El Estado hace uso de la Administracin Tributaria para la recaudacin de los diferentes
tributos, el cual tiene la finalidad de mejorar la calidad de vida de los ciudadanos venezolanos; asi como le otorga el poder de imperio para crear las normas que esta considere necesaria para la recaudacin de los mismos. La administracin Tributaria para asegurar el correcto cumplimiento de los deberes de los contribuyentes establecidos en el Cdigo Orgnico Tributario, utiliza los diferentes procedimientos establecidos en el mismo, como lo son: el procedimiento de verificacin, fiscalizacin y determinacin Tributaria; como herramientas de control que asegure el debido cumplimiento de la ley. Aunque ambos procesos suele confundirse, y pensar que no son ms que sinnimos uno del otro, el COT los define como dos procedimientos distintos, aunque puedan tener similitudes, se le atribuye a la verificacin la constatacin por parte de la Administracin Tributaria del cumplimiento de deberes formales, la comprobacin de errores de clculo o materiales en la determinacin realizada por el contribuyente en su declaracin de impuesto y el cumplimiento de las obligaciones de los agentes de retencin y de percepcin; y en segundo lugar a la fiscalizacin, la realizacin de un examen que tiene por objeto esencial cuantificar el monto del tributo que corresponde como obligacin tributaria al contribuyente, o bien la procedencia de las recuperaciones o devoluciones de tributos de las que se ha beneficiado ste. Cabe destacar que la determinacin tributaria es el proceso por el cual se establece la cuanta de la obligacin tributaria, en la cual se revisa la dimensin de las cantidades que corresponden a la obligacin pecuniaria, a travs de la revisin del hecho imponible o la existencia del hecho generador del tributo. Este proceso de la determinacin es propio del proceso de verificacin y determinacin; ya que en la mayora de los casos estos procedimientos traen como consecuencia una nueva determinacin tributaria. Son caractersticos de los resultados del proceso de fiscalizacin las diferentes actas; conformidad, reparo y el proceso de sumario; las cuales se emplean cada una segn sea el caso para la finalizacin del proceso.
Facultad de Procedimiento de Verificacin, Fiscalizacin y Determinacin Tributaria. El cdigo Orgnico Tributario faculta a la Administracin Tributaria por medio del Cdigo Orgnico Tributaria, especficamente le otorga esas facultades en el Titulo IV De la Administracin Tributaria; Captulo I Facultades, Atribuciones, Funciones y Deberes de la Administracin Tributaria, seccin primera, Facultades, Atribuciones y Funciones generales art. 121 numeral 7. La Administracin Tributaria dispondr de amplias facultades de fiscalizacin y determinacin para comprobar y exigir el cumplimiento de las obligaciones tributarias, pudiendo especialmente: 2. Realizar fiscalizaciones en sus propias oficinas, a travs del control de las declaraciones presentadas por los contribuyentes y responsables, conforme al procedimiento previsto en este Cdigo, tomando en consideracin la informacin suministrada por proveedores o compradores, prestadores o receptores de servicios, y en general por cualquier tercero cuya actividad se relacione con la del contribuyente o responsable sujeto a fiscalizacin.
En cuanto al procedimiento de fiscalizacin y determinacin el Cdigo Orgnico Tributario establece toda una seccin en cuanto a las facultades que tiene la Administracin Tributaria que tiene para realizar ste procedimiento, y de exigir el cumplimiento de las obligaciones tributarios, especficamente lo establece en el Titulo IV De la Administracin Tributaria; Captulo I Facultades, Atribuciones, Funciones y Deberes de la Administracin Tributaria, seccin sexta , Facultades de la Fiscalizacin y determinacin desde el artculo 127 al artculo 136
Procedimiento de verificacin El legislador patrio en el Cdigo Orgnico Tributario de 2001 hace una separacin plena de los dos procedimientos, atribuyendo a la verificacin la constatacin por parte de la Administracin Tributaria del cumplimiento de deberes formales, la comprobacin de errores de clculo o materiales en la determinacin realizada por el contribuyente en su declaracin de impuesto y el cumplimiento de las obligaciones de los agentes de retencin y de percepcin. Aparte, atribuye a la fiscalizacin la realizacin de un examen a partir del cual se inicia la determinacin de oficio de la obligacin tributaria material. Como es sabido, la Determinacin de la obligacin tributaria consiste en el acto o conjunto de actos emanados de la administracin, de los particulares o de ambos coordinadamente, destinados a establecer en cada caso particular, la configuracin del presupuesto de hecho, la medida de lo imponible y el alcance de la obligacin. Por la Determinacin de la obligacin tributaria, el Estado provee la ejecucin efectiva de su pretensin. La verificacin de los deberes formales y de los deberes de los agentes de retencin y percepcin, regulada por los artculos 172 al 176 del Cdigo Orgnico Tributario. Del Procedimiento de Verificacin
Artculo 172 del COT establece, la facultad que tiene para controlar la Administracin Tributaria el correcto cumplimiento de los deberes formales:
La Administracin Tributaria podr verificar las declaraciones presentadas por los contribuyentes o responsables, a los fines de realizar los ajustes respectivos y liquidar las diferencias a que hubiere lugar. Asimismo, la Administracin Tributaria podr verificar el cumplimiento de los deberes formales previstos en este Cdigo y dems disposiciones de carcter tributario, y los deberes de los agentes de retencin y percepcin, e imponer las sanciones a que haya lugar.
