
contempla como pla(o de consolidacin de situaciones el de cinco aDos) todos los
dems que contienen pla(os de tal carcter lo .jan en /2 aDos.
%or eso, actualmente resulta insostenible tal postura sobre la base del
argumento basado en el art. #10, que por lo dems es todava discutible por el solo
hecho de ser notablemente especial, relativo @nicamente a los .deicomisos.
- se puede deender, en cambio, mediante estos otros argumentos'
/.A &esaltar la idea expresada por :ello en el mensaje, que no es especial o
relativa slo a los .deicomisos, como se desprende de su sola ormulacin.
5.A !n virtud de una ra(n histrica, se puede a.rmar que :ello no sigui en
esto al =digo Branc8s Acomo sostienen algunosA,
/14
que, en su equivalente de
/14
Gorge -ols de 6vando, citado por AbeliuE, pg. 102.
$$
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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nuestro art. /K$5 +seg@n el cual la condicin se reputa allida si no se veri.ca
dentro del pla(o seDalado,, expresa que si no se indica pla(o el hecho puede
producirse en cualquier momento, pues resulta extraDo que de estar inspirado en
la misma norma no la hubiese reproducido en =hile. !l mensaje tambi8n llama la
atencin sobre este cambio de opinin.
1.A >o es eectiva la idea de que si no existiera lmite no tendra sentido la
distincin entre condiciones determinadas e indeterminadas, que el mismo =digo
hace a veces. ` no es eectiva, primero, porque la distincin es ms doctrinaria que
legal, y, segundo, porque de todas maneras subsistira, al modo de que sera
indeterminada la que puede veri.carse dentro del pla(o .jado por la ley.
As, se puede concluir que toda condicin debe veri.carse en un pla(o
mximo de /2 aDos, o de lo contrario debe entenderse allida.
/1#
(i! ED+',*" 3+ +",(" C*$3i'i*$+"
Las condiciones positivas deben ser sica y moralmente posibles, e
inteligibles, o de lo contrario se mirarn como imposibles +art. /K#",.
%or su parte, las condiciones negativas deben ser asimismo sica y
moralmente posibles, e inteligibles.
La alta de algunos de los requisitos anteriores produce los siguientes
eectos, dependiendo de si se trata de una condicin suspensiva o resolutoria.
/.A Positivas suspensiva. -i es sicamente o moralmente imposible, o
ininteligible, se tiene por allida, de modo que no nace obligacin alguna +art.
/K$2,.
5.A Positiva resolutoria +art. /K$2,. -i es sicamente o moralmente imposible,
o ininteligible, se la tiene por no escrita y la obligacin se reputa pura y simple, por
lo que el que adquiri una cosa bajo condicin resolutoria se hace de.nitivamente
dueDo de ella +le doy /222 pesos a condicin de que me los restituya si Guan toma
una estrella,.
1.A 7egativa suspensiva'
a, 8i la abstencin consiste en un #ec#o fsicamente imposible +le doy mil
pesos si Guan no toma una estrella,, la obligacin es pura y simple, pues la
condicin se encuentra irreutablemente cumplida +art. /K#4,.
b, 8i la abstencin es moralmente imposible, debe distinguirse'
i, 8i la abstencin corresponde al acreedor, la obligacin es nula, pues
la ley considera inmoral prometerle algo a alguien a cambio de que se abstenga de
reali(ar un hecho contrario al orden p@blico o a las buenas costumbres +art. /K#4,.
/1#
!n opinin de AbeliuE, pg. 10/.
$0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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ii, 8i la abstencin corresponde al deudor, no hay obligacin, puesto
que la condicin es suspensiva, y 8sta se reputa allida +art. /K$2 inc. 13,.
c, 8i est3 concebida en t*rminos ininteligibles, se la tiene por allida.
K.A 7egativa resolutoria'
a, 8i la abstencin es un #ec#o fsicamente imposible +se resuelve la
venta si el comprador no toma una estrella,, la condicin se tiene por no escrita,
puesto que se encuentra irremediablemente cumplida +art. /K$2 inc. .nal,.
b, 8i la abstencin consiste en un #ec#o moralmente imposible, debe
distinguirse'
i, 8i la abstencin compete al acreedor +dono un caballo a %edro, con
cargo a restiturmelo si no mata a Guan,, no hay obligacin se restituir +art. /K#K,.
ii, 8i la abstencin corresponde al deudor +dono un caballo a %edro, con
cargo a restiturmelo si yo no mato a Guan,, la condicin se reputa no escrita, por lo
que no hay obligacin de restituir.
c, 8i la condicin es ininteligible, se aplica la regla del art. /K$2, seg@n la
cual se tiene por no escrita, de manera que no hay cargo de restituir.
(! ED+',*" 3+ %(" C*$3i'i*$+" S1"<+$"i!(" : R+"*%1,*-i("
(( C*$3i'i#$ S1"<+$"i!(
!n cuanto a sus eectos, la condicin suspensiva puede encontrarse en tres
estados'
/.A Pendiente. !n este caso slo hay un germen de derecho, lo cual redunda
en las siguientes consecuencias'
a, !l acreedor condicional no puede exigir el cumplimiento de la
obligacin +arts. /K$" inc. /3 y /2#$,, ni el deudor est obligado a ella, de manera
que si la paga, puede repetir lo pagado +art. /K$" inc. 53,.
b, La prescripcin de la accin del acreedor no corre mientras est8
pendiente la condicin, porque, seg@n el art. 5"/K, la prescripcin extintiva corre
desde que la obligacin se hace exigible.
c, >o hay novacin pendiente la condicin. !l art. /411 prescribe que L-i
la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si,
por el contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura,
no hay novacin, mientras est8 pendiente la condicin) y si la condicin llega a
allar, o si antes de su cumplimiento se extingue la obligacin antigua, no habr
02
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
novacinM.
/1$
d, >o puede operar la compensacin legal, pues para ello es preciso, de
acuerdo con el art. /4"4 inc. /S regla 1H, que las obligaciones sean actualmente
exigibles.
/10

c, !l derecho del acreedor condicional entre la celebracin del contrato y
el cumplimiento de la obligacin condicional, es adquirido, por lo cual no puede ser
aectado por una ley posterior al acto +art. 55 L!&L,.
d, !ste derecho en germen es transmisible a los herederos del acreedor
+art. /K05 inc. /3,, lo cual, con todo, no es aplicable a las asignaciones
testamentarias, ni a las donaciones entre vivos +art. /K05 inc. 53,. =on respecto a
las obligaciones condicionales emanadas de un testamento o de una donacin, se
aplican las reglas generales, es decir, ellas se transmiten a los herederos +el art.
/K05 no distingue,.
e, !l acreedor condicional puede impetrar medidas conservativas, de
acuerdo con lo preceptuado por los arts. #4/, /2#$ y /K05, las cuales sern las
que el jue( estime prudente, pues el =digo no las menciona.
, >o puede ejercer la accin pauliana, pues todava no tiene la calidad de
acreedor.
/K2
5.A 5allida. !n este caso se extingue de.nitivamente la obligacin y
desaparece el derecho condicional.
1.A Cumplida. Aqu el derecho nace, por lo que el acreedor est en
condiciones de exigir el cumplimiento de la obligacin, que si versa sobre una cosa
le da derecho adems para exigir sus aumentos y mejoras. %or otra parte, si el
deudor se haba anticipado al pago, no podr ahora repetirlo.
(8 C*$3i'i#$ R+"*%1,*-i( O-3i$(-i(
(1 ED+',*" +$ G+$+-(%
=ondicin resolutoria ordinaria es toda condicin resolutoria estipulada por
las partes en un contrato, siempre que el hecho que la constituye no sea la
inraccin de alguna de las obligaciones contradas, pues en caso contrario, o es
una condicin resolutoria tcita, o es un pacto comisorio) y ser lo segundo si la
condicin estipulada es la resolutoria tcita hecha expresa por las partes en la
convencin.
La condicin resolutoria ordinaria puede encontrarse en 1 estados'
/1$
AbeliuE, pg. K2".
/10
AbeliuE, pg. K2".
/K2
AbeliuE, pg. K24.
0/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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/.A Pendiente. !n este caso, mientras pende, la obligacin condicional se
considera pura y simple, de modo que produce todos sus eectos. !l deudor se
encuentra obligado a cumplirla.
5.A 5allida. Aqu se consolidan de.nitivamente los eectos del contrato y, por
ende, tambi8n las enajenaciones y gravmenes que se hayan constituido
pendiente la condicin. !n otras palabras, 8sta se considera como no escrita.
1.A Cumplida. !n esta eventualidad el derecho desaparece, y como la
condicin opera retroactivamente, el eecto que se produce es la restitucin de las
cosas al estado en que estaban antes de la celebracin del acto. !l art. /K$#
establece que L=umplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que 8sta haya sido puesta a avor del
acreedor exclusivamente, en cuyo caso podr este, si quiere, renunciarla) pero ser
obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiereM. >o estar
establecida a avor del acreedor, si, por ejemplo, veri.cada la condicin la cosa
debe restituirse a una tercera persona.
/K/
!l principio de retroactividad no opera, sin embargo, con absoluto vigor, sino
que admite ciertas excepciones'
/.A Los rutos percibidos en el intertanto no deben restituirse, puesto que han
sido obtenidos por quien era dueDo, a menos que se haya pactado algo distinto, o
la ley +art. /$#", o el testador as lo dispongan. Dispone el art. /K$$ que
L*eri.cada una condicin resolutoria, no se debern los rutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los contratantes,
seg@n los varios casos, hayan dispuesto lo contrarioM.
/K5

5.A -lo se resuelven las enajenaciones y los gravmenes constituidos por
quien tena la cosa bajo condicin resolutoria a avor de terceros de mala e +art.
/K02 y /K0/,. !ste eecto ser abordado en un captulo especial.
1.A !n los contratos de tracto sucesivo, simplemente no opera el eecto
seDalado, pues es imposible restituir a las partes al estado anterior a la
contratacin. la resolucin en estos casos adopta el nombre de terminacin.
/K1
La condicin resolutoria opera de pleno derecho, sin necesidad de
declaracin judicial alguna. As se obtiene del art. /K#0' condicin resolutoria es
aquella que Tpor su cumplimiento se extingue un derechoT, y del art. /K$#'
L=umplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido
bajo tal condicin +...,M. Adems, la resolucin que proviene de una condicin
resolutoria ordinaria puede ser alegada por toda persona que tenga inter8s en ella,
porque o se resuelve para todos, o no se resuelva para nadie, lo que proviene en
/K/
Fe(a :arros, pg. /2/.
/K5
!l art. /2#$ corrobora lo establecido en esta disposicin, mientras que el art. /$#"
establece una contra excepcin' TLa resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar
derecho al vendedor para +..., que se le restituyan los rutos, ya en su totalidad si ninguna parte del
precio se le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio que no hubiere
sido pagadaM +Fe(a :arros, pg. /25,.
/K1
Fe(a :arros, pg. /22 y /2/.
05
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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gran medidas de que no requiere resolucin judicial alguna que pudiere producir
eectos relativos.
/KK
Al jue( compete en esto un papel pasivo, porque simplemente debe
Tconstatar la deuncinT del derecho, comprobando que se ha producido el hecho
constitutivo de la condicin, que se ha resuelto la obligacin y se han producido sus
eectos. =omo consecuencia, la resolucin puede ser alegada por todo el que tenga
inter8s en ello, porque el contrato se resuelve para todos o no se resuelve para
nadie.
(. U$ ED+',* +$ E"<+'i(%: R+"*%1'i#$ 3+ %(" E$(@+$('i*$+" :
G-(!&2+$+" ( T+-'+-*"
(. A"<+',*" G+$+-(%+"
=omo seDala el art. /K$#, cumplida la condicin resolutoria debe restituirse
lo que se hubiere recibido en virtud de ella. !sto no orece problemas cuando la
cosa est en manos del deudor, pero si 8ste la ha enajenado en el intertanto o ha
constituido gravmenes sobre ella, como hipotecas o servidumbres, el asunto ya
no es el mismo. -e genera un conCicto entre el acreedor y los terceros adquirentes
o que se bene.cien de dichos gravmenes. Los primeros pueden deender su
inter8s seDalando que el deudor no ha podido transerir ms derechos que los que
tena) y que no tena ninguno, pues una ve( cumplida la condicin 8sta opera
retroactivamente, de manera que se entiende que nunca tuvo derechos sobre la
cosa. Los segundos, mientras, pueden proteger el suyo seDalando que el contrato
que celebraron con el deudor es plenamente vlido y, adems y especialmente,
que ellos son los poseedores de la cosa.
/K"
La ley intenta resolver este conCicto de intereses, y lo hace inclinndose por
el inter8s de los terceros, siempre que 8stos cumplan una condicin' se encuentren
de buena e. De este modo, la regla general es que las enajenaciones y
gravmenes constituidos antes del cumplimiento de la condicin, por el que posea
la cosa bajo 8sta, no pueden resolverse, sino en la medida que los terceros
adquirentes o bene.ciarios hayan estado de mala e. La ley adopta este criterio
debido a que los terceros han contratado con quien tena la acultad de gravar o
enajenar, aunque la tuviera bajo condicin de perderla, por lo que el contrato que
celebraron con el deudor condicional ue vlido.
/KK
AbeliuE, pg. K//.
/K"
Fe(a :arros, pg. /21 y /2K.
01
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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8. E%+2+$,*" 3+ %( R+"*%1'i#$ 3+ %(" E$(@+$('i*$+" : G-(!&2+$+"
De las disposiciones de los arts. /K02 y /K0/ se obtiene que dos son las
circunstancias que merecen atencin especial' los actos que pueden resolverse, de
un lado, y la mala o buena e del tercero, por el otro.
1. A',*" AD+',*" ( %( R+"*%1'i#$
7anto el art. /K02 cuanto el art. /K0/ se re.eren a las enajenaciones de la
cosa, pero el segundo de ellos, reerente a los bienes inmuebles, agrega la
hipoteca, el censo y la servidumbre. La solucin no es la misma para los bienes
muebles y los inmuebles'
/.A Jienes %uebles. (najenacin signi.ca la transerencia del dominio o la
constitucin de un derecho real. As, a primera vista, dados los t8rminos del art.
/K02, pudiera pensarse que tanto lo uno como lo otro puede verse aectado por la
resolucin. !mpero, un examen atento obliga a concluir que, respecto de los bienes
muebles, slo pueden resolverse las transerencias de dominio, esto es, las
enajenaciones totales. Los siguientes antecedentes corroboran esta conclusin'
a, Los bienes muebles slo son susceptibles de ser objeto de los
siguientes derechos reales, adems del dominio' prenda, usuructo y uso. -e
excluyen, por tanto, la servidumbre, la hipoteca, censo y habitacin.
b, La prenda se excluye en virtud del art. 5K24 inc. 1S, porque se extingue
L+..., cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella) pero el acreedor de buena e tendr contra
el deudor que no le hi(o saber la condicin el mismo derecho que en el caso del
art. 510M, esto es, que se le entregue en prenda otra cosa de igual o superior valor,
u otra caucin competente, o, en deecto de una y otra, que se cumpla de
inmediato la obligacin, aunque haya pla(o pendiente para el pago.
c, !l usuructo y el uso se excluyen porque se extinguen por la resolucin
del derecho del constituyente +arts. $24 y $/5,.
5.A Jienes Inmuebles. La ley slo se re.ere, adems de la enajenaciones
totales, a las hipotecas, censos y servidumbres. =omo estas normas constituyen
una excepcin al principio de que las enajenaciones que avore(can a terceros slo
pueden resolverse cuando 8stos estaban de mala e, deben interpretarse
estrictamente) por lo tanto, debe entenderse que se aplican slo a los casos
seDalados. Adems, en sus proyectos, A. :ello haca extensiva la disposicin a los
0K
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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derechos de usuructo, uso y habitacin o aluda a los gravmenes en general, lo
que en de.nitiva no prosper.
/K4A/K#
.. L( B1+$( * M(%( F+ 3+% T+-'+-*
La buena e consiste en haber recibido la cosa desconociendo que la persona
de quien la adquira la posea bajo condicin resolutoria' a la inversa, la mala e
consiste en haberlo hecho a sabiendas de que la persona de la que adquira posea
la cosa bajo tal condicin.
%ara ju(gar la buena o mala e de los terceros, se distingue entre las cosas
muebles e inmuebles'
/.A Cosas muebles +art. /K02,. =omo para determinar la buena o mala e se
atiende al momento de adquirir la posesin, para saber si el tercero estaba de mala
e se ver si saba o no de la condicin al adquirir la cosa. La mala e la prueba el
demandante, el que intenta la accin reivindicatoria, porque, de acuerdo con el art.
#2#, la buena e se presume.
5.A Cosas inmuebles +art./K0/,. &ige la misma regla que la del art. /K02, slo
que la ley ha sustrado de las reglas generales de la prueba la cuestin de la buena
o mala e. ` as, ha establecido que se procede la resolucin si la condicin
constaba en el ttulo y 8ste ue inscrito u otorgado por escritura p@blica.
/K$

Ina cosa TconstaT cada ve( que es mani.esta, sin necesidad de ser expresa)
consta tanto cuando se expresa en virtud de una estipulacin de las partes, como
cuando es tcita. %or su parte, ttulo respectivo es aquel del cual arranca el
derecho bajo condicin resolutoria del enajenante. Ahora, cuando se dice inscrito u
otorgado por escritura p@blica, lo que debe constar en la escritura p@blica no es la
condicin, sino el contrato +o si no se dira' la inscrita u otorgada...,.
La exigencia de que el contrato est8 inscrito u otorgado por escritura
p@blica, no es copulativa sino disyuntiva' basta una o la otra. >o son necesarias
las dos.
La jurisprudencia ha allado que el hecho que la condicin conste en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura p@blica, no implica necesariamente
que el tercero adquierente est8 de mala e para los eectos de ganar por
prescripcin ordinaria el dominio de la cosa y, de ese modo, oponerla como
/K4
7odo lo anterior en cuanto a los actos aectos a la resolucin corresponde a la opinin de
Fe(a :arros +pgs. /2$A//1,. %ara AbeliuE, mientras, la solucin es mucho ms amplia' sin
undamentar expresa que L+..., la verdad es que en ambos [casos\ deben considerarse comprendidos
todos los gravmenes, como usuructo, uso, habitacin, est., todos ellos quedarn sin eecto
cumpli8ndose los respectivos requisitosM +AbeliuE, pg. KK1,.
/K#
Alessandri +%g. 55/, y Fe(a :arros +pg. //1, concluyen que, no obstante su generalidad,
las disposiciones de los arts. /K02 y /K0 son @nicamente aplicables a la compraventa, la permuta y el
pacto de retroventa. !l undamento es, al parecer, que los arts. /$#1, /$#4 y /$$5 as lo expresan.
/K$
Fe(a :arros estima que en este caso la ley presume de derecho la mala e +Fe(a :arros,
pg /24,. Alessandri tambi8n, pg. 5/0.
0"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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excepcin al reivindicante. !n consecuencia, la buena e necesaria para poseer
regularmente una cosa +art. #25, se rige por el art. #24 inc. /S, seg@n el cual LLa
buena e es la concienca de haberse adquirido el dominio de la cosa por medios
legtimos, exentos de raude y de todo otro vicioM.
/K0
'. R+9%( E"<+'i(% R+%(,i!( ( %(" D*$('i*$+"
De acuerdo con el art. /K15, LLa resolucin, rescisin y revocacin de que
hablan los artculos anteriores, no dar accin contra terceros poseedores, ni para
la extincin de las hipotecas, servidumbres u otros derechos constituidos sobre las
cosas donadas, sino en los siguientes casos'
/.3 =uando en escritura p@blica de la donacin +inscrita en el competente
registro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere exigido, se ha prohibido al
donatario enajenarlas, o se ha expresado la condicinM.
As, la condicin debe constar y expresarse siempre, se trate de bienes
muebles o inmuebles, en un escritura p@blica.
'. Di"'1"i*$+" ( K1+ ;($ 3(3* L19(- %*" A-,". 17)B : 17)1
!l principio de que las enajenaciones y constituciones de derechos reales
sobre la cosa, eectuadas por el que la posea bajo condicin resolutoria, quedan
sin eecto si el tercero adquirente o bene.ciario estaba de mala e, no puede
obtenerse tan simplemente de la redaccin de los arts. /K02 y /K0/. !n verdad,
ese principio ha emergido luego de numerosas discusiones y crticas en torno de
ellos.
!l art. /K02 estatuye que L-i el que debe una cosa mueble a pla(o, o bajo
condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla
contra terceros poseedores de buena eM. %or su parte, el art. /K0/ declara que L-i
el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo
o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la
condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
p@blicaM.
A la primera disposicin se la critica, al igual que a la segunda, por sugerir
que el acreedor a pla(o o condicin de una cosa mueble puede reivindicarla del
tercero adquirente una ve( cumplida la condicin, lo que no es posible. !n eecto,
la accin reivindicatoria compete slo al dueDo, y el acreedor nunca lo ha sido, ya
que respecto de 8l no ha operado el modo de adquirir tradicin.
/"2
La cosa estuvo
en poder del deudor condicional o a pla(o, aquel que deba entregarla al acreedor
/K0
AbeliuE, pg. KK4.
/"2
%or ejemplo, A dona a : un automvil, si se recibe de abogado. Antes de cumplirse la
condicin, A enajena a = el automvil. =umplida la condicin, y supuesto que = est de mala e,
Ypuede : reivindicarZ >o, porque no ha sido ni es dueDo de la cosa +Fe(a :arros, pg. /2$,.
04
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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condicional una ve( cumplida la condicin, y antes de que esto aconteciera, la
enajen a un tercero.
/"/
!n realidad, si quien debe una cosa a pla(o o a condicin la enajena antes de
que llegue el primero o se cumpla la segunda, cuando aconte(ca el uno y la otra se
encontrar en una situacin de incumplimiento contractual, pues no podr
entregarla, y el acreedor no tendr ms opcin que solicitar la indemni(acin de
perjuicios correspondiente.
La accin puede nacer contra el tercero slo en la medida que el derecho
que el enajenante tena sobre la cosa haya estado sometido a alguna limitacin a
avor del acreedor condicional, de manera tal que el derecho que el enajenante
poda enajenar no era completo o ntegro, cumpli8ndose la regla de que nadie
puede enajenar ms derechos de los que tiene. ` el derecho sobre la cosa nace
@nicamente mediante un modo de adquirir, en estos casos la tradicin.
La ley ha querido, por tanto, reerirse al que tiene un derecho de dominio,
pero limitado por una condicin) ha querido aplicar el principio de que resuelto el
derec#o del causante) se resuelve tambi*n el del causa#abiente. %or eso, la rase
correcta hubiese sido Lsi el que tiene o poseeM la cosa a pla(o o a condicin, que,
dicho sea de paso, es justo lo inverso de deber una cosa bajo condicin
suspensiva.
/"5
%ara Alessandri,
/"1
tal sera la solucin correcta porque as ese
individuo tiene un derecho eventual, resoluble, que, al enajenarlo, se trans.ere en
iguales condiciones, esto es, tambi8n con el carcter de eventual y resoluble. %ara
Fe(a :arros, en tanto, de ese modo, producto de la .ccin retroactiva que genera
el cumplimiento de la condicin, se supone que el que tena la cosa nunca ue
dueDo, y que este dominio le perteneca a quien le corresponde la cosa en virtud
del cumplimiento de la condicin.
/"K
%or este motivo, las cosas que se reciben bajo condicin resolutoria no se
MdebenM, sino que se tienen o se poseen o se es dueDo de ellas con el lmite de que
termine ese derecho una ve( que se cumpla la condicin. -lo una ve( que se
cumpla 8sta se puede decir que el que tena la cosa bajo condicin resolutoria
deviene en deudor resolutorio, en el sentido de que la debe restituir por haberla
recibido bajo tal condicin. !n todo caso, que devenga en deudor resolutorio no
modi.ca en ning@n caso la situacin de estos artculos, ya que el problema se
/"/
Fs todava, de aceptar las palabras de la ley tal como estn, se llegara al absurdo de que
el acreedor puro y simple estara en un peor nivel que el condicional, pues mientras 8ste podra
reivindicar, aqu8l no. A eso se agrega que el mismo art. /$/# priva al acreedor puro y simple de la
accin reivindicatoria, porque, en una venta separada de una misma cosa a dos personas, pre.ere al
que entr primero en la posesin de ella. %or @ltimo, las palabras de la ley daran para sostener que
las obligaciones son limitaciones al dominio, pues todo aquel que se constituyera en deudor
condicional, limitara su derecho de propiedad, lo que es absurdo. Las obligaciones limitan las
actividades personales, pero no el derecho de dominio +Alessandri, pg. 552,.
/"5
LLo que se debe bajo condicin suspensiva, se posee bajo condicin resolutoria y
viceversaM +Fe(a :arros, pg. //2,. !l proyecto de :ello de /$"1, art. /444, recoga esta dierencia
entre deber a condicin y poseer bajo condicin' L-i el que debe una cosa bao condicin suspensiva la
enajena o grava con hipoteca, prenda, censo o servidumbre, la enajenacin o gravamen se resuelve
cumplida que sea la condicin. -i el que posee cualquiera cosa bajo condicin resolutoria la enajena o
la grava, se seguirn las mismas reglasM +<on(8le( von Far8s, citado por Fe(a :arros, pg. //2,.
/"1
Alessandri, pg. 55/.
/"K
Fe(a :arros, pg. /20.
0#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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presenta cuando la cosa es enajenada antes de cumplirse la condicin, instante en
el cual el individuo slo tiene, posee o es dueDo de la cosa bajo condicin
resolutoria, y no es, por ende, deudor resolutorio. ` a@n ms, si llegase a suceder
que quien tena la cosa en tal carcter la enajenare luego de cumplida la condicin,
tampoco habra problema, ya que tal enajenacin sera hecha por una persona que
no tiene ning@n derecho sobre la cosa, y que sera un deudor puro y simple.
De lo dicho se concluye que la posibilidad de resolver las enajenaciones a
avor de terceros debe descartarse en el caso de la condicin suspensiva y del
pla(o, sea este @ltimo suspensivo o extintivo. -i el pla(o es suspensivo, se ra(ona
del mismo modo que con las condiciones suspensivas. -i es extintivo, el que tiene
la cosa es un mero tenedor, como se desprende del art. /2$#, seg@n el cual las
asignaciones hasta da cierto, determinado o no, constituyen un usuructo, y como
mero tenedor no puede enajenar ms que su derecho de usuructo, o de lo
contrario la enajenacin es inoponible el dueDo.
/""
!n consecuencia, los art./K02 y /K0/ se re.eren @nicamente al caso en que
el que posee una cosa bajo condicin resolutoria, la enajena en el tiempo que corre
desde que la recibe hasta que se cumple la condicin.
/"4
(! E",(3*" +$ K1+ P1+3+$ E$'*$,-(-"+ %(" C*$3i'i*$+"
Las condiciones pueden encontrarse en tres estados'
/.A Pendiente, cuando no se ha veri.cado, y se ignora si se veri.car o no.
5.A Cumplida, cuando se ha reali(ado.
1.A 5allida, cuando con toda seguridad se sabe que no se ha de reali(ar.
!l art. /K$5 establece reglas precisas para determinar cundo una de estas
condiciones se encuentra allida y cundo cumplida' T-e reputa haber allado la
condicin positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado a ser cierto
que no suceder el acontecimiento contemplado en ella, o cuando ha expirado el
tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido veri.carse, y no se ha
veri.cadoT. De lo anterior se desprende que son cuatro las situaciones posibles'
/.A 8i la condicin es positiva y no se #a seFalado pla&o o *poca dentro del
cual deba veri!carse el suceso en 4ue consiste, se reputar haber allado cuando
llegue a ser cierto que el acontecimiento no se veri.car +le doy /222 pesos a Guan
si se casa, y Guan muere antes de casarse.,
5.A 8i la condicin es positiva y se #a seFalado pla&o o *poca, la condicin ha
allado si dentro de esa 8poca no se cumple +le doy /222 pesos a Guan si se casa
antes de los 5" aDos,.
1.A 8i la condicin es negativa y no se #a seFalado pla&o dentro del cual deba
cumplirse, se tiene por cumplida si llega a ser cierto que no se veri.car el
/""
AbeliuE, pg. KK/.
/"4
AbeliuE, pg. KK/.
0$
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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acontecimiento +le doy /222 pesos a Guan si no se casa. Guan allece,.
K.A 8i la condicin es negativa y se #a seFalado tiempo dentro del cual deba
veri.carse, se reputar cumplida si el hecho no se veri.ca dentro del pla(o
seDalado +le doy /222 pesos a Guan si no se casa en 5 aDos,.
%ero, para que la condicin se repute allida, es menester que su
incumplimiento provenga de circunstancias ortuitas, o, al menos, extraDas a la
voluntad del que se obliga, porque de lo contrario, esto es, si el deudor se vale de
medios ilcitos para impedir el cumplimiento de la obligacin, la ley sanciona su
mala e dando la condicin por cumplida. Lo anterior proviene de una aplicacin
extensiva del art. /K$/.
(! M*3* 3+ C12<%i- %(" C*$3i'i*$+"
!l art. /K$1 dispone que TLa condicin debe ser cumplida del modo que las
partes han probablemente entendido que lo uese, y se presumir que el modo
ms racional de cumplirla es el que han entendido las partesT. La aplicacin de
este artculo conduce a la averiguacin de la manera cmo debe cumplirse la
condicin, para lo cual ha de estarse a la voluntad de las partes, del mismo modo
como sucede en el los contratos +art. /"42,.
Acto seguido, debe aplicarse el art. /K$K, seg@n el cual TLas condiciones
deben cumplirse literalmente, en la orma convenidaT. %arece haber aqu una
contradiccin, pero ello no es tal. Lo que quiere decir este artculo es que queda
descartado cualquier cumplimiento por equivalencia de ellas, bien que aproveche
al acreedor.
/"#
La condicin, por @ltimo, debe cumplirse ntegramente. As lo expresa el art.
/K$" inc. /S' L>o puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino
veri.cada la condicin totalmenteM.
/"$
(!i L( R+,-*(',i!i3(3 3+ %( C*$3i'i#$
!l =digo =ivil, a dierencia del ranc8s, no establece de modo expreso la
retroactividad de las condiciones. -in embargo, sigue las consecuencias de dicho
principio y , en general, los eectos del cumplimiento de una condicin se remontan
al tiempo que la obligacin se contrajo.
Rue una condicin opere con eecto retroactivo signi.ca, en el caso de la
suspensiva, que el derecho del acreedor existe en su patrimonio desde que naci la
obligacin, cuando se cumple, y que el acreedor no habr tenido jams un derecho
/"#
AbeliuE +pg. 10#, anota que esta norma tiene una justi.cacin histrica, ya que en &oma
se permita el cumplimiento por equivalencia de las condiciones. As, si una persona oreca a otra una
recompensa si se reciba de ingeniero civil, se entenda cumplida si esta persona se reciba de
ingeniero agrcola.
/"$
AbeliuE, pg. 10#.
00
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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ni el deudor una obligacin, si alla. !n el caso de la condicin resolutoria, mientras,
ello signi.ca que se reputa que el que tena la cosa bajo dicha condicin nunca
tuvo derechos en ella, si se cumple, y que el derecho no ha estado jams expuesto
a perderse, si alla.
/"0
!sta .ccin de la ley es una ventaja para el acreedor condicional, que no ve
perjudicado su derecho por los actos que el deudor condicional haya eectuado
mientras penda la condicin, ya que 8stos desaparecen. -in embargo, es una gran
riesgo para los terceros que han contratado con el deudor condicional, pues estos
actos pueden verse expuestos a perder vigor.
/42
La alta de una mencin expresa de este principio de retroactividad ha
generado una disputa doctrinaria acerca de su eectividad. =laro -olar,
/4/
Fe(a
:arros
/45
y Alessandri
/41
se muestran a avor de la existencia de tal principio. !stos
dos @ltimos autores citan los siguientes eectos como argumentos que demuestran
el acogimiento del principio de retroactividad de las condiciones'
/.A -i no se acoge esta postura no podra explicarse la transmisin de los
derecho y obligaciones condicionales +art. /K05,, pues si el derecho y obligacin
slo nacen una ve( cumplida la obligacin, pendiente 8sta, a la muerte de una de
las partes no hay vnculo jurdico que transmitir.
5.A 7ampoco podra explicarse el derecho del acreedor condicional a solicitar
medidas conservativas mientras pende la condicin, porque quien no tiene
derechos sobre una cosa, no puede solicitar sobre ella medidas conservativas.
1.A La posibilidad de resolver las enajenaciones eectuadas por el deudor
pendiente la condicin pueden da un indicio de que el acreedor tena derechos
sobre la cosa mientras la condicin no se cumpla.
K.A !ntre la celebracin del contrato y el cumplimiento de la obligacin no
puede el deudor desligarse de ella, lo que podra hacer perectamente si no
existiera obligacin alguna antes del cumplimiento de la condicin
".A -e observa que cada ve( que la ley subordina los eectos de un acto a
circunstancias posteriores, les atribuye a 8stas un eecto retroactivo. As por
ejemplo, el caso del art. ##, que mantiene en suspenso los derechos del que est
por nacer, pero una ve( que acontece el nacimiento, el reci8n nacido entra en el
goce de dichos derechos, como si hubiese existido al tiempo que se de.rieron.
;gual solucin emplea el art. 5K/1, pues declara que la echa de la hipoteca
constituida bajo condicin suspensiva o desde cierto da, es, cumplida la condicin,
la de su inscripcin, y no la del cumplimiento de ella.
/4K
4.A %ertenecen al acreedor los aumentos, mejoras y deterioros, y es de su
/"0
Fe(a :arros, pg. $5 y $1.
/42
AbeliuE, pg. 10#. Agrega el autor que este eecto entraba la circulacin de la rique(a, que
es un anhelo del legislador.
/4/
Fencionado por AbeliuE, pg. 100, nota al pie K"K
/45
Fe(a :arros, pgs. $1 y $K.
/41
Alessandri, pgs. /$1 a /0/.
/4K
Fe(a :arros, pgs. $1 y $K.
/22
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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cargo la p8rdida ortuita de la cosa debida, ocurridos pendiente la condicin. >o
podran pertenecer a ni soportar este @ltimo riesgo quien no tiene ning@n derecho
sobre la cosa sino hasta que se cumple la condicin.
/4"

-in embargo, hay ciertos casos en que se advierte que la ley no adopt un
criterio de retroactividad, tales como los siguientes'
/44
/.A L+..., no se deben los rutos percibidos en el intermedio, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes, seg@n los varios casos, hayan dispuesto
lo contrarioM +art. /K$$,. ;gual regla siguen los arts. /2#$ inc. .nal y /11$ regla /H.
-i el acreedor tuviera su derecho desde el nacimiento de la obligacin, debera
tender derecho a los rutos.
5.A Las enajenaciones que se resuelven son aquellas en que el tercero estaba
de mala e, lo indica que la condicin no opera con eecto retroactivo respecto de
los terceros de buena e.
1.A Los actos de administracin eectuados por el deudor condicional, como
los arrendamientos, quedan a .rme. !ste criterio sigue el art. #"$ para el
.deicomiso.
/4#

(!ii E$,-+9( 3+ %( C*"( D+8i3( 1$( !+N C12<%i3( %(
C*$3i'i#$
-i la obligacin es de g8nero, los problemas que pueden presentarse son
escasos, por no decir inexistentes, ya que el g8nero no perece, ni aumenta ni se
deteriora.
Distinto es el caso de las obligaciones de especie, que s pueden surir
alguno de esos acontecimientos. %or eso corresponde tratar con detencin las
siguientes eventualidades que pueden acontecer mientras pende la condicin.
/.A 'umentos y mejoras. !l art. /K$4 inc. 5S seDala que L+..., la cosa se debe
en el estado en que se encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos y
mejoras, sin estar obligado a dar ms por ella +...,M. !sta solucin es contraria a los
principios generales del derecho, pues el acreedor al verse desligado de la
obligacin de indemni(ar mejoras de cualquier clase, incluso las necesarias,
obtiene un enriquecimiento injusto que la misma ley recha(a en los arts. 02K y
sgts, donde obliga al dueDo a indemni(ar las mejoras necesarias aun al poseedor
de mala e.
/4$
5.A "eterioros. !l mismo art. /K$4 inc. 5S seDala que el acreedor debe surir
el deterioro o disminucin que haya experimentado la cosa, L+..., sin derecho
alguno a que se le rebaje el precio +...,M. -e siguen el mismo principio establecido
/4"
AbeliuE, pg. 100.
/44
-eg@n Fe(a :arros, esta circunstancia no es ms que consecuencia de la constatacin de
que la aplicacin rigurosa de un principio es las ms de la veces perniciosa +Fe(a :arros, pg. $K,.
/4#
AbeliuE, pg. K22.
/4$
AbeliuE, pgs. K2/ y K25.
/2/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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en el art. /""2' el riesgo de la especie o cuerpo cierto cuya entrega se deba es del
acreedor.
-in embargo, si la p8rdida es culpable, L+..., el acreedor podr pedir o que se
rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno y de lo otro
tendr derecho a indemni(acin de perjuiciosM +art. /K$4 inc. 5S,.
1.A 5rutos. A menos que la ley, el testador o las partes, seg@n los casos,
estable(can lo contrario, se siguen las siguientes reglas'
a, Condicin resolutoria. De acuerdo con el art. /K$$, L*eri.cada la
condicin resolutoria, no se debern los rutos percibidos en el intermedio +...,M.
b, Condicin suspensiva. !l acreedor no tiene derecho a los rutos que el
deudor condicional hubiere percibido en el intermedio. !l art. /2#$, aplicable a las
condiciones en general en virtud de la remisin que hace el art. /K01, establece
que LLas asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, no con.eren al
asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las
providencias conservativas necesariasM.
K.A P*rdida de la cosa debida bajo condicin. =onorme con el art. /K$4 inc.
.nal, una cosa se entiende perdida o destruida no slo cuando materialmente se
destruye o pierde, sino tambi8n cuando se destruye L+..., la aptitud de la cosa para
el objeto a que seg@n su naturale(a o seg@n la convencin se destinaM +por
ejemplo, cuando a un caballo se le ractura una pata,.
%ara determinar los eectos de la p8rdida de la cosa, el art. /K$4 distingue
dos situaciones'
a, La p*rdida total o parcial se produce sin culpa del deudor. -i es total se
extingue la obligacin) si es parcial, el riesgo lo asume el acreedor, a quien la ley, a
modo de compensacin, le otorga todos los aumentos y mejoras que la cosa reciba,
sin que deba dar ms por ella.
b, La p*rdida total o parcial se produce por culpa del deudor. -i es total,
el acreedor tiene derecho a exigir el precio e indemni(acin de perjuicios) si es
parcial, el acreedor tiene derecho a pedir a su arbitrio o la resolucin del contrato
+el =digo dice rescisin,, o la entrega de la cosa, en ambos casos con
indemni(acin de perjuicios.
".A (najenaciones y grav3menes del deudor condicional. -e hace reerencia a
lo visto respecto de los eectos de la condicin resolutoria.
/25
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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III. LAS OBLIGACIONES A PLAOO (ART. 17)7 Y SGTES.
A. CONCEPTO
!l pla(o consiste en un espacio de tiempo ms o menos largo, dentro del
cual puede ejecutarse un derecho, o transcurrido el cual puede comen(arse el
ejercicio de un derecho. =omparndolo con la condicin, puede decirse que es un
hecho uturo y cierto del cual depende el ejercicio o la extincin de un derecho.
%or consiguiente, dos son los elementos del pla(o'
/.A ?n acontecimiento futuro.
5.A Due la ocurrencia del #ec#o sea cierta. !l elemento que distingue al pla(o
de la condicin es la certe(a que se tiene respecto del acontecimiento que
constituye el pla(o. -i hay incertidumbre con relacin a si el hecho ocurrir o no,
hay una condicin) si no hay dicha incertidumbre, sino todo lo contrario, hay un
pla(o.
De ah que no existan pla(os allidos,
/40
y que las echas sean siempre pla(os.
Al igual que la condicin, el pla(o puede ser determinado, cuando se sabe la
8poca en que ha de llegar +da, mes, aDo,, o indeterminado, si se sabe que llegar,
pero no se sabe cuando +muerte,.
!l pla(o se dierencia de la condicin en lo siguiente'
/.A !l pla(o es un hecho cierto.
5.A !l pla(o aecta el ejercicio de un derecho, no su existencia.
1.A La obligacin a pla(o existe desde un principio, no es que opere
retroactivamente, por lo que si el deudor paga renunciando al bene.cio del pla(o,
paga una obligacin existente.
7oda obligacin puede ser sometida a pla(o, a excepcin del matrimonio, las
legtimas rigurosas, y la repudiacin o aceptacin de una herencia.
Las obligaciones, del mismo modo que las asignaciones testamentarias,
pueden ser a pla(os o das, y el da ser cierto o incierto, determinado o
indeterminado.
=ualquiera que sea la naturale(a de los pla(os, 8stos se computan siempre
de una misma manera y seg@n las mismas reglas' Los pla(os son completos y
corren hasta las doce de la noche del ultimo da del pla(o, y no se descuentan
durante los das eriados, a menos que la ley disponga que el pla(o de das es de
das @tiles.
%or @ltimo, cabe seDalar que las obligaciones a pla(o se encuentran
/40
AbeliuE, pg. 1#2.
/21
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
reguladas en las siguientes disposiciones'
/.A 'rts+ <1 a <;, en cuanto a la computacin de los pla(os.
5.A Ttulo 6 del Libro I6B "e las $bligaciones a Pla&o, arts. /K0K a /K0$,
donde se re.ere slo al pla(o suspensivo.
1.A Ttulo I6 del Libro III sobre las asignaciones testamentarias a da, por
expresa reerencia del art. /K0$.
B. CLASIFICACIN DE LOS PLAOOS
/.A Pla&os legales) convencionales y judiciales.
Legal es el seDalado por la ley. !n materia civil los pla(os legales son
escasos, no as en materia procesal. !jemplos'
a, 'rt+ ,1/@) sobre el pacto comisorio' L-i se estipula que por no pagarse
el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso acto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde,
en las veinticuatro horas subsiguientes a la noti.cacin judicial de la demandaM.
b, 'rt+ 00;;) sobre el mutuo' L-i no se hubiere .jado t8rmino para el
pago, no habr derecho de exigirlo dentro de los die( das subsiguientes a la
entregaM.
Convencional es el estipulado por las partes en el contrato, o el testador en
su testamento. %uede ser expreso o tcito.
Hudicial, por @ltimo, es el seDalado por el jue(. !l art. /K0K inc. 5S regula los
pla(os judiciales' L>o podr el jue(, sino en casos especiales que las leyes
designen, seDalar pla(o para el cumplimiento de una obligacin' slo podr
interpretar el concebido en t8rminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partesM. -on ejemplos de pla(os judiciales'
a, 'rt+ @;-) sobre prestaciones mutuas. !l poseedor vencido L+...,
restituir la cosa en el pla(o que el jue( seDalare +...,M.
b, 'rt+ 00;,) sobre el mutuo. L-i se hubiere pactado que el mutuario
pague cuando l sea posible, podr el jue(, atendidas las circunstancias, .jar un
t8rminoM.
Adems, se pueden citar los arts. /20K, 1#$ inc. 5S y /5#4.
=abe destacar que los pla(os judiciales no son atales.
/#2
5.A Pla&os fatales y no fatales. Batal es aquel que una ve( transcurrido
extingue el derecho por el slo ministerio de la ley. !l acto debe ejecutarse en 8l
+ej' art./$#0,. %la(o no atal es aquel a cuyo vencimiento no se extingue el
/#2
AbeliuE, pg. 1#1.
/2K
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
derecho, el que, no obstante haber vencido el pla(o, puede a@n ejercitarse @til y
e.ca(mente.
-eg@n el art. K0, L=uando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro
de cierto pla(o, se entender que vale si se ejecuta antes de la medianoche en que
termina el @ltimo da del pla(o +...,.
-on pla(os atales los que la ley designa llamndolos tales, o bien aquellos
que se dan a conocer por el empleo de las expresiones TenT, o Tdentro deT.
1.A Pla&os suspensivos y extintivos. %la(o suspensivo es aquel que mientras
pende, suspende el ejercicio de un derecho o el cumplimiento de una obligacin.
>o aecta la existencia de la obligacin ni del derecho) slo suspende su ejercicio.
%la(o extintivo, por su parte, es aquel que por su vencimiento extingue un
derecho. !ste pla(o se designa empleando la expresin ThastaT. !n el =digo =ivil
slo se reglamenta el pla(o suspensivo, de.ni8ndolo como Tla 8poca que se .ja
para el cumplimento de la obligacinT. -i bien en nuestro =digo no existe un
conjunto de disposiciones que reglamenten este pla(o, hay diversas disposiciones
aisladas que lo seDalan.
=uando la obligacin est subordinada a un t8rmino extintivo, ella produce
sus eectos desde un principio tal como si el acto uera puro y simple. Los eectos
del pla(o extintivo son los mismos de la condicin resolutoria, pero con dos
dierencias' +i, el pla(o opera de pleno derecho, sin necesidad de sentencia judicial,
y +ii, el derecho se extingue slo para el uturo, ya que el pla(o no opera con eecto
retroactivo.
K.A Pla&os determinados e indeterminados. !s determinado el pla(o si se
sabe cundo ocurrir el hecho que lo constituye, e indeterminado en caso contrario
+como la muerte,.
/#/
".A Pla&os expresos y pla&os t3citos +art. /K0K,. !l pla(o es expreso cuando
se establece en t8rminos ormales y explcitos. !s tcito cuando es indispensable
para cumplir la obligacin, lo que puede darse, por ejemplo, por ra(ones de
cosecha, de distancia, etc.
/#5

/#/
Fe(a :arros, pg. /5#, y AbeliuE, pgs. 1#2 y 1#/.
/#5
AbeliuE, pg. 1#5. !ste autor +pg. 1#K, agrega la clasi.cacin de pla(os continuos y
discontinuos, siendo de uno u otro tipo dependiendo de si se suspenden o no durante los das eriados
/2"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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C. EFECTOS DE LOS PLAOOS
1F6
(i P%(N* S1"<+$"i!*
(( A$,+" 3+ S1 V+$'i2i+$,* * P+$3i+$,+
&especto del pla(o suspensivo, a dierencia de lo que sucede con la
condicin suspensiva, hay certe(a acerca de la llegada de su vencimiento. %or eso,
no est comprometida la existencia del derecho, sino slo su exigibilidad. !l art.
/2$K recoge esta idea' LLa asignacin desde da cierto y determinado da al
asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad de la cosa
asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla) pero no el de reclamarla antes
de que llegue el daM.
De aqu se derivan varias consecuencias'
/.A LLo 4ue se paga antes de cumplirse el pla&o) no est3 sujeto a restitucinM
+art. /K0" inc. /S,. Lo que ha operado en este caso es, simplemente, una renuncia
al pla(o.
!sta norma encuentra una excepcin en el art. /K0" inc. 5S' L!sta regla no
se aplica a los pla(os que tienen el valor de condicionesM. La ley, errando en el
lenguaje, se ha reerido a la situacin del art. /2$", en que hay una L+..., condicin
impuesta por la ley) en consecuencia el derecho y la obligacin estn sujetos a
condicin suspensiva y por ello procede la repeticin de lo dado o pagado antes de
cumplirseM.
/#K
Dispone el art. /2$" inc. /S que LLa asignacin desde da cierto pero
indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el asignatario ese
daM.
5.A (l acreedor a pla&o puede impetrar medidas conservativas. -i puede
hacerlo el acreedor condicional, que no tiene derecho alguno, con mayor ra(n
puede el acreedor a pla(o.
1.A (l derec#o y la obligacin a pla&o se transmiten +art. /2$K,.
K.A 7o puede exigirse el cumplimiento de la obligacin. !l art. /K04 inc. /S
declara que L!l pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el pla(o
+...,M.
".A >o corre, por regla general, la prescripcin +art. 5"/K,.
/#"
/#1
AbeliuE, pgs. 1#"O1##.
/#K
AbeliuE, pg. 1#4.
/#"
Fe(a :arros, pg. /12.
/24
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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4.A >o puede operar la compensacin legal, pues no son actualmente
exigibles +art. /4"4 n31,.
/#4
(8 V+$'i3* * C12<%i3*
/.A La obligacin se torna exigible.
/##
5.A =omien(a a correr la prescripcin +art. 5"/K,.
1.A %uede operar la compensacin legal.
K.A -i el pla(o es convencional, por regla general el deudor queda constituido
en mora por ese solo hecho si no cumple su obligacin +art. /""/ n
os
/ y 5,.
(ii P%(N* EI,i$,i!*
Fientras el pla(o est pendiente, el acto o contrato que a su t8rmino ha de
acabar, produce todos sus eectos, como si uera puro y simple. =uando vence el
pla(o, se extinguen el derecho y la obligacin correlativa, pero con la particularidad
de que no se genera ning@n eecto retroactivo.
D. E4TINCIN DEL PLAOO
!l pla(o puede extinguirse de tres maneras'
/.A Por su cumplimiento, que toma el nombre de vencimiento. !s la orma
ms usual, y para determinarla ha de recurrirse a las normas sobre cmputo de los
pla(os contenidas en los arts. K$ a "2.
5.A Por la renuncia.
1.A Por la caducidad.
!s preciso detenerse en estas dos @ltimas ormas de extincin.
(i R+$1$'i( 3+% P%(N*
!l pla(o es perectamente renunciable, con tal que la renuncia mire al inter8s
del renunciante y no est8 prohibida su renuncia. %or consiguiente, puede renunciar
el pla(o aquella de las partes en cuyo bene.cio se ha establecido.
%or regla general, la ley presume que el pla(o se entiende estipulado en
bene.cio del deudor, lo que se obtiene del art. /K04 n35, seg@n el cual el deudor
cuyas cauciones se han extinguido o disminuido considerablemente puede
reclamar el Lbene.cioM del pla(o renovando o mejorando las cauciones, y del art.
/#4
Fe(a :arros, pg. /12.
/##
Fe(a :arros, pg. /12.
/2#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
/K0#, que consagra el principio de que el deudor puede renunciar el pla(o, salvo
las excepciones.
/#$
De esta manera, el deudor es generalmente el que est en condiciones de
renunciar al pla(o, lo que no puede hacer, sin embargo, cuando'
/.A Le es pro#ibido, por el testador o las partes. !xpresa el art. /"K# inc. /S
que L!l deudor puede renunciar el pla(o a menos que el testador haya dispuesto o
las partes estipulado lo contrario +...,M.
5.A 7o est3 establecido a su favor, lo que sucede, en general, toda ve( que
L+..., la anticipacin del pago acaree al deudor un perjuicio que por medio del pla(o
se propuso mani.estamente evitarM +art. /"K# inc. /S,, esto es, cuando el pla(o no
est8 establecido a su avor.
=omo se advierte, nada obsta a que el pla(o pueda estipularse en bene.cio
de ambos contratantes o en bene.cio del acreedor. As por ejemplo, se entiende
estipulado a avor de ambos contratantes en el mutuo con inter8s,
/#0
y a avor del
acreedor en el depsito y en todos los casos que caigan dentro de la hiptesis del
art. /K0#.
=undo el pla(o est establecido a avor de ambos contratantes, slo pueden
renunciarlo de com@n acuerdo, y cuando lo es a avor del acreedor, slo 8ste podr
hacerlo.
(ii C(31'i3(3 3+% P%(N*
La caducidad del pla(o es su vencimiento anticipado en los casos seDalados
por la ley o las partes. !s una institucin que bene.cia al acreedor y resguarda su
acreencia.
La caducidad convencional es muy recuente en los casos de obligaciones de
cumplimiento raccionado, como las compraventas con saldo de precio. !n estos
casos suele pactarse una clusula en virtud de la cual el incumplimiento en el pago
de una de las cuotas a su respectivo vencimiento, las hace a todas exigibles, es
decir, permite al acreedor cobrar el total de la deuda. De no existir esta clusula,
8ste tendra que aguardar el vencimiento de la @ltima de las cuotas para demandar
el pago del cr8dito.
La caducidad legal, por su parte, es de excepcin, tal como se obtiene del
encabe(ado del art. /K04' L!l pago de la obligacin no puede exigirse antes de
expirar el pla(o, si no es +...,M. !n consecuencia, no hay ms caducidad legal que la
que proviene de estas dos eventualidades'
/#$
Alessandri, pg. 512.
/#0
Debe tenerse presente, en todo caso, que el art. /2 de la Ley /$.2/2 establece la
irrenunciabilidad del derecho del deudor a pagar anticipadamente la obligacin en la orma que eses
artculo indica.
/2$
6:L;<A=;6>!- -!<U> -I- !B!=76-
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/.A Cuando el deudor se #alla en 4uiebra o en notoria insolvencia. !l objetivo
es evitarle un perjuicio al acreedor, pues si tuviera que esperar hasta el
vencimiento del pla(o, hallara al deudor sin bienes su.cientes, debido a que los
acreedores puros y simples se pagaran antes con sus bienes.
La declaracin de quiebra produce de pleno derecho la caducidad de todas
los pla(os que el deudor tiene para pagar. 7odas las obligaciones del allido se
hacen exigibles de inmediato.
7ambi8n hay caducidad de los pla(os cuando el deudor se halla en notoria
insolvencia, que es una situacin econmica de agravacin del pasivo que impide
al deudor pagar sus deudas. La insolvencia ha de ser notoria, y corresponde al
acreedor probar esta circunstancia.
5.A Cuando las cauciones dadas por el deudor se #an extinguido o #an
disminuido considerablemente de valor por su #ec#o o culpa. <eneralmente el
pla(o se concede en consideracin a las cauciones que otorga el deudor, a la
garanta que recibe el acreedor con respecto al cumplimiento de la obligacin. %or
eso, al desaparecer el motivo que lo llev a otorgar el pla(o, es justo que 8ste
reclame la caducidad del mismo.
%ara que la caducidad opere por esta causal, deben reunirse dos requisitos'
/.A Rue el deudor haya dado caucin a su acreedor +es decir, que haya
garanti(ado su obligacin con cualquiera de aquellas obligaciones accesorias
destinadas a asegurar el cumplimiento de una obligacin principal,.
5.A Rue estas cauciones hayan desaparecido o disminuido
considerablemente por culpa del deudor. !l jue( determinar si las cauciones se
han extinguido o disminuido considerablemente de valor.
-i han desaparecido o disminuido por caso ortuito, no procede la caducidad
del pla(o. Nace excepcin a esta regla el caso de la hipoteca, porque el art. 5K#5
consagra una regla similar que no exige que la cosa se haya perdido o deteriorado
por hecho o culpa del deudor.
/$2
/$2
AbeliuE, pg. 1$5.
/20
TTULO SEGUNDO: EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
ASPECTOS GENERALES
1A1
%ara los =digos y doctrina basados en el ranc8s, las obligaciones son los
eectos de las uentes que las generan' el contrato, el cuasicontrato, el delito, el
cuasidelito y la ley. A su ve(, las obligaciones generan tambi8n sus eectos, a
saber' desde el punto de vista activo, el derecho del acreedor para exigir su
cumplimiento y los derechos auxiliares destinados a auxiliarlo a obtenerlo) y, desde
el punto de vista pasivo, la necesidad jurdica de soportar el ejercicio de tales
acciones del acreedor.
%ara la doctrina cercana a esta orma de anali(ar los eectos de las
obligaciones, 8stos se asocian al incumplimiento, esto es, se miran como una
consecuencia de 8ste. !s por eso que Alessandri, por ejemplo, los de.ne como L+...,
los derechos que la ley con.ere al acreedor, para exigir del deudor su cumplimiento
exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, cuando 8ste no la cumpla en todo o en
parte, o est en mora de cumplirla.
!n particular, bajo este modelo los eectos de las obligaciones son los
siguientes'
/$5
/.A In derecho principal destinado a obtener en cuanto sea posible el
cumplimiento de la obligacin' la ejecucin for&ada.
5.A In derecho secundario y supletorio destinado a obtener en equivalencia
la prestacin debida y la reparacin de los daDos causados' la indemni&acin de
perjuicios.
1.A In conjunto de derechos destinados a mantener la integridad del
patrimonio del deudor en orma tal que 8ste pueda arontar las obligaciones que ha
contrado' los derec#os auxiliares.
-in embargo, la doctrina actual entiende que el cumplimiento de la
obligacin es el eecto natural de 8sta. !l acreedor tiene, antes que todo, un
derecho a la prestacin, de modo que cuando 8sta es cumplida por el deudor, la
obligacin se extingue agotando sus eectos naturales. -lo cuando ella no es
satisecha nacen para el acreedor lo que la doctrina tradicional denomina eectos
de las obligaciones. !n una etapa intermedia quedan, sin embargo, los
denominados derechos auxiliares, pues buscan conservar la integridad del
patrimonio del deudor, antes o despu8s del incumplimiento.
/$/
AbeliuE, pgs. K## a K#0.
/$5
Alessandri, pg. 41, y Fe(a :arros, pg. /0/.
Dentro de la estructura del =digo =ivil, los eectos de las obligaciones estn
tratados en el 7tulo a;; del Libro ;*, arts. /"K" a /""0, disposiciones en las que
desarrolla indistintamente los eectos de los contratos y de las obligaciones.
!l pago, por su parte, est regulado en el 7tulo a;* del Libro ;*' De los
Fodos de !xtinguir las 6bligaciones y %rimeramente de la -olucin o %ago !ectivo,
arts. /"4$ a /454.
!n lo sucesivo, se anali(ar en primer lugar el modo natural de extincin de
la obligacin' el pago) luego se esbo(ar un esquema general que muestra la
posicin jurdica en que se encuentran los acreedores rente a sus deudores) y,
.nalmente, se tratarn lo que clsicamente se entiende por eectos de las
obligaciones.
CAPTULO I: CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN: EL PAGO
I. ASPECTOS GENERALES
A. EL CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN
=uando el deudor cumple su obligacin, reali(a la prestacin acordada.
!l cumplimiento de la obligacin puede ser voluntario o or(ado, y, en ambos
casos, en naturale(a o por equivalencia.
!s voluntario el cumplimiento cuando el deudor reali(a la prestacin debida
sin que el deudor deba recurrir a los medios que la ley le ranquea para constreDirlo
a ello) y or(ado, cuando ha existido incumplimiento de parte del deudor, y el
acreedor, mediante los derechos que posee, lo obliga a cumplir.
!l cumplimiento es en naturale(a cuando el deudor ejecuta la prestacin tal
como lo manda la obligacin) y por equivalencia, cuando, no siendo posible o no
queri8ndolo el acreedor, seg@n los casos, la prestacin se eect@a en una orma
sustitutiva que tenga igual valor para 8l. !ste @ltimo tipo de cumplimiento puede
presentarse tanto en el cumplimiento voluntario cuanto en el or(ado) as, en el
primero caso, el acreedor acepta una prestacin diversa que lo deja igualmente
satisecho, mientras que en el segundo, habiendo incumplimiento, el acreedor
recibe una indemni(acin de perjuicios, sea porque el cumplimiento en naturale(a
es imposible, sea porque ya no le es productivo al acreedor.
B. CONCEPTO DE PAGO Y SU CLASIFICACIN
!l pago es el modo ordinario y normal de extinguir las obligaciones. De
acuerdo con el art. /"4$, L!l pago eectivo es la prestacin de lo que se debeM, es
decir, es el cumplimiento de la obligacin, la reali(acin de la prestacin o
abstencin debida tal como estaba especi.cado en la obligacin.
!n Derecho la palabra pago no tiene la acepcin en que ordinariamente se le
emplea, es decir, para reerirse al cumplimiento de una obligacin de dar y, a@n
restringiendo ms su alcance, para reerirse a la entrega de una cantidad de
dinero. !n Derecho la palabra pago se re.ere al cumplimiento de toda obligacin.
As, todo aquel que cumple una obligacin al tenor de lo establecido en 8sta, la
paga.
La ley habla de pago eectivo porque este modo de extinguir las obligaciones
no produce sus eectos sino mediante la reali(acin material de aquello sobre lo
que la obligacin recae +es menester que el deudor cumpla eectiva, real o
materialmente aquello a que se oblig,.
%ara la ley chilena, las palabras pago y solucin son sinnimas.
!l pago supone la existencia de una obligacin previa destinada a
extinguirse mediante 8l. -i no existe una obligacin civil o natural destinada a
extinguirse por el pago, el deudor que paga lo que no debe hace un pago que
carece de causa, y el que paga tiene derecho a repetir lo pagado.
!l pago es sin duda una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral. >o es,
en caso alguno, un contrato, pues no tiene por eecto la creacin de derechos y
obligaciones, sino, por el contrario, su extincin. =on todo, se ha discutido el
carcter convencional del pago, pues el deudor puede pagar incluso contra la
voluntad del acreedor. Lo que sucede, en verdad, es que junto con el deber de
pagar, el deudor tiene el derecho de liberarse de la obligacin, ra(n por la cual la
voluntad del acreedor puede ser suplida bajo ciertas condiciones.
/$1
%or @ltimo, debe tenerse presente que en las obligaciones de dar el pago
equivale a la tradicin.
/$K
!l pago puede clasi.carse en voluntario y or(ado) que tiene causa, civil o
natural, y que no tiene causa) y normal, que es el eectuado por el deudor
voluntariamente y recibido en igual orma por el acreedor, y el eectuado con
modalidades.
/$"
!l que paga recibe la denominacin de solvens, y el que recibe el pago la de
accipiens.
A. POR QUI>N DEBE HACERSE EL PAGO
(i P(9* ED+',1(3* <*- +% D+13*-
Lo natural es que pague el deudor, y por 8ste se entiende no slo la persona
que contrajo la obligacin, sino todas aquellas que en concepto de ley sean,
jurdicamente hablando, la persona del deudor. Ruedan comprendidos en esta
expresin Tel deudorT, por tanto'
/.A 8us #erederos, pues son continuadores de la persona del diunto,
representndolo, de manera que cuando paga un heredero, por una .ccin legal se
entiende que paga el diunto.
/$1
Abeliu, pg. K02.
/$K
Aqu se aprecia claramente el carcter convencional del pago, pues el art. 4#2 inc. /S
de.ne la tradicin como L+..., un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueDo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la acultad e intencin de transerir el
dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirloM.
/$"
AbeliuE, pg. K0/.
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
5.A 8us legatarios, que pueden ser gravados por el deudor con el pago de
una deuda suya, y que, al pagar, lo hacen por cuenta del deudor.
1.A 8us mandatarios o representantes legales, pues, tal como lo seDala el art.
LLo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando acultada por ella o por la
ley para representarla, produce respecto del representado iguales eectos que si
hubiese contratado 8l mismoM.
!l pago eectuado por el deudor es el ms simple de todos, y no supone,
generalmente, eectos ulteriores) se extingue la obligacin sin que subsistan
relaciones jurdicas. %or excepcin puede haberlas, por ejemplo, cuando el
mandatario ha pagado con dineros propios, o el heredero ha pagado ms de lo que
le corresponda, casos en que se deben ciertas compensaciones.
(ii P(9* ED+',1(3*" <*- O,-(" P+-"*$(" K1+ +% D+13*-
!l art. /"#5 inc. /S seDala que L%uede pagar por el deudor cualquiera
persona a nombre del deudor, aun sin su consentimiento o contra su voluntad, y
aun a pesar del acreedorM. !sta regla tiene una excepcin' las obligaciones intuito
personae. !n eecto, estatuye el art. /"#5 inc. 53' L%ero si la obligacin es de
hacer, y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o
talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad
del acreedorM. !n este evento, slo podra un tercero eectuar el pago si el
acreedor consintiese en ello, pero no se podra obligar al acreedor a aceptarlo si
8ste se opusiera. -alvo esta excepcin, en todas las dems obligaciones, incluso en
las de hacer, puede hacerse el pago por otra persona, y el acreedor est obligado a
recibirlo.
!l pago hecho por el tercero a nombre del deudor, en los casos en que la ley
lo admite, no est sometido a ninguna ormalidad y debe hacerse en las mismas
condiciones en que debe eectuarlo el deudor. Lo importante es que el paga lo
haga con la conciencia de que paga una deuda ajena, pues de lo contrario paga lo
que no debe, pudiendo repetir ese pago.
!n consecuencia, adems del el deudor mismo y todos aquellos que pagan
por su cuenta, pueden pagar vlidamente la deuda'
/.A Duienes tienen un inter*s evidente y mani!esto en extinguir la
obligacin. =iertas personas pueden ser perseguidas por el pago de la deuda, no
obstante que care(can de la calidad de deudor directo, por lo que pueden tener
mucho inter8s en extinguirla. -i lo hacen, se subrogan en los derechos del acreedor
para cobrar al aut8ntico deudor +art. /4/2,. !stos casos son tres'
a, Codeudor solidario. !l caso del codeudor solidario es en cierto sentido
especial, porque 8l s es deudor. -in embargo, puede suceder que no tenga inter8s
alguno en la deuda y slo la est8 garanti(ando, caso en cual es un tercero
interesado en la extincin de la deuda y al pagarla se subroga en los derechos del
acreedor.
//"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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b, (l !ador, que tampoco tiene inter8s en la deuda y no es deudor
principal.
c, Tercero poseedor de la !nca #ipotecada.
/$4
=omo ya se adelant, pagada la obligacin por cualquiera de estas personas,
si bien desaparece el vinculo jurdico que exista entre el deudor primitivo y el
acreedor, la obligacin queda subsistente entre el deudor primitivo y el codeudor
solidario, o .ador, o poseedor del inmueble hipotecario, quienes quedan
subrogados por el ministerio de la ley en los derechos, prendas, privilegios,
hipotecas, etc. del acreedor, para poder obtener del deudor principal el reembolso
de lo que pagaron en la totalidad o en la cuota que les corresponda, seg@n el caso.
5.A ?na persona enteramente extraFa a la obligacin' un tercero, con tal que
lo haga a nombre del deudor. !l acreedor no puede negarse a recibir el pago
aludiendo que quien paga no es el deudor +art. /"#5 inc. /3,, porque el pago no
irroga perjuicios a nadie) por el contrario, bene.cia a todos. %or eso puede pagar un
tercero aun contra la voluntad del acreedor y puede recurrirse a la consignacin
cuando el acreedor no quiere recibir el pago.
!l tercero extraDo que paga a nombre del deudor, puede pagar con
consentimiento del deudor, sin consentimiento del deudor e incluso contra la
voluntad de 8ste'
a, (l tercero paga con consentimiento del deudor. !l consentimiento
puede ser expreso o tcito. !s expreso si el deudor ha maniestado en t8rminos
explcitos o ormales su voluntad de que otro pague por 8l, y es tcito si,
conociendo de este pago, no mani.esta ninguna voluntad contraria a 8l ni recha(a
lo que el tercero va a hacer. Del hecho que puede ser tcito, se ha resuelto que el
consentimiento no debe observar ning@n tipo de ormalidades.
/$#
=omo hay consentimiento, se produce entre el deudor y el tercero un
verdadero mandato. %or consiguiente, el tercero que paga en estas condiciones
tiene contra el verdadero deudor dos acciones, a su eleccin'
i, La 4ue proviene de la subrogacin legal establecida en el art+ ,:,;
nK<' LDel que paga una deuda ajena, consinti8ndolo expresa o tcitamente el
deudorM. %ara que proceda esta accin, la jurisprudencia ha dicho que es necesario
que el tercero pague con dineros propios, ya que en caso contrario, habra pago del
deudor mismo.
/$$
ii, La de reembolso 4ue otorga el mandato +art. 5/"$,.
5.A (l tercero 4ue paga sin conocimiento del deudor. Aqu hay una agencia
o.ciosa, una gestin de negocios ajenos, porque el tercero ha ejecutado el pago sin
que haya mediado mandato entre 8l y el deudor. !l eecto que se produce es que la
obligacin entre deudor y acreedor se extingue, y el tercero que pag tiene
/$4
AbeliuE aDade el tercero poseedor de la prenda +AbeliuE, pg. K01,.
/$#
AneliuE, pg. K0".
/$$
AbeliuE, pg. K0".
//4
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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derecho al reembolso de lo pagado.
=omo se puede advertir, el tercero no queda subrogado en los derechos del
acreedor. %or lo tanto, queda en una situacin desmejorada rente al deudor que
paga con consentimiento, pues pierde las garantas que aqu8l pudiere haber
tenido.
As lo establece el art. /"#1' L!l que paga sin el consentimiento del deudor
no tendr accin sino para que 8ste le reembolse lo pagado) y no se entender
subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni podr compeler al
acreedor a que le subrogue.
%ero nada obsta a que el tercero quede subrogado en los derechos del
acreedor si 8ste voluntariamente se los cede.
Nay en todo esto una ra(n de moralidad, pues si uese de otra manera, se
habra establecido una industria de pagar deudas ajenas, y mediante convenios
entre tercero y acreedor se habra obtenido el pago de una cantidad inerior, para ir
ms tarde a cobrar al deudor la totalidad del pago de su obligacin.
1.A 8e puede pagar contra la voluntad del deudor. %uede suceder que el
deudor no quiera pagar la obligacin porque no le conviene +!j. un contrato
bilateral en que la otra parte no ha cumplido,. %ero aparece un tercero que quiere
pagar y el deudor, sin embargo, le prohbe hacerlo. -i el tercero paga, la obligacin
se extingue, pero la ley le niega la posibilidad de exigir el reembolso de lo que
pag, a menos que el acreedor le ceda voluntariamente la accin que tenga en
contra del deudor +art. /"#K,.
Nay una contradiccin entre el art. /"#K y el art. 550/. !ste @ltimo dispone
que el que administra una negocio ajeno L+..., contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra 8l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
eectivamente @til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda) por ejemplo, si
de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella hubiere debido
pagar el interesadoM. =omo se ve, la solucin es la inversa. !ntre los tratadistas
hay dos opiniones al respecto'
a, -eg@n L. Irrutia, el art. /"#K se re.ere a los casos en que el pago no es
@til al deudor y el art. 550/ se re.ere a los casos en que s le es @til. As por
ejemplo, si el deudor lo es en virtud de un contrato bilateral y no tiene inter8s en
extinguir la obligacin porque la otra parte no ha cumplido la suya, o porque puede
oponer una excepcin de nulidad, el pago del tercero no le sera @til. !n cambio, si
el pago ha sido @til al acreedor se aplica el art. 550/.
!sta interpretacin tiene el inconveniente de que incorpora al art. /"#K un
distingo que no eect@a.
b, 6tros, y esta es la opinin mayoritaria, creen que el art. /"#K
reglamenta la situacin de los pagos aislados, es decir, de aquellos en que el
tercero se limita exclusivamente a eectuar un pago por el deudor contra la
voluntad de 8ste. !n cambio, el art. 550/ se re.ere a aquellos casos en que se est
//#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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administrando los negocios ajenos +agencia o.ciosa o gestin de negocios, y el
pago no es sino uno de los tantos actos que el gerente o gestor o.cioso est
llevando a cabo en la administracin de negocios ajenos.
%ara AbeliuE, siendo que ninguna de las dos interpretaciones es
satisactorias, lo correcto sera conceder accin al tercero siempre que el pago le
haya sido @til al deudor, para evitar un enriquecimiento injusto.
/$0
B. REQUISITOS DEL PAGO EN LAS OBLIGACIONES DE DAR
!l art. /"#" reglamenta especialmente los requisitos que deben llenarse en
una obligacin de dar que tuviere por objeto transerir el dominio de la cosa
debida. !n este caso el pago deber eectuarse mediante la tradicin. %ara que el
pago de una obligacin de dar, en que el objeto de la obligacin es la transerencia
del dominio sea vlido, deben concurrir los siguientes requisitos en conormidad
con el art. /"#" en concordancia con el art. 4#0'
/.A Due el 4ue paga sea dueFo de la cosa pagada o al menos pague con
consentimiento del dueFo. Dispone el art. /"#" inc. /S que L!l pago en que se debe
transerir la propiedad no es vlido, sino en cuanto el que paga es dueDo de la cosa
pagada, o la paga con el consentimiento del dueDoM.
La expresin Lno es vlidoM empleada por el =digo es dudosa, porque da a
entender que el pago eectuado en esas condiciones es nulo de nulidad absoluta, lo
que no se condice con los principios que ha seguido el =digo en otras situaciones'
a, La compraventa. Dos artculos revelan la contradiccin que se anota'
i, 'rt+ ,1,<, seg@n el cual LLa venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de
los derechos del dueDo de la cosa vendida, mientras no se extingan por el lapso de
tiempoM. -i la venta de cosa ajena es vlida, no puede menos que serlo el pago por
el cual el vendedor entrega la cosa ajena vendida.
ii, 'rt+ ,10- inc+ ,2, de acuerdo con el cual LLas obligaciones del
vendedor se reducen en general a dos' la entrega o tradicin, y el saneamiento de
la cosa vendidaM. *ale decir, el vendedor, quien debe pagar una obligacin de dar,
no se obliga a transerir el dominio, sino a eectuar la tradicin. !llo es amparado
por el hecho de que la ley le impone adems la obligacin de sanear la eviccin,
esto es, de L+..., amparar al comprador en el dominio y posesin pac.ca de la cosa
vendida +...,M +art. /$1#,. 6 sea, la ley reconoce, prev8 y regula la posibilidad de
que el vendedor pague con una cosa que no le pertenece.
Adems, dada la importancia que reviste la compraventa en la normativa
del =digo =ivil, sus disposiciones pueden extenderse a los dems ttulos
traslaticios.
/02
/$0
AbeliuE, pg. K0#.
/02
AbeliuE, pg. K0$.
//$
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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b, 'rt+ :10, con arreglo al cual L-i el tradente no es el verdadero dueDo de
la cosa que se entrega por 8l o a su nombre, no se adquieren por medio de la
tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa.
%ero si el tradente adquiere despu8s el dominio, se entender haberse
8ste transerido desde el momento de la tradicinM. !n otras palabras, si el
tradente no es dueDo, no es nula la tradicin, sino que no trans.ere el dominio y no
da ms derecho al adquirente que el de ganar la cosa por prescripcin adquisitiva.
` como ya se vio, el pago adopta la orma de tradicin en las obligaciones de dar,
por lo que se rige por las reglas de 8sta.
De lo anterior emerge la duda de si el deudor de una obligacin de dar la
extingue o no pagando con una cosa de la que no es dueDo. Dos posturas pueden
surgir'
a, La primera, es que s lo hace, y se basa en que los arts. 4$5, /$/" y
/$5K primaran sobre el tenor literal del art. /"#". A esta postura adhiere AbeliuE,
quien seDala que L+..., si paga quien no es el dueDo, el pago es vlido, pero deja a
salvo los derechos del verdadero propietario mientras no se extingan por la
prescripcinM.
/0/
b, La segunda, es que el pago eectuado en tales circunstancias no
extingue la obligacin, sin perjuicio de que el acreedor pueda hacerse dueDo de la
cosa por prescripcin, o si con posterioridad a su reali(acin el deudor llega a ser
dueDo de la cosa pagada o si la persona a quien pertenece la cosa, acepta y
rati.ca el pago. !n estos casos el pago se valida retroactivamente hasta el
momento en que tuvo lugar la tradicin +art. 4$5 inc. 5S,.
/05
Fe(a :arros seDala tres
consecuencias lgicas de esta conclusin'
/01
i, !l acreedor puede demandar del deudor un nuevo pago,
restituyendo, claro est, el que ya recibi.
ii, !l deudor puede repetir la cosa que ha pagado, oreciendo pagar
otra de que sea verdaderamente dueDo.
iii, !l verdadero dueDo conserva el dominio de la cosa y, por ende,
puede reivindicarla.
5.A Due el 4ue paga tenga facultad de enajenar la cosa) sea capa& de
enajenar. La tradicin no es vlida sino cuando el tradente es capa( de transerir el
dominio, o sea, tiene la mxima capacidad, la exigida para los actos de disposicin.
De ah que la persona que carece de esta capacidad no pueda pagar sino
cumpliendo las ormalidades que exige la ley +por ejemplo, incapaces relativos,. -i
se eect@a un pago por una persona incapa(, este pago sera rescindible +art.
/"#",.
/0/
AbeliuE, pg. K0$. !l problema aqu puede surgir si la cosa dada en pago es reivindicada
por su legtimo dueDo, porque si la obligacin se entiende extinta, el deudor, al ser demandado por su
acreedor +que ha sido privado de la cosa,, podra oponer la excepcin de pago, y 8ste vera rustrado
su cr8dito.
/05
Alessandri, pg. 110, y Fe(a :arros, pgs. 1"" y 1"4.
/01
Fe(a :arros, pg. 1"4.
//0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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Nay una excepcin en el art. /"#" inc. 5S en que el pago, no obstante ser
hecho por quien no es dueDo o por quien no tiene la acultad de enajenar, es
vlido. !ste caso de excepcin se presenta cuando'
a, La cosa pagada es fungible. !n realidad, se re.ere a cosas consumibles,
ya que se trata de aquellas cosas que no prestan servicio o no pueden utili(arse,
seg@n su naturale(a, sino consumi8ndose, destruy8ndose.
/0K
b, (l acreedor la #a consumido de buena fe. La buena e consiste en la
ignorancia del acreedor de que el pago proviene de quien no era dueDo o careca
de la acultad de enajenar. =omo la buena e se presume +art. #2#,, quien alegue lo
contrario debe probarlo. -e ha sostenido, sin embargo, que la prueba de la buena
e recae en el que alega la valide( del pago, dada la excepcionalidad del art. /"#"
inc. 5S, que da valide( a un acto que seg@n las reglas generales no lo sera.
/0"
1.A Due el pago se #aga con las solemnidades legales. %or hacerse el pago
mediante la tradicin, es indispensable que concurran en 8l los requisitos prescritos
por ley para la valide( de este acto jurdico. ` si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenacin, no se trans.ere el dominio sin ellas +art. 4#0,.
C. A QUI>N DEBE HACERSE EL PAGO
(i G+$+-(%i3(3+"
!l tema es de mucha importancia, pues de aqu emana el aorismo de que
4uien paga mal) paga dos veces, que, en t8rminos jurdicos, signi.ca que no puede
oponerse a la demanda la excepcin de haberse pagado a quien no tena
acultades para recibirlo.
/04
=onorme con el art. /"#4, L%ara que el pago sea vlido, debe hacerse o al
acreedor mismo +bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido
en el cr8dito, a un a ttulo singular,, o a la persona que la ley o el jue( autoricen a
recibir por 8l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.
!l pago hecho de buena e a la persona que estaba entonces en posesin del
cr8dito, es vlido, aunque despu8s apare(ca que el cr8dito no le pertenecaM.
!n primer lugar, el pago debe hacerse al acreedor, pues a su avor se ha
contrado la obligacin. %ero no es necesario que el pago se haga personalmente al
acreedor, ya que es su.ciente con que se haga a cualquiera otra persona que
tenga la calidad su.ciente para recibirlo a su nombre o en su lugar.
Del art. /"#4 se desprende que el pago puede hacerse al acreedor, a su
/0K
AbeliuE, pg. K04, y Alessandri, pg. 1K/.
/0"
AbeliuE, pg. K00. Alessandri dice que los dos presupuestos deben concurrir juntos y deben
presentarse pruebas, pues si no el pago sera invlido y podra pedirse su nulidad +Alessandri, pg.
1K2,.
/04
AbeliuE, pg. K00.
/52
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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representante y al poseedor del cr8dito.
(ii A Q1i?$+" P1+3+ H('+-"+ +% P(9*
(( P(9* H+';* (% A'-++3*-
Rue se pague al acreedor es lo normal, entendi8ndose por 8ste no slo a
quien es el sujeto activo de la obligacin, sino a todos aquellos que le suceden en
el cr8dito, esto es, el heredero, el legatario y el cesionario del cr8dito.
-in embargo, hay casos, enumerados taxativamente en el /"#$, en que el
pago hecho al acreedor mismo que contrajo la obligacin es invlido y no extingue
la obligacin'
a, L8i el acreedor no tiene la administracin de sus bienesL salvo en
cuanto se probare 4ue la cosa pagada se #a empleado en provec#o del acreedor) y
en cuanto este provec#o se justi!4ue con arreglo al artculo ,:11M +n3/,, que
establece que se considerar que el acreedor se ha hecho ms rico cuando las
cosas pagadas le hubieran sido necesarias o, no si8ndolo, subsistan y se quisiera
retenerlas +lo que responde al principio de que nadie puede enriquecerse a costa
ajena,.
La ley es consecuente con el principio de que la incapacidad relativa es
una medida de proteccin, porque mediante esta norma busca evitar que el
acreedor incapa( disipe el pago recibido.
b, L8i por el jue& se #a embargado la deuda o mandado retener su pagoM
+n35,. Los cr8ditos son bienes que integran el patrimonio de una persona) son
cosas incorporales, de manera que pueden ser embargados en un juicio ejecutivo o
ser objeto de una medida precautoria, como la retencin o la prohibicin de
celebrar actos o contratos. Decretado el embargo o la medida, debe noti.carse
judicialmente al deudor y, desde ese momento, el pago deja de ser vlido si se
hace a este individuo.
!l embargo de un cr8dito o la retencin de su pago +en poder del deudor,
del demandante o de un tercero, por orden del jue( produce tres eectos'
i, !l acreedor del cr8dito embargado ya no lo puede exigir y el deudor
debe abstenerse de ejecutar ese pago. -i el acreedor pretendiera compeler
judicialmente al deudor para el pago de este cr8dito, 8ste podra oponer la
excepcin de alta de exigibilidad de la deuda.
ii, !n virtud del art. /44/, no puede el acreedor a quien se le ha
embargado el cr8dito o mandado retener su pago por el jue(, oponer este cr8dito
en compensacin a otro cr8dito suyo en perjuicio del tercero que le ha embargado
el cr8dito.
/5/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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iii, !ste tipo de cr8dito se convierte en objeto ilcito si se enajena +/K4K
n31,.
c, L8i se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo
favor se #a abierto concurso [quiebra\M +n31,. !ste n@mero no aplica sino el
principio sentado en el art. 5K4#, en virtud del cual los actos celebrados o
ejecutados por el allido son nulos.
!l art. /"#$ n31 seDala que deben concurrir dos circunstancias'
i, Due exista un deudor declarado en 4uiebra. Desde el momento en
que se abre el concurso o se declara la quiebra, todos los bienes del allido pasan
al sindico, quien es el @nico que puede recibir vlidamente lo que al allido se le
adeuda
ii, Due el pago #aya sido #ec#o a *l en fraude de los acreedores en
cuyo favor se #a declarado la 4uiebra. %ara que este pago sea nulo, es menester
que el deudor del allido haya pagado en raude a los acreedores del concursado
+conociendo del estado de quiebra, o el mal estado de los negocios en que el
acreedor se encontraba,.
(8 P(9* H+';* (% R+<-+"+$,($,+ 3+% A'-++3*-
!l pago tambi8n puede eectuarse al representante del acreedor, quien
puede detentar esta calidad por virtud de la ley, el jue( o del propio acreedor'
/.A Representantes legales. -on todas las personas que la ley autori(a para
ello. As, el art. /"#0 expresa que Lreciben legtimamente los tutores y curadores
por sus respectivos representados) los albaceas que tuvieren este encargo especial
o la tenencia de los bienes del diunto) los maridos por sus mujeres en cuanto
tengan la administracin de los bienes de 8stas) los padres o madres de amilia por
sus hijos, en iguales t8rminos) los recaudadores .scales o de comunidades o
establecimientos p@blicos, por e Bisco o las respectivas comunidades o
establecimientos) y las dems personas que por ley especial +..., est8n autori(adas
para elloM.
5.A Respresentantes judiciales. -on todas las personas autori(adas por el jue(
para recibir el pago a nombre del acreedor. Dice el art. /"#0 que L&eciben
legtimamente +..., las dems personas que por ley especial o por decreto judicial
est8n autori(adas para elloM +por ejemplo, el secuestre, el depositario, o cualquier
persona nombrada por el jue(,.
1.A Representantes voluntarios. -on todas las personas autori(adas por el
acreedor para recibir el pago a su nombre, sea en virtud de su sola voluntad, sea
en virtud de un acuerdo de voluntades entre 8l y el deudor.
!l mandato puede ser expreso o tcito. -i es expreso se llama diputacin, y
a 8l se re.eren los arts. /"$2 a /"$4, que se limitan a reproducir las reglas del
/55
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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mandato. De acuerdo con el art. /"$2, la diputacin para el pago puede conerirse
de tres maneras'
a, Por un poder general de administracin de todos los negocios del
acreedor, caso en el cual el diputado solo est autori(ado para cobrar el pago de
las obligaciones que quedan comprendidas dentro del giro ordinario del mandante
+arts. 5/15 y 5/11,.
b, Por un poder especial para la administracin del negocio o negocios en
4ue 4uede comprendido el pago, caso en que slo puede percibir legtimamente el
pago relativo a dichos negocios.
c, Por un simple mandato comunicado al deudor, o poder espec.co
+manera recuente de constituir una diputacin,, que se extiende slo al cr8dito de
que se trata.
%uede ser diputado para el pago toda persona a quien el acreedor con.era
este cargo, aunque al tiempo de conerrselo no tenga la libre administracin de
sus bienes ni sea capa( de tenerla +art. /"$/, que es la aplicacin del principio que
tambi8n contiene el art. 5/5$, en orden a que pueden ser mandatarios las
personas relativamente incapaces, porque el mandatario obra con la capacidad del
mandante,.
La diputacin para el cobro termina'
a, Por la muerte del mandatario o diputado' por ser este un contrato
intuito personae, no se transmite la diputacin a los herederos, a menos que las
partes expresamente lo hayan establecido en el contrato +art. /"$1,.
b, Por revocacin del mandato' por ser un contrato basado
exclusivamente en la con.an(a reciproca de las partes, puede cesar por la voluntad
del acreedor, lo que hace excepcin a la regla de que los contratos slo pueden
terminar por causa legal o mutuo consentimiento +art. /"K",.
Nay dos casos en que no puede el acreedor que ha conerido una
diputacin para el cobro revocarla por su sola voluntad, porque est en juego,
adems, la del deudor'
i, Cuando la diputacin para el cobro emana de un acuerdo de
voluntades entre deudor y acreedor, salvo que obtenga la autori(acin del jue(,
quien la dar, en todo caso, slo si el deudor no tiene inter8s en oponerse a ello
+art. /"$K,.
ii, Cuando se #a estipulado en el contrato 4ue el pago puede #acerse
tanto al acreedor como a un tercero, pues en tal caso el pago eectuado a
cualquiera de los dos es igualmente vlido. %or eso L+..., no puede el acreedor
prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para elloM.
c, Tambi*n termina la diputacin en todos los casos en 4ue la persona
/51
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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diputada para el cobro se #aga in#3bil y en 4ue termina el mandato +art. /"$4,.
As, seg@n el mismo art. /"$4, la demencia o interdiccin, la cesin de bienes o que
se haya trabado ejecucin en todos ellos.
(' P(9* H+';* (% P*"++3*- 3+% C-?3i,*
%rescribe el art. /"#4 inc. 5S que L!l pago hecho de buena e a la persona
que estaba entonces en posesin del cr8dito, es vlido, aunque despu8s apare(ca
que el cr8dito no le pertenecaM.
%ara que este pago sea vlido, debe reunir dos condiciones'
/.A Due la persona a 4uien se #ace el pago) tenga al tiempo de efectuarse
*ste la calidad de poseedor del cr*dito. !s poseedora del cr8dito la persona que a
pesar de no ser realmente el acreedor, tiene ante todos las apariencias de tal,
como, por ejemplo, el heredero putativo, quien a pesar de no ser heredero, es
poseedor de la herencia y, por lo tanto, lo es del cr8dito, de manera que puede
vlidamente recibir el pago de lo que se le adeuda por sucesin.
/0#
5.A Due el pago sea #ec#o de buena fe. Psta consiste en ignorar la situacin
de que la persona a quien se est eectuando el pago no es el acreedor. De este
modo, si el deudor conoce la verdadera situacin del poseedor del cr8dito, est de
mala e y el pago es, en consecuencia, nulo. =omo la buena e se presume, al
verdadero acreedor compete probar la mala e.
>o se exige la buena del que recibe el pago.
/0$
Dentro del art. /"#4, adems, no se comprende el que ha llegado a ser
poseedor en virtud de un robo, de una alsi.cacin o de un hurto, o de cualquier
acto delictual) y el pago hecho a estos poseedores no es vlido, salvo que haya
habido negligencia por parte del acreedor. -olo en un caso el pago hecho al ladrn
sera vlido, y es el hecho a quien presente un ttulo al portador, porque este ttulo
se trans.ere por la simple entrega material de 8l, y es reputado poseedor del
cr8dito la persona que muestre el ttulo.
!n cuanto a los ttulos de cr8dito, debe tenerse presente que no toda
presentacin de uno de ellos al cobro implica la posesin del cr8dito de parte de
quien hace la presentacin. !llo depende de las circunstancias particulares. ` as,
bien puede ser el portador del ttulo un mero tenedor del mismo, o estar el ttulo
librado nominativamente o a la orden y ser otra que la indicada la persona que lo
cobra.
/00
Desde otro punto de vista, esta norma reviste inter8s por dos ra(ones'
primero, porque recoge la teora de la apariencia y del error com@n) y, segundo,
/0#
AbeliuE cita tambi8n el ejemplo del que paga al cesionario y posteriormente la cesin es
dejada sin eecto, por ejemplo, por nulidad +pg. "2#,.
/0$
AbeliuE, pg. "2$.
/00
AbeliuE, pg. "2#.
/5K
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
porque es la @nica que se re.ere a la posesin de los derechos personales,
posesin que, en todo caso, no habilita para adquirir por prescripcin.
(iii ED+',*" 3+% P(9* H+';* ( *,-(" P+-"*$("
-i el pago es eectuado a personas diversas que las seDaladas por la ley o
sin cumplir los requisitos, la obligacin no se extingue y el verdadero acreedor
puede exigir el pago, aunque ello implique un desembolso adicional para el deudor.
-olo por excepcin es vlido el pago hecho a quien no es acreedor o no tiene
calidad bastante para recibir a nombre del acreedor +art. /"##,'
/.A =uando el acreedor con posterioridad lo rati.ca expresa o tcitamente,
teniendo capacidad su.ciente para ello, en cuyo caso la rati.cacin opera
retroactivamente. +!l pago se reputa vlido desde el momento en que se hi(o,.
5.A =uando la persona a quien se hi(o el pago llega a suceder al acreedor en
sus derechos. %or ejemplo, la persona a quien el pago se ha ejecutado llega a ser
heredero, legatario o cesionario del acreedor.
D. LUGAR, >POCA Y GASTOS DEL PAGO
(i L19(- 3+% P(9*
!s importante determinar el lugar del pago porque de 8l depende la
competencia del tribunal en que el acreedor debe demandar al deudor en caso que
8ste no cumpla su obligacin. La ley se ha reerido @nicamente a las obligaciones
contractuales de dar, pero no hay inconveniente en aplicar extensivamente estas
normas a las obligaciones de hacer y no hacer, y a las extracontractuales, en la
medida que 8stas lo admitan.
522