Pargrafo nico: La verificacin de los deberes formales y de los deberes de los agentes de retencin y percepcin podr efectuarse en la sede de la Administracin Tributaria o en el establecimiento del contribuyente o responsable. En este ltimo caso, deber existir autorizacin expresa emanada de la Administracin Tributaria respectiva. Dicha autorizacin podr hacerse para un grupo de contribuyentes utilizando, entre otros, criterios de ubicacin geogrfica o actividad econmica.
El cdigo en el artculo 173, indica la facultad que tiene la administracin para aplicar sanciones en cuanto al incumplimiento de los deberes formales cuando ste lo crea necesario; as como le impone la obligacin a la administracin de toda accin tomada debe ser notificada al contribuyente:
En los casos en que se verifique el incumplimiento de deberes formales o de deberes de los agentes de retencin y percepcin, la Administracin Tributaria impondr la sancin respectiva mediante resolucin que se notificar al contribuyente o responsable, conforme a las disposiciones de este Cdigo.
La administracin tributaria tiene el poder de constatar la informacin presentada por los contribuyentes, con su base de datos, o las herramientas que la Administracin Tributaria crea necesaria; para asegurarse de que la informacin entregada es verdadera. Como lo indica el art. 174 del Cdigo Orgnico Tributario.
Las verificaciones a las declaraciones presentadas por los contribuyentes o responsables se efectuarn con fundamento exclusivo en los datos en ellas contenidos, y en los documentos que se hubieren acompaado a la misma, y sin perjuicio de que la Administracin Tributaria pueda utilizar sistemas de informacin automatizada para constatar la veracidad de las informaciones y documentos suministrados por los contribuyentes, o requeridos por la Administracin Tributaria.
Al existir alguna diferencia en las declaraciones presentadas por el contribuyente; es decir; en todo caso que el contribuyente haya pagado menos delo que debi de pagar el art. 175 y 176 de Cdigo Orgnico Tributario le atribuye las facultades a la Administracin Tributaria de realizar una nueva determinacin, as como aplicar las sanciones previstas en ste artculo, y las sanciones e intereses que la administracin consideres necesarias y que se encuentren establecidas en la ley; segn la gravedad del ilcito al que contribuyente a faltado.
Artculo 175
En los casos en que la Administracin Tributaria, al momento de las verificaciones practicadas a las declaraciones, constate diferencias en los tributos autoliquidados o en las cantidades pagadas a cuenta de tributo, realizar los ajustes respectivos mediante resolucin que se notificar conforme a las normas previstas en este Cdigo. En dicha Resolucin se calcular y ordenar la liquidacin de los tributos resultantes de los ajustes, o las diferencias de las cantidades pagadas a cuenta de tributos, con sus intereses moratorios, y se impondr sancin equivalente al diez por ciento (10%) del tributo o cantidad a cuenta de tributos omitidos, y las sanciones que correspondan por la comisin de ilcitos formales. Pargrafo nico: Las cantidades liquidadas por concepto de intereses moratorios se calcularn sin perjuicio de las diferencias que resulten al efectuarse el pago del tributo o cantidad a cuenta de tributos omitidos.
Artculo 176
Las resoluciones que se dicten conforme al procedimiento previsto en esta seccin no limitan ni condicionan el ejercicio de las facultades de fiscalizacin y determinacin atribuidas a la Administracin Tributaria.