%ara determinar el lugar donde ha de eectuarse el pago es necesario
distinguir'
/.A -i se ha estipulado el lugar en el contrato, el pago deber hacerse en el
lugar seDalado. L!l pago debe hacerse en el lugar designado por la convencinM
+art. /"$#,.
5.A -i no se ha estipulado en el contrato, hay que distinguir si la obligacin es
de especie o cuerpo cierto o de cualquier otra naturale(a'
a, -i es de especie o cuerpo cierto +mueble o inmueble,, el pago debe
hacerse en el lugar en que se encontraba la especie o cuerpo cierto al tiempo del
contrato +art. /"$$,.
522
AbeliuE, pg. "/4.
/5"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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b, -i la obligacin es de g8nero o cualquier otra naturale(a, el pago debe
hacerse en el domicilio del deudor +art. /"$$,. !l domicilio es el lugar en que
estaba el deudor al tiempo de contraer la obligacin +art. /"$0,.
(ii ><*'( 3+% P(9*
!l pago debe hacerse cuando la obligacin se hace exigible. !sto es,
inmediatamente despu8s de contrada, si es pura y simple +sin perjuicio de la
existencia de un pla(o tcito,) vencido el t8rmino o cumplida la condicin, si es a
pla(o o condicional.
52/

(iii G(",*" 3+% P(9*
=onorme con el art. /"#/, LLos gastos que ocasionare el pago sern de
cuenta del deudor) sin perjuicio de los estipulado y de lo que el jue( ordenare
acerca de las costas judicialesM. La ley se re.ere a los gastos necesarios para el
cumplimiento de la obligacin. %or eso, todos los gastos posteriores al pago
+transporte,, corren a cargo del acreedor.
La regla de que los gastos que demande el cumplimiento del pago son de
cuenta del deudor +art. /"#/,, tiene 1 excepciones'
/.A !l acuerdo de las partes en contrario.
5.A =uando el jue( ordena otra cosa acerca de las costas judiciales.
1.A =uando la ley disponga otra cosa, como lo hace, por ejemplo, en el pago
por consignacin +art. /42K,.
E. CMO Y EN QU> FORMA DEBE PAGARSE
!l principio undante est establecido en el art. /"40 inc. /S, seg@n el cual
L!l pago se har en todos respectos en conormidad al tenor de la obligacin) sin
perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyesM.
De este principio emanan las reglas que regulan esta materia, en cuanto a la
cosa que debe pagarse y las condiciones en que esta cosa debe entregarse. Dichas
reglas son esencialmente dos'
/.A Identidad del pago. !l pago debe hacerse con la misma cosa que se debe
+art. /"40,, por lo que L!l acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo
que se le deba ni aun a pretexto de ser de igual o mayor valor que la orecidaM +art.
/"40 inc. .nal,, y el deudor no puede ser obligado a entregar algo distinto de lo
que adeuda. !ste articulo /"40 tiene dos excepciones'
52/
Fe(a :arros, pg. 14$.
/54
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
a, Las obligaciones modales, en que la ley autori(a el cumplimiento por
equivalencia +art. /201,.
b, Las obligaciones facultativas, en que el deudor tiene, precisamente, el
derecho a pagar con una cosa diversa de la debida. !n cierto sentido, se trata slo
de una excepcin aparente, pues la obligacin siempre contempl esa
alternativa.
525
>o obstante lo anterior, no hay ning@n inconveniente para que si el acreedor
quiere, acepte en pago una cosa distinta de la que el deudor debe pagarle . !n este
caso, habr una dacin en pago, que en el ondo constituye una verdadera
novacin por cambio de objeto.
%ara determinar la cosa que debe darse en pago y el estado en que 8sta
debe entregarse, hay que estudiar separadamente los distintos tipos de
obligaciones'
a, 8i la obligacin es de cuerpo cierto +art. /"02 inc. /S,, el cuerpo cierto
debe ser entregado en el estado en que se encuentre, asumiendo los deterioros y
bene.cindose de las mejoras el acreedor +los riesgos del cuerpo cierto cuya
entrega se deba son de cargo del acreedor,. !sta regla reconoce las siguientes
excepciones, en que el deudor puede ser hecho responsable +art. /"02 inc. /S,'
i, !l deterioro o la p8rdida de la especie se produce por hecho o culpa
del deudor o de las personas por cuyos actos 8l responda.
ii, !l deterioro o la p8rdida de la especie sobreviene durante la mora
del deudor por un caso ortuito en virtud del cual la cosa no hubiere estado
expuesta a perderse en manos del acreedor.
iii, !l deterioro o la p8rdida de la especie proviene del hecho o culpa de
terceros por los cuales el deudor es responsable.
iv, -i el deudor se ha constituido responsable de todo caso ortuito o
de alguno +art. /4#1,.
v, =uando se ha robado o hurtado un cuerpo cierto +art. /4#4,.
521
!n estos casos hay que atender a la magnitud del deterioro +art. /"02
inc.5S,'
525
AbeliuE aDade la dacin en pago, que Ocomo 8l mismo lo diceA por ra(ones obvias no es
una excepcin, y todos los casos de cumplimiento por equivalencia.
521
Ultimas tres hiptesis seDaladas por AbeliuE, pgs. "/2 y "//. !l deudor no es responsable,
por lo tanto, en los siguientes casos'
/.A =uando los deterioros o la p8rdida provienen de un caso ortuito, salvo las excepciones
legales.
5.A =uando el deudor est en mora, pero los deterioros o la p8rdida sobrevienen por un caso
ortuito que hubiere aectado a la cosa de igual manera en poder del acreedor.
1.A =uando los deterioros o la p8rdida se deriva del hecho o culpa de un tercero por el cual el
deudor no es civilmente responsable.
K.A -i el acreedor est en mora de recibir, pues en tal caso Ode acuerdo con el art. /4$2A el
deudor no responde sino del dolo y la culpa grave +AbeliuE, pg. "//.,
/5#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
i, -i el deterioro es importante, de manera que ya no le es @til al
acreedor, 8ste puede optar entre la entrega de la cosa o la resolucin del contrato,
y en ambos casos con indemni(acin de perjuicios.
ii, -i el deterioro no es de importancia, el acreedor deber recibir el
pago pero tiene derecho a la correspondiente indemni(acin. *er articulo /"02.
%or @ltimo, previene el inc. .nal del art. /"02 que L-i el deterioro ha
sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o culpa
suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la
cosa en el estado en que se encuentre) pero el acreedor podr exigir que se le ceda
la accin que tenga su deudor contra el tercero, autor del daDoM.
b, 8i la obligacin es de g*nero, rige el art. /"20, seg@n el cual el
acreedor no puede pedir determinadamente ning@n individuo del g8nero
determinado, y el deudor queda libre de la obligacin entregando cualquier
individuo del g8nero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. !l deudor
no puede obligar al acreedor a recibir una cosa de calidad inerior ni el acreedor
puede exigir una de calidad superior.
5.A Integridad del pago. !l pago debe hacerse totalmente y no por
parcialidades. !sta regla se encuentra en el art. /"0/ inc. /S, que estatuye que L!l
deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le debe,
salvo el caso de convencin contraria) y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes
en casos especialesT. !l acreedor tiene un cr8dito por la totalidad de la cosa, el cual
no puede ser raccionado. Adems, la ley cree que las partes tienen inter8s en que
la obligacin se cumpla de una sola ve(.
52K
%or lo tanto, el deudor debe, si quiere cumplir su obligacin, pagar
ntegramente la obligacin principal con todos sus accesorios) es decir, el capital,
los intereses e indemni(aciones que le deba al deudor. As lo dice el art. /"0/ inc.
5S' L!l pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemni(aciones que
se debanM.
!sta regla se aplica, en general, a los siguientes tipos de obligaciones.
a, ' las obligaciones de sujeto singular, pues las de sujeto plural se rigen
por lo establecido en el art. /"54 inc. 5S) y as, en 8stas cada acreedor slo puede
cobrar su cuota y cada deudor no est ms obligado que a la suya, a menos que se
haya pacato solidaridad o la prestacin debida sea indivisible.
b, ' las obligaciones aisladamente consideradas, de manera que si entre
un mismo acreedor y un mismo deudor existen varias relaciones obligatorias, L+...,
cada una de ellas podr ser satisecha separadamente) y por consiguiente, el
deudor de muchos aDos de una pensin, renta o canon podr obligar al acreedor a
recibir el pago de un aDo, aunque no le pague al mismo tiempo los otrosM +art.
/"0K,.
52"
52K
AbeliuE desglosa este principio en dos' el de integridad del pago y el de indivisibilidad del
pago. -in embargo, 8l mismo seDala que el segundo es una consecuencia del primero +pg. "/5,.
52"
Fe(a :arros, pg. 1#/.
/5$
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
-on excepciones a esta regla'
a, La convencin de las partes, contemplada en art. /"0/.
b, La sucesin #ereditaria, ya que las deudas hereditarias se dividen entre
los herederos a prorrata de sus cuotas.
c, La compensacin, que extingue las obligaciones hasta la concurrencia
de la de menor valor por el solo ministerio de la ley.
d, Los bene!cios de divisin y de excusin' por el primero, si los .adores
son ms de uno, pueden oponerle al acreedor la divisin de la deuda, con el .n de
pagarle slo la cuota que les corresponde) al tiempo que por el segundo, el .ador
puede exigirle al acreedor que se dirija primeramente contra el deudor, y que slo
lo haga contra 8l por el remanente, debiendo aqu8l en tal evento recibir el pago
parciali(ado, esto es, del uno y del otro +art. 514K,.
524

e, La cesin de bienes +art. /4/0 n35,, porque extingue las deudas hasta
el valor de los bienes objeto de la cesin.
, (l bene!cio de competencia +art. /45",, ya que permite que ciertos
deudores paguen slo hasta lo que buenamente puedan.
g, La facultad 4ue el art+ ,<@0 concede al jue&. =uando en un juicio hay
disputa sobre la cantidad de la deuda, el jue( puede ordenar que se pague no
disputada mientras se decide la cuestin +art. /"05,.
h, Las obligaciones a pla&o, puesto que, con arreglo al art. /"01, se
entender dividido el pago en partes iguales, a menos que en el contrato se haya
determinado la parte o cuota que haya de pagarse en cada pla(o.
i, La Duiebra, pues el pago de las obligaciones se eect@a mediante
repartos.
F. IMPUTACIN DEL PAGO
!s la adjudicacin o atribucin del pago a una deuda, y est regulada en el
%rrao 4S del 7tulo a;* del Libro ;*, arts. /"0" a /"0#.
La imputacin del pago presenta inter8s tanto para el deudor cuanto para el
acreedor, pues a ninguno le es indierente cul deuda se va a extinguir con el pago
eectuado.
%ara que se presente este problema de la imputacin del pago es necesario'
/.A Rue entre unos mismos, deudor y acreedor, existan varias obligaciones
524
AbeliuE, pg. "/". me(a :arros dice que el bene.cio de divisin no es una excepcin,
puesto que hay pluralidad de deudores y, por ende, la regla del art. /"0/ no es aplicable +%g. 1#1,.
/50
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
de la misma naturale(a, o de una que produ(ca intereses.
5.A Rue lo que el deudor paga no sea su.ciente para extinguir todas las
obligaciones.
La imputacin de los pagos corresponde hacerla, en el siguiente orden'
/.A 'l deudor, con las siguientes limitaciones'
a, -i la deuda devenga intereses, no puede, sin el consentimiento del
acreedor, imputar el pago a capital y no a aqu8llos) de lo contrario, disminuye el
capital productivo de intereses, lo que perjudica al acreedor, porque los atrasados
no devengan ms intereses, a menos que se haya estipulado. Dice el art. /"0" inc.
/S' L-i se deben capital e intereses, el pago se imputar primeramente a los
intereses, salvo que el acreedor consienta expresamente en que se impute a
capitalM.
b, -i una de las deudas es a pla(o, no puede imputar el pago a la deuda
a@n no vencida, porque el acreedor no puede ser obligado a recibir el pago antes
del vencimiento del pla(o +art. /"04,.
c, -i el pago que hace es su.ciente para extinguir una de las obligaciones
pero no en su totalidad otra de las mismas, no puede imputarlo a alguna de 8stas,
porque ello sera obligar al acreedor a recibir un pago parcial. !sta regla se deduce
del principio de integridad del pago establecido en el art. /"0/.
5.A (l acreedor, cuando el deudor no hace la imputacin. La imputacin la
debe hacer en la carta de pago, es decir, en el recibo que debe dar. ` si el deudor
no reclama de la imputacin en el momento de recibir esta carta de pago, no
puede hacerlo posteriormente +art. /"04,.
1.A La ley. -i ni el deudor ni el acreedor han hecho la imputacin, la hace la
ley en la orma siguiente'
a, !l pago se imputa en primer lugar a la deuda que al tiempo del pago
estaba devengada +art. /"0#,.
b, -i todas estn vencidas y en la misma situacin, la eleccin vuelve a
recaer en el deudor, debiendo aplicarse en este caso la limitacin del art. /"0",
vale decir, la de no preerir el capital antes que los intereses.
52#

!n el caso de la sociedad, hay una excepcin a estas reglas +art. 5205 =.= ,.
-i un socio administrador es acreedor de una persona de la que la sociedad
tambi8n es acreedora, siendo ambas obligaciones exigibles, lo que dicho socio
reciba en pago se imputar a ambos cr8ditos a prorrata, con perjuicio de cualquiera
otra estipulacin eectuada en la carta de pago que perjudique a la sociedad. !n
consecuencia, si esta estipulacin la bene.cia, es vlida. 7odo lo anterior se
entiende sin perjuicio del derecho del deudor de imputar el pago seg@n las reglas
generales.
52#
As lo dicen Alessandri +pg. 141, y Fe(a :arros, pg. 1$", pero no AbeliuE +pg. "5/,.
/12
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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G. LA PRUEBA DEL PAGO
La prueba del pago se rige por las siguientes reglas'
/.A =orresponde al deudor hacerla, pues, de acuerdo con el art. /40$,
L;ncumbre probar las obligaciones o su extincin al que alega aqu8llas o 8staM.
5.A %uede hacerse por todos los medios probatorios establecidos por ley, a
excepcin de la prueba testimonial +salvo los casos del art. /#//, cuando el pago
sea superior a dos I7F +art. /#20 en relacin con el art. /#2$,.
1.A Nay tres presunciones simplemente legales a avor del deudor que alega
el pago'
a, 'rt+ ,<@< inc+ 0K' T-i el acreedor otorga carta del pago sin mencionar
los intereses, se presumen estos pagadosT.
b, 'rt+ ,</;' T!n los pagos peridicos, la carta de pago de tres perodos
determinados y consecutivos, har presumir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido eectuarse entre los mismos acreedor y deudor +por eso
basta con guardar los tres @ltimos recibos del pago de la lu(, etc.,.
c, 'rt+ ,0; del Cdigo de Comercio' T!l .niquito de una cuenta har
presumir el de las anteriores, cuando el comerciante que lo ha dado arregla sus
cuentas en perodos .josT.
K.A !l =digo =ivil no obliga al acreedor a darle un recibo o carta de pago al
deudor. !l =digo de =omercio +art. //0, autori(a al deudor para exigir un recibo, el
que probar la liberacin de la deuda.
H. MODALIDADES DEL PAGO
(i A"<+',*" G+$+-(%+"
.BA
-on modalidades del pago aquellas en que se alteran las reglas generales
que se han tratado anteriormente. -on tales las siguientes'
/.A %ago por consignacin.
5.A %ago con subrogacin.
1.A %ago por =esin de bienes.
K.A %ago por accin ejecutiva.
".A %ago con bene.cio de competencia.
4.A %ago por quiebra del deudor.
520
52$
AbeliuE, pg. "55.
520
Algunos agregan la dacin en pago y la compensacin, con lo que AbeliuE no concuerda
+pg. "55,.
/1/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
De los anteriores, no se tratar del pago por quiebra, por ser una materia
propia del Derecho =omercial.
(ii P(9* <*- C*$"i9$('i#$
.1B
(( C*$'+<,*
!l deudor no slo tiene la obligacin de pagar, sino tambi8n el derecho de
hacerlo, porque la ley reconoce que puede tener gran inter8s en extinguir la
obligacin) por ejemplo, para evitar la resolucin del contrato, recobrar una cosa
dada en prenda, no incurrir en una pena, sustraerse de intereses gravosos,
liberarse de los riesgos de la cosa, etc.
%or eso, el art. /"0$ declara que L%ara que el pago sea vlido, no es
menester que se haga con el consentimiento del acreedor+...,M.
%ero puede suceder que el acreedor se niegue a recibir el pago, por mero
capricho o porque no est de acuerdo con lo que el deudor pretende pagarle. 6,
tambi8n, puede suceder que 8ste no pueda determinar con precisin qui8n es el
acreedor, lo que puede producirse, por ejemplo, en el caso de una sucesin.
=uando alguna de estas hiptesis de plantea, el deudor no queda relevado
de cumplir su obligacin ni queda purgada su mora, +art. /""5,) cuando ms, la
mora del acreedor descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa y le da
derecho para exigir perjuicios +arts. /"K$, /4$2 y /$5#,. !llo porque el deudor
puede siempre cumplir su obligacin, mediante este mecanismo denominado pago
por consignacin, que puede de.nirse como L+..., el que se hace contra la voluntad
del acreedor cuando despu8s de hab8rsele orecido la cosa debida, opusiera una
negativa inmotivada o no compareciera a recibirla, mediante el depsito de esa
misma cosa, con autori(acin judicial, en manos de una tercera personaM.
5//
!l procedimiento del pago por consignacin consta de dos etapas' la oerta y
la consignacin.
5/2
Fe(a :arros, pgs. 1$#A10#.
5//
Alessandri, pgs. 54" y 144.
/15
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
(8 L( OD+-,(
(1 C*$'+<,*
LLa oerta es el acto por el cual el deudor mani.esta su intencin de cumplir
la obligacinM.
5/5
!l art. /422 declara que LLa consignacin debe ser precedida de
oerta +...,M.
(. R+K1i"i,*"
%ara determinar los requisitos de la oerta, debe distinguirse entre la
situacin en que el acreedor est presente de aquella en que no lo est, y, en
ambos casos, entre los de orma y los de ondo, seDalados en el art. /422.
/.A 'creedor presente y determinado'
a, Re4uisitos de fondo'
i, LRue sea hecha por una persona capa( de pagarM +n3/,.
ii, LRue sea hecha al acreedor, siendo 8ste capa( de recibir el pago, o
a su legtimo representanteM +n35,.
iii, Rue la obligacin sea exigible. !l n31 del art. /422 seDala que para
hacer la oerta es necesario que, L+..., si la obligacin es a pla(o o bajo condicin
suspensiva, haya expirado el pla(o o se haya cumplido la condicin. =on todo, si la
obligacin es a pla(o, la oerta podr tambi8n hacerse en los dos @ltimos das
hbiles del pla(oM. %or tanto, la oerta de pago de una obligacin a pla(o puede
hacerse vlidamente en los dos @ltimos das hbiles antes de su vencimiento y al
da hbil siguiente de 8ste +art. /42" inc. 5S,.
5/1
iv, LRue se ore(ca ejecutar el pago en el lugar convenidoM +n3K,.
b, Re4uisitos de forma'
i, La oerta debe hacerse por un uncionario p@blico, sin previa orden
del tribunal. -on uncionarios competentes el notario, el receptor, y, en las
comunas en que no haya notario, el o.cial del &egistro =ivil del lugar donde debe
hacerse el pago. %ara estos eectos, L+..., el deudor pondr en sus manos una
minuta de lo que debe, con los intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos
lquidos, comprendiendo en ella una descripcin individual de la cosa orecida. para
la valide( de la oerta no ser menester la presentacin material de la cosa
orecidaM +n3",. -i la obligacin es en moneda extranjera, L+...0 el deudor
acompaDar a la minuta exigida +..., un certi.cado de un banco de la pla(a
5/5
Fe(a :arros, pg. 1$0.
5/1
AbeliuE, pag. "5#.
/11
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
otorgado con no ms de dos das de anterioridad a aquel en que se eect@e la
oerta, en el cual conste la equivalencia en moneda nacional, al tipo de cambio
vendedor, de la moneda extranjera adeudada, a la echa del certi.cado. !l deudor
podr, en todo caso, consignar en la moneda extranjera adeudadaM +art. 51 de la
Ley /$.2/2,.
ii, Rue el uncionario extienda acta de la oerta, que contendr'
A, =opia de la antedicha minuta +n34,.
:, L+..., La respuesta del acreedor o su representante, y si el uno u
el otro la ha .rmado, rehusado .rmarla, o declarado no saber o no poder .rmarM
+n3#,.
5.A 'creedor =o su representante> 4ue no tiene domicilio en el lugar en 4ue
deba efectuarse el pago) o no es #abido) o #ay incertidumbre acerca de su persona
+art. /425 inc. /S,. LLa oerta se har en este caso al tesorero municipal respectivo,
quien se limitar a tomar conocimiento de ella y el deudor podr proceder a la
consignacin +...,M +art. /425 inc. 5S,'
a, Re4uisitos de fondo'
i, LRue sea hecha por una persona capa( de pagarM +art. /422 n3/,.
ii, Rue la obligacin sea exigible, en los t8rminos del art. /422 n31.
iii, LRue se ore(ca ejecutar el pago en el lugar convenidoM +art. /422
n3K,.
b, Re4uisitos de forma'
i, La oerta debe hacerse por un uncionario p@blico, en la orma
establecida en el n3" del art. /422.
ii, Rue el uncionario extienda acta de la oerta, copiando en ella la
minuta de que trata el n3" del art. /422 +art. /422 n34,.
(6 C("*" +$ K1+ "+ O2i,+ %( OD+-,(
/.A -i el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin
+art. /422 n31 inc. 5S,.
5.A -i el acreedor deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse con el
pago de la deuda, como una accin resolutoria +art. /422 n3# inc. 5S,.
1.A -i se trata del pago peridico de sumas de dinero provenientes de una
misma obligacin, pues en tal caso basta la oerta de la primera cuota +art. /42/
inc. "S,.
/1K
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
(7 A%91$*" C("*" E"<+'i(%+"
/.A Rentas de arrendamiento de predios urbanos. De acuerdo con el art. 51
de la Ley /$./2/, L!n caso de negativa del arrendador a recibir la renta de
arrendamiento o a otorgar el correspondiente recibo al arrendatario que no deseare
recurrir al procedimiento de pago por consignacin establecido en el %rrao #.3 del
7tulo a;* del Libro ;* del =digo =ivil, podr depositar aqu8lla en la unidad del
-ervicio de 7esoreras que corresponda a la ubicacin del inmueble, indicando el
nombre, apellidos y la residencia del arrendador. Dicha unidad le otorgar el
respectivo recibo y comunicar al arrendador, por carta certi.cada, la existencia
del depsito. !ste pago se considerar hecho al arrendador para todos los eectos
legales) pero su su.ciencia ser cali.cada en el juicio que corresponda.
!l retiro del depsito por el arrendador no signi.car renuncia a sus derechos
ni producir los eectos previstos en el inciso tercero del artculo /0"4 del =digo
=ivil.
-i transcurridos tres aDos desde la echa del ingreso del depsito en el
-ervicio de tesoreras, el arrendador no hubiere eectuado su retiro, los ondos
correspondientes pasarn a rentas generales de la >acinM.
5/K
5.A Letras de cambio. AbeliuE seDala que LDe acuerdo al Art. #2 de la Ley
/$.205 de /K de enero de /0$5 +..., y al DBL >3 5.K1# de $ de noviembre de /05#,
Ley 6rgnica de 7esoreras, tratndose de una letra de cambio basta para su pago
el depsito de su valor en la tesorera comunal respectiva el da de su vencimiento,
pero siempre que el documento seDale la comuna correspondiente al lugar del
pagoM.
5/"
(' L( C*$"i9$('i#$
(1 C*$'+<,*
-i el acreedor acepta la oerta, el procedimiento termina ah y la obligacin
se extingue. -in embargo, si no la acepta, o 8l no es habido o se mantiene la
incertidumbre respecto de su persona, se procede a la consignacin. >o hay otra
posibilidad, porque al acreedor no se le admite otra intervencin que pueda
obstaculi(ar el procedimiento, tal como lo seDala el art. /42/ inc. KS' L!n el pago
por consignacin no se admitir gestin ni recurso judicial alguno del acreedor
tendiente a obstaculi(ar la oerta, o la consignacin. %or consiguiente, no se dar
curso a ninguna oposicin o solicitud del acreedorM.
5/4
5/K
Debe tenerse presente que, de acuerdo con el art. /3 transitorio inc. /S de esta ley, LLos
contratos de arrendamiento de bienes races urbanos celebrados con anterioridad a la vigencia de
esta ley continuarn regidos por las disposiciones del Decreto Ley >.3 0K4, de /0#", el que se
entender subsistente en todas sus partes para tal .nM. !l procedimiento est descrito en el texto de
AbeliuE, pg. "12.
5/"
AbeliuE, pg. "15.
5/4
AbeliuE, pg. "15.
/1"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
!n conormidad con el art. /"00, LLa consignacin es el depsito de la cosa
que se debe, hecho a virtud de la repugnancia o no comparecencia del acreedor a
recibirla, o de la incertidumbre acerca de la persona de 8ste, y con las ormalidades
necesarias, en manos de una tercera personaM.
!l art. /42/ inc. 1S insiste sobre algo que ya haba seDalado la ley en el art.
/422 n3"' L>o ser necesario decreto judicial previo para eectuar la oerta ni para
hacer la consignacinM.
(. F*-2(" 3+ %( C*$"i9$('i#$
La consignacin debe hacerse en los t8rminos del art. /42/'
/.A 8i la obligacin es dinero, 8ste puede consignarse +o depositarse, +art.
/42/ inc. /S,'
5/#
a, !n la cuenta corriente del tribunal competente, que es el de Letras de
Fayor =uanta del lugar donde deba eectuarse el pago.
b, !n la tesorera comunal.
c, !n un banco cualquiera.
5/$
5.A 8i la obligacin es de cual4uiera otra cosa, 8sta puede consignarse de la
siguiente manera'
a, !n una eria, si se trata de animales.
b, !n un martillo, o sea, en una casa de remates.
c, !n un almac8n general de depsitos, como si se debe trigo.
7odos estos lugares deben corresponderse con aquel en que debe
reali(arse el pago.
d, !n poder de un depositario nombrado por el jue( competente +art. /42/
inc. 5S,, que es el seDalado en el art. /42/ inc. .nal.
(3 L( C(%i='('i#$ 3+% P(9*
%or eectuarse mediante una consignacin, el pago no deja de ser tal ni de
exigir para su valide( los requisitos que exige normalmente. %or eso, una ve(
eectuada aqu8lla, se desarrolla un procedimiento destinado a determinar si el
pago cumple o no con las condiciones legales. !ste procedimiento consta de las
siguientes etapas'
/.A 7oti!cacin de la consignacin al acreedor. -eg@n el art. /421 inc. /S,
LNecha la consignacin el deudor pedir al jue( indicado en el inciso .nal del
artculo /42/ que ordene ponerla en conocimiento del acreedor, con intimacin de
5/#
AbeliuE, pg. "11.
5/$
!l art. /42/ se re.ere L+..., un banco u o.cina de la =aja nacional de Ahorros, de la =aja de
=r8dito Agrario +...,M, las que se reundieron en el :anco del !stado, que cae dentro de la expresin
LbancoM +AbeliuE, pg. "11, nota al pie n342$,.
/14
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
recibir la cosa consignadaM. !sta noti.cacin debe eectuarse en conormidad con
las reglas de los arts. K2 y sgts. del =digo de %rocedimiento =ivil. Brente a esta
intimacin, el acreedor puede aceptar la consignacin, en cuyo caso se extingue la
obligacin, aceptarla parcialmente y demandar por el resto, o recha(arla
totalmente.
5/0
5.A (l juicio en 4ue se de!ne la su!ciencia del pago. De acuerdo con el art.
/421 inc. 5S, LLa su.ciencia del pago por consignacin ser cali.cada en el juicio
que corresponda promovido por el deudor o por el acreedor ante el tribunal que
sea competente seg@n las reglas generalesM.
!l juicio lo puede iniciar tanto el deudor cuanto el acreedor. Lo har el
primero cuando, una ve( intimada la consignacin, el acreedor la recha(are o
guardare silencio, ocasin en la cual debe pedir que el jue( declare la su.ciencia de
la consignacin. %or su parte, iniciar el juicio el acreedor cuando ejer(a cualquiera
accin basada en el incumplimiento y a la cual el deudor pueda oponer la
excepcin de pago, momento en el cual el jue( deber cali.car la consignacin.
!sta @ltima ser la situacin ms recuente, ya que el art. /421 inc. 1S precept@a
que L+..., si el acreedor no prueba, dentro del pla(o de treinta das hbiles contados
desde la echa en que haya sido noti.cado de la consignacin, la circunstancia de
existir juicio en el cual deba cali.carse la su.ciencia del pago, el jue( que orden
dicha noti.cacin lo declarar su.ciente, a peticin del deudor, y ordenar al(ar las
cauciones, sin ms trmite. Las resoluciones que se dicten en virtud de este inciso
sern apelables slo en el eecto devolutivoM. Agrega el inciso siguiente que L+..., el
jue( podr prorrogar hasta por treinta das el pla(o establecido en el inciso anterior
si por causas ajenas a la voluntad del acreedor no ha sido posible noti.car al
deudorM.
%or lo tanto, lo com@n es que el deudor espere el transcurso de dicho
t8rmino con el .n de solicitar del tribunal la declaracin de su.ciencia del pago.
Ahora, si el acreedor lo demanda en el intertanto, simplemente opone la excepcin
de pago y ser el tribunal respectivo el que cali.car la su.ciencia del pago.
(+ ED+',*" 3+% P(9* <*- C*$"i9$('i#$
!n conormidad con lo estatuido por el art. /42", L!l eecto de la
consignacin su.ciente es extinguir la obligacin, hacer cesar, en consecuencia, los
intereses y eximir del peligro de la cosa al deudor, todo ello desde el da de la
consignacin.
-in embargo, si se trata de una obligacin a pla(o o bajo condicin, aceptada
la consignacin por el acreedor, o declarado su.ciente el pago por resolucin
ejecutoriada, la obligacin se considerar cumplida en tiempo oportuno siempre
que la oerta se haya eectuado a ms tardar el da siguiente hbil al vencimiento
de la obligacin) pero el deudor quedar obligado en todo caso al pago de los
intereses que se deban y al cuidado de la cosa hasta la consignacinM. 6 sea, en
este caso, a dierencia del reglado en el inc. /S, la obligacin se entiende cumplida
el da de su vencimiento.
5/0
AbeliuE, pg. "1".
/1#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(D R+,i-* 3+ %( C*$"i9$('i#$
!l deudor puede retirar la consignacin, con dierentes consecuencias
dependiendo de si se han producido o no los eectos propios de ella al momento
del retiro, o sea, de si el acreedor la ha o no aceptado o, en su deecto, de si ha
sido o no declarada su.ciente'
/.A 8i el acreedor no #a aceptado la consignacin o *sta no #a sido declarada
su!ciente por sentencia ejecutorida, L+..., ser mirada como de ning@n valor y
eecto respecto del consignante y de sus codeudores y .adoresM +art. /424,.
5.A 8i el acreedor la #a aceptado o #a sido declarada su!ciente) esto es) si se
#a extinguido la obligacin, L+..., podr todava retirarse la consignacin, si el
acreedor consiente en ello. %ero en este caso la obligacin se mirar como del todo
nueva) los codeudores y .adores permanecern exentos de ella) y el acreedor no
conservar los privilegios o hipotecas de su cr8dito primitivo. -i por voluntad de las
partes se renovaren las hipotecas precedentes, se inscribirn de nuevo y su echa
ser la del da de la nueva inscripcinM. La situacin se asemeja mucho a la
novacin, pero hay una dierencia' en la novacin debe existir una obligacin que
se extingue por su intermedio, lo que no existe en este caso, pues la obligacin
estaba irrevocablemente extinta.
552
(9 G(",*" 3+% <(9* <*- C*$"i9$('i#$
-eg@n el art. /42K, LLas expensas de toda oerta y consignacin vlidas
sern de cargo del acreedorM. Consignacin y oferta v3lidas son las que han sido
aceptadas por el acreedor o declaradas su.cientes por el tribunal.
(iii P(9* '*$ S18-*9('i#$
(( A"<+',*" G+$+-(%+"
(1 C*$'+<,* : R+K1i"i,*"
-ubrogacin es la sustitucin o reempla(o de una cosa por otra, o de una
persona por otra. %or tanto, la subrogacin puede ser de dos clases'
/.A Real. La subrogacin real no est regulada sistemticamente en el =digo
=ivil, y se la puede encontrar undamentalmente a propsito de la sociedad
conyugal, por ejemplo, como una va de evitar que un bien ra( comprado con el
dinero proveniente de la venta de uno propio de la mujer, ingrese a la sociedad
552
AbeliuE, pg. "10.
/1$
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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conyugal.
6tro caso se puede encontrar en el art. /4#5, en que el precio y la
indemni(acin sustituyen a la especie que pereci por hecho o culpa del deudor.
55/
%or @ltimo, hay tambi8n subrogacin real en el =digo de =omercio, art. """'
LLa cosa que es materia del seguro es subrogada por la cantidad asegurada para el
eecto de ejercitar sobre 8sta los privilegios e hipotecas constituidos sobre
aqu8llosM.
555
5.A Personal. La subrogacin personal es la sustitucin jurdica de una
persona por otra, en que la persona que entra a sustituir a la otra pasa a tener las
mismas calidades y las mismas condiciones jurdicas de la persona a quien
sustituye. %or ejemplo, el heredero, el cesionario, y, por supuesto, el pago con
subrogacin, que es, en general, la sustitucin de un acreedor por otro en virtud
del pago.
Lo normal en materia de obligaciones es que 8stas sean satisechas por el
deudor. %ero puede suceder que 8ste no est8 en condiciones de pagar su obligacin
y que lo haga un tercero a su cuenta. Ina ve( extinguida la deuda, si no existiera
esta institucin del pago con subrogacin, para obtener el reembolso el tercero slo
tendra las acciones personales del mandato, de la agencia o.ciosa o del mutuo,
seg@n si pag por encargo, de iniciativa propia, o prest dinero al deudor para
eectuar el pago, respectivamente. %ero en virtud del pago con subrogacin,
adems de dichas acciones, dispone de todas las que emanen de las garantas con
que el primitivo acreedor haba asegurado la satisaccin de su cr8dito.
!l pago con subrogacin es, entonces, una T+..., .ccin jurdica en virtud de
la cual un cr8dito que ha sido pagado con el dinero suministrado por un tercero, y
que queda por tanto extinguido respecto del acreedor, se reputa subsistir
ntegramente, con todos sus accesorios, en manos de ese tercero para asegurarle
el reembolso de lo que pagT.
551
Psta no es, sin embargo, la de.nicin que da el
=digo =ivil en el art. /42$' TLa subrogacin es la transmisin de los derechos del
acreedor a un tercero, que le pagaT. !sta de.nicin ha sido criticada por ser
incompleta, pues se limita a de.nirla por los eectos que ella produce.
!n la primera de.nicin se habla de .ccin jurdica. Psta consiste en suponer
que un cr8dito que ha sido pagado o extinguido con respecto al acreedor, subsiste
en manos de 8ste tercero que paga, para el eecto de obtener el reembolso de lo
que pag por el deudor. Lo @nico que ha cambiado es la persona material del
acreedor, pues jurdicamente hablando el acreedor es el mismo.
De lo dicho se desprende que los requisitos necesarios para que se pueda
hablar de subrogacin son los siguientes'
55K
/.A %ago de una deuda ajena.
55/
Fe(a :arros, pg. 10$.
555
AbeliuE, pg. "K/.
551
Alessandri, pgs. 1$2 y 1$/.
55K
AbeliuE, pgs. "K5 y "K1.
/10
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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5.A Rue el pago sea voluntario, esto es, con la conciencia de que se paga una
deuda ajena, o de lo contrario lo que hay es un pago de lo no debido.
1.A !l tercero debe pagar con ondos propios, puesto que si lo hace con los
del deudor, la deuda se extingue de.nitivamente. %or eso el mandatario no se
subroga en los derechos del acreedor, a menos que haya pagado con ondos
propios.
K.A Rue sea posible que el tercero quede en la misma situacin jurdica del
acreedor.) si no no hay subrogacin.
(. DiD+-+$'i(" '*$ %( N*!('i#$, %( C+"i#$ 3+ C-?3i,*" : +% P(9*
ED+',i!*
tanto en la novacin por cambio de acreedor cuanto en el pago con
subrogacin hay cambio en la persona del acreedor, pero los eectos son opuestos,
porque mientras en la primera ese cambio extingue la obligacin primitiva, en el
segundo no, ya que permanece la misma obligacin.
Fs semejan(as tiene la subrogacin con la cesin de cr8ditos, porque en
ambas instituciones hay cambio de acreedor y el cr8dito subsiste. -in embargo,
estas dos instituciones no pueden conundirse, toda ve( que la cesin de cr8ditos
es el resultado de un contrato, es un acto de especulacin en que el cedente
obtiene el pago del cr8dito antes de que ven(a, en cambio la subrogacin es un
simple acto jurdico destinado a extinguir una obligacin y el acreedor que recibe el
pago no lo hace con un .n de lucro. !l tercero que viene a subrogarse lo hace con
un .n de bene.cencia.
(6 P(-(%+%* E$,-+ %( C+"i#$ 3+ C-?3i,*" : +% P(9* '*$ S18-*9('i#$
/.A La cesin nace de un acuerdo de voluntades entre el primitivo acreedor y
el nuevo, mientras que el pago con subrogacin +por el ministerio de la ley, opera
sin dicho acuerdo) incluso, puede hacerlo incluso contra la voluntad del acreedor.
5.A !l cesionario slo tiene los derechos que el cedente le haya otorgado por
la cesin, en tanto el subrogante dispone de los que competan al primitivo
acreedor y de los que emanan de la relacin jurdica que lo ligan con el deudor
+agencia o.ciosa, mutuo, y mandato,.
1.A !n la cesin a ttulo oneroso el cedente se hace responsable de la
eviccin, en cambio en la subrogacin, como no es una venta, no pesa sobre el
acreedor la obligacin de sanear la eviccin.
K.A -iendo la cesin un acto especulativo, autori(a al cesionario para cobrar
la totalidad del cr8dito aunque haya pagado menos por 8l. !n el caso del pago con
subrogacin, el individuo que ha subrogado slo puede reclamar del deudor la
/K2
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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cantidad que eectivamente pag al acreedor, por lo que si se extingui la
obligacin por un pago inerior al valor del cr8dito, esto aprovecha al deudor.
".A La cesin es un acto solemne, ya que se perecciona respecto de terceros
y del deudor por el cumplimiento de las ormalidades prescritas por la ley. %or su
parte, el pago con subrogacin no requiere ormalidad alguna) basta el hecho del
pago para que se produ(can sus eectos, con dos excepciones' la subrogacin
convencional y la subrogacin legal de Art /4/2 nS4.
4.A -i la cesin de cr8ditos es parcial, el cedente y el cesionario quedan
igualdad de condiciones para pagarse en la parte de cr8dito que les corresponda.
!n cambio, en el pago con subrogacin, en igual caso el acreedor que ha sido
solamente pagado en parte puede ejercer sus derechos respecto del saldo, con
preerencia del reembolso que puede exigir el subrogante por el pago parcial
reali(ado.
#.A !l cedente traspasa al cesionario sus derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas, pero en ning@n caso las acciones personales. !n tanto el
subrogante adquiere todas las acciones, garantas y calidades del acreedor, a@n las
acciones personales.
!l pago hecho por el deudor extingue la obligacin respecto de todo
individuo. !n cambio, el pago que hace el tercero +con subrogacin, slo la
extingue con respecto al acreedor, pues subsiste entre el deudor y el subrogado
que ha pagado al acreedor.
(8 E"<+'i+" 3+ S18-*9('i#$
!n cuanto a su uente, la subrogacin puede ser legal o convencional, seg@n
si opera por el solo ministerio de la ley o lo hace en virtud de un acuerdo entre el
acreedor y el que paga. Dice el art. /420' L-e subroga un tercero en los derechos
del acreedor, o en virtud de la ley o en virtud de una convencin del acreedorM.
-in embargo, en cuanto a los eectos que producen una y otra, no hay
dierencia alguna, como se desprende del art. /4/5 inc. /S.
(1 S18-*9('i#$ C*$!+$'i*$(%
La subrogacin convencional o voluntaria es la que se produce por el
consentimiento entre el acreedor y el tercero que le paga. 7iene lugar cuando el
acreedor consiente en subrogar al tercero de quien recibe el pago en todos sus
derechos y acciones. De acuerdo con el art. /4//, L-e eect@a la subrogacin en
virtud de una convencin del acreedor) cuando 8ste, recibiendo de un tercero el
pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y acciones
que le corresponden como tal acreedor +...,M.
/K/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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!ste tipo de subrogacin cobra inter8s, como es obvio, cuando no puede
operar la legal. As por ejemplo, puede subrogarse convencionalmente el tercero
que paga la deuda contra la voluntad del deudor, como lo reconoce el art. /"#"'
L!l que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado) a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accinM.
&equisitos de la subrogacin convencional'
/.A Rue un tercero, con ondos propios +o de lo contrario hay un diputado
para el pago,, pague la deuda al acreedor. %or eso se ha allado que el acreedor no
puede subrogar a un tercero que no le ha pagado.
55"
5.A *oluntad del acreedor, que debe ser expresada en t8rminos claros,
precisos e inequvocos. %uede la subrogacin ser total o parcial, produciendo los
eectos que las partes le atribuyan, dado que el art. /4/5, que establece los
eectos de la subrogacin, no es una norma de orden p@blico. >o es necesaria la
voluntad del deudor, pues la subrogacin reerida se produce entre el tercero que
paga y el acreedor.
1.A La subrogacin debe hacerse en y en el momento de extenderse la carta
del pago +art. /4//,. >o podra hacerse antes, porque no hay pago, ni despu8s,
porque el acreedor no tendra derechos en los cuales subrogar al tercero, lo que se
habran extinto al momento del pago.
La subrogacin no puede hacerse verbalmente, debe constar en escritura
p@blica o privada.
K.A Deben cumplirse iguales ormalidades que las establecidas para la cesin
de cr8ditos' entrega del ttulo del subrogado al subrogante) entre el deudor y el
tercero debe operar la noti.cacin del deudor o la aceptacin de parte de 8ste. La
asimilacin de estas instituciones se produce slo respecto de las solemnidades
requeridas produciendo eectos diversos.
(. S18-*9('i#$ L+9(%
(. A"<+',*" G+$+-(%+"
La subrogacin es legal cuando opera en virtud de la ley, por su solo
ministerio, en todos los casos seDalados en ella y a@n contra la voluntad del
acreedor. La transerencia de los derechos del acreedor opera ipso iure.
!sta subrogacin es de derecho estricto, por ser una excepcin al derecho
com@n, en que la regla general es la extincin de una obligacin surta eectos
respecto de todos. %or eso estos casos deben interpretarse estrictamente.
55"
AbeliuE, pg. ""4.
/K5
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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>o puede haber subrogacin legal sin un texto expreso de la ley, lo que no
signi.ca que el Art. /4/2 del =. =ivil sea taxativo, como 8l mismo lo reconoce' la
subrogacin opera L+..., en todos los casos seDalados pro las leyes, y
especialmente a bene.cio +...,M.
La subrogacin legal es una especie de proteccin establecida por la ley en
avor de ciertas personas que se ven compelidas a pagar deudas ajenas.
8. C("*" 3+% A-,. 161B
De acuerdo con el art. /4/2, L-e eect@a la subrogacin por el ministerio de
la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos los casos seDalados por las
leyes, y especialmente a bene.cioM'
/.A L"el acreedor 4ue paga a otro acreedor de mejor derec#o en ra&n de un
privilegio o #ipotecaM +n3/,. %ara que opere esta subrogacin, en consecuencia, es
necesario'
a, Rue el pago lo eect@e otro acreedor del deudor.
b, !l acreedor que recibe el pago ha de tener un mejor derecho,
proveniente exclusivamente de que su cr8dito es privilegiado o est garanti(ado
con hipoteca. !n consecuencia, cualquier otra caracterstica bene.ciosa es
irrelevante, como las garantas personales.
554