Procedimiento de fiscalizacin y determinacin. La fiscalizacin y posterior determinacin de los tributos contempla en los artculos 177 al 193 permite al fisco indagar profundamente en la actividad econmica del contribuyente a fin de asegurar que su situacin tributaria manifestada est acorde a la realidad. Es decir, la fiscalizacin equivale a una auditora fiscal, y puede culminar, bien con un acta de conformidad si la administracin tributaria no encuentra irregularidades en las cuentas del contribuyente, o bien con un acta de reparo donde se dispone a pagar lo que en ella se determin y que puede ser objetada en todo o en parte. En caso de objecin, se abre un sumario que da inicio a un procedimiento que guarda gran parecido con los juicios pero que este se realiza en la sede administrativa. Martn (2005) se refiere a la fiscalizacin, a la facultad de la Administracin Tributaria para inspeccionar y controlar el cumplimiento de la obligacin tributaria, es decir, es la accin o efectos de fiscalizar, inspeccionar, constituye la fase o etapa inicial del proceso administrativo de la determinacin tributaria. Por su parte Lpez (2004), seala que la fiscalizacin implica la integracin de los actos autorizados por la ley, que permiten mediante procesos de auditora, a funcionarios competentes, certificar las actuaciones de los administrados, es decir, los contribuyentes. Por lo que la fiscalizacin es la actividad de control posterior del cabal cumplimiento de los deberes que recaen sobre los administradores, el cual se concreta en un cmulo de estrategias enfocadas en comprobar la autenticidad de los hechos tributarios que sirvieron de base para la determinacin de la obligacin tributaria. Cabe destacar que el Cdigo Orgnico Tributario determina un solo procedimiento denominado fiscalizacin y determinacin, por lo cual se analiza o se habla de ello de manera integrada dentro de la normativa tributaria, estableciendo las particularidades de cada una. La fiscalizacin y determinacin como procesos representan facultades de la administracin tributaria, siendo pertinente que usualmente se producen conjuntamente. El art.121 del C.O.T indica que: La Administracin Tributaria tendr las facultades, atribuciones y funciones que establezcan la Ley de la Administracin Tributaria y dems leyes y reglamentos, y en especial:2 Ejecutar los procedimientos de verificacin y de fiscalizacin y determinacin para constatar el cumplimiento de las leyes y dems disposiciones de carcter tributario por parte de los sujetos pasivos del tributo.
Villegas (2007) refiere que la determinacin y fiscalizacin tributaria comprende el acto o conjunto de actos dirigidos a precisar en cada caso si existe una deuda tributaria, quin es el obligado a pagar el tributo al fisco, cul es el importe de la deuda. Por tanto se entiende que la fiscalizacin y determinacin tributaria implica constatar el hecho imponible, para calificarlo e indicar la obligacin pecuniaria, en la cual se concreta el supuesto hipottico de la norma tributaria, determinando el destinario legal del tributo. La fiscalizacin tributaria, no es ms que el conjunto de actividades focalizadas a verificar si el contribuyente sta cumpliendo sus obligaciones tributarias; es decir, la fiscalizacin se dirige a comprobar el cumplimiento tributario de los contribuyentes.
Las particularidades que pueden diferenciar la fiscalizacin de la determinacin es que la fiscalizacin de la administracin tributaria controla el cumplimiento de los contribuyentes frente a sus obligaciones tributarias, y la determinacin permite establecer la cuanta de tales obligaciones.
Procedimiento de fiscalizacin. Concepto El proceso de Fiscalizacin comprende un conjunto de tareas que tienen por finalidad instar a los contribuyentes a cumplir su obligacin tributaria; cautelando el correcto, integro y oportuno pago de los impuestos.
Procedimiento de Fiscalizacin y determinacin. Etapas del Proceso
El inicio del proceso de fiscalizacin se da con la providencia administrativa que consiste en un pronunciamiento de carcter legal y reglamentario a travs del cual la administracin tributaria establece normas para ejecutar un procedimiento administrativo de su competencia.
En este orden, el procedimiento de fiscalizacin de un contribuyente, cualquiera sea el tributo objeto de examen, se inicia como se establece en el art. 178 del C.O.T indica que:
Toda fiscalizacin, a excepcin de lo previsto en el artculo 180 de este Cdigo, se iniciar con una providencia de la Administracin Tributaria del domicilio del sujeto pasivo, en la que se indicar con toda precisin el contribuyente o responsable, tributos, perodos y, en su caso, los elementos constitutivos de la base imponible a fiscalizar, identificacin de los funcionarios actuantes, as como cualquier otra informacin que permita individualizar las actuaciones fiscales.