!l objeto de esta subrogacin es proteger a los acreedores de grado inerior
cuyo cr8dito concurre a concurso con posterioridad, evitando la reali(acin de los
bienes del deudor en condiciones desavorables, tales como que, por ra(ones de
mercado o de otra ndole, no alcance en ese momento el producto de los bienes
para pagar a todos los acreedores.
!l acreedor que paga queda, en consecuencia, en las mismas condiciones en
que estaba el pagado.
5.A L"el 4ue #abiendo comprado un inmueble) es obligado a pagar a los
acreedores a 4uienes el inmueble es #ipotecadoM +n35,. !n este caso, el comprador
que paga el cr8dito hipotecario se encuentra en una situacin bastante particular'
es acreedor de una o ms deudas garanti(adas con una hipoteca constituida en un
bien de su propiedad. La utilidad de la disposicin est en que si un tercero
acreedor hipotecario del mismo bien, lo reali(a, con el producto el comprador se
paga primero que este tercero.
Adems, se aplica a las vetas or(adas, si por alguna ra(n no se purgan las
hipotecas que no ueron cubiertas con el producto de la reali(acin. !n este caso, si
la propiedad sale a remate en virtud de la accin de alguno de esos acreedores
hipotecarios cuya hipoteca no se extingui, el comprador de la propiedad y actual
poseedor tendr preerencia para pagarse con el dinero del remate, pues se
554
AbeliuE, pg. "K#.
/K1
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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entiende que ocupa la posicin de los acreedores que se pagaron con el precio que
8l pag, que ueron preerentes en la primera subasta.
7ambi8n se aplica en caso de eviccin. -i luego de haber pagado la deuda
hipotecaria el comprador es privado del inmueble por un tercero que acredita ser
legtimo dueDo, tendr accin contra el vendedor por el precio que pag y los
perjuicios y estar, adems, subrogado en los derechos del acreedor hipotecario.
%ara que se produ(ca esta subrogacin es necesario que la propiedad se
haya producido por compra y, seg@n Alessandri,
55#
que el precio de la compra se
haya invertido en la cancelacin de las hipotecas que gravan al inmueble. !ste
@ltimo requisito es controvertido por Fe(a :arros, quien seDala que el la ley slo
exigi que el titulo uera la compraventa, sin ms, apartndose del =digo =ivil
ranc8s, que s contempla dicha exigencia en su art. /5"/.
55$
1.A T"el 4ue paga una deuda a 4ue se #aya obligado solidaria o
subsidiariamenteT +n31,. La norma comprende dos casos'
a, Codeudor solidario. !l codeudor solidario que extingue la deuda por
pago o por alg@n medio equivalente a 8l, se subroga en todos los derechos del
acreedor excluida la solidaridad, ya que, conorme con el art. /"55 inc. /S esta
subrogacin es limitada a la parte o cuota que quepa a cada codeudor.
b, (l !ador. !l .ador que paga la deuda se subroga en los derechos del
acreedor en iguales condiciones que 8ste +por el total de la deuda,) tiene, por
tanto, la accin subrogatoria del art. /4/2 n3 y la de reembolso que le concede el
art. 51#2.
550
-i son varios los .adores, y uno de ellos paga ntegramente la deuda,
se subroga en los derechos del acreedor contra el deudor, por el total de la deuda
+disponiendo de iguales acciones que el .ador @nico,, y contra los dems
co.adores, por el exceso que pag +art. 51#$, que consagra una subrogacin,.
512
=abe destacar que en la subrogacin de este n@mero no queda comprendido
el codeudor de una obligacin indivisible, ya que la indivisibilidad no es solidaridad
y que quien es deudor de una obligacin indivisible no es deudor subsidiario sino
codeudor principal.
K.A T"el #eredero bene!ciario 4ue paga con su propio dinero las deudas de
la #erenciaT +n3K,. Neredero bene.ciario es quien acepta la herencia con bene.cio
de inventario, esto es, con el de no pagar las deudas hereditarias y testamentarias
sino hasta el monto de los bienes que recibe a ttulo de herencia.
%uede suceder, sin embrago, que este heredero bene.ciario, en el deseo de
evitar una liquidacin precipitada de los bienes de la herencia que pueda redundar
en malos resultados, pague a uno o a varios de los acreedores testamentarios o
55#
Alessandri, pg. 10/.
55$
Fe(a :arros, pg. K2K.
550
AbeliuE, pg. "K#.
512
Alessandri +pg. 105, aDade que como obligados subsidiarios se subrogan tambi8n' +i,
quien ha hipotecado un inmueble propio en garanta de una deuda ajena sin obligarse personalmente
+caucin real,, y +ii, el poseedor del inmueble hipotecado que se ha obligado a pagar al acreedor
hipotecario +arts. /4/2 nS1 y /K50,.
/KK
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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hereditarios. La ley ha establecido que este heredero puede subrogarse en los
derechos del acreedor o acreedores a los que pag, concurriendo a la sucesin del
diunto, por ende, como heredero y como acreedor subrogado.
".A L"el 4ue paga una deuda ajena) consinti*ndolo expresa o t3citamente el
deudorM +n3",. =uando el tercero paga con consentimiento, expreso o tcito del
deudor, se produce a avor de aqu8l una subrogacin que, con arreglo al n3" del
art. /4/2, lo inviste de todos los derechos de que dispona el acreedor pagado para
obtener el reembolso de lo que pag por el deudor. !l tercero dispone, adems, de
la accin derivada del mandato.
La subrogacin no opera, como se ha dicho, si el tercero paga con dineros
del deudor, pues en tal caso se entiende que paga el mismo deudor.
4.A LDel que ha prestado dinero al deudor para el pago) constando as en
escritura p@blica del pr8stamo, y constando adems en escritura p@blica del pago
haberse satisecho la deuda con el mismo dineroT +n34,.
!sta caso se dierencia de los otros no slo en que para 8ste se requieren
ciertas ormalidades especiales, sino adems en que quien le paga al acreedor no
es el tercero que va a quedar subrogado, sino el propio deudor, pero con el dinero
prestado por el subrogado. %ara ello son precisos dos actos sucesivos' el pr8stamo
y el pago de la deuda hecho por el propio deudor.
Deben cumplirse los siguientes requisitos para que opere esta subrogacin'
a, Rue un tercero preste dinero +slo dinero, al deudor para que pague
una deuda.
b, Rue el mutuo y la destinacin del dinero conste en escritura p@blica.
c, Rue el deudor pague la deuda con el dinero que recibi del tercero.
d, Rue el pago y el hecho de haberse eectuado con el dinero prestado
consten en escritura p@blica.
!sta subrogacin acilita que el deudor obtenga dinero para pagar sus
deudas, pues concede al prestamista los mismos derechos que el cr8dito que se
paga con su pr8stamo.
Debe tenerse presente a este respecto lo que seDala el art. /4/1' L-i varias
personas han prestado dinero al deudor para el pago de una deuda, no habr
preerencia entre ellas, cualesquiera que hayan sido las echas de los dierentes
pr8stamos o subrogacionesM.
(' ED+',*" 3+ %( S18-*9('i#$
(1 S18-*9('i#$ T*,(%
-ea legal o convencional, el art /4/5 inc. /S dispone iguales eectos' LLa
/K"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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subrogacin, tanto lega como convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el
deudor principal, como contra cualesquiera terceros, obligados solidaria o
subsidiariamente a la deudaM.
51/
-e ha planteado la duda en torno de derechos de que disponga el acreedor
en ra(n de su persona, como la suspensin de la prescripcin, el uero, la acultad
del Bisco de cobrar en caso de mora intereses superiores a los legales respecto de
ciertos cr8ditos, etc.
Algunos sostienen que se traspasan todos esos derechos, porque los arts.
/4// y /4/5 son bastante explcitos en eses sentido y no hacen distingos.
515
6tros, en cambio, seDalan que se traspasan slo los derechos inherentes al
cr8dito, mas no aquellos que se con.eren en atencin a la calidad de las personas.
Dicen que si bien el art. /4/5 es amplsimo, no contempla este tipo de derechos,
pero no porque quisiera incluirlos, sino que debido a su naturale(a persona es l
su.cientemente obvia como para hacerlo. Adems, la doctrina contraria lleva a
condiciones absurdas' as, si la prescripcin estaba suspendida para el acreedor,
podra seguir estndolo para el subrogado no obstante que 8ste sea capa(.
AbeliuE concluye que debe hacerse una distincin' aquellos derecho
atribuidos al cr8dito en ra(n de la calidad de la persona del acreedor +como los
intereses,, s se traspasan) en cambio, los que se atribuyen no al cr8dito sino a la
persona del acreedor +la suspensin de prescripcin, el uero,, no se traspasan.
511
=omo se dijo anteriormente, el que pag conserva sus propias acciones
personales contra el deudor) y as, puede optar entre 8stas o las del acreedor a
quien subroga, dependiendo, entre otras cosas, de cules estn prescritas, cules
garanti(adas, cules devengan o intereses, etc.
(. S18-*9('i#$ P(-'i(%
De acuerdo con el art. /4/5 inc. 5S, L-i el acreedor ha sido solamente
pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se le reste
debiendo, con preerencia al que slo ha pagado una parte del cr8ditoM. La
preerencia de que go(a el primitivo acreedor no se traspasa, sin embargo, a un
51/
Fe(a :arros +pg. K//, seDala que la hipoteca no debe inscribirse nuevamente, ya que el
que pag no adquiere la hipoteca por tradicin, sino en virtud de la ley, y, adems, las ormalidades
son de derecho estricto, de manera que si no lo ha establecido as la ley, no hay obligacin de
hacerlo, aunque ello vaya en contra de la publicidad que buscan las normas sobre registros. AbeliuE
es de la misma opinin +pgs. ""0 y "42,.
515
!ntre ellos, Fe(a :arros, pg. K/2. !ste autor undamenta su postura, adems, en que las
normas de la prelacin de cr8ditos le dan la ra(n, ya que, de un lado, seg@n el art. 5K#2, las
preerencias son inherentes a los cr8ditos y pasan a los que los adquieran por cesin, subrogacin o
de otra manera) y, de otro, ciertos privilegios, como los de cuarta clase, se establecen precisamente
en atencin a la persona. !ntonces, es evidente que la ley admite el traspaso de derechos de una
persona a otra aun cuando 8stos se hayan establecido slo en atencin a la calidad de la primera.
511
AbeliuE, pg. "4/.
/K4
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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nuevo subrogado que le haya pagado el resto del cr8dito.
51K
Aqu se advierte la dierencia principal entre la subrogacin y la cesin' como
8sta es un negocio especulativo, si el adquirente paga por el cr8dito menos que el
valor de 8ste, puede todava cobrar al deudor el cr8dito completo, salvo
estipulacin en contrario.
(ii P(9* <*- A''i#$ E@+'1,i!(
La ley ha necesitado dotar al acreedor de los medios necesarios para
obtener la ejecucin de la obligacin en todos aquellos casos en que el deudor no
est en situacin de hacerlo o no se allana a cumplirla. !sos medios estn dados
por el procedimiento ejecutivo.
!ste procedimiento se compone de un juicio ejecutivo, en que discute la
procedencia de la ejecucin, y de uno de apremio, por el cual se embargan los
bienes del deudor para rematarlos y obtener as el pago de los acreedores. %or el
embargo no se priva del dominio de los bienes al deudor, sino slo lo priva de la
disposicin y administracin. !n consecuencia, nada impide que el deudor rescate
sus bienes haciendo cesar el embargo mediante el pago de lo adeudado.
La ley tambi8n regula la orma en que deben concurrir los acreedores a
pagarse sus cr8ditos cuando el patrimonio del deudor no puede solventarlos todo.
!sta situacin se denomina en general LconcursoM, y se justi.ca por que las
ejecuciones particulares en esa condicin antentan contra el principio de igualdad
entre los acreedores y son mani.estamente ine.cientes. !ste concurso ser
voluntario cuando es el propio deudor quien optar por reali(ar una cesin de
bienes.
(ii C+"i#$ 3+ Bi+$+"
(( A"<+',*" G+$+-(%+"
6riginariamente, el bene.cio que esta institucin reportaba al deudor, era
que lo exima del apremio personal, sancin que ha sido derogada. Noy en da
produce slo un eecto importante' otorga bene.cio de competencia sobre los
bienes venideros del deudor, constituy8ndolo en un r8gimen de alimentos.
Actualmente la cesin de bienes ha sido despla(ada por el procedimiento de
quiebra.
!l art. /4/K dispone que TLa cesin de bienes es el abandono voluntario que
el deudor hace de todos los suyos a su acreedor o acreedores, cuando, a
51K
AbeliuE, pg. "41.
/K#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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consecuencia de accidentes inevitables, no se haya en estado de pagar las
deudasT.
La cesin reglamentada en los arts. /4/K y tiene carcter judicial, siempre
podr reali(arse extrajudicialmente. Nistricamente su relevancia se debe a que
por la cesin de bienes el deudor se libraba del apremio personal, pero
desaparecida la prisin por deudas esta institucin ha perdido importancia.
-e caracteri(a por'
/.A !s un privilegio personalsimo +art. /451,, por lo que no aprovecha a
codeudores subsidiarios o solidarios ni al que acept la herencia del deudor sin
bene.cio de inventario.
5.A !s un privilegio irrenunciable, o de otro modo los acreedores exigiran su
renuncia para contratar +art. /4/",.
1.A =omprende todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los
inembargables +art. /4/$,.
K.A -olo puede hacer cesin de bienes el deudor que lleg al estado de
insolvencia por accidentes inevitables que no le son imputables, es decir por
causales ortuitas se encuentra imposibilitado de pagar sus deudas, la ley presume
que el deudor no es culpable del mal estado de sus negocios.
>o pueden hacer cesin de bienes los deudores que ejer(an una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, ya que cuando cesan en el pago estn
obligados a solicitar la declaracin de su propia quiebra.
Los acreedores no pueden negarse a aceptar el ejercicio de la cesin de
bienes por el deudor, salvo las excepciones consideradas taxativamente en el art.
/4/#'
/.A T-i el deudor ha enajenado, empeDado o hipotecado, como propios,
bienes ajenos a sabiendasT
5.A T-i el deudor ha sido condenado por hurto o robo, alsi.caciones o
quiebras raudulentasT
1.A T-i ha tenido quitas o esperas de sus acreedoresT Ruita' &ebajas de
deuda. !spera' %rrroga de pla(o
K.A T-i ha dilapidado sus bienesT, cuestin de hecho que aprecia el jue(.
".A T-i no ha hecho una exposicin circunstanciada y verdica del estado de
sus negocios, o se ha valido de cualquier otro medio raudulento para perjudicar a
sus acreedoresT.
/K$
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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(8 ED+',*" 3+ %( C+"i#$ 3+ Bi+$+"
/.A !l deudor queda privado de la administracin de sus bienes, que pasa a
manos de un sndico nombrado por el tribunal o por los acreedores. -in embargo,
pueden 8stos permitir al deudor conservar la administracin.
5.A !s nulo el pago hecho al deudor insolvente en raude a los acreedores en
cuyo avor se ha abierto el concurso +art. /"#$ nS1,.
1.A !l deudor queda privado de la disposicin de sus bienes y, en virtud del
art. 5K#4, son nulos respecto de los acreedores los actos de disposicin hechos
respecto de los bienes comprendidos en la cesin.
K.A Los acreedores pueden ejercitar la accin pauliana o revocatoria +art.
5K4$,
".A =aducan los pla(os y se hacen exigibles los cr8ditos a pla(o que podrn
sus acreedores hacer valer en el concurso.
4.A -e produce la acumulacin de autos respecto de las causas conocidas por
todos los 7ribunales =hilenos respecto del allido.
#.A Art. /4/0 nS5' -e extinguen las deudas solo hasta la concurrencia de la
cantidad en que hayan sido satisechas con el producto de la subasta de los bienes,
quedando subsistentes en el saldo con todos sus accesorios' prendas, hipotecas e
intereses. Los acreedores podrn exigir que se les cancele el saldo adeudado
cuando el allido adquiera nuevos bienes, pudiendo el deudor invocar respecto de
ellos el bene.cio de competencia.
$.A :rinda al deudor el bene.cio de competencia +art. /454 nS4,.
La cesin no trans.ere el dominio de los bienes a los acreedores, sino slo la
acultad de disponer de ellos y de sus rutos hasta pagarse de sus cr8ditos.
>o constituye un modo de adquirir el dominio, pues estos estn establecidos
taxativamente por la ley. !l dominio sale de manos del deudor cuando es adquirido
por un tercero en el remate que se produce a consecuencia de la cesin de bienes.
=onsecuencias de ello son que'
/.A -i el producto de los bienes es superior al monto de la deuda, el
excedente pertenece al deudor.
5.A !l deudor podr arrepentirse de la cesin y rescatar sus bienes en todo o
en parte, pagando a los acreedores el capital adeudado, los intereses y costas. +art.
/452,.
/K0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(' Fi$ 3+ %( C+"i#$
La cesin de bienes puede terminar'
/.A %or sentencia de t8rmino en que el jue( resuelve las impugnaciones
hechas a los cr8ditos y establece el orden en que los acreedores deben ser
pagados con los bienes del deudor.
5.A %or sobreseimiento, que puede ser temporal o de.nitivo, y cuyos eectos
los determina el =digo de %rocedimiento =ivil.
1.A %or convenio celebrado entre el deudor y sus acreedores acerca de la
orma en que se pagarn las deudas, o acerca de cualquier otro particular que diga
relacin con el pago de las obligaciones que los acreedores opongan +art. /45/,. !l
convenio puede hacerse en cualquier estado del juicio, pudiendo este partir tanto a
iniciativa del deudor como de los acreedores. -olo por excepcin hay ciertos
deudores seg@n el =digo de %rocedimiento =ivil que no pueden hacer
proposiciones de convenios +Art. 444 =digo de %rocedimiento =ivil '
a, Los deudores procesados por alguno de los delitos del K44 del =digo
%enal +contratos simulados, insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin
maliciosa, o al(amiento del deudor de con sus bienes, todo en perjuicio de los
acreedores
b, Los que hubieren sido condenados por estos mismos delitos, a no ser
que ya haya cumplido la pena.
La caracterstica principal de este convenio es que aecta a todos los
acreedores, a@n a los no concurrentes) pero los acreedores privilegiados,
prendarios o hipotecarios no sern perjudicados con el acuerdo de la mayora si se
hubieren abstenido de votar. +art. /455,.
>o hay que conundir este convenio con el arreglo que el deudor y sus
acreedores pueden celebrar extrajudicialmente de acuerdo con el principio de la
autonoma de la voluntad, lo que vendra a ser un verdadero contrato.
Ambos se dierencian'
a, !l convenio judicial es obligatorio para todos los acreedores, siempre
que concurra la doble mayora exigida por la ley procesal, en cambio el convenio
extrajudicial obliga solamente a los que lo han celebrado, la mayora no puede
obligar a la minora.
b, !l convenio judicial puede celebrarlo todo deudor que no se halle en
alguno de los casos del 444 del =%=, a su ve( el convenio extrajudicial puede
celebrarlo a@n el deudor que se encuentre en 8stos casos.
c, !l convenio judicial est sometido a las ormalidades que determina el
=%= mientras que el convenio extrajudicial no est sometido a ms ormalidad que
las seDaladas por la ley para la celebracin de un acto o contrato.
/"2
=IF%L;F;!>76 D! LA 6:L;<A=;J>' !L %A<6
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(iii P(9* '*$ B+$+='i* 3+ C*2<+,+$'i(
!l art. /45" seDala que T!s el que se concede a ciertos deudores para no ser
obligados a pagar ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles lo
indispensable +lo competente, para una modesta subsistencia , seg@n su clase y
circunstancias y con cargo de devolucin, cuando mejoren de ortunaT.
=aractersticas del bene.cio de competencia'
/.A ;mplica una limitacin o restriccin del derecho del acreedor para exigir
un pago ntegro al deudor.
5.A !ste bene.cio tiene carcter alimenticio' protege la subsistencia del
deudor. 7anto as, que, de acuerdo con el art. /45#, L>o se pueden pedir alimentos
y bene.cio de competencia a un mismo tiempo. !l deudor elegirM.
1.A !s un bene.cio irrenunciable.
K.A 7iene carcter personalsimo' slo corresponde al deudor en cuyo avor la
ley lo ha establecido. %or tanto, no puede cederse ni transmitirse.
".A %uede oponerse como excepcin al juicio ejecutivo sin necesidad de
declaracin previa de su existencia en juicio de lato conocimiento +art. K4K nS#
=%=,.
-eg@n el art. /454, T!l acreedor es obligado a conceder este bene.cio a'
/.3 ' sus descendientes o ascendientes) no habiendo 8stos irrogado al
acreedor oensa alguna de las clasi.cadas entre las causas de desheredacin)
5.3 ' su cnyuge) no estando divorciado por su culpa)
1.3 ' sus #ermanos) con tal que no se hayan hecho culpables para con el
acreedor de una oensa igualmente grave que las indicadas como causa de
desheredacin respecto de los descendientes o ascendientes)
K.3 ' sus consocios en el mismo caso) pero slo en las acciones recprocas
que na(can del contrato de sociedad)
".3 'l donante) pero slo en cuanto se trata de hacerle cumplir la donacin
prometida)
4.3 'l deudor de buena fe 4ue #i&o cesin de bienes y es perseguido en los
4ue despu*s #a ad4uirido para el pago completo de las deudas anteriores a la
cesin) pero slo le deben este bene.cio los acreedores a cuyo avor se hi(oM.
!l deudor de buena e que ha hecho cesin de bienes puede impetrar este
bene.cio cuando'
/.A -e persigan bienes adquiridos por 8ste despu8s de la cesin. !n virtud del
art. /4/0, el acreedor puede exigir el saldo impago respecto de 8stos bienes sin
perjuicio del bene.cio de competencia del deudor.
/"/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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5.A -e exige el pago de deudas contradas antes de la cesin y que queden
comprendidas en 8sta para que se produ(can los eectos legales correspondientes
respecto de estas obligaciones.
1.A -ea reclamado por quienes eran acreedores del deudor al tiempo de la
cesin, y puesto que el juicio de concurso es universal, dichos acreedores son todos
los existentes a ese instante, hayan o no concurrido al concurso.
/"5
CAPTULO II: POSICIN JURDICA DE LOS ACREEDORES
I. INTRODUCCIN
>ormalmente toda persona participa como deudor en muchas Lrelaciones
obligatoriasM distintas al mismo tiempo +esto es especialmente claro en
comerciantes, empresarios, etc., pero tambi8n se da en personas naturales,. %or
eso, el LriesgoM es un elemento consubstancial al concepto de LobligacinM. ` se
trata de un tipo muy concreto de riesgo' el que asumen los acreedores de que sus
deudores no les paguen +sea que no les paguen nada, que no les paguen todo o
que no les paguen en la oportunidad pactada,.
Ante esto el derecho con.ere distintos derechos y mecanismos a los
acreedores para cautelar sus derechos. Nay resguardos que los acreedores pueden
tomar al momento en que se negocia y acuerda el contrato, esto es, cuando nace
la obligacin, y otros que pueden adoptarse durante la vigencia de la obligacin, o
sea, despu8s del nacimiento de 8sta.
!l primer tipo de resguardos agrupa a las diversas garantas. 7odo acreedor
+literalmente, Lel que creeM, Lel que conaM, de creditore, puede pedir a su deudor,
en principio, que le garantice que su palabra ser cumplida. %ara ello, puede
pedirle que otorgue una hipoteca, una prenda, que consiga un .ador, o un
codeudor solidario, etc. >o obstante, como es de suponer, en ciertas ocasiones el
deudor no puede conceder garantas, ya se deba a que no tiene bienes espec.cos
que dar en hipoteca, o en prenda, o a que no tenga amiliares o amigos que est8n
dispuestos a pagar por 8l si 8l no lo hace) lo que, en de.nitiva, es un riesgo que
debe asumir el acreedor que de todos modos decide contratar con ese deudor.
!l segundo tipo de resguardos concentra especialmente a la caducidad de
los pla(os y a las medidas conservativas que los acreedores pueden pedir para
evitar que el patrimonio del deudor se menoscabe. La caducidad de los pla(os es
importante, porque muestra la otra cara de la con.an(a del acreedor' el acreedor
dio cr8dito a su deudor, crey que 8ste le pagara en el pla(o pactado, pero
posteriormente se muestra que para el deudor ser imposible cumplir con la
obligacin. Desaparecida la con.an(a, caduca el pla(o.
Las medidas conservativas tienen que ver con reglas procesales y,
eventualmente, del derecho de quiebras. %ero lo importante es que cuando el
deudor est en problemas los acreedores tienen mecanismos para evitar que las
cosas empeoren, o que su riesgo aumente. !ntre estos mecanismos estn la accin
pauliana y la oblicua. La primera persigue LrevocarM ciertos contratos, para
devolver bienes al patrimonio del deudor que han salido raudulentamente, y la
segunda permite que los acreedores puedan LsubrogarseM u ocupar la posicin del
deudor para #acer ingresar bienes al patrimonio del deudor, que no estn en ese
patrimonio por pasividad o desidia del deudor.
7odos los acreedores estn, en principio, en igualdad de condiciones para
pagarse, porque, si el deudor no cumple su obligacin, todos ellos tienen el
derecho de embargar y vender or(adamente bienes su.cientes para cubrir el
capital y las costas, y pagarse con el producto de la venta +arts. 5K4" y 5K40,. Lo
cual no es sino una consecuencia del principio de igualdad, como dice Die(A%ica(o
+pg. #K0,. !sto signi.ca que un acreedor no se paga primero porque su cr8dito
sea ms grande, ni porque sea ms antiguo, ni porque la persona del acreedor se
ms relevante' todos los acreedores se pagan, en principio, al tenor de las
respectivas obligaciones.
!sta igualdad se rompe, sin embargo, cuando se dan estas dos
circunstancias' primero, cuando los bienes del deudor no alcan(an para cubrir
todas sus deudas, y, segundo, cuando algunos de los cr8ditos son preerentes por
disponerlo as la ley. Baltando cualquiera de estas dos condiciones, todos los
acreedores se pagan en orma totalmente igualitaria. -i los bienes del deudor son
su.cientes para absolver todas sus deudas, no hay necesidad de establecer ning@n
orden de prelacin de los cr8ditos, y todos 8stos, por consiguiente, se pagan
ntegramente en la orma y tiempo que corresponda seg@n la obligacin contrada
por el deudor. Del mismos modo, si los bienes son insu.cientes, pero no hay
cr8ditos que seg@n la ley deban preerir a otros, si bien los cr8ditos no se van a
pagar en orma ntegra, s en orma igualitaria, pues en este caso han de pagarse
todos a prorrata. La ruptura de este principio de igualdad es, sin embargo, slo
parcial, pues los cr8ditos que pre.eran de igual manera siguen teniendo un
tratamiento igualitario entre ellos.
Las excepciones legales a la igualdad de los cr8ditos, es decir, las
preerencias, se justi.can slo por dos ra(ones' porque hay un derecho real de
prenda o hipoteca +preerencias de 5H y 1H clase, respectivamente,, o porque hay
ra(ones de inter8s p@blico +trabajadores, impuestos, gastos de @ltima enermedad,
etc.' /H clase) o administradores de bienes ajenos, p@blicos o privados' KH clase,. -i
el acreedor no se encuentra en una situacin de preerencia +o porque no tiene un
derecho real, o porque no est enumerado en la ley como de /H o de KH clase,, es
un acreedor valista o 4uirografario, y se encuentra en una situacin muy
desaventajada en comparacin con los que s disponen de alguna preerencia. !s el
acreedor LvalistaM el que sure ms claramente lo que signi.ca el riesgo de las
obligaciones' por ejemplo, puede haber prestado V/.222 a su deudor +sin pedir
garantas,, con.ando en 8ste, pero, llegado el da pactado para el pago, el deudor
no paga, y hay muchos acreedores que estn en la misma situacin. =omo los
acreedores valistas se pagan a prorrata del monto de sus cr8ditos +y no por
antigbedad ni por ning@n otro criterio,, puede resultar que del cr8dito original de
V/.222, slo se paguen V522 +o V"2, o nada,.
-e deca que, para precaver los eectos nocivos del incumplimiento, el
acreedor puede solicitarle al deudor que d8 garantas que aseguren el pago de la
obligacin. !stas garantas pueden ser de dos tipos' reales o personales. -on
garantas reales las estipulaciones convencionales o disposiciones legales que
adscriben bienes concretos y determinados a asegurar la satisaccin del cr8dito
del acreedor' la prenda y la hipoteca. -on personales, en tanto, las estipulaciones
convencionales o disposiciones legales que asignan patrimonios adicionales al del
%6-;=;J> GI&9D;=A D! L6- A=&!!D6&!-
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deudor a asegurar la satisaccin del cr8dito del acreedor' la solidaridad, la
indivisibilidad, la .an(a y la clusula penal.
La garanta real presenta, a lo menos, dos ventajas' +i, !l bien o bienes
respectivos permanecen adscritos al .n seDalado no obstante que cambien de
poseedor o de dueDo. -on reales, por lo que se pueden exigir erga omnes, lo que
se traduce en el derecho de persecucin. +ii, La garanta real concede una
preerencia al cr8dito que garanti(a, que puede ser de segunda clase +privilegio
seg@n la ley, art. 5K#2 inc. /S,, si es una prenda +art. 5K#K n31,, o de tercera, si es
una hipoteca. La preerencia es especial, de modo que slo se puede hacer valer
respecto de los bienes dados en prenda o hipotecados, y se extiende slo hasta el
valor de 8stos.
51"

%resenta el inconveniente, slo eventual, de que, precisamente por su
carcter real, se agota en el bien que la constituye, de manera que si su valor no
alcan(a a cubrir el monto del cr8dito, por el remanente 8ste no est garanti(ado ni
tiene preerencia, salvo que exista otra garanta +!j' un cr8dito por V/.222,
garanti(ado con un inmueble que vale V$22, la preerencia slo se extiende al valor
del bienes +V$22,, y por los restantes V522 es un cr8dito valista, sin preerencia,.
La garanta personal, por su parte, presenta la ventaja de que agrega ms
patrimonios a la seguridad del cr8dito, disminuyendo importantemente la
posibilidad de insolvencia. Las desventajas se derivan de esta misma
caracterstica' al recaer sobre patrimonios, no da derecho de persecucin) recae
sobre un LcontinenteM y no sobre un LcontenidoM, a dierencia de la garanta real.
%or eso, si el segundo +o tercer, patrimonio est recargado de deudas, esta
garanta no ser muy e.ca(. Adems, no otorga preerencia.
!n resumen, el siguiente es un panorama de las acciones y derechos de que
eventualmente puede disponer el acreedor con el .n de hacer valer, incluso
coactivamente, su inter8s depositado en la obligacin del deudor'
i, 'cciones principales del acreedor'
+/, !jecucin or(ada.
+5, ;ndemni(acin de perjuicios.
+1, Accin &esolutoria.
+K, Autotutela.
ii, "erec#os auxiliares del acreedor'
+/, Accin pauliana o revocatoria.
+5, Accin oblicua o subrogativa.
+1, Fedidas precautorias.
+K, :ene.cio de separacin.
iii, Earantas del acreedor'
+/, Derecho de prenda general.
51"
AbeliuE, pgs. $15 y $11.
/""
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
+5, %reerencias legales'
+a, %ersonales.
+b, &eales' prenda e hipoteca.
+1, <arantas personales'
+a, -olidaridad y .an(a.
+b, =lusula penal.
+c, %rohibicin de enajenar.
+d, !tc8tera.
>o debe olvidarse que en un sentido tradicional los efectos de las
obligaciones consisten slo en los caminos que tiene el acreedor de una obligacin
para satisacer su inter8s cuando 8sta no presenta un desarrollo normal, con la
particularidad de que se pueden imponerse por va coactiva. 7ales eectos son, en
este sentido, el derecho principal a la ejecucin or(ada de la obligacin, el
subsidiario a la indemni(acin de perjuicios y los derechos auxiliares destinados a
conservar la integridad del patrimonio del deudor.
II. EL DERECHO DE PRENDA GENERAL
La responsabilidad patrimonial del deudor se expresa en lo que se conoce
como derec#o de prenda general. !sta garanta general se encuentra establecida
en el art. 5K4", seg@n el cual L7oda obligacin personal da al acreedor el derecho
de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o uturos, exceptundose los no embargables, designados en el art.
/4/$M. !l eecto prctico de esta norma se encuentra en el art. 5K40, de acuerdo
con el cual LLos acreedores, con las excepciones indicadas en el art. /4/$, podrn
exigir que se vendan todos los bienes del deudor hasta concurrencia de sus
cr8ditos, incluso los intereses y los costos de la cobran(a, para que con el producto
se les satisaga ntegramente si ueren su.cientes los bienes, y en caso de no serlo,
a prorrata, cuando no haya causas especiales para preerir ciertos cr8ditos, seg@n
la clasi.cacin que sigueM.
!l t8rmino prenda no se encuentra utili(ado en su sentido t8cnico y propio
+de garanta real cuyo objeto es un bien mueble,. Lo que la ley desea enati(ar es
que el acreedor siempre tiene una garanta para el cumplimiento de su obligacin'
todo el patrimonio del deudor. !s una garanta porque consiste en una disposicin
legal que agrega bienes distintos de los que comprende la obligacin al .n de
asegurar el inter8s del acreedor.
!xiste s una condicin imprescindible para que la garanta general pueda
operar' debe tratarse, como dice el art. 5K4", de una obligacin personal. =on ello
el =digo =ivil no dice que existan obligaciones que no sean personales, pues todas
lo son, sino que hace hincapi8 en que el acreedor slo puede valerse de esta
garanta con los bienes del deudor que se ha obligado personalmente con 8l. -e
descartan, de este modo, los dems bienes de aquellas personas que, sin haber
contrado la obligacin principal, han, sin embargo, adscrito bienes espec.cos a la
satisaccin del inter8s del acreedor. !s el caso del tercero poseedor, esto es, de
quien ha adquirido una cosa gravada con prenda o hipoteca, y del tercero que da
/"4
%6-;=;J> GI&9D;=A D! L6- A=&!!D6&!-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
en prenda o hipoteca bienes suyos en garanta de una deuda ajena sin obligarse
personalmente. La obligacin de estas personas cesa cuando lo hace la causa de
ella' la posesin de un bien dado en prenda o en garanta. %or todo esto se dice
que quienes se encuentran en la situacin descrita estn obligados propter rem et
occasione rei.
Los arts. 510# inc. /3 y 5K5", tocantes a la prenda y la hipoteca,
respectivamente, contemplan ms claramente esta distincin. %rescribe el primero
que L!l acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del deudor
moroso se venda en p@blica subasta para que con el producido se le pague) o que,
a alta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en pago,
hasta concurrencia de su cr8dito) sin que valga estipulacin alguna en contrario, y
sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por otros mediosM.
` el segundo seDala que L!l ejercicio de la accin hipotecaria no perjudica a la
accin personal del acreedor para hacerse pagar sobre los bienes del deudor que
no le han sido hipotecados) pero aqu8lla no comunica a 8sta el derecho de
preerencia que corresponde a la primeraM.
La garanta general de los acreedores muestra tres caractersticas
principales'
514
/.A (s universal. 6pera cualquiera que sea la uente de la obligacin. As lo
da a entender el art. 5K4" cuando se re.ere a Ltoda obligacin personalM.
0+C (s ilimitada. &ecae sobre el patrimonio del deudor, esto es, sobre una
universalidad y no sobre bienes determinados, porque los bienes aectos a la
responsabilidad del deudor son los existentes al momento del incumplimiento, y no
los que existan al momento en que se contrajo la obligacin. %or este mismo
motivo, el deudor conserva la administracin de sus bienes, y puede enajenarlos y
gravarlos.
=on todo, esta caracterstica no es absoluta, y se reconocen las siguientes
excepciones'
a, Los bienes inembargables, designados en el art. /4/$ +art. 5K4" y
5K40,.
b, =iertos casos de patrimonios separados, como el del bene.cio de
inventario, en que el deudor responde de las deudas que le corresponden con los
bienes de el patrimonio que las garanti(a, pero no con los del suyo.
c, !l caso de las sociedades que admiten responsabilidad limitada.
1.A (s igualitaria. !n principio, todos los acreedores go(an de esta garanta.
la excepcin la constituyen los cr8ditos que tienen preerencia. Las preerencias
son el privilegio y la hipoteca.
514
AbeliuE, ps. K$4 a K$$, Fe(a :arros, pgs. /0K a /04.
/"#
CAPTULO III: LA EJECUCIN FOROADA
I. ASPECTOS GENERALES
A. CONCEPTO
La obligacin es un vnculo jurdico, ra(n por la cual no queda al arbitrio del
deudor el cumplirla o no. !l derecho concede al acreedor la posibilidad de ejecutar
or(adamente la obligacin debida, es decir, de compeler al deudor, con el apoyo
de la uer(a estatal, para que cumpla su obligacin. !sta medida de proteccin de
que dispone el acreedor es lo que se conoce como ejecucin for&ada, y a lo que el
prrao n30 del 7tulo a;* del Libro ;* se re.ere con el concepto de Lpago por
accin ejecutivaM, que repite el art. /45K.
!sta ejecucin se hace valer sobre todos los bienes del deudor, seg@n lo
dispone el art. 5K4"' T7oda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o uturos, exceptundose solamente los no embargables, designados en
el art. /4/$T.
La ejecucin or(ada se vale de los medios procesales del juicio ejecutivo,
pero no se agota ah, ya que ante todo es una institucin del Derecho =ivil, por
cuanto 8ste determina las pretensiones que se pueden hacer valer en juicio. %ara
Fe(a :arros, la ejecucin or(ada es posible siempre L+..., que resulte procedente
entablar un juicio ejecutivoM.
51#