Abriendo un parntesis para explicar la razn por la cual dicho artculo no incluye lo que dispone el art. 180 del C.O.T de la misma seccin de los procedimientos de fiscalizacin y determinacin, ya que ste se refiere a la facultad que tiene la administracin de realizar el proceso de fiscalizacin en sus oficinas y con sus propias herramientas, mediante el cruce de datos con la informacin suministrada por parte de los contribuyentes y por la informacin brindada por aquellos terceros relacionados con la actividad economa del contribuyente con el fin de compararlas. El art. 180 del C.O.T indica:
La Administracin Tributaria podr practicar fiscalizaciones en sus propias oficinas y con su propia base de datos, a las declaraciones presentadas por los contribuyentes o responsables, mediante el cruce o comparacin de los datos en ellas contenidos, con la informacin suministrada por proveedores o compradores, prestadores o receptores de servicios, y en general por cualquier tercero cuya actividad se relacione con la del contribuyente o responsable sujeto a fiscalizacin. En tales casos se levantar Acta que cumpla con los requisitos previstos en el artculo 183 de este Cdigo.
Cerrando el parntesis, en esta providencia administrativa, se delega a uno o varios funcionarios, dependiendo de la cantidad de informacin, mnimo dos funcionarios, donde uno realizar la parte material y el otro ser el jefe que analizar. sta delegacin de competencia le competer a la mxima autoridad de la administracin tributaria.
De acuerdo con el art. 161 del C.O.T: La providencia administrativa, actas, como cualquier otra informacin de inters para el contribuyente o responsable que surjan durante el procedimiento de fiscalizacin o reparo debern notificarse al contribuyente o responsable, como requisito necesario para la eficacia de los actos emanados de la administracin tributaria, cuando estos produzcan efectos individuales.
La notificacin del acto es un medio de proteccin de los derechos individuales de los administrados ante la accin desplegada por la administracin tributaria por cuanto el desconocimiento de los mismos, causa la invalidez de stos. De acuerdo con al C.O.T:
La providencia a la que se refiere el encabezamiento de este artculo, deber notificarse al contribuyente o responsable, y autorizar a los funcionarios de la Administracin Tributaria en ella sealados al ejercicio de las facultades de fiscalizacin previstas en este Cdigo y dems disposiciones de carcter tributario, sin que pueda exigirse el cumplimiento de requisitos adicionales para la validez de su actuacin.
La providencia puede ser muy amplia, permitindole al funcionario fiscalizar todos los tributos prescritos que incumban al fiscalizado, o puntual cuando donde se autoriza al funcionario para algo en especifico.
Por lo que se observa, es la providencia administrativa la que le da inicio al procedimiento de fiscalizacin y determinacin tributaria, en la cual deben estar establecidos los periodos y tributos que sern fiscalizados, esta etapa contempla los lineamientos que deben seguir los funcionarios pblicos. sta debe ser notificada para que surja efecto en el contribuyente.
Acta de Requerimiento Valdes (2002) dice que un acta de requerimiento comprende un documento formal escrito emitido por un ente de la administracin pblica, el cual solicita un conjunto de requisitos, es decir, es solicitar al contribuyente la presentacin de los libros de contabilidad y otra documentacin de inters tributario.
A los fines del procedimiento de fiscalizacin y determinacin, una vez notificada la providencia administrativa se levanta un acta de requerimiento donde se solicita al contribuyente una serie de requisitos que acrediten los impuestos, pagos, ingresos o egresos, se le dar al contribuyente 3 o 4 das dependiendo del volumen de informacin, para que entregue toda la informacin requerida. De acuerdo el art. 127 del C.O.T en la seccin segunda, las facultades de la fiscalizacin y determinacin:
La Administracin Tributaria dispondr de amplias facultades de fiscalizacin y determinacin para comprobar y exigir el cumplimiento de las obligaciones tributarias, pudiendo especialmente: Retener y asegurar los documentos revisados durante la fiscalizacin, incluidos los registrados en medios magnticos o similares y tomar las medidas necesarias para su conservacin. A tales fines se levantar acta en la cual se especificarn los documentos retenidos.
Por lo tanto la administracin tributaria puede solicitar a los contribuyentes alguna informacin o documento requerido, de lo cual se dejara expresa constancia de solicitud en la llamada acta de requerimientos, la cual constituye el instrumento utilizado para dejar constancia de la informacin o documentacin solicitada al contribuyente o responsable sometido a la fiscalizacin.
Las copias de dichas actas debern ser firmadas y selladas por el contribuyente o responsable, como prueba de haber recibido la original. En esta acta que debe ser firmada conjuntamente por el auditor actuante y el contribuyente, depende del volumen de la informacin requerida se le otorgar al contribuyente unos das hbiles a partir de la fecha de la realizacin y notificacin del acta, para que el contribuyente rena y haga entrega de toda la informacin requerida, correspondiente de los ejercicios fiscales comprendido en el acta. Se le recuerda al contribuyente de los deberes formales, de lo contrario de aplicarn las sanciones previstas en el art.104 del C.O.T.
As mismo si es necesario se podr realizar requerimientos de un tercero, puede ser, proveedores, compradores, prestadores o receptores de servicios, y en general cualquier tercero cuya actividad se relacione con la del contribuyente o responsable sujeto a fiscalizacin, todo esto para realizar el cruce o comparacin de los datos contenidos en las declaraciones suministradas por los terceros.
Con el fin de garantizar el proceso de fiscalizacin los funcionarios pblicos encargados del proceso podrn resguardar los documentos o bienes que consideren en actividad irregular por medio de precintos, sellos, marcas y dejarlos en calidad de depsito hasta culminar el proceso.
Acta de Aceptacin Cabanellas (2003) afirma que el acta de recepcin es un documento a travs del cual se deja constancia de la remisin de un conjunto de documentos. Implica una constancia de una accin solicitante.
En este sentido una vez entregado a la administracin tributaria la informacin requerida, se levantar un acta de recepcin o constancia, donde se establecern los requerimientos entregados a la administracin tributaria. De acuerdo al art. 128 del C.O.T en la seccin de las facultades del procedimiento de fiscalizacin y determinacin, indica que para la conservacin de la documentacin exigida, se podrn adoptar las medidas administrativas como la retencin de archivos, documentos o equipos electrnicos de procesamiento de datos que pueda contener la informacin requerida, siendo en todo caso lo importante levantar un acta en el cual se especifique lo retenido.
Cabe mencionar que, durante el proceso de fiscalizacin, la Administracin Tributaria podr tomar medidas preventivas de tipo administrativo, para impedir la desaparicin, destruccin o alteracin de documentos o pruebas, que pueden ser tiles para el desarrollo del proceso de fiscalizacin.
Finalizado el proceso de fiscalizacin se procede a la realizacin del acta de conformidad, de reparo u sumario.
Proceso de Determinacin
Explica Calvo (2003), que la determinacin tributaria comprende el proceso de establecer la cuanta de la obligacin tributaria, en la cual se revisa la dimensin de las cantidades que corresponden a la obligacin pecuniaria, a travs de la revisin del hecho imponible o la existencia del hecho generador del tributo.
Guliani (2001) lo define que la determinacin comprende el conjunto de actos emanados en el ejercicio de las potestades de la Administracin Tributaria, dirigidos a la configuracin del supuesto de hecho, la medida de lo imponible, as como tambin el alcance cuantitativo de la obligacin del contribuyente.
En el criterio de Jarach (2003) la determinacin tributaria se presenta en trminos de un acto jurdico de la Administracin Tributaria en el cual esta ejerce su potestad para establecer el pago de la obligacin sustantiva del contribuyente. A travs de la determinacin de la obligacin tributaria, el Estado provee la ejecucin efectiva de su pretensin, por lo cual las circunstancias determinan la incidencia tributaria.
Por tanto se evidencia que las facultades de la determinacin tributaria con las que cuenta la administracin, se ejercen mediante acciones que permiten cuantificar la prestacin tributaria, controlar el cumplimiento de las obligaciones tributarias e incentivar el cumplimiento voluntario.
Se distinguen dos grandes teoras relativas al tema, la primera de ellas otorga carcter constitutivo a la determinacin y la segunda afirma que la misma constituye un acto declarativo.
Villegas (2007) afirma que la primera de sta es la de carcter constitutivo, la cual establece que el acto de determinacin es el medio capaz de hacer nacer la obligacin tributaria en cabeza del contribuyente, en virtud de ello, antes de practicarse sta solo puede hablarse de la existencia de una relacin jurdica pre-tributaria. Es a partir de la determinacin que puede conocerse el monto y ste resulta habilitado para su cobro porque la deuda se constituye y es exigible.