B. PROCEDENCIA
=om@nmente se a.rma que en el sistema jurdico nacional el acreedor
insatisecho dispone primeramente slo de la accin ejecutiva, y, @nicamente ante
el racaso de 8sta, de la indemni(atoria. %or eso se dice que el eecto principal de
las obligaciones es la ejecucin or(ada, y otro subsidiario o secundario, la
indemni(acin de perjuicios. -i bien dicha doctrina es en principio correcta, no
tiene la generalidad que se le pretende dar, lo que se concluye a partir de lo
siguiente'
/.A De acuerdo con el art. /K$0, todo contrato bilateral lleva envuelta una
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado, que,
cumplida, concede al otro el derecho de escoger entre la ejecucin o la resolucin
del contrato, en ambos casos con indemni(acin de perjuicios. 6 sea, el
51#
Fe(a :arros, pg. /0#.
contratante insatisecho puede ponerle .n al contrato +pedir su resolucin, y exigir
la indemni(acin de los perjuicios como accin principal.
5.A =on arreglo al art. /""1, el acreedor de una obligacin de hacer puede
pedir, a su eleccin, estando el deudor en mora, apremios, la ejecucin del hecho
por un tercero a cuenta del deudor, o la indemni(acin de los perjuicios. %or
consiguiente, nuevamente la accin de indemni(acin es principal.
1.A =onorme con el art. /""", la inraccin de una obligacin de no hacer se
traduce en la indemni(acin de perjuicios, y slo si el hecho puede deshacerse se
siguen eectos distintos. !l inciso tercero del citado artculo permite que, aun
cuando se pueda destruir lo hecho, se escuche las proposiciones de reparacin que
realice el deudor, entre las cuales se puede encontrar una indemni(acin.
De este modo, la realidad muestra que la indemni(acin de perjuicios tiene
una aplicacin general y, en cierta orma, igualitaria en comparacin con la
ejecucin or(ada y, en general, con otros medios de que dispone el acreedor
insatisecho, para el restablecimiento del equilibrio jurdico. La idea
tradicionalmente sostenida slo rige, en consecuencia, para las obligaciones de dar
que nacen de contratos unilaterales, pues para los dems Obilaterales, de hacer y
de no hacerA, o hay una opcin, o la accin principal es no la de ejecucin or(ada,
sino la indemni(atoria. ` ello se undamenta en que el deudor se ha obligado a la
prestacin convenida, no a otra cosa, como dar una cantidad de dinero +salvo que
8ste sea el caso,. Adems, lo contrario dara pie para pensar que las obligaciones
son alternativas, lo cual atentara contra el principio de que las obligaciones son
puras y simples, sin anormalidades. Alessandri considera que el hecho que la ley
haya debido consagrar normas especiales +arts. /""", /K$0 y /"1#, para la
procedencia de un derecho alternativo en este caso, corrobora lo expuesto.
51$
!n otros sistemas jurdicos, como el anglosajn, el principio es el inverso, es
decir, el acreedor dispone primeramente de la accin indemni(atoria, y slo
excepcionalmente de la de ejecucin or(ada +en el derecho romano tambi8n,.
C. OBJETO
!l objeto de la ejecucin or(ada es que la obligacin se cumpla en
naturale(a, vale decir, que el acreedor sea satisecho por la prestacin a la que
tiene derecho) en el ondo, que se cumpla la expectativa que deposit en manos
del deudor.
-in embargo, hay un caso, como se ver ms adelante, en que subsiste la
accin de ejecucin or(ada no obstante que la prestacin se ha hecho imposible
en naturale(a' es lo que sucede con las obligaciones de especie, cuando el cuerpo
cierto no se encuentra ya en poder del deudor o ha perecido por culpa de 8ste. !n
estos eventos, la ejecucin or(ada tiene por objeto el valor de dicha especie,
operando un subrogacin de la cosa debida por el valor de la misma. As se obtiene
del art. K1$ del =digo de %rocedimiento =ivil, de acuerdo con el cual el juicio
51$
Alessandri, pgs. #4 y ##.
LA !G!=I=;J> B6&cADA
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ejecutivo consiste, en este caso, en una avaluacin de la cosa y, posteriormente,
en la ejecucin or(ada sobre ese valor.
!s importante tener claro que ello no la transorma en una indemni(acin de
perjuicios. !ntre otras cosas, con esto se busca evitar desmejorar la posicin del
acreedor, porque si en dicha hiptesis la accin deviniera en una de perjuicios, 8ste
tendra que ejercer su pretensin en un juicio ordinario y no en uno ejecutivo.
Adems, la indemni(acin de perjuicios es el resultado de un juicio de
responsabilidad, que tiene su antecedente en la culpa o en el dolo, y que se tramita
en procedimiento ordinario. La ejecucin or(ada por el valor de la cosa, en cambio,
no sigue los trmites de dicho procedimiento, sino los del ejecutivo, no exige la
prueba de perjuicios, y la @nica compensacin que admite es la correspondiente al
valor de la prestacin. !s como si el acreedor hubiera obtenido lo debido en
naturale(a. !ste tipo de ejecucin es ms restringida que la indemni(acin de
perjuicios, y busca dejar al acreedor en la misma posicin patrimonial en que
hubiera estado si se hubiera cumplido la obligacin.
=on todo, hay dos casos en que la ejecucin or(ada y la indemni(acin de
perjuicios comparten los mismos procedimientos'
/.A !n las obligaciones de dinero, en las cuales los perjuicios corresponden a
los intereses +art. /""0,.
5.A =uando se pacta la clusula penal, caso en el cual lo usual es que el
acreedor deba elegir entre la obligacin principal y la pena, sin perjuicio de que
pueda pactarse que el acreedor, en caso de incumplimiento, tenga derecho a
ambas +art. /"1#,.
La buena o mala e sirven @nicamente, a este respecto, para determinar a
qu8 se estaba obligado. %or eso ms importante es la culpa. %or regla general en
una ejecucin or(ada la diligencia no es excusa, como la culpa no es un agravante,
cuestin del todo diversa cuando se trata de la indemni(acin de perjuicios, pues
ah es considerablemente trascendente para hacer responsable a una persona.
II. CONDICIONES DE LA EJECUCIN FOROADA
!l =digo de %rocedimiento =ivil contiene dos ttulos que regulan las
obligaciones de dar y las de hacer y no hacer, respectivamente. !n ellos establece
los requisitos que han de cumplirse con el .n de obtener el cumplimiento or(ado
de la obligacin en un procedimiento ejecutivo'
/.A "isponer de un ttulo ejecutivo +art. K1K del =%=,, que es aquel que da
cuenta ehacientemente de la existencia de una obligacin, como una sentencia,
una escritura p@blica, etc.
5.A Due la obligacin sea actualmente exigible, lo cual supone que no exista
pla(o pendiente y que no haya prescrito.
/4/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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1.A Due la obligacin sea l4uida, es decir, que la suma de dinero, la cosa o el
g8nero, sea precisa. >o solamente se entiende lquida cuando se seDala en el
contrato la suma, sino tambi8n cuando 8sta se puede obtener por medio de
operaciones aritm8ticas simples +art. K1$ del =digo de %rocedimiento =ivil, a base
del ttulo. -i 8ste est expresado en moneda extranjera o en una unidad
reajustable, igualmente se considera lquida la obligacin. Las obligaciones
indemni(atorias no son lquidas, salvo que sean de dinero o se haya pactado
clusula penal.
III. REGLAS GENERALES ACERCA DEL PROCEIMIENTO DE EJECUCIN SEG5N
EL TIPO DE OBLIGACIN
A. OBLIGACIONES DE DAR
Luego de examinar el ttulo y cumplidas las condiciones, el tribunal requiere
de pago al deudor, y, si 8ste no paga, se le embargan sus bienes. !l embargo
consiste en poner los bienes del deudor en manos de un depositario, a quien se
entrega su tenencia y administracin, para que los ponga a disposicin del tribunal
mientras se procede al remate de ellos. !l embargo de inmuebles debe ser inscrito.
!l deudor slo podr oponer las excepciones que seDala el art. K4K del =digo de
%rocedimiento =ivil. Balladas en su contra o no opuestas, se produce el pago, que
es diverso seg@n el tipo de obligacin de que se trate'
/.A 6bligaciones de especie o de dinero cuando se ha embargado aqu8lla o
8ste. -e hace entrega al acreedor de la una o el otro.
5.A 6bligaciones de g8nero, de dinero + cuando no se ha embragado dinero o
no el su.ciente, y de especie cuando 8sta no existe ya en poder del deudor. -e
rematan los bienes embargados y con el producto se paga al acreedor.
-la especie no existe ya en poder del deudor, el acreedor usualmente no
podr actuar sobre el tercero poseedor, porque el vnculo es personal, y tendr dos
acciones, no compatibles' la accin de perjuicios, que supone desde luego que la
responsabilidad del incumplimiento sea imputable al deudor y un procedimiento
ordinario +no es una ejecucin or(ada,) o la accin por el valor de la cosa, que
corresponde a la ejecucin or(ada.
!n cambio, si se trata de un g8nero, tericamente la ejecucin or(ada
podra consistir en el cumplimiento por naturale(a de la obligacin, en el sentido de
que el deudor se vea compelido a entregar la misma cantidad del g8nero a la que
estaba obligado, pero la ley no contempla esta eventualidad, y hace recaer la
ejecucin or(ada sobre el valor de la cantidad de bienes objeto de la obligacin. La
ley supone que el objeto de la obligacin se puede obtener con esa cantidad de
dinero en otro lugar sin mayores inconvenientes.
Adems, una ve( que el embargo ha sido trabado, los bienes del deudor
/45
LA !G!=I=;J> B6&cADA
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quedan uera del comercio +art. /K4K n31,.
C. EJECUCIN FOROADA EN LAS OBLIGACIONES DE HACER
!n este tipo de obligaciones, generalmente no es posible recurrir al
procedimiento de la ejecucin or(ada, porque el objeto consiste en un hecho del
deudor, una conducta que debe ejecutar, al cual no se le puede compeler si su
voluntad no consiente en ello, porque ello atentara contra la dignidad humana y,
adems, probablemente resultara en perjuicio del propio acreedor. %or ello el art.
/""1 consagra una regla especial a este respecto Aespecial porque la general
prescribe que el acreedor dispone primero de la accin para obtener el objeto
debidoA, la que otorga al acreedor tres opciones distintas que, en todo caso, son
compatibles con la indemni(acin moratoria'
/.A TDue se apremie al deudor para la ejecucin del #ec#o convenidoM. !n
este caso el jue( puede decretar multas y arrestos de hasta /" das. Lo usual es
que se proceda a aplicar multas al deudor. !l deudor, por su parte, puede pagar las
multas o caucionar una indemni(acin al acreedor. !sta alternativa concedida al
deudor provoca, en de.nitiva, el racaso del procedimiento de ejecucin, porque lo
que originariamente era un procedimiento destinado a obtener el cumplimiento en
naturale(a de la obligacin, deviene en una obligacin indemni(atoria +art. "K1 del
=%=,, quedando el acreedor sin control alguno de la ejecucin.
De las opciones a las que orece la ley, esta es la @nica que busca obtener el
cumplimiento en naturale(a, pero es absolutamente posible que racase, ya que en
de.nitiva el cumplimiento de la obligacin depende de la voluntad del deudor. %or
lo dems, tratndose de ciertas actividades, no es lo mismo obtener el
cumplimiento de la obligacin de manera or(ada que obtenerlo con la voluntad del
deudor.
5.A TDue se autorice a *l mismo [el acreedor\ para #acerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudorT. !n este caso se solicita un presupuesto y se
encarga la labor a un tercero.
1.A TDue el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin
del contrato.T !sta alternativa supone un juicio ordinario salvo que se haya pactado
una clusula penal.
-eg@n Alessandri, el deudor puede incluso recurrir sucesivamente a cada
uno de estos tres medios, en t8rminos tales que si el primero no brinda resultados,
puede recurrir al segundo y, si 8ste alla asimismo, puede solicitar indemni(acin
de perjuicios.
510
Lo anterior rige siempre que la obligacin consista en reali(ar un servicio u
obra material, porque cuando el hecho debido consiste en la suscripcin de un
documento +promesa de celebrar un contrato, o en la constitucin de una
obligacin, la accin ejecutiva se reducir a pedir al tribunal que le seDale un pla(o
510
Alessandri, pgs. #2 y #/.
/41
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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al deudor para que proceda a la suscripcin del documento o constitucin de la
obligacin, y si el deudor no lo ha, que proceda el jue( a nombre y por cuenta de
8ste +art. ""0 =%=,.
D. EJECUCIN FOROADA EN LAS OBLIGACIONES DE NO HACER
La obligacin de no hacer se incumple por el slo hecho de ejecutar el hecho
prohibido. =on respecto a la ejecucin cabe anotar que existe una excepcin al
r8gimen ordinario de incumplimiento, por cuanto no siempre el acreedor tendr
derecho a que se satisaga naturalmente su expectativa. !l art. /""" seDala los
eectos de la obligacin en este caso, y de su lectura lo primero que se obtiene es
que hay que distinguir si el hecho se puede destruir o no'
/.A -i el hecho se puede destruir o se puede parali(ar lo que se est haciendo
+por ejemplo en una obligacin de no competir,, la ley no da automticamente una
accin al acreedor para que se deshaga lo hecho. !sto es lo excepcional. !n ra(n
de esto deben dierenciarse dos situaciones'
a, -i la destruccin es indispensable para reali(ar el .n que se tuvo en
mira al contratar, la obligacin de no hacer se transorma en una de hacer,
aplicndose por lo tanto el art. /""1.
b, -i la destruccin de la obra no es de absoluta necesidad para obtener
el .n que se tuvo en mira al contratar, el jue( puede autori(ar al deudor para que
cumpla su obligacin de otra manera siempre que con ello se satisaga igualmente
el inter8s del acreedor. !sta norma tiene una justi.cacin econmica, porque lo que
se busca es que los bene.cios .nales sean mayores que los costos. !n todo caso,
en el procedimiento ejecutivo el jue( ponderar ambas alternativas y tomar una
decisin respecto de la solicitud del deudor.
5.A -i no es posible destruir lo hecho, al acreedor no le queda otro camino
que la indemni(acin de perjuicios.
/4K
CAPTULO IV. RESPONSABILIDAD CIVIL: INDEMNIOACIN POR ACTOS
ILCITOS QUE CAUSAN DA/O
La indemni(acin de perjuicios es el derecho que tiene el acreedor para
exigir del deudor el pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o
bene.cio que le habra procurado el cumplimiento eectivo y oportuno de la
obligacin. Los undamentos de esta institucin descansan en el principio de que
nadie puede ser lesionado por un acto ajeno, y en la sancin que desea imponer el
ordenamiento jurdico a quienes incumplan sus obligaciones. !s la tpica institucin
que hace valer la responsabilidad civil, a dierencia de lo que sucede en derecho
penal, donde la responsabilidad se hace valer con la pena.
La idea de responsabilidad civil supone un comportamiento reprochable, vale
decir, que el daDo que sure el acreedor provenga del incumplimiento de un deber
de conducta por parte del deudor. !ste deber de conducta se puede situar en dos
grandes sedes'
/.A Deberes contractuales, o responsabilidad contractual.
5.A Deberes de conducta que impone la sociedad en virtud de las relaciones
recprocas del tr.co. !n este caso, los deberes no se encuentran precon.gurados,
como sucede con los contractuales, sino que unos estn en la ley mientras que
otros se encuentran implcitos y se generan por va jurisprudencial.
%ero en ambos tipos de ilcitos civiles, el antecedente de la responsabilidad
civil es que la accin que genera el daDo es culpable.
!l concepto civil de culpa tiene que ver con la comparacin de una conducta
eectiva con un patrn de conducta abstracto. !l =digo =ivil, en su art. KK,
distingue tres tipos de culpa, para lo cual utili(a asimismo tres patrones de
conducta' el hombre diligente, el medianamente diligente, y el poco diligente. De lo
dicho se sigue que la responsabilidad por culpa equivale ms bien a un reproche
objetivo Adado por la comparacinA a la conducta, y no subjetivo, en reproche al
sujeto, aspecto en el cual el derecho civil di.ere del penal.
La clasi.cacin de la culpa reviste mucha importancia cuando se trata de la
responsabilidad contractual. La regla general es que se responda por culpa leve)
sin embargo, en los contratos gratuitos que avorecen slo al acreedor +depsito,,
el deudor responder de un menor grado de culpa, pero en los contratos gratuitos
en que el @nico bene.ciado es el deudor +comodato,, 8ste responder por el mayor
grado de culpa.
!xcepcionalmente, tanto en materia contractual como extracontractual, hay
responsabilidad independiente de la culpa, es decir, prescindiendo de todo juicio de
reproche, exigi8ndose slo causalidad, que el daDo sea originado por un tercero
con una relacin de causalidad. !ste tipo de responsabilidad se denomina objetiva,
estricta, o por riesgo. !n =hile podemos citar los siguientes ejemplos en materia
extracontractual' la responsabilidad por catstroe nuclear, y la responsabilidad del
propietario del automvil cuyo conductor, que lo ha tomado con su consentimiento,
ha inerido daDo a un tercero. !n lo tocante a lo contractual, un caso gen8rico se
presenta cuando se debe dinero y no se paga, porque se debern intereses
prescindiendo de la culpa. 6tro caso es el de algunas obligaciones de garanta, en
las cuales el deudor puede estar obligado a pagar al acreedor, sin considerar su
culpabilidad, a resultas de un incumplimiento. !ste tipo de responsabilidad puede
ser convenida, como en la clusula penal +por ejemplo las obligaciones de
saneamiento en la compraventa,.
-e dice que la indemni(acin de perjuicios satisace al acreedor en
equivalencia porque viene a ser el equivalente pecuniario del bene.cio que el
acreedor hubiera obtenido con el cumplimiento en naturale(a de la obligacin.
Las reglas que al respecto contiene el ttulo en estudio se aplican
@nicamente a las obligaciones cuya uente sea contractual, cuasicontractual o
legal, ya que las obligaciones derivadas de otras uentes se rigen por los artculos
51/K y sgtes. Aunque la ley no lo dice, los perjuicios se indemni(an en dinero.
A. REQUISITOS DE LA INDEMNIOACIN DE PERJUICIOS
!l primer requisito gen8rico es la culpa, salvo en la responsabilidad estricta.
%ero adems son antecedentes el daDo y la causalidad.
(i D(R*
!l principio general es que sin daDo no hay indemni(acin, porque lo que
busca la indemni(acin es precisamente reparar el daDo causado. !n este sentido
no es meramente una retribucin a causa de una determinada accin de un
tercero.
-e suscit la discusin en torno a qu8 daDo era reparable. !n principio se
consider que el daDo patrimonial era el @nico reparable, undamentalmente
debido a que se consideraba que el daDo moral no era susceptible de avaluacin.
De hecho, el @nico artculo del =digo =ivil que se re.ere al daDo moral, art. 511/,
lo hace para excluirlo. =on todo, actualmente se indemni(a el daDo moral, tanto
por va contractual como extracontractual.
!l daDo patrimonial comprende dos aspectos conexos pero diversos'
/.A "aFo emergente. ;nvolucra la disminucin del patrimonio, o aumento de
los pasivos, y la p8rdida de valor de los activos.
5.A Lucro cesante, que corresponde a lo que en ra(n del incumplimiento se
deja de ganar +art. /""4,.
-eg@n el art. /""4 la indemni(acin de perjuicios se presenta en tres casos'
cuando el deudor no cumple su obligacin, cuando la cumple imperectamente, o
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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cuando la cumple retardadamente. De esto se deduce que la indemni(acin de
perjuicios es de dos tipos +esta clasi.cacin es contractual,'
/.A Compensatoria, que consiste en la cantidad de dinero que el acreedor
tiene derecho a exigir del deudor cuando 8ste no cumple su obligacin o slo la
cumple en parte +los dos primeros casos,. !n este caso subsiste la obligacin, mas
ha variado su objeto. Ahora, con respecto a las obligaciones de hacer y no hacer, el
acreedor puede pedir alternativamente la indemni(acin de perjuicios o el
cumplimiento de la obligacin +arts. /""1 y /""",.
5.A %oratoria, que consiste en la cantidad de dinero que el acreedor puede
exigir del deudor cuando 8ste no cumple oportunamente su obligacin
+corresponde al @ltimo de los tres casos de procedencia de la indemni(acin,. !n
este caso el objeto de la obligacin subsiste, y el acreedor la obtiene, bien que
tardamente, lo cual da origen a la indemni(acin moratoria, que representa el
bene.cio perdido con el atraso. !n este sentido la indemni(acin moratoria se
aplica tambi8n al caso extracontractual. A dierencia de la obligacin
compensatoria, que reempla(a al objeto de la obligacin directa, la indemni(acin
moratoria puede acumularse con la obligacin principal, toda ve( que no la
sustituye ni reempla(a +arts. /""1 y /4#5,.
!l art. /""$ clasi.ca los daDos en previsibles e imprevisibles, estableciendo
una consideracin de la conducta del individuo para determinar el monto de la
indemni(acin, lo cual es una excepcin en el derecho civil. As, si el sujeto actu
dolosamente, responder de los daDos previsibles y los imprevisibles, en cambio se
actu culposamente, responder slo de los previsibles. !l undamento de esta
norma se puede encontrar en el hecho que una de las caractersticas de la culpa es
no prever lo previsible, radicndose ah la negligencia, a dierencia de lo que ocurre
cuando se act@a dolosamente, caso en que de alguna orma el sujeto asume las
consecuencias o resultados de su actuar doloso, por lo que se lo hace responsable
de lo previsible y de lo imprevisible. !l artculo que consagra esta distincin, art.
/""$, se re.ere a una situacin contractual, debido a lo cual han surgido dudas
respecto de su aplicacin en el mbito extracontractual. :arros plantea que debera
aplicarse a ambos tipos, ya que las caractersticas de la culpa son id8nticas ambas
sedes.
!l daDo moral es aquel que no signi.ca una disminucin del patrimonio, sino
un prejuicio que se traduce en dolor sico o aectivo, en p8rdida de autoestima, o
en general en una alteracin desde el punto de vista psquico a una persona. La
indemni(acin moral es importante porque existen numerosos casos en que si no
hay indemni(acin de este tipo no hay tampoco reparacin alguna. -u problema
ms serio es de la avaluacin, pero no es el @nico, ya que los tribunales no slo
otorgan indemni(aciones por daDo moral, sino que tambi8n a causa de un agravio,
adquiriendo en ese sentido un mati( penal que porque utili(a como castigo. %or eso
se dice que la indemni(acin moral tiene una .nalidad reparatoria y
compensatoria.
/4$
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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(ii C(1"(%i3(3
!ntre el daDo y el hecho culpable es necesario que exista un vnculo causal,
o, lo que es lo mismo, para que se responda de un hecho es necesario que este
hecho sea condicin imprescindible para que se veri.que el daDo. !l problema se
presenta a la hora de determinar hasta dnde se puede estirar esta causalidad,
vale decir, qu8 daDos son atribuibles a ese hecho.
%or otro lado, es necesario que el daDo sea atribuible normativamente al
sujeto, de donde se sigue que la causalidad en materia jurdica no es @nicamente
una institucin lgica. !l =digo seDala que se responde slo de los daDos directos,
que son aquellos que surgen inmediatamente del hecho ilcito.
/40
CAPTULO V: DERECHOS AU4ILIARES DE LOS ACREEDORES
I. ASPECTOS GENERALES
Los derechos auxiliares miran a conservar el patrimonio del deudor con el .n
de posibilitar el cumplimiento eectivo de la obligacin, y lo hacen de dos maneras'
conservando intacto el patrimonio del deudor, esto es, evitando que salgan bienes
de 8ste, e incrementando el patrimonio del deudor, haciendo entrar bienes a 8ste.
!stos derechos auxiliares son cuatro'
/.A Fedidas conservativas o de precaucin.
5.A Accin oblicua.
1.A Accin pauliana o revocatoria.
K.A !l bene.cio de separacin.
II. MEDIDAS CONSERVATIVAS O DE PRECAUCIN
-on aquellas que tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del
deudor, evitando que salgan de su poder lo bienes que lo orman a .n de hacer
posible el cumplimiento de la obligacin. !jemplos'
/.A 'rts+ ,000 y ,00., que autori(an a los acreedores del diunto para
solicitar y para intervenir en la guarda de los papeles y en la aposicin de los
sellos.
5.A 'rt+ ,0<<, que reconoce el derecho del acreedor para, en la coneccin
del inventario, intervenir en los bienes del diunto.
1.A 'rts+ ,/::) ,-@0) ,;/1 y /:,, que consagran el derecho legal de
retencin.
K.A 'rt+ 01; del CPC, que contiene las siguientes medidas, tambi8n llamadas
precautorias +en cualquier etapa del juicio, a@n cuando no estuviere contestada la
demanda,'
a, !l secuestro de la cosa objeto de la demanda.
b, !l nombramiento de uno o ms interventores.
c, La retencin de bienes determinados.
d, La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
".A (l embargo en el caso del juicio ejecutivo.
4.A (l bene!cio de separacin.
III. ACCIN OBLICUA
!l derecho de prenda general comprende bienes corporales e incorporales,
ya que la ley no distingue al respecto +arts. 5K4" y 5K40,. %uede suceder que el
deudor no quiera ejercer ciertas acciones o derechos, porque considera que todo su
esuer(o ser en bene.cio de los acreedores, o simplemente porque desea
perjudicarlos. !n estas circunstancias, la ley da derecho a los acreedores para
subrogarse en estos derechos y acciones de que dispone el deudor. !s el caso de
una donacin que no quiere aceptar, o una herencia o legado que intenta repudiar.
%ero este derecho slo autori(a a los acreedores para subrogarse en ciertos
derechos y acciones, mas no para obtener la administracin de sus bienes.
!n la legislacin chilena, a dierencia de la rancesa, slo se pueden ejercer
los derechos y acciones que expresamente seDala la ley, lo que responde al
principio general que seDala que el deudor conserva la administracin de sus
bienes mientras no se trabe embargo sobre ellos. Desde luego cabe anotar que
slo procede este derecho respecto de bienes embargables y, por lo mismo,
respecto de bienes que sean perseguibles por el acreedor y susceptibles de
avaluacin pecuniaria.
Los casos en que la ley autori(a la subrogacin son los siguientes'
/.A !n los derechos reales de usuructo, prenda, hipoteca, y dems anlogos
+no uso y habitacin,.
5.A !n el derecho de retencin.
1.A !n los derechos del deudor como arrendador o arrendatario.
K.A !n los derechos del deudor sobre quien por su hecho o culpa hubiere
perecido la cosa, no obstante se extinga la obligacin +art. /4##,. -eg@n Andr8s
Gana, en este caso no habra una subrogacin, puesto que el derecho entrara
directamente al patrimonio del acreedor, veri.cndose en realidad una cesin de
derechos.
".A !n el caso de la repudiacin de un herencia, legado, o donacin +arts.
/51$ y /1K0,. !n estas circunstancias el ejercicio de la accin bene.cia a los
acreedores @nicamente hasta la concurrencia de sus cr8ditos, lo cual constituye
una excepcin al hecho que el cr8dito se integra en su totalidad al patrimonio del
deudor.
Las condiciones o requisitos para que los acreedores puedan subrogarse o
substituirse son las siguientes'
/.A Rue el cr8dito sea cierto, es decir, que el deudor tenga la calidad de
acreedor.
5.A !l acreedor no puede ser condicional. - puede el acreedor a pla(o.
1.A !s necesario que el deudor no quiera ejercer las acciones o derechos de
que se trata. %ara ello es necesario que el acreedor pruebe la negligencia del
deudor, negligencia que se prueba demostrando que la actitud del deudor
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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compromete su solvencia +no implica que sea insolvente,.
>o es necesario que el acreedor sea autori(ado judicialmente para ejercer
estos derechos y acciones, porque es un derecho que la ley reconoce al acreedor,
salvo los casos de los arts. /51$ y /1K0.
=uando los acreedores ejercen este derecho, lo hacen en nombre y en
representacin del deudor, consecuencia de lo cual es que lo que adquieren por
esta va ingresa al patrimonio del deudor aprovechando a todos los dems
acreedores. Debido a esta alta de incentivo, la accin oblicua presenta una
reducida aplicacin en la prctica.
IV. ACCIN PAULIANA
A. CONCEPTO Y REQUISITOS
7odas estas acciones se inspiran en la accin pauliana civil del art. 5K4$ del
cdigo del ramo, que puede de.nirse como aquella accin que tienen los
acreedores para obtener la revocacin de los actos reali(ados por el deudor en
raude de sus derechos.
=omo se ve, tiene por undamento el acto raudulento ejecutado por el
deudor, y por objeto la revocacin del mismo. %or consiguiente, el undamento
jurdico de la accin es el ilcito cometido por el deudor, consistente en violar la
garanta en virtud de la cual el acreedor ha contratado con 8l, que no es otra que el
derecho de prenda general.
La mayora de la doctrina considera que no es necesario que el deudor haya
sido declarado en quiebra o que haya hecho cesin de bienes para que pueda
ejercitarse la accin pauliana. Arguye que el art. 5K4$ al decir L!n cuanto a los
actos ejecutados antes de la cesin de bienes o la apertura del concurso +...,M no
hace ms que poner en evidencia la distinta situacin en que estos @ltimos se
encuentran respecto de los celebrados o ejecutado despu8s de la quiebra o cesin.
As, seg@n el art. 5K4$, los primeros pueden ser revocados mediante la accin
pauliana, al tiempo que, seg@n el art. 5K4#, los segundos son nulos +en verdad
inoponibles,.
5K2
5K2
%I<A acepta esta interpretacin, pero no sin dudas. Fenciona como argumentos a avor de
la tesis contraria los siguientes'
/.A La misma redaccin del artculo 5K4$ en relacin con el art. 5K4#.
5.A !l espritu de la legislacin es el de evitar que ciertos acreedores logren ventajas rente a
otros una ve( que el estado patrimonial del deudor no permite satisacerlos a todos. Desde este punto
de vista, aparece injusta la posibilidad de que la sagacidad de algunos perjudique a otros.
1.A -i uera posible ejercer la accin antes de la quiebra, el enunciado del art. 5K4$ sera
redundante, sobre todo considerando que la norma se ubica precisamente en la prelacin de cr8ditos,
etapa a la que se llega mediante la insolvencia del deudor.
K.A !l proyecto in8dito de :ello seDalaba que la accin pauliana prescriba en un aDo contado
desde la apertura o la cesin, lo que reuer(a la unin entre ellas. Nay constancia, adems, de que la
norma ue alterada porque no guardaba relacin con la tradicin romana y las %artidas.
/#1
=om@nmente se dice que para que proceda la accin pauliana civil deben
reunirse los siguientes cuatro requisitos'
5K/
/.A Due la accin sea ejercida por un acreedor. Los @nicos que pueden
participar del inter8s que genera la accin pauliana son los acreedores, pues son
slo ellos los que se bene.cian del incremento que experimenta el patrimonio del
deudor con ocasin del 8xito de la accin pauliana. La dudas se plantea en cuanto
a si disponen de esta accin los acreedores condicionales y a pla(o, de un lado, y
los hipotecarios o con preerencia de segunda clase, de otro'
a, 'creedores a pla&o y condicionales. -e estima en general que s
pueden ejercitarla, ya que la ley no hace distingo alguno. -in embargo, constituyen
una excepcin a esta norma los acreedores bajo condicin suspensiva, toda ve(
que ellos no son acreedores mientras se encuentra pendiente la condicin. !n tanto
que 8sta sea la situacin no disponen ms que de un germen de derecho, y la ley
slo los habilita a impetrar medidas conservativas +arts. /K$" y /K05 inc. .nal del
=digo =ivil,.
b, 'creedores #ipotecarios y con preferencia de segunda clase. -e seDala
que estos acreedores no pueden ejercer la accin pauliana, pues disponen de
preerencias determinadas sobre ciertos bienes, lo que los hace carecer del inter8s
necesario para ejercitarlas. %ero se advierte cilmente que s pueden tener inter8s,
siempre que la obligacin caucionada sea de mayor valor que la garanta. Adems,
igual argumento que en el caso anterior se puede hacer valer aqu en el sentido de
que la ley no hace dierencias) slo habla de acreedores.
5K5