El mismo autor establece que la otra teora es la de carcter declarativo, la cual maneja la tesis de que el acto administrativo de determinacin contiene la afirmacin de haberse producido el hecho imponible que prescribe norma, y la precisin sobre el monto de la obligacin tributaria que se deriva de dicha circunstancia. De este modo, la determinacin solo es capaz de declarar la existencia de la obligacin, cuyo nacimiento se produjo al verificarse al hecho imponible.
Formas de Determinacin Tributaria.
Hay tres mtodos para realizar la determinacin de la cuanta tributaria. Estos se diferencian entre si, por el sujeto que resulta encargado de llevar a cabo dicha determinacin. Jimnez (2003) afirma que el primero es la determinacin del sujeto pasivo, en este mecanismo el rgano administrativo resulta operativamente incapaz de realizar las liquidaciones a cada contribuyente liquidador de su propia obligacin a travs de la declaracin del tributo en el formato establecido por la administracin, quedando la actividad administrativa confinada a un momento posterior.
El segundo mtodo de acuerdo con el autor citado (2003), es la determinacin mixta, es la que efecta la administracin con la cooperacin del sujeto pasivo. En este caso el sujeto pasivo aporta la informacin necesaria que le solicita al Fisco, pero quien fija el importe a pagar es el rgano fiscal y no el contribuyente. En efecto, se le impone al sujeto pasivo la obligacin de proporcionar a la administracin toda la informacin necesaria para que esta pueda proceder a efectuar la determinacin de la obligacin tributaria.
Para finalizar, Garca (2004) agrega que sta corresponde a la determinacin de oficio, la cual es un procedimiento encargado a la Administracin en caso de incumplimiento total o parcial del deber de determinacin por parte del contribuyente o responsable. El cual est previsto para aquellos casos en que esta, haciendo uso de la facultad que le concede la Ley, sustituye o complementa la determinacin que debi realizar en contribuyente o responsable (autodeterminacin) y que este no hizo, o la hizo insuficiente.
De acuerdo con el artculo 131 del C.O.T, la determinacin por la Administracin Tributaria se realizar aplicando los sistemas sobre base cierta y sobre base presuntiva, indicando que podr ser sobre base presuntiva cuando no se dispone de la informacin exacta.
Asimismo, el artculo 132 del Cdigo Orgnico Tributario, seala cinco casos en los cuales la Administracin Tributaria podr proceder de oficio a la determinacin del tributo sobre base presunta, destacando que agotados dichos mtodos puede proceder a la determinacin de base presuntiva del tributo correspondiente, aplicando para ello los estndares de que disponga, derivados de los estudios estadsticos o econmicos efectuados a los contribuyentes.
Por tanto, se entiende de lo antes expuesto, que se realiza la determinacin de la obligacin tributaria sobre base cierta, cuando se cuenta con el apoyo de los elementos que permitan conocer en forma directa los hechos generadores del tributo, tales como los montos de las partidas de ingresos brutos, de costo y los de gastos, que conforman la materia gravable, para poder determinar as la base imponible; es decir, es la practicada por la administracin cuando dispone de los elementos necesarios para conocer en forma directa con certeza, tanto la existencia de la obligacin tributaria sustancial como la dimensin pecuniaria de la misma.
La determinacin sobre base presuntiva se utiliza cuando la cuanta se determina a travs de hechos o circunstancias, que por su vinculacin o conexin normal con el hecho generador de la obligacin, permitan determinar su cuanta. En consecuencia, es realizada en mrito de los elementos, hechos que por su vinculacin o conexin con el hecho imponible permitan determinar la existencia de la obligacin tributaria.
Acta de Conformidad
El acta de conformidad implica un acuerdo que aclara la naturaleza del conflicto a travs de la fijacin concordada de una cuestin fctica o jurdica sobre la que recae una incertidumbre. La administracin tributaria luego de analizar la informacin requerida tendr que levantar una acta de conformidad o un acta de reparo.
En el C.O.T no establece el tiempo que tiene la administracin tributaria al pronunciarse, al respeto para llenar este vaco legal se considera lo que establece el art. 60 de la Ley de Procedimientos administrativos (LOPA) donde se establece que los procesos de tramitacin de expedientes no podr ser mayor de 4 meses salvo causas excepcionales y tendr una prorroga de 2 meses; dejando establecido que si no se notifica dentro de este lapso queda invalida, sin efecto legal alguno, como lo dispone el art. 192 de la LOPA.
En este sentido el art. 187 del C.O.T establece: Si la fiscalizacin