La accin pauliana compete a todos los acreedores en conjunto, o a
cualquiera de ellos individualmente, puesto que a todos la otorga el art. 5K4$. -i el
deudor est declarado en concurso o en quiebra, la intentarn todos los
acreedores, o bien aquellos que deseen hacerlo, o tambi8n el sndico en
representacin de los acreedores. -i es uno de los acreedores quien pretende el
pago de la obligacin, ser 8l personalmente quien la ejer(a.
5.A Due se trate de un acto jurdico anterior a la declaracin de 4uiebra o
cesin de bienes.
5K1
7res temas merecen desarrollo especial'
%or otra parte, la =orte de Apelaciones de -antiago ha resuelto lo siguiente +en extracto,' LLa
accin pauliana o revocatoria, que se undamenta en el art. 5K4$ del =digo =ivil, permite a los
acreedores solicitar que se rescindan los contratos onerosos y las hipotecas, prendas y anticresis que
el deudor haya otorgado en perjuicio de los acreedores, estando de mala e el otorgante y l
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de los negocios del primero, celebrado antes de
la cesin de bienes o apertura del concurso.
%rocede recha(ar la demanda en que se ejerce la accin pauliana, a .n de obtener la nulidad
del contrato de compraventa de un inmueble, si no existi una cesin de bienes o apertura del
concursoM +=orte de Apelaciones de -antiago, aDo /00/, rol 4011A02, <aceta, n3/1", /00/, pg. 41,.
5K/
%I!LFA, pgs. //"A/55, y %I<A, pgs 50KA500.
5K5
%ara %I<A es necesario que el acreedor est8 premunido de un ttulo ejecutivo. >o lo dice la
ley expresamente, pero se desprende del hecho que s exige que los negocios del deudor se
encuentren en mal estado, situacin que debe ser eectiva al momento del cobro, no al del
nacimiento de la obligacin, cobro que se veri.ca de la mano de un juicio ejecutivo.
5K1
La idea de acto jurdico es opuesta a la de acto material, por lo que todas las
modi.caciones de hecho que suran los bienes del deudor no son revocables. %or ejemplo, es el caso
de la especi.cacin, construccin, demoliciones, etc.
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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a, 6alide& de los actos objeto de la accin. La duda es si los actos que
padecen de un vicio de nulidad deben ser o no atacados preerencialmente por
esta @ltima va. %I<A y %I!LFA concuerdan en que debe distinguirse entre los
declarados nulos y los anulabes. Los primeros no pueden ni hay inter8s en
revocarlos, pues no producen eectos. Los segundos, en tanto, s pueden ser
perseguidos por va de la revocacin, ya que todo acto es vlido y produce eectos
mientras no sea declarado nulo, y, adems, la ley no exige que el acto a revocar
sea vlido.
!n todo caso, seg@n %I!LFA la accin de nulidad es incompatible con la
pauliana, de manera que de intentarse ambas deben serlo una en subsidio de la
otra.
b, 8ituacin de los actos procesales. %I<A se pone en la hiptesis de
juicios simulados destinados a sustraer bienes del patrimonio del deudor. =oncluye
que del contexto de las normas se in.ere que la accin pauliana slo se
desenvuelve en el derecho privado y convencional.
c, 'ctos simulados. Los acreedores disponen de las siguientes opciones'
i, 8imulacin absoluta. %ueden optar entre revocar el acto dndolo por
vlido, o iniciar la accin de nulidad absoluta correspondiente por alta de causa.
ii, 8imulacin relativa. %ueden optar entre valerse del acto aparente y
revocarlo, o apoyarse en la accin de simulacin y luego revocar el acto simulado.
!n esta @ltima hiptesis ambas acciones son compatibles.
!l acto debe haberse celebrado o ejecutado con anterioridad a la quiebra,
esto es, hasta el da en que 8sta se declara, porque son inoponibles a la masa
todos los actos y contratos que L+..., el allido ejecute o celebre despu8s de dictada
la sentencia que declara la quiebra, con relacin a los bienes de la masa, aun
cuando no se hayan practicado las inscripciones en los registros respectivos del
=onservador de :ienes &acesM +art. #5,. !sta es una sancin especial que
establece la Ley de Ruiebras, en plena concordancia con lo estatuido por el art. /2
del =digo =ivil. De no existir ella habra que pensar en la nulidad absoluta por
objeto ilcito de los respectivos actos, en ra(n de los preceptuado por los arts.
/K4K n31, /K44 parte .nal y 5K4# del =digo =ivil.
Rue el acto sea inoponible y no nulo implica algunas ventajas' desde luego,
aqu8l es vlido, de modo que puede pedirse su cumplimiento, pero una ve( que se
alce la quiebra o respecto de bienes no comprendidos en ella. Adems, puede
suceder que el deudor no sea insolvente y, en consideracin a ello, el acto
respectivo serle indierente a la masa.
1.A (l acto debe ser perjudicial para los acreedores. La idea de perjuicio se
traduce en una L+..., creacin o agravacin de la insolvencia del deudor,
entendi8ndose por insolvencia la incapacidad de pago derivada del desequilibrio
entre el activo y el pasivo +...,.
5KK
Da igual que el acto sea ruinoso, o sea,
5KK
%I!LFA, pg. /52.
/#"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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notablemente desproporcionadas las respectivas prestaciones, si no genera un
acrecentamiento del d8.cit patrimonial.
-in embargo, no son pocos los casos en que se aprecia un perjuicio sin que
se genere un aumento negativo en el desequilibrio entre activos y pasivos. !s el
caso que se presenta, por ejemplo, cuando el deudor permuta bienes de muy cil
reali(acin +como valores mobiliarios transables en bolsa, por otros de mayor valor
pero de dicil reali(acin +derechos en sociedades de personas,. %or eso, tambi8n
existe perjuicio cuando el deudor disminuye la liquide( de su patrimonio.
Los terceros aectados por la accin de revocacin pueden oponer lo que se
denomina bene.cio de discusin, en virtud del cual los acreedores demandantes
deben probar que el pasivo del deudor es superior a su activo.
De este requisitos se deducen dos consecuencias'
a, !l cr8dito del acreedor debe ser anterior al acto, pues si es posterior no
le produce perjuicio) ms bien se aprecia una negligencia de su parte. %ara 8ste el
bien nunca existi en el patrimonio del deudor!l derecho de prenda general abarca
a los bienes presentes y uturos del deudor a contar del momento en que 8ste
contrae la obligacin) no comprende, por consiguiente, a los bienes pasados +art.
5K4",.
b, La accin pauliana es subsidiaria, en el sentido que no procede si los
acreedores pueden pagarse con otros bienes que aquellos que hayan salido del
patrimonio del deudor.
K.A Due exista fraude pauliano. Pste consiste en el conocimiento del mal
estado de los negocios del deudor. La ley distingue entre los actos onerosos y los
dems actos para establecer de parte de qui8n debe existir tal raude. As, en los
primeros deben conocer el mal estado de los negocios del deudor tanto 8ste
cuanto el tercero +participatio raudis,, mientras que en los segundos +gratuitos,
slo el primero +concilum raudis,. !l conocimiento de ambos o del deudor, en su
caso, debe haber existido al momento de la celebracin o ejecucin del acto.
!l antecedente de la distincin entre ambos tipos de actos se encuentra en
el hecho que el tercero que celebra un acto oneroso ha dado a cambio algo que le
pertenece, de modo que desde ese punto de vista su situacin es id8ntica a la de
los acreedores, pues ambos se perjudican por igual tanto si el acto es revocado
como si no lo es, ya que el bien queda para el uno o para los otros dependiendo del
8xito de las acciones %or el contrario, en el caso de un acto gratuito, el tercero
bene.ciado por 8l no se ha desprendido de nada a cambio, por lo que ning@n
perjuicio sure con la revocacin.
!n sntesis, entonces, respecto de todos los actos deben reunirse la mala e
del deudor y el perjuicio a los acreedores, y con relacin a los onerosos debe
sumarse la mala e del tercero adquirente.
!n la accin pauliana civil son sujetos pasivos el deudor, su contratante y los
subadquirentes seg@n los casos
/#4
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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B. SMBITO DE APLICACIN DE LA ACCIN PAULIANA CIVIL
.70
/.A -u mbito natural de aplicacin, seg@n %I!LFA, es aquel en que se busca
revocar actos celebrados o ejecutados por deudores no declarados en quiebra.
5.A Dentro de la quiebra es la accin residual) la que se debe entablar a alta
de otra mejor y ms espec.ca.
5K4
!l art. #" expresa que L=on respecto a los dems
actos o contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con
anterioridad a la echa de la declaracin de quiebra, se observar lo prevenido en
el art. 5K4$ del =digo =ivilM. !sta subsidiariedad que exhibe al interior del
procedimiento de quiebra deriva en tres conclusiones'
a, !s la accin que se debe intentar dentro del perodo sospechoso
siempre que no exista una especial para impugnar el acto respectivo.
b, !s la accin que se debe intentar para revocar los actos que dispongan
de una revocatoria especial pero que, sin embargo, se hayan veri.cado uera del
perodo sospechoso, pues es la que procede respecto de actos a ttulo oneroso
celebrados o ejecutados por el deudor en cualquier tiempo.
c, !s la @nica accin que puede intentar el acreedor del deudor no
cali.cado para revocar los actos a ttulo oneroso celebrados dentro del perodo
sospechoso y aquellos que contemplan acciones revocatorias concursales contra
deudores cali.cados.
C. NATURALEOA JURDICA
(i E" 1$( A''i#$ 3+ I$*<*$i8i%i3(3
!l art. 5K4$ del =digo =ivil da a entender que son acciones de nulidad, pues
habla de LrescindirM. -in embargo, incurre dicha disposicin en un error, pues la
aut8ntica naturale(a jurdica de estas acciones es la propia de aquellas de
inoponibilidad. As se obtiene de las caractersticas y dierencias que presenta esta
accin con relacin a la de nulidad'
5K"
%I!LFA, pgs. /5/ y /55, y %I<A, pg. 12/.
5K4
%I!LFA expresa que, en todo caso, esta accin no es incompatible con las revocatorias
concursales +%I!LFA, pg. /55,.
/##
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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/.A La nulidad es una institucin que se relaciona propiamente con actos que
estn intrnseca o cong8nitamente viciados por haberse altado a los requisitos que
establece la ley para su prspero nacimiento, ms all de otras consideraciones. La
inoponibilidad, en tanto, opera respecto de actos vlidos en s mismos, pero que
por otras circunstancias Oen la especie el estado de cesacin de pagosA se los
estima atentatorios contra el orden p@blico representado por el inter8s de los
acreedores.
5.A La inoponibilidad concede accin slo a aquellos respecto de quienes el
acto es ine.ca(, en este caso los acreedores. De ah que el deudor y el
cocontratante no puedan amparndose en esta accin revocar el acto que
celebraron. %ara ellos 8ste sigue siendo plenamente vlido. Declarada la
inoponibilidad el acto puede ser desconocido por los terceros aectados, pero no
por los contratantes. !l acto es vlido, slo que padece de ine.cacia y, todava
ms, @nicamente con relacin a los acreedores del deudor) en lo dems queda
subsistente.
1.A 7oda nulidad ataca al acto, lo destruye erga omnes, concediendo incluso y
por eso mismo accin reivindicatoria contra terceros poseedores, aun los de buena
e. La inoponibilidad, en cambio, no destruye al acto, sino que le resta e.cacia a
sus eectos, y slo en la medida en que 8stos perjudican a los acreedores.
5K#
K.A >o podra ser otra la conclusin si se considera que la aceptacin o
recha(o de la accin es en ciertos casos acultativa para el jue(, porque 8sta
libertad es absolutamente incompatible con la institucin de la nulidad, que se
basa por de.nicin en criterios objetivos' un acto slo puede ser nulo o vlido, con
independencia de los bene.cios que acarrea o no la declaracin de su nulidad.
5K$
-e podra decir, en sntesis, que la nulidad ataca a la causa, en tanto la
inoponibilidad a los eectos. L+..., la inoponibilidad concursal, entonces, signi.ca
que el acto celebrado por el allido no puede ser opuesto a los acreedores
congregados en la colectividad de la masa alencial, sin perjuicio de la valide(
interpartesM.
5K0
La Ley de Ruiebras as tambi8n lo entiende, pues los arts. #K y #4 comien(an
con la expresin Lson inoponibles a la masaM, y el art. $2 lo hace con la rase Llas
acciones de inoponibilidad a que se re.eren los dos prraos precedentesM. -in
embargo, de todos modos yerra en los arts. ## y #0, pues declara, en el primero,
que L%odrn ser anulados los pagos +...,M, y, en el segundo, que L+..., podrn ser
anuladas +...,M, todo ello en abierta contradiccin con lo que se ha dicho en cuanto
a la naturale(a jurdica de esta accin.
5"2
5K#
%I<A *ial, Guan !steban, Derecho =oncursal. !l Guicio de Ruiebras, !d. Gurdica, /H ed.,
-antiago, /0$0, pgs. 155A15K.
5K$
La ctedra, en otra sede a ra( de una accin revocatoria en particular.
5K0
Fiquel, citado por %I<A, pg. 15K.
5"2
La antigua ley K.""$ hablaba de acciones de nulidad, probablemente en concordancia con
la idea expresada en el =digo =ivil +rescisin,. =on todo, agregaba que dicha nulidad era relativa a la
masa, denotando que en de.nitiva su espritu era el de sancionar acciones de inoponibilidad.
/#$
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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(ii E" 1$( A''i#$ P+-"*$(%
.01
Alguna ve( se pens que las acciones revocatorias eran reales, pues
perseguan la restitucin de un bien, restitucin que podan solicitar los acreedores
a un tercero e incluso a un subadquirente. !n otras palabras, la accin se
desenvolva entre partes no ligadas por una relacin jurdica personal.
%ero es actualmente bastante claro que la accin de inoponibilidad es
personal. Los siguientes antecedentes apoyan esta conclusin'
/.A !l acreedor revocante invoca un cr8dito para ejercer su accin.
5.A -u propsito no es que se descono(ca un derecho real, sino la
inoponibilidad de un acto o contrato.
1.A -i bien en virtud de la declaracin de inoponibilidad del acto el bien en
cuestin sigue siendo propiedad del allido, ello es slo para los eectos del
concurso. Buera de 8ste debe entenderse que el bien sigue en propiedad del
tercero.
K.A -i bien luego de acogida la accin revocatoria puede ser menester ejercer
una accin reivindicatoria o posesoria, tal situacin tiene por @nico objeto
reincorporar materialmente el bien al patrimonio del allido. !l ejercicio de estas
@ltimas trae consigo la aplicacin de las reglas sobre prestaciones mutuas, aunque
debe hacerse presente que la mala e concursal no es la misma que aquella a que
se re.eren los preceptos del =digo =ivil.
5"/
%I<A, pgs. 15# y 15$.
/#0
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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D. EFECTOS DE LA REVOCACIN
!l eecto propio del 8xito las acciones revocatorias es hacer inoponible el
acto revocado a la masa de acreedores e ingresar a la de bienes los que hayan
salido por curso de aqu8l. %ero, mas puntualmente y en la prctica, el tema de los
eectos de la revocacin estriba en dilucidar dos puntos'
/.A Du* suerte corren los subad4uirentes, entendi8ndose por tales a los que
hayan adquirido del tercero que contrat con el deudor o allido la cosa materia de
la revocacin. -obre este punto destacan dos corrientes'
a, '4uellos 4ue asimilan la accin de revocacin a la de nulidad +entre
ellos Arturo Alessandri &odrgue(,, quienes sostienen que han de seguirse, con
relacin al subadquirente, las reglas de esta @ltima institucin. !llo se traduce en
que la revocacin da lugar a una accin reivindicatoria contra los subadquirentes
est8n 8stos de buena o mala e. :asan su doctrina en los t8rminos que emplea la
ley' rescisin y anular. Noy, luego de los cambios introducidos en esta materia por
la ley /$./#", esta postura parece insostenible.
b, '4uellos 4ue consideran 4ue la accin revocatoria genera efectos
propios +entre ellos =laro -olar y *argas,, quienes creen que hay que aplicar al
subadquirente las mismas reglas que rigen para el tercero) en consecuencia, hay
que distinguir entre actos a ttulo gratuito y a ttulo oneroso como asimismo entre
el subadquirente de buena y el de mala e. =oncluyen que el primero +el de buena
e, debe restituir hasta el monto del enriquecimiento injusto, y el segundo +el de
mala e, hasta la concurrencia del daDo causado.
5"5
5.A Las prestaciones mutuas 4ue se deben las partes una ve& 4ue se revoca
el acto, en especial si el tercero tiene o no derecho a la restitucin de lo que 8l ha
dado al deudor o allido en pago de su propia obligacin. -obre este asunto hay
varias posiciones'
a, 'l tercero se le debe restituir su contraprestacin, sin que deba
veri.car en la quiebra. !n caso contrario, la masa experimentara un
enriquecimiento sin causa.
b, (l tercero debe veri!car en la 4uiebra y recibir lo 4ue le corresponda
mediante dividendos. F;RI!L expresa que la ley no ha seDalado que la
contraprestacin de aqu8l deba serle devuelta, situacin que de ser la contraria
signi.cara una situacin privilegiada para el tercero. La ley paraguaya seDala muy
gr.camente que cuando el tercero haya restituido su prestacin renacer su
cr8dito, debiendo, por tanto, veri.carlo en la quiebra.
%ero esta solucin no concuerda con nuestra legislacin, por los siguientes
motivos'
5"5
%I<A cree que la solucin correcta es acoger sin indecisin la idea de que la inoponibilidad
del acto del tercero a la masa es absoluta, de donde se sigue que 8ste no pudo transerir ms sas el
problema se resuelve mediante el ejercicio de las correspondientes acciones de dominio,
com@nmente la reivindicatoria, por parte del sndico +%I<A, pg. 1K" y 1K4,.
/$2
D!&!=N6- AIa;L;A&!-
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i, >o hay norma legal alguna que siquiera insin@e la idea de que la
revocacin declarada resucite el cr8dito del tercero.
ii, !n un sentido gramatical, si el acto revocado es inoponible a la masa
lo es totalmente, de manera que 8sta puede impugnar la veri.cacin respectiva
por tener como base precisamente un acto que no produce e.cacia con relacin al
colectivo de acreedores.
iii, %ara que el acto pueda ser revocado el allido debe haber cumplido
con su prestacin, de donde se sigue que el tercero es un acreedor pagado. %or eso
la masa puede oponer a la veri.cacin de 8ste la excepcin de pago.
c, (l tercero pierde absolutamente su contraprestacin.
5"1
!l principio
central de la inoponibilidad, esto es, que el acto sigue siendo vlido para los
cocontratantes y que, por ende, el tercero no puede repetir contra el allido, es un
argumento a avor de esta tesis.
Adems, hay una norma que puede apoyar esta idea, que es la del art.
/K4$ del =digo =ivil, seg@n la cual L>o podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendasM. La lgica de esta argumentacin
se basa en que para que la accin prospere el deudor debe haber estado en
conocimiento de que el acto atentaba contra la par condictio y, por esta va,
tambi8n contra el orden p@blico. La contraprestacin del tercero adolecera, en
consecuencia, de causa ilcita, y no podra ser repetida.
E. PRESCRIPCIN
-eg@n el n31 del art. 5K4$, esta accin prescribe en un aDo contado desde la
echa del acto o contrato. =omo se trata de un prescripcin de corto tiempo
especialmente regulada por la ley, no opera respecto de ella la suspensin +art.
5"5K,.
V. PARALELO ENTRE LA ACCIN OBLICUA Y LA PAULIANA
La accin pauliana di.ere de la oblicua en los siguientes puntos'
/.A !n este caso estamos en rente de una actitud activa del deudor, por la
cual ha hecho salir bienes de su patrimonio, en cambio en la accin oblicua la
actitud del deudor es pasiva, negligente.
5.A La accin pauliana persigue la incorporacin de bienes que ya ormaban
parte del patrimonio del deudor, y que 8ste raudulentamente hi(o salir.
1.A La accin pauliana es una accin directa que pertenece a los acreedores,
quienes la ejercen a su propio nombre, en tanto la oblicua es una accin que
5"1
%ostura a la que adhiere %I<A.
/$/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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compete al deudor.
K.A La accin pauliana slo aprovecha a los acreedores que la han ejercido.
VI. EL BENEFICIO DE SEPARACIN
!l bene.cio de separacin es el que tienen los acreedores hereditarios y
testamentarios para pedir que no se conundan los bienes del diunto con los del
heredero, para los que de aquel cumplan las obligaciones testamentarias y
hereditarias con preerencia a las deudas propias del heredero.
!s una excepcin, junto con el bene.cio de inventario, a la unidad del
patrimonio.
!l heredero representa al diunto sucedi8ndole en sus derechos y
obligaciones. -e produce una conusin de patrimonios, por lo tanto ante los
acreedores del diunto y ante los acreedores del heredero, existe slo una masa de
bienes en las que ambos grupos de acreedores harn valer sus derechos.
!sto puede perjudicar a los acreedores del diunto cuando el heredero est
cargado de deudas y sus bienes, sin tomar en cuenta los del diunto, no alcancen a
cubrirlas, y al conundirse los patrimonios no se pueden pagar todas las deudas
conjuntas. !ntonces las leyes autori(an a los acreedores testamentarios +del
testamento, y hereditarios +los que el diunto tena en vida, a pedir que los
patrimonios se separen. As, cada grupo de bienes sirve para pagar a los
acreedores respectivos.
/$5
CAPTULO VI: DERECHO DE PRENDA GENERAL Y PRELACIN DE CR>DITOS
I. ASPECTOS GENERALES
=uando el acreedor es uno, normalmente no habr problema para
determinar qui8n se paga y hasta qu8 parte de su cr8dito, pues slo 8l se pagar
con la subasta. !n cambio, si son ms de uno los acreedores, y la liquidacin de los
bienes del deudor es menor que el monto de los cr8ditos, aqu8llos se pagarn a
prorrata de su inter8s +art. 5K40,. !n otras palabras, el principio es que todos los
acreedores concurran con igual preerencia.
!n el Derecho =omercial se gener un procedimiento especial de insolvencia'
la quiebra, que originalmente slo rega respecto de deudores comerciantes, pero
que hoy se ha extendido a todo tipo de actividades de comercio. !sto se debe a
que la Ley de Ruiebras establece otros casos en que procede su procedimiento,
casos que involucran a personas que reali(an actividades privadas. As, basta que
exista un incumplimiento de una obligacin comercial, como cualquier ttulo de
cr8dito, para que se genere el procedimiento de quiebra.
!n el caso de la quiebra, a dierencia de lo que ocurre en el concurso civil, la
administracin de los bienes pasa a manos de un sndico, quien no es un mero
depositario. Adems, en la quiebra los acreedores pueden adoptar acuerdos por
mayora simple, en los cuales, por ejemplo, se pueden consagrar modalidades de
pago.
!n principio una persona natural no puede limitar su responsabilidad +en
otras legislaciones existe la empresa unipersonal de responsabilidad limitada,. %or
tanto, las ormas para limitar 8sta son, en general, la sociedades no colectivas.
%ero en este caso nace una persona jurdica distinta a la de los socios, que, al igual
que la persona natural, responde con todo su patrimonio. %or consiguiente, no
estamos en este caso, en verdad, rente a una excepcin al antedicho principio,
sino ms bien rente a una rea.rmacin de 8l.
II. PREFERENCIAS
La ley distingue entre el privilegio y la hipoteca, clasi.cacin que no es
valedera en el derecho moderno, de modo que su existencia actual se basa
@nicamente en un antecedente histrico. Lo que en realidad hace el =digo, es
establecer K clases de preerencias, dentro de las cuales, en la tercera, se
encuentra la hipoteca.
!n el derecho chileno, las preerencias son atributo de los cr8ditos, por lo
que la preerencia la go(a el 8ste, mas no el acreedor. De all que si el cr8dito se
trans.ere o transmite, ella subsista +art. 5K#2 inc. 53,.
Las preerencias pueden ser de 5 tipos'
/.A Preferencias 4ue se #acen valer sobre todos los bienes del deudor, vale
decir, personales, que son las de primera y cuarta clase'
a, Primera clase +art. 5K#5,. !stas preerencias prevalecen sobre las otras,
y si alcan(an para pagarse @nicamente ellas, las dems no se pagan. In primer
undamento de su establecimiento es humanitario, pagndose las unerarias +n35,,
y las enermedades +n31,. !n el caso de los trabajadores +n3", 4 y $, hay una clara
justicia distributiva, basada en que 8stos se encuentran en una situacin
desventajosa rente a los dems acreedores en cuanto al conocimiento de la
situacin de la empresa. Los n@meros / y K establecen preerencias para el pago
de aquellas obligaciones que bene.cian a todo los acreedores. Binalmente, se
encuentra el .sco +n30, por el cobro de los impuestos de retencin y recargo, esto
es, aquellos que no consisten en un pago directo, como el ;*A.
-eg@n el art. 5K#1, Tlos cr8ditos enumerados en el artculo precedente
aectan a todos los bienes del deudor, y no habiendo lo necesario para cubrirlos
ntegramente, preerirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera
que sea su echa, y los comprendidos en cada n@mero concurrirn a prorrata.
Los cr8ditos enumerados en el artculo precedente no pasarn en caso
alguno contra terceros poseedoresT.
b, Cuarta clase +art. 5K$/,. -e re.ere a situaciones de administracin, en
donde la preerencia se encuentra establecida en avor de quien sus bienes son
administrados, sobre los bienes del administrador. %re.eren seg@n el orden de las
echas de sus causas.
5.A Preferencias 4ue se #acen valer sobre ciertos bienes, que son las de
segunda y tercera clase. -i estos bienes no alcan(an a cubrir el monto de las
obligaciones, sobre el remanente los acreedores sern valistas.
a, 8egunda clase +art. 5K#K,. !n este caso hay un g8nero implcito' la
prenda. Nay algunos presupuestos del artculo en los cuales se hace reerencia al
derecho legal de retencin, que no hacen sino consagrar que dicho derecho se
asocia a la prenda o a la hipoteca seg@n el bien sobre el que recaiga.
!l art. 5K#4 precept@a que TAectando a una misma especie cr8ditos de la
primera clase y cr8ditos de la segunda, excluirn 8stos a aqu8llos) pero si ueren
insu.cientes los dems bienes para cubrir los cr8ditos de la primera clase, tendrn
8stos la preerencia en cuanto al d8.cit y concurrirn en dicha especie en el orden
y orma que se expresa en el inc. /3 del art. 5K#5T. Nace excepcin a la regla
anterior la prenda industrial, puesto que la jurisprudencia ha entendido que
pre.ere incluso a los cr8ditos de la primera clase +art. 5" de la Ley de %renda
;ndustrial,.
b, Tercera Clase +arts. 5K##, 5K#$, y 5K#0,. -e trata de los cr8ditos
hipotecarios. -i una cosa ue hipotecada varias veces, se paga en el orden de las
echas de dichas hipotecas, y si varias de ellas se hubieren constituido en la misma
%&!LA=;J> D! =&PD;76-
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
echa, preerirn en el orden de sus inscripciones. La hipoteca es atractiva como
garanta, no obstante ser una preerencia de tercera clase, porque las preerencias
de primera clase se deben hacer valer en primer t8rmino sobre los bienes no
hipotecados, y los acreedores hipotecarios no deben esperar que se paguen las
preerencias de primera clase para pagarse ellos con la hipoteca.
!l resto de los cr8ditos son valistas.
/$"
CAPTULO VII: GARANTAS PERSONALES
I. ASPECTOS GENERALES
Las obligaciones con pluralidad de sujetos cumplen, esencialmente, una
uncin de garanta personal. !n eecto, tanto as que incluso la mejor garanta de
que puede disponer el acreedor, es la aectacin de dos o ms patrimonios al
cumplimiento de la obligacin. !sta aectacin puede tomar dos ormas'
/.A 5ian&a. !l .ador se ve obligado a cumplir la obligacin slo
subsidiariamente, esto es, slo cuando se han agotado los medios contra el deudor
principal, porque dispone del bene.cio de excusin. =abe seDalar que la .an(a
simple no es considerada un tipo de obligacin con pluralidad de sujetos, ya que,
en estricto rigor, slo hay en ese caso una obligacin.
5.A 8olidaridad. !l deudor solidario se encuentra en la misma posicin
jurdica, en cuanto a la obligacin a la deuda, que la del que a cuyo inter8s se
contrajo 8sta.
Adems de estos tipos de garantas, hay otros de obligaciones que se utili(an
con tales .nes' las obligaciones indivisibles. Aqu la aectacin de otro patrimonio al
cumplimiento de la deuda se debe a que la prestacin, por su naturale(a, no puede
dividirse +constituir una servidumbre,. -u carcter de garanta viene dado por el
hecho que la indivisibilidad puede pactarse, con la ventaja de que, a dierencia de
la solidaridad, pasa a los herederos.
Las garantas personales son, por consiguiente, la .an(a, la solidaridad, y la
indivisibilidad, casos todos en que se agrega un patrimonio al cumplimiento de la
obligacin.
!xisten, adems, otros tipos de garantas personales. !n el derecho
comparado se presenta la posposicin de cr8ditos, que consiste en que un grupo
de acreedores acepta posponerse a otro. !n =hile no hay precedentes al respecto,
%ero !. :arros considera que ello no ser posible en relacin con aquellos que no lo
acepten, pero s respecto de quienes lo hagan, pues no se compromete el inter8s
de ning@n tercero. In caso tpico es el caso de la quiebra, donde los acreedores
antiguos se posponen a los nuevos si 8stos acceden a prestarle dinero al que
quiebra.
!n nuestro sistema jurdico se consagra como garanta personal la clusula
penal, que presenta 5 ventajas' no es necesario probar los perjuicios, y no se
requiere juicio ordinario.
-e agrega a las anteriores la anticresis +art. 5K1",, que es un contrato +no un
derecho real, en virtud de cual el deudor entrega al acreedor un bien ra( para que
se pague con sus rutos. >o otorga preerencia. !n el derecho procesal existe una
.gura similar, pero respecto de muebles' la prenda pretoria.
II. BREVES MENCIONES ACERCA DE LA FIANOA
!n la .an(a la relacin ms personal que se presenta es la que sostienen el
deudor con el .ador, pero el contrato de .an(a lo suscriben el acreedor y el .ador.
-e trata de un contrato gratuito, que se transorma en uno de seguro de cr8dito si
el acreedor paga al .ador.
!l =digo trata bsicamente la .an(a simple, en virtud de la cual el .ador
dispone de tres bene.cios de que no dispone el .ador solidario'
/.A :ene.cio de excusin.
5.A :ene.cio de divisin, si hay varios .adores.
1.A 7iene la excepcin de subrogacin +art. 51"",, que procede cuando el
acreedor ha sido negligente o renuncia a ciertos bene.cios +por ejemplo, si pierde
una accin por caducidad,, para subrogarse en las acciones respectivas.
!stas particularidades resaltan el carcter accesorio de la .an(a. Ahora,
surge la duda de si se aplican asimismo a la .an(a solidaria. La doctrina ha
entendido que la solidaridad es ms uerte, pero en verdad debera anali(arse el
asunto en cada caso.
La relacin que existe entre el deudor y el .ador no emana, por lo general,
de la .an(a, sino de otros contratos, como el mandato. As, como lo mnimo que
podra existir entre ellos es una agencia o.ciosa, claro que las reglas particulares
de la .an(a bene.cian ms al .ador. !n eecto, si el .ador .a en contra de la
voluntad del deudor y extingue la deuda, tendr accin contra el deudor conorme
al n35 del art. 51#". Adems, el .ador tiene un derecho llamado Trelevo de la
.an(aT, por el cual, en ciertas circunstancias, puede exigir del deudor que 8ste
consiga que el acreedor lo releve de la .an(a +art. 5140,.
!l .ador que paga se encuentra en una condicin anloga a la de los
codeudores solidarios' se subroga solidariamente y tiene accin de reembolso +art.
/4/2,.
La .an(a se extingue por'
/.A !xtincin de la obligacin principal.
5.A &elevo.
1.A =uando el acreedor pierde las acciones en las cuales podra el .ador
subrogarse +art. 51$/,.
TITULO TERCERO: E4TINCION DE LAS OBLIGACIONES POR MODOS DE
E4TINGUIR DISTINTOS DEL PAGO
CAPITULO I: CESIN DE DERECHOS Y TRANSMISIBILIDAD DE LAS
OBLIGACIONES
I. ASPECTOS GENERALES
Desde el punto de vista activo, los cr8ditos son transeribles, a excepcin de
los derechos personalsimos y aquellos que se extinguen con la muerte +usuructo,,
pero jams desde el punto de vista pasivo. !sta situacin se salva por medio de la
novacin, aunque aqu en verdad surge una nueva obligacin.
Los cr8ditos se pueden transmitir a ttulo universal o singular. %or su parte,
las obligaciones se transmiten a los herederos a prorrata de sus cuotas +art. /20#,.
Al respecto, el heredero es el sucesor de las deudas del causante) no as el
legatario, quien @nicamente tiene una obligacin subsidiaria, que se hace exigible
slo cuando los herederos no pueden cumplir con las deudas hereditarias.
II. TRANSFERENCIA DE CR>DITOS
Las ormas a trav8s de las cuales se puede sustituir a un acreedor son'
/.A Pago con subrogacin.
5.A Cesin de derec#os. !s la tradicin de un cr8dito sujeta a ciertas reglas
especiales. !s un negocio especulativo, porque se adquiere un cr8dito en virtud de
una venta, donacin, permuta, etc., el que se puede exigir en su totalidad.
1.A 7ovacin por cambio de acreedor. =on esta .gura se extingue el cr8dito
anterior, con todas sus preerencias y garantas, ra(n que la ha convertido en un
m8todo de rara aplicacin prctica.
III. CESIN DE DERECHOS
A. GENERALIDADES
Detrs de la cesin de derechos hay tres requisitos que constituyen actos
separados'
/.A ?n ttulo, un contrato +venta, donacin, permuta, etc.,
5.A La tradicin, que es lo que usualmente se llama cesin.
1.A Re4uisitos de oponibilidad' noti.cacin o aceptacin.
Ina de las caractersticas de los ttulos de cr8dito es que son circulatorios, o
sea, estn destinados al tr.co jurdico. %or eso son esencialmente cedibles.
Algunas ideas preliminares. Nay un requisito que singulari(a a toda cesin de
cr8ditos, cual es la entrega del ttulo. !l cr8dito es un derecho incorporal, cuya
tradicin +que adquiere el nombre de cesin, se veri.ca a trav8s de la entrega del
ttulo en el cual consta +art. 400 del =digo =ivil,.
%ero tratndose de un cr8dito nominativo se exige que concurra adems otro
requisito, cual es el traspaso. !l traspaso es un acto escrito en que, bajo la .rma
del cedente, se designa a la persona del cesionario.
Adems, para que el deudor de un cr8dito nominativo sepa que el cr8dito ya
no est en manos del cedente y, en consecuencia, le sea oponible la cesin, es
menester o que se le noti.que el acto de la cesin o que lo acepte. Baltando estas
condiciones, la cesin no se perecciona ni respecto del deudor ni de terceros.
Nay dos elementos que estn presentes en toda cesin de cr8ditos'
/.A -iempre debe concurrir la entrega material del ttulo.
5.A Las excepciones reales nunca se purgan.
De los arts. /45 y /4K se puede apreciar que antes de tratar el tema la
cesin de los ttulos de cr8dito mercantiles, debemos estudiar la cesin de cr8dito
en materia civil, que tiene particular aplicacin a propsito de los ttulos
mercantiles nominativos, porque precisamente, en general, la cesin de ttulos de
cr8dito nominativos a@n est reglamentada por el =digo =ivil.
B. CESIN DE CR>DITOS EN MATERIA CIVIL
%ara anali(ar la cesin de derecho en materia civil, a la lu( de las normas de
los artculos /02/ a /02# del =digo =ivil, distingamos entre las distintas partes de
la cesin al cedente y cesionario, por un lado, y al deudor y terceros, por el otro.
(i P+-D+''i*$(2i+$,* 3+ %( C+"i#$
!s preciso dierenciar'
/.A (ntre las partes, el =digo =ivil seDala en el artculo /.02/ que la cesin
+tradicin, se perecciona a trav8s de dos actos'
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
a, La entrega del ttulo, porque dice' TLa cesin de un cr8dito personal, a
cualquier ttulo que se haga, no tendr eecto entre el cedente y el cesionario sino
en virtud de la entrega del ttuloT.
b, (l traspaso, que es, como se dijo, un acto escrito en que, bajo la .rma
del cedente, se designa a la persona del cesionario +art. /021 del =digo civil,.
5.A Respecto del deudor cedido y terceros, la cesin se perecciona
alternativamente mediante uno de los siguientes actos'
a, 7oti!cacin de la cesin al deudor. Debe practicarla el cesionario
exhibiendo el ttulo, que llevar anotado el traspaso +art. /025 del =digo =ivil,.
La noti.cacin es particularmente importante para los eectos de la
compensacin de cr8ditos entre el deudor cedido y el cesionario. De acuerdo con el
art. /4"0 inc. 53 del =digo =ivil, si el primero no ha aceptado la cesin, puede
oponer al cesionario todos los cr8ditos que haya adquirido rente al cedente antes
de la noti.cacin, aun aquellos exigibles despu8s de 8sta. Dice esta disposicin' T-i
la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los
cr8ditos que antes de noti.crsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun
cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino despu8s de la noti.cacinT.
-e requiere una resolucin judicial para que el receptor concurra y
noti.que. Asimismo, el receptor debe ocuparse de practicar noti.cacin al
cesionario. !n todo caso, de la noti.cacin se preocupa el cesionario. %ero el
=digo =ivil nada dice respecto de la TormaT de noti.cacin.
Algunos sostienen que se aplica el artculo K# del =digo de
%rocedimiento =ivil, que al eecto seDala' TLa orma de noti.cacin de que tratan
los artculos precedentes +se re.eren a la noti.cacin personal y a la llamada
noti.cacin personal subsidiaria del artculo KK del citado cuerpo legal, se
emplear siempre que la ley disponga que se noti.que a alguna persona para la
valide( de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamenteT.
!ntonces, para esta postura, el acto de cesin debe noti.carse personalmente.
5"K
La misma norma del artculo K# del =digo de %rocedimiento =ivil, en su
texto, ha dado pie para que otra postura deseche la necesidad de noti.cacin
personal en el caso de la cesin de derechos, por cuanto la norma seDala que se
aplica esta orma de noti.cacin cuando la ley lo disponga para la valide( de
ciertos actos, y aqu la cuestin se re.ere a la oponibilidad de la cesin, no a su
valide(.
5""
b, La aceptacin de la cesin por parte del deudor. %uede ser'
i, (xpresa o t3cita. !s expresa cuando el deudor presta su conormidad
con la cesin de palabra y explcitamente, ya sea concurriendo al acto o a trav8s
de otro diverso) tcita, mientras, cuando ejecuta cualquier hecho que la suponga,
5"K
!y(aguirre adhiere a esta postura.
5""
<me( adhiere a esta postura.
/0/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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como la litis contestacin con el cesionario o un principio de pago a 8ste +art. /02K
del =digo =ivil,.
ii, Pura y simple o con reservas. -i es del primer tipo, se generan dos
eectos'
A. (l deudor no puede oponer al cesionario los cr*ditos 4ue antes
de la aceptacin #ubiera podido oponer al cedente. !xpresa el art. /4"0 inc. /3 del
=digo =ivil que T!l deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor
haya hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario de los cr8ditos que antes de la aceptacin hubiera podido oponer al
cedenteT.
:. Pierde las excepciones personales. Dispone el art. /024 del
=digo =ivil que TLa cesin de un cr8dito comprende sus .an(as, privilegios e
hipotecas) pero no traspasa las excepciones personales del cedenteT.
Las excepciones personales son las que emanan de la relacin
personal que el cedente tiene con el deudor, v.gr. compensacin, transaccin y
remisin y, en general, todos los modos de extinguir las obligaciones. -on reales
las excepciones que tiene el deudor y que emanan del ttulo en el cual consta su
obligacin, v.gr. el pago, la prescripcin, la nulidad a causa de alta de requisitos
esenciales exigidos por la ley. !sta distincin nace del =digo =ivil, como estamos
viendo
5"4
.
>o concurriendo estos requisitos, seg@n el art. /02" L+..., se considerar
existir el cr8dito en manos del cedente respecto del deudor y terceroM, de suerte
que podr el primero pagar al cedente como tambi8n los acreedores de 8ste
embargarle su cr8dito.
(ii R+"<*$"(8i%i3(3 3+% C+3+$,+
.0F

!n materia civil rige el artculo /02# del =digo =ivil. Diversas reglas rigen
dependiendo de si la cesin es a ttulo oneroso o gratuito'
/.A Ttulo oneroso. !s de la naturale(a de la cesin que el cedente se hace
responsable de la existencia del cr8dito al tiempo de la cesin, esto es, de que
verdaderamente le perteneca el cr8dito a ese tiempo. 6 sea, responde de la
garanta de derecho.
-lo en virtud de una clusula accidental se puede responder de las
garantas de hecho. %actada, a menos de expresarse otra cosa, se entiende que el
cedente se hace responsable de solvencia presente del deudor y hasta el monto de
la cesin. !l bene.cio del cedente es el lmite natural de su responsabilidad.
5"4
Rueda visto entonces en materia civil, a propsito de la noti.cacin y aceptacin, el tema
del traspaso de excepciones.
5"#
Los autores distinguen entre' a, garantas de derecho' que se re.eren a la existencia de un
cr8dito y el dominio que sobre 8l tenga el cedente) b, garantas de hecho' solvencia presente y utura
del deudor.
/05
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
5.A Ttulo gratuito. La responsabilidad del cedente se limita a la existencia del
ttulo.
(iii T-("<("* 3+ %(" EI'+<'i*$+" P+-"*$(%+"
-e siguen las siguientes reglas'
/.A 8i #ay noti!cacin, se traspasan.
5.A 8i #ay aceptacin pura y simple, se pierden. -i se hace reserva de ellas,
no se purgan.
(i! P(-(%+%* E$,-+ %( C+"i#$ 3+ C-?3i,*" : +% P(9* '*$
S18-*9('i#$
/.A La cesin nace de un acuerdo de voluntades, mientras que en el pago con
subrogacin no hay acuerdo de voluntades, salvo el caso de una subrogacin
convencional. Adems, 8ste puede reali(arse incluso contra la voluntad del
acreedor.
5.A !l cesionario slo tiene los derechos que el cedente le haya otorgado por
la cesin, en tanto el subrogante podr ejercer no slo los derechos que competen
al acreedor sino tambi8n los que emanan de la relacin jurdica que lo ligan al
deudor. !j' Agencia o.ciosa, Futuo, Fandato
1.A !n la cesin a ttulo oneroso el cedente se hace responsable de la
eviccin, en cambio la subrogacin, como no es una venta, no pesa sobre el
acreedor la obligacin de sanear la eviccin.
K.A -iendo la cesin un acto especulativo autori(a al cesionario para cobrar la
totalidad del cr8dito aunque haya pagado menos por 8l. !n el caso del pago con
subrogacin, el individuo que ha subrogado slo puede reclamar del deudor la
cantidad que eectivamente pag al acreedor, por lo que si se extingui la
obligacin por un pago inerior al valor del cr8dito esto aprovecha al deudor.
".A La cesin es un acto solemne, se perecciona respecto de terceros y del
deudor por el cumplimiento de las ormalidades prescritas por la ley. %or su parte,
el pago con subrogacin no requiere ormalidad alguna, basta el hecho del pago
para que se produ(can sus eectos, con una excepcin' la subrogacin
convencional, y la subrogacin legal de Art /4/2 nS4.
4.A -i la cesin de cr8ditos es parcial el cedente y el cesionario quedan
igualdad de condiciones para pagarse en la parte de cr8dito que les corresponda.
!n cambio, en el pago con subrogacin, si 8sta es parcial el acreedor que ha sido
solamente pagado en parte puede ejercer sus derechos respecto del saldo, con
preerencia del reembolso que puede exigir el subrogante por el pago parcial
reali(ado.
/01
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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#.A !l cedente traspasa al cesionario sus derechos, acciones, privilegios,
prendas e hipotecas pero en ning@n caso las acciones personales. !n tanto el
subrogante adquiere todas las acciones, garantas y calidades del acreedor, a@n las
acciones personales.
!l pago hecho por el deudor extingue la obligacin respecto de todo
individuo, en cambio el pago con subrogacin si bien extingue el cr8dito con
respecto al acreedor 8ste queda subsistente con respecto al deudor y con respecto
al subrogado que ha pagado al acreedor.
C(<J,1%* 4VII: EI,i$'i#$ 3+ %(" O8%i9('i*$+" <*- M*3*" EK1i!(%+$,+"
(% P(9*
A. NOVACIN
Lo esencial y caracterstico de la novacin, es la sucesin de dos
obligaciones, quedando la primitiva extinguida con todas sus cualidades.
!n la novacin se produce una relacin entre dos actos jurdicos conexos,
uno extintivo y otro creativo, en virtud de la cual se extingue una obligacin con la
consecuencia de que nace una nueva. !sta relacin que se da entre estos dos
actos, acaece, eso si, en un solo acto, de tal manera que el acto extintivo de la
obligacin primitiva es la causa del acto creativo de la nueva. =on todo, esta
explicacin queda en duda dadas las normas que contienen los arts. /41$ y /410.
!l primero precept@a que no carece de causa, pues debe hacerse de todas ormas,
el pago hecho por el delegado +nuevo deudor, que paga al acreedor creyendo que
con eso se liberta de la obligacin que tena para con el delegante +primitivo
deudor,, en circunstancias que el acto extintivo s carece de causa. %or su parte, el
art. /410 dispone algo similar, pero para el caso de que el delegante haya
supuesto una deuda que no exista para con el acreedor al cual paga el delegado.
La novacin es una institucin que presenta utilidad en situaciones extremas
de crisis +novacin de deudas bancarias,. %resenta asimismo utilidad para ceder un
contrato, ya que, como en =hile no existe una .gura que regule la cesin de
contratos, se hace una cesin de derechos en cuanto al aspecto activo, y en lo
tocante al pasivo, una novacin por cambio de deudor.
La novacin extingue la obligacin primitiva con todas sus cualidades, esto
es, con todas sus preerencias y garantas, lo que convierte a la novacin por
cambio de acreedor en una institucin muerta, puesto que la cesin y la
subrogacin la superan con creces.
(i E%+2+$,*" 3+ %( N*!('i#$
/.A (s un contrato, y como tal est sujeto a todos los requisitos de valide(
que al eecto se contemplan. =aracterstico de la novacin es la sucesin de
/0K
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????
obligaciones, donde una sucede a la otra, de modo tal que al extinguirse la una,
acto seguido nace la otra, lo cual exige que ambas obligaciones sean vlidas, al
menos naturalmente +art. /412,. !sto sustenta la posible relacin causal entre una
y otra.
La obligacin primitiva puede ser condicional, en cuyo caso la novacin
operar al momento de cumplirse la condicin +Art. /411,, si la condicin alla no
hay novacin. >ada obsta a que las partes convengan en dar por extinguida la
obligacin antes de cumplirse la condicin, dando pleno valor a la nueva obligacin
.
5.A La sucesin supone 4ue entre una y otra obligacin debe #aber una
diferencia sustancial, la que puede consistir en'
a, Cambio subjetivo, es decir, cambio de acreedor o deudor. !l cambio de
acreedor es muy inusual, por lo que la intencin de novar debe ser evidente, o de
lo contrario se entender que el acto es una cesin +art. /415,. !n cambio, el
cambio de deudor revierte una importancia prctica considerable, desde que no
hay cesin de deudas. !l hecho que el carcter personal de la relacin obligatoria
sea para el =digo muy relevante, hace que 8ste mire con reticencia la novacin
por cambio de deudor, y en ra(n de ello exige que ella sea expresa +art. /41",.
b, Cambio objetivo, vale decir, que cambie el objeto de la obligacin +por
ej. en ve( de pagar, se conviene la reali(acin de un servicio,. !l problema con el
cambio objetivo se presenta cuando se introducen modi.caciones circunstanciales
en la obligacin, como un aumento de pla(o o la introduccin de una condicin o
de una pena, pues ah resulta dicil determinar si hay o no eectivamente una
novacin. Agrava lo anterior el hecho que la ley, en ciertos casos, declara que no
hay novacin no obstante disponga la extincin de las garantas. !s lo que ocurre
con la extensin del pla(o +art. /4K0,.
1.A 'nimus novandi +art. /K1K,. =uando nada se dice, la intencin se
mani.esta en que la ra(n de ser de la nueva obligacin es que por su medio se
extingue la obligacin primitiva. La ley exige que los medios de prueba condu(can
inequvocamente a establecer la intencin de novar. ;ncluso, en el cambio de
deudor se exige, como se vio, que sea expresa.
(ii ED+',*" 3+ %( N*!('i#$
!l eecto undamental es que se extingue la obligacin antigua, con todas
sus garantas, sean reales o personales +arts. /4K5 y /4K",.
-in embargo, respecto de las prendas e hipotecas existe la institucin de la
reserva, la cual no opera jams ipso iure, y requiere el consentimiento del garante.
Debe recaer, naturalmente, sobre los bienes que garanti(aban la obligacin
primitiva. La importancia de la reserva radica en el hecho que a su virtud se
mantienen las echas de dichas garantas, las cuales muchas veces pre.eren en
ra(n de ellas. =on todo, el art. /4K5 contempla un lmite a la reserva, que consiste
/0"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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en que el monto que de la nueva obligacin cubren las garantas reservadas, no
puede exceder al monto que de la obligacin primitiva cubran, demasa sobre la
cual se entienden novadas.
Las garantas personales tambi8n se extinguen, aunque nada obsta a que se
pacte lo contrario. =laro que aqu no son relevantes las echas.
Las preerencias legales no pueden ser objeto de reservas, por cuanto ella
perjudicara a muchos acreedores, en la medida que no pueden concurrir.
(iii N*!('i#$ <*- C(28i* 3+ D+13*-
La asuncin de deudas ajenas, aun con el consentimiento del acreedor, no es
posible en el derecho chileno sino mediante una novacin.
%ara que esta novacin sea vlida, requiere'
/.A !n primer t8rmino el consentimiento del acreedor, pudiendo novarse una
obligacin aun en contra de la voluntad del primitivo deudor.
5.A =onsentimiento del nuevo deudor que queda obligado. -iendo el deudor
primitivo a su ve( acreedor de 8ste tercero podr compelerlo a pagar un cr8dito al
que 8l se haba obligado originalmente, pero no se produce por ello una novacin,
sino que el nuevo deudor se ve obligado a@n contra su voluntad en virtud de una
cesin de acciones o cr8ditos hecha por el deudor en su avor.
%or consiguiente, no pueden altar a la novacin el consentimiento del
acreedor y el del nuevo deudor +arts. /41/ n31 y /41", ms principios generales
del pago,. Lo anterior no signi.ca que el antiguo deudor quede uera de la
novacin) sino que por el contrario, normalmente ser parte de las negociaciones,
aun cuando en estricto rigor no es parte de la novacin, sino del acto extintivo,
esto es, de la delegacin.
=omo se ha dicho, existen en la novacin dos actos independientes, pero
conexos'
/.A 7ovacin, entre el nuevo deudor y el acreedor.
5.A "elegacin, que es la sustitucin de un nuevo deudor al antiguo con el
consentimiento de 8ste. >ormalmente el nuevo deudor asumir la obligacin del
antiguo porque es a su ve( deudor de 8ste, o porque hay un mandato entre ellos.
!l que sean actos independientes pero conexos se sigue del art. /41$, que
se pone en el caso de que la delegacin care(ca de causa. %or otra parte, el art.
/410 dispone que si entre el deudor y el acreedor no exista obligacin, no hay
novacin, porque en este caso la obligacin antigua es causa de la nueva.
=uando concurren la novacin y la delegacin, se dice que hay delegacin
/04
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
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perecta. -i el acreedor no consiente, hay delegacin imperecta, caso en que
habr @nicamente un mandato o una relacin .adora o solidaria.
-i la novacin se produce sin que haya delegacin, se dice que hay
expromisin. Binalmente, si slo concurren deudor y acreedor, no hay delegacin,
ni novacin. Isualmente habr cesin de derechos, donde el ttulo de la cesin
ser la renuncia del acreedor cedente a accionar contra su deudor cedente.
(( F*-2(%i3(3+"
La novacin se produce cuando expresamente el acreedor libra al deudor.
%ara que haya liberacin expresa, ser necesario que se haga por medio de
palabras. La novacin tcita procede en los otros tipos de novacin +art. /41K y
/41",.
(i! N*!('i#$ <*- C(28i* 3+ O8@+,*
=uando hay una sustitucin radical de la obligacin, se presume la intencin
de novar +art. /41K,. La duda se presenta cuando se introducen pequeDas
modi.caciones en cuanto a las circunstancias y calidades de la obligacin, duda
que debern aclarar el jue( o las partes. As, no constituye novacin'
/.A La orma de la prueba.
5.A Las garantas existentes.
1.A !l lugar de pago.
K.A !l pla(o para el cumplimiento' por una ampliacin del pla(o la obligacin
no es novada, pero se extingue la responsabilidad de los .adores y las prendas e
hipotecas constituas sobre bienes ajenos al deudor.
".A Alteracin del inter8s convenido.
4.A Borma de pago.
#.A -i la segunda obligacin slo aDade o quita una especie, g8nero o
cantidad a la primera +Art /4K4, no se produce novacin pero la responsabilidad de
los codeudores subsidiarios o solidarios se limita hasta aquello en que ambas
obligaciones concurren.
$.A -i por la segunda obligacin se agrega una clusula penal exigible
conjuntamente con la primitiva obligacin no hay novacin , operar en el caso en
que el acreedor pueda optar entre la obligacin primitiva o la pena, se producira la
novacin al exigir el acreedor el cumplimiento de la clusula penal +Art /4K#,.
!n todo caso, los terceros no pueden verse aectados por negociaciones en
este sentido entre el deudor y el acreedor. Algunos casos lmites han sido resueltos
por la ley'
/.A -i la nueva obligacin pende de una condicin, o si, por el contrario, ella
es pura, no hay novacin mientras pende la condicin, si alla, o si antes de su
cumplimiento se extingue la antigua obligacin +art. /411,.
/0#
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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5.A La ampliacin del pla(o no constituye novacin, pero extingue las
garantas reales y personales, salvo que los .adores o los dueDos de los bienes
empeDados o hipotecados accedan a la ampliacin +art. /4K0,.
1.A La reduccin del pla(o tampoco constituye novacin, pero no podr
accionarse rente a los codeudores solidarios o subsidiarios sino una ve( que expire
el pla(o primitivo +art. /4"2,.
K.A !n el caso que se introdu(ca una pena tampoco hay novacin.
(! N*!('i#$ <*- C(28i* 3+ A'-++3*-
-e extingue la primitiva obligacin al contraer el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero en tanto que el primer acreedor lo declara libre
de la obligacin inicial +Art /41/ nS5,. &equisitos'
/.A =onsentimiento del deudor que contrae la obligacin, si 8ste no
mani.esta voluntad de obligarse con el tercero el cobro del cr8dito que 8ste reali(a
se hace en virtud de subrogacin o cesin de bienes hecha por el primer acreedor,
pero no ha operado la novacin.
5.A =onsentimiento del primer acreedor que acepta dar por libre al deudor
renunciando a exigir personalmente el pago del cr8dito, pues de otro modo no hay
novacin y el tercero que lo exige es un simple subrogante o persona diputada
para recibir el pago.
1.A =onsentimiento del nuevo acreedor que adquiere un cr8dito a su avor.
DiD+-+$'i(" '*$ %( N*!('i#$, %( C+"i#$ 3+ C-?3i,*" : +% P(9*
ED+',i!*
!n la novacin por cambio de acreedor y en el pago con subrogacin hay
cambio en la persona del acreedor pero los eectos son opuestos porque mientras
en la novacin ese cambio extingue la obligacin primitiva, en el pago con
subrogacin no la extingue, permanece la misma obligacin.
Fs semejan(as tiene la subrogacin con la cesin de cr8ditos, porque en
ambas instituciones hay cambio de acreedor y el cr8dito subsiste. -in embargo,
8stas dos instituciones no pueden conundirse, porque la cesin de cr8ditos es el
resultado de un contrato, es un acto de especulacin en que el cedente obtiene el
pago del cr8dito antes de que ven(a, en cambio la subrogacin es un simple acto
jurdico destinado a extinguir una obligacin y el acreedor que recibe el pago no lo
hace con un .n de lucro. !l tercero que viene a subrogarse lo hace con un .n de
bene.cencia.
/0$
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
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D('i#$ +$ P(9*
La dacin en pago colinda con la novacin por cambio de objeto, puesto que
el cr8dito se satisace igualmente con una cosa distinta. %or regla general, se
presenta cuando una obligacin de dinero es pagada con una especie.
-e dierencia de la novacin en que mientras en 8sta surge una nueva
obligacin a uturo, con la dacin se extingue la obligacin sin que na(ca una
nueva.
!n cuanto a las garantas, vicios ocultos, eviccin, etc., se aplican por
analoga las reglas de la compraventa, puesto que hay igual inter8s que cautelar
+art. 5K,.
B. COMPENSACIN
-eg@n el art. /4"" T=uando dos personas son deudoras una de otra, se
opera entre ellas una compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en
los casos que van a explicarseT. -e de.ne la compensacin como la extincin de
dos obligaciones recprocas, entre unas mismas personas, hasta la concurrencia de
la de menor valor, de manera que hace in@til el pago eectivo que una tendra que
hacerle a la otra. La justi.cacin de 8sta institucin reside en la conveniencia y
utilidad social que presta en tanto hace innecesario el envo de dinero y bienes
entre los deudores recprocos, signi.ca adems una garanta para cada uno de los
acreedores ya que en caso de ser su deudor declarado en quiebra o concurso la
extincin del cr8dito se produce con preerencia a la concurrencia de todos los
acreedores.
(i C%("+" 3+ C*2<+$"('i#$
(( L+9(%
!s legal la compensacin que opera por el slo ministerio de la ley cuando
las obligaciones cumplen los requisitos establecidos por 8sta.
&equisitos de la compensacion legal'
/.A 'mbas personas deben ser personal y recprocamente deudoras y
acreedoras. Las obligaciones a extinguirse deben ser propias de las personas, as
por ejemplo, no podr el deudor principal oponer por va de compensacin lo que el
acreedor deba al .ador, ni el deudor de un pupilo podr oponer lo que el tutor de
8ste le deba a 8l, no podr un deudor solidario compensar su deuda con los
cr8ditos de sus codeudores contra el mismo acreedor. !xcepcionalmente podr el
mandatario alegar compensacin al acreedor del mandante, siempre que sea en
/00
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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bene.cio del mandante.
Art. /4"$' T!l mandatario no puede oponer al acreedor del mandante no slo
los cr8ditos de 8ste, sino sus propios cr8ditos contra el mismo acreedor, prestando
caucin de que el mandante dar por .rme la compensacin. %ero no puede
compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que 8ste debe al
mandante, sino con voluntad del mandanteT !n 8ste segundo caso se contempla la
situacin en que el mandatario pretende compensar un cr8dito que el adeuda a un
tercero, con lo que 8ste individuo debe a su ve( al mandante, esta compensacin
requiere del consentimiento del mandante.
!n el Art. /4"0 se establece otra excepcin relativa a la cesin de cr8ditos,
que por regla general impiden al deudor oponer al cesionario los cr8ditos que tiene
contra el cedente, pero en 8ste caso se debe distinguir'
a, T!l deudor que acepta sin reservas la cesin que el acreedor haya
hecho de sus derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario lo que pudiera haber opuesto al cedenteT.
b, T-i la cesin no ha sido aceptada por el deudor, sino simplemente
noti.cada, podr oponer al cesionario todos los cr8ditos que antes de noti.crsele
la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser
exigibles sino despu8s de la noti.cacinT.
5.A 'mbas deudas deben ser an3logas, es decir que Tambas deudas sean de
dinero o de cosas ungibles o indeterminadas de igual g8nero y calidadT +Art /4"4
nS/,.
!sto porque sin su consentimiento el acreedor no puede ser obligado a
recibir una cosa distinta de la que se le debe, tratndose de dinero no hay
di.cultad, si la obligaciones recaen sobre otra cosa, 8stas debern ser de igual
g8nero y calidad, no podr haber compensacin por tanto tratndose de
obligaciones de especie o cuerpo cierto.
1.A 'mbas obligaciones deben ser l4uidas +Art /4"4 nS5,. Ina obligacin es
lquida cuando se conoce con exactitud su existencia y monto o cuando por simples
datos aritm8ticos o por datos que consten en el ttulo 8ste puede ser determinado.
K.A 'mbas deudas deben ser actualmente exigibles. !l acreedor debe
encontrarse en la situacin jurdica de poder exigir el cumplimiento de la
obligacin, por ello no cabe compensacin respecto de obligaciones naturales que
carecen de accin para hacer eectiva la prestacin debida, ni de obligaciones bajo
condicin suspensiva cuando 8sta est8 pendiente, o en el caso de una obligacin a
pla(o mientras 8ste no se cumpla.
".A 8e trate de cr*ditos embargables. &especto de bienes inembargables no
puede ej8rcese accin para exigir el cumplimiento de una obligacin, no pudiendo
los acreedores servirse de ellos para hacerse pagar, constituyendo la
compensacin un pago doble no opera respecto de cr8ditos que recaigan sobre
bienes corporales inembargables o sobre derechos personalsimos que tengan tal
522
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
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calidad.
4.A 'mbas deudas deben ser pagaderas en el mismo lugar. >o se puede
obligar al acreedor a recibir el pago en lugar distinto del convenido en el contrato o
el establecido por la ley, slo respecto de las obligaciones de dinero operar la
compensacin en un lugar diverso cuando, como dispone el Art /44K, el que opone
u orece la compensacin asuma los costos de las remesas o transporte.
!l Art /445 establece casos en que no se admite la compensacin pese a
concurrir los circunstancias prescritas por la ley'
/.A >o puede oponerse compensacin a Tla demanda de restitucin de una
cosa de la que su dueDo ha sido injustamente despojadoT, esta restriccin se
impone como sancin a la autotutela . Gurdicamente se considera a las
obligaciones restitutorias como de especie o cuerpo cierto por lo que de ning@n
modo cabria compensacin.
5.A >o se admite compensacin contra Tla demanda de restitucin de un
depsito o comodatoT, aun cuando por haber perecido la cosa, slo subsista la
obligacin de pagarla en dinero.
1.A >o puede oponerse compensacin a Tla demanda de indemni(acin por
un acto de violencia o raudeT. !n ning@n caso sera admisible en tanto el monto de
la indemni(acin debe .jarlo el jue( en juicio ordinario se tratara de una deuda
ilquida.
K.A 7ampoco tiene lugar la compensacin respecto de los alimentos no
embargables.
".A >o podrn oponerse en compensacin los cr8ditos que se tengan contra
el !stado ante las demandas de 8ste por el pago de contribuciones. !j' >o podr el
empleado .scal cuyo sueldo est impago oponer este cr8dito al pago de
contribuciones .scales.
!l Art /44/ seDala expresamente que Tno puede tener lugar la compensacin
hecha en perjuicio de los derechos de un terceroT, por ello'
a, >o pueden ser compensadas las obligaciones vencidas con
posterioridad a la declaratoria de quiebra o del concurso, desde ese instante se
.jan los derechos de los acreedores del allido haci8ndose exigibles todas sus
deudas. -i se admitiese la compensacin respecto de creditos vencidos
posteriormente se estara privilegiando el pago de 8stos cr8ditos
inadecuadamente, en tanto el r8gimen de prelacin de cr8ditos es el @nico medio
por el que la ley pre.ere unos cr8ditos a otros.
b, -i el cr8dito ha sido embargado por un acreedor del acreedor, no podr
el deudor compensar esta obligacin con otras que con posterioridad al embargo
hubiera adquirido en contra suya, pues esto ira en directo perjuicio del
embargante ya que el cr8dito carecera de valor haci8ndose ilusorio su derecho.
52/
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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(1 ED+',*" 3+ %( C*2<+$"('i#$ L+9(%
/.A !s un modo de extinguir las obligaciones que opera automticamente por
disposicin de la ley.
5.A -e extinguen obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la de
menor valor.
1.A >o requiere de acto alguno de los deudores, pudiendo producirse aun sin
su consentimiento.
K.A %uede tener lugar entre personas incapaces.
".A 6pera con eecto retroactivo' una ve( que se declara la procedencia de la
excepcin de compensacin alegada por el deudor 8sta produce sus eectos desde
que concurrieron los requisitos legales.
4.A Al extinguirse la obligacin principal, se produce la extincin de sus
accesorios' cesa la responsabilidad del deudor, cesan los intereses, etc.
#.A !xistiendo varias obligaciones entre deudores y acreedores recprocos,
para determinar cuales de ellas se extinguen por compensacin se procede seg@n
las reglas relativas a la imputacin del pago.
%ara que produ(ca sus eectos naturales la compensacin debe ser alegada
por el deudor interesado y declarada judicialmente +Art /442,. !l jue( en ning@n
caso podr declararla de o.cio, pues estara allando Tultra petitaT e incurriendo
por tanto en causal de casacin.
(. R+$1$'i( 3+ %( C*2<+$"('i#$ L+9(%
-iendo un bene.cio establecido en avor de los acreedores, 8stos pueden
renunciar a un derecho que mira a su inter8s individual, pudiendo renunciarse
expresamente al maniestar esta voluntad en t8rminos ormales y explcitos, pero
se entender renunciada tcitamente cuando 8sta intencin se desprenda de la
ejecucin de ciertos actos del deudor.
%odr renunciarse anticipadamente, antes de que concurran los requisitos
legales) o una ve( que la compensacin ya se ha producido, como cuando el
deudor acepta sin reservas hacer cesin de bienes, o cuando el deudor no alega
compensacin en el juicio en que el acreedor cobra su cr8dito, as mismo se
entiende renunciada la compensacin cuando pese a cumplirse los requisitos
establecidos por la ley el deudor paga su cr8dito.
!l Art /442 regula los eectos de la renuncia de la compensacin
distinguiendo' /.A -i el deudor no alega la compensacin ignorando el cr8dito que
tena contra su deudor, subsiste su cr8dito ntegramente y con todos sus
accesorios.
525
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
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5.A -i el deudor no alega compensacin conociendo la existencia del cr8dito
que posee contra su acreedor, subsiste el cr8dito que 8l tiene contra 8ste, pero no
conserva ninguno de los accesorios constitudos para la seguridad del cr8dito pues
al renunciar a la compensacin estara perjudicando x ej a sus codeudores
solidarios o subsidiarios.
(8 C*2<+$"('i#$ C*$!+$'i*$(%
-er voluntaria la compensacin cuando 8sta deba ser convenida por las
partes en aquellos casos en que, por altar alguno de los requisitos legales, no se
produ(ca la compensacin legal.
Las partes podrn voluntariamente pactar una compensacin en aquellos
casos en que por altar una de las condiciones prescritas por la ley, no puede
operarse una compensacin legal. !j' deuda ilquida.
%roducir @nicamente los eectos que las partes le atribuyan, y estos tendrn
lugar no desde el momento en que concurrieron los requisitos legales, sino desde
que se reali( la convencin en que se acuerda la compensacin.
(' J13i'i(%
!s judicial la compensacin que opera en virtud de una sentencia judicial que
admite la reconvencin hecha por el demandado cobrndole una obligacin al
demandante.
Declara el jue( la procedencia de una compensacin cuando el demandado
reconviene al demandante cobrndole un cr8dito que tiene en su contra, si la
sentencia acoge la demanda y la reconvencin deber as mismo determinar el
monto y la cuanta de la compensacin.
>o opera con eecto retroactivo y produce sus eectos desde la noti.cacin
de la resolucin judicial.
C. CONFUSIN
Art. /44"' T=uando concurren en una misma persona las calidades de
acreedor y deudor se veri.ca de derecho una conusin que extingue la deuda y
produce iguales eectos que el pagoT.
=omo consecuencia de la imposibilidad material y jurdica de ejercer un
derecho sobre s mismo, esta obligacin se extingue sin que el acreedor pueda
hacer eectivo su cr8dito. Al recaer un cr8dito pasiva y activamente en el mismo
sujeto, la conusin opera de pleno derecho, sin necesidad de acto ni declaracin
de voluntad alguna.
521
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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La conusin puede provenir de una sucesin por causa de muerte, siendo
8sta a ttulo singular o universal) podr causarse igualmente por un acto ente
vivos, en cuyo caso necesariamente se producir a ttulo singular.
(i ED+',*" 3+ %( C*$D1"i#$
/.A !xtincin de la obligacin. !l Art /44" asimila los eectos de la conusin
a los del pago.
5.A !xtincin de los accesorios de la obligacin. !n virtud del Art /444 la
conusin extingue la .an(a.
1.A -i el concurso de calidades se veri.ca en la totalidad de la obligacin,
8sta se extingue) si recae slo en una parte de ella, como seDala el Art /44# no hay
lugar a conusin, ni se extingue la deuda, sino en esa parte.
K.A La conusin extingue la obligacin solidaria con respecto a todos. !l Art
/4$$ establece que la conusin que aecta a un codeudor solidario le da derecho a
repeticin contra los restantes codeudores por la cuota que les corresponda en la
deuda) en caso contrario si la conusin de las calidades de deudor y acreedor
recae sobre un acreedor solidario 8ste est obligado a reembolsar a los restantes
acreedores solidarios por la cuota que les corresponda en el cr8dito.
".A !l Art /440 establece que los cr8ditos y deudas que el heredero acept
con bene.cio de inventario no se conunden con las deudas y cr8ditos hereditarios,
pues mediante este bene.cio se opera la separacin de los patrimonios del
causante y el heredero manteni8ndose la distincin entre ambas personalidades
jurdicas, pero el heredero bene.ciario necesariamente deber pagar a la sucesin
si algo adeudaba al causante y a la inversa, tiene derecho a exigir de la sucesin
los cr8ditos que contra ella tenga.
4.A La conusin, por regla general, extingue de.nitivamente la obligacin.
!xcepcionalmente desaparece con eecto retroactivo, cuando la causa que produjo
la conusin cesa retroactivamente. !j' nulidad, resolucin.
CAPTULO 4VIII: E4TINCIN DE LA OBLIGACIN SIN SATISFACCIN DEL
ACREEDOR
A. REMISIN
=onsiste en la condonacin que el acreedor hace a su deudor renunciando a
su derechos para exigir la satisaccin del cr8dito dndolo por cancelado sin que el
deudor haya reali(ado la prestacin debida. %roducida la remisin se extingue la
obligacin con todos sus accesorios.
52K
F6D6- D! !a7;><I;& D;-7;>76- D!L %A<6
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!sta p8rdida o abandono del derecho del acreedor es el resultado del
acuerdo de voluntades entre 8ste y el deudor, cumpli8ndose los siguientes
requisitos'
/.A !l acreedor que remite la deuda debe tener capacidad para disponer de
la cosa objeto de la obligacin +Art. /4"5, o cumplir con las ormalidades exigidas
por la ley a los incapaces.
5.A >o pueden ser remitidas las deudas que engendran derechos cuya
renuncia est prohibida por la ley. !j' Derecho de Alimentos.
(i C%("+" 3+ R+2i"i#$
/.A Testamentaria o convencional.
5.A Total o parcial.
1.A 6oluntaria o for&ada. !s or(ada la remisin de una deuda cuando el
acreedor es constreDido a hacer la condonacin en virtud de un acuerdo entre el
deudor y el acreedor, pudiendo ser sometido a apremios seg@n Art. 44K =%=.
-e produce en caso de concurso o quiebra en que la mayora de los
acreedores acuerdan remitir parcialmente los cr8ditos del deudor, imponi8ndose
esta voluntad colectiva a@n a lo acreedores que se hubiesen opuesto a la remisin .
7ratndose de remisin total de la deuda se exige la unanimidad de los acreedores
para aceptar la remisin.
La regla general es la voluntariedad de la remisin pues implica una renuncia
por parte del acreedor a sus derechos. 6pera por el acuerdo de voluntades entre
deudor y acreedor, el carcter bilateral de 8ste acto se mani.esta en que si el
deudor no acepta el abandono que el acreedor hace de su derecho, la remisin no
se perecciona y puede el acreedor retractarse y darla por no ejecutada.
K.A ' ttulo gratuito u oneroso. !n el caso de la remisin a ttulo gratuito la
ley la asimila a la donacin entre vivos disponiendo en el Art. /4"1' TLa remisin
que procede de mera liberalidad est en todo sujeta a las reglas de la donacin
entre vivos) y necesita de insinuacin en los casos para ellas requeridasT, por tanto
no se perecciona sino mediante la aceptacin de la remisin por el deudor y la
noti.cacin de la aceptacin al acreedor, mientras ello no sucede podr el acreedor
revocarla a su arbitrio. La remisin a ttulo gratuito importa una verdadera
donacin, por tanto'
a, >o puede remitir una deuda sino la persona capa( de donar.
b, %uede aceptar una remisin solo la persona capacitada para recibir una
donacin.
c, -e aplican al acto de remisin iguales ormalidades que para la
donacin entre vivos.
d, La remisin de bienes races se hace por escritura p@blica inscrita en
=onservador :s. &aces.
52"
7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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La remisin a ttulo oneroso se produce cuando el acreedor consiente a
cambio de una prestacin que le hace el deudor, podra entenderse que
jurdicamente se produce una novacin por cambio de objeto o un contrato de
transaccin.
".A (xpresa o t3cita'
Depender de si la intencin de condonar la deuda se mani.esta en
t8rminos ormales y explcitos, o si esta voluntad se desprende de la interpretacin
de ciertos actos reali(ados por el acreedor. !l Art. /4"K establece una presuncin
legal de remisin tcita cuando' Tel acreedor entrega voluntariamente al deudor el
ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo de extinguir la deudaT.
%ero no bastar la remisin de la prenda o hipoteca para que se presuma la
remisin de la deuda. 6pera 8sta presuncin cuando'
a, !l acreedor entrega el ttulo de la deuda al deudor, lo cancela o lo
destruye.
b, !stos actos se producen por voluntad del acreedor.
c, los actos son reali(ados con la intencin de extinguir la deuda.
-i el acreedor prueba que la entrega, cancelacin o destruccin no ue
voluntaria o que se reali(aron con intencin distinta de remitir la deuda desaparece
la presuncin.
Dado que el art. /4"K constituye una excepcin en tanto hace recaer el peso
de la prueba en el acreedor que no alega la obligacin, y en la medida que
presume la remisin siendo la regla general que el nimo de donar no se presume,
esta norma no puede aplicarse por analoga o extensin, debe interpretarse
restrictivamente. !n todos los otros casos de remisin tcita deber el deudor
probar los actos ejecutados por el acreedor que en su concepto importan la
remisin de la deuda, debiendo el jue( resolver sobre la procedencia de la
condonacin del cr8dito.
B. P>RDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE
-e produce la extincin de las obligaciones como consecuencia de la
imposibilidad material en que el deudor se encuentra de poder reali(ar la
prestacin debida. !sta imposibilidad de ejecucin podr recaer sobre obligaciones
de dar o hacer a@n cuando la expresin legal pudiera llevar a pensar que se limita
a aquellas obligaciones en que se requiere la entrega de una cosa.
Destruida la cosa, la obligacin se extingue sin que el acreedor sea
satisecho en su cr8dito, como consecuencia de la p8rdida de su derecho, resultado
de la destruccin de la cosa sobre la que ese derecho recae.
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(i O8%i9('i*$+" 3+ D(-
-iendo una obligacin de especie o cuerpo cierto, pereciendo la cosa
debida , la obligacin se extingue cuando 8ste, seg@n el Art /4#2' Tse destruye, o
deja de estar en el comercio, o cuando desaparece y se ignora si existeT.
La perdida debe ser total, siendo simplemente parcial la obligacin subsiste
y el acreedor se ve obligado a recibirla en el estado en que se encuentre.
-iendo una obligacin de g8nero, ordinariamente se entiende que no se
extingue por la perdida de la cosa que se debe, pues el deudor est obligado a
entregar un individuo indeterminado del genero que se trate, por lo tanto slo
podr haber extincin de la obligacin cuando se extingan todos los individuos del
genero, pereciendo 8ste.
-i la perdida de la cosa es ortuita, la obligacin se extingue sin
responsabilidad alguna para el deudor. %ero si la perdida es imputable a un hecho
positivo del deudor la obligacin tambi8n se extingue, pero subsiste la
responsabilidad del deudor, quedando este obligado al precio de la cosa. -i la
perdida es culpable, es decir se produce por omisiones negligentes del deudor, la
extincin del obligacin se produce sin perjuicio de la obligacin que surge para el
deudor de pagar el precio de la cosa e indemni(ar al acreedor los perjuicios.
-er igualmente imputable al deudor la perdida de la cosa cuando esta
sobreviene durante la mora del deudor, se hace necesario distinguir'
/.A -i la cosa no habra perecido habiendo sido entregada oportunamente al
acreedor, el deudor est obligado al precio de la cosa y al perjuicio causado por su
mora.
5.A -i el cuerpo cierto hubiera perecido igualmente en manos del acreedor, a
consecuencia de caso ortuito, el deudor estar obligado slo a la indemni(acin de
los perjuicios de la mora.
!n todo caso, la mora del acreedor aminora la responsabilidad del deudor,
porque si el cuerpo cierto perece en 8ste caso, el deudor slo es responsable de su
culpa grave o dolo, de conormidad con lo dispuesto en Art /4$2.
!l Art /4#4 castiga indistintamente al que hurta o roba, impidi8ndole alegar
el caso ortuito de la perdida de la cosa.
La imputabilidad de la perdida de la cosa debida, reside en la obligacin que
tiene el deudor de especie o cuerpo cierto de conservarlo hasta su entrega y
emplear en su custodia el debido cuidado seg@n sea la naturale(a del contrato.
%odr el deudor tomar a su cargo el riesgo del caso ortuito, en cuyo caso la
perdida de la cosa por esta causal transorma su obligacin en la de indemni(ar los
perjuicios acaecidos.
52#
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(ii O8%i9('i*$+" 3+ H('+-
=uando un individuo se obliga a ejecuta un hecho y no puede reali(arlo por
cualquier causa, la obligacin necesariamente se extingue por imposibilidad de
ejecucin. !sta imposibilidad material debe ser de carcter absoluto, y el hecho
debido sea de aquellos que no pueden ser ejecutados sino por la persona del
deudor.
(iii P-1+8( 3+ %( P?-3i3( 3+ %( C*"( D+8i3(
;ncumbe probar la extincin de la obligacin al que la alega, porque la
perdida de la cosa debida producida en poder del deudor, se presume siempre
culpable. !l deudor es obligado a probar el caso ortuito, as mismo para eximirse
de la responsabilidad por culpa deber probar los actos diligentes reali(ados en el
cuidado de la cosa.
(i! ED+',*" 3+ %( P?-3i3( 3+ %( C*"( D+8i3(
/.A !xtincin de la obligacin principal y de todos sus accesorios.
5.A %or regla general el deudor queda relevado de toda responsabilidad, salvo
los casos seDalados.
1.A -i la obligacin se ha extinguido por la desaparicin del cuerpo cierto, y
este aparece posteriormente, al desaparecer la causa de extincin, la obligacin
revive. +Art /4#",.
K.A !l acreedor tiene derecho a exigir al deudor que le haga cesin de todo
derecho o accin que tenga contra aquellos por cuyo hecho o culpa haya
desaparecido la cosa. +Art /4##,.
C. PRESCRIPCIN E4TINTIVA
La prescripcin extintiva se aplica slo a los derechos personales y,
excepcionalmente, a las servidumbres. -u @nico requisito es el lapso de tiempo, de
orma que opera por la abstinencia del acreedor desde que se hace exigible la
obligacin +art. 5"/K,.
!n cierto sentido la idea de justicia cede rente a la de seguridad jurdica,
porque si alguien no ejerce durante cierto lapso de tiempo sus acciones, debe
presumirse que no las ejercer. Ahora, la prescripcin extintiva tambi8n adquiere
una carcter de sancin, castigando la inactividad o abandono que el acreedor
hace de sus acciones.
52$
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La prescripcin extintiva en estricto rigor no extingue las obligaciones, sino
las acciones, pues aqu8llas subsisten como naturales.
(i C(%i='('i#$ 3+ %( P-+"'-i<'i#$ EI,i$,i!(
!n nuestra tradicin jurdica se trata de una institucin sustantiva del
derecho civil, ya que se extingue el derecho. !n cambio, en el derecho anglosajn
es una institucin procesal. Las consecuencias que de ello derivan no dejan de ser
importantes, dentro de las cuales la ms relevante es que en esos pases la
prescripcin no se rige por la ley del lugar donde se celebr el contrato, sino que
por la del lugar donde se conoce el asunto.
(ii R+K1i"i,*: +% P%(N*
=omo ya se dijo, el @nico requisito es el transcurso del tiempo, el cual debe
ser continuo, es decir, sin interrupcin. !n caso de producirse interrupcin, se
pierde el pla(o anterior, y cesada 8sta, comien(a a correr uno nuevo. La
interrupcin puede ser'
/.A Civil, que la produce el acreedor interponiendo acciones, desde la
noti.cacin de la demanda. A este respecto se aplican las normas de la
prescripcin adquisitiva +art. 5"/$,. Fientras dura el juicio, se interrumpe la
prescripcin hasta que se dicte sentencia.
5.A 7atural, La interrupcin natural es el simple reconocimiento que hace el
deudor de la obligacin, sea expresa o tcitamente.
-eg@n el art. 5"/", T!ste tiempo es en general de 1 aDos para las aciones
ejecutivas y de " para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria
por el lapso de 1 aDos, y convertida en ordinaria durar solamente otros dos.T
-in embargo, existe numerosos pla(os especiales'
/.A La accin de responsabilidad extracontractual, en K aDos +art. 5115,.
5.A Las acciones tendientes a hacer valer la responsabilidad de los
constructores, desde la recepcin de la obra por la municipalidad, en " aDos.
1.A Las acciones contenidas en el =digo de =omercio, en K aDos.
K.A La accin emanada del pagar8 y la letra de cambio, en / aDo.
!l pla(o se suspende en avor de quienes no pueden administrar lo suyo, los
que estn bajo representacin legal, y la mujer casada en sociedad conyugal +arts.
5"52 y 5"20,.
A dierencia de lo que ocurre con la prescripcin adquisitiva, la extintiva no
soporta la clasi.cacin de ordinaria o extraordinaria) pero de todos modos existe
un pla(o de clausura para la suspensin, de /2 aDos, caso en que se extingue la
accin.
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7!6&9A D! LA- 6:L;<A=;6>!-
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Las prescripciones que no son de " aDos, esto es, las de corto tiempo a que
estn sujetas ciertas acciones especiales, no se suspenden, puesto que, seg@n el
art. 5"5K, corren contra toda persona, salvo que se estable(ca otra cosa +nulidad
relativa, art. /405, y accin de reorma de testamento, art. /5/4,.
!l pla(o comien(a a contarse desde el da que se hace exigible la obligacin,
desde que se contrae o se cumple el pla(o. -in embargo, hay dos casos que estn
en el lmite, en el cora(n del derecho'
/.A 'rt+ 0..0. Las acciones destinadas a hacer valer la responsabilidad
extracontractual prescriben en K aDos contados desde la perpetracin del acto. !l
problema radica en que no siempre en el momento en que cesa el ilcito surge la
accin de responsabilidad, como sucede con una mala instalacin de gas que
provoca una explosin seis aDos despu8s de instalada. La jurisprudencia ha dicho
que en estos casos la accin nace desde que se veri.ca el daDo. As, no podra
extinguirse una accin que no ha nacido, y adems, la prescripcin busca
sancionar la inactividad del acreedor, inactividad que no puede surgir si no hay
accin.
5.A 6bligaciones de vencimientos escalonados. !l lapso de tiempo se cuenta,
en principio, desde que la cuota se hace exigible. !l conCicto se plantea cuando la
obligacin est sujeta a una clusula de aceleracin, que consiste en pactar que
una ve( vencida una cuota, vencen asimismo las dems. La jurisprudencia ha
entendido que el tiempo corre desde el incumplimiento de esa cuota.
%rescripciones de =orto 7iempo
La que se encuentran en el ttulo de la prescripcin, son slo algunas de las
que existen en el =digo =ivil. -on las siguientes'
/.A Las acciones a avor o en contra del .sco y de las municipalidades
provenientes de toda clase de impuestos, en 1 aDos +art. 5"5/ inc. /3,.
5.A Los honorarios de jueces, abogados, procuradores, los de m8dicos y
cirujanos, los de directores o proesores de colegios y escuelas, los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera proesin liberal, en 5
aDos +art. 5"5/ n35,.
1.A La accin de los mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los
artculos que despachan al menudeo, en / aDo +art. 5"55 inc. /3,.
K.A La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan
peridica o accidentalmente, como posaderos, acarreaderos, mensajeros, barberos,
etc., en / aDo +art. 5"55 inc. 53,.
!stas prescripciones no admiten suspensin alguna, y se interrumpen'
/.A Desde que interviene pagar8 u obligacin escrita, o concesin de pla(o
por el acreedor. >o hay reconocimiento tcito.
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5.A Desde que interviene requerimiento.
!n ambos casos si cesa la interrupcin, comien(a a contarse una
prescripcin de " aDos.
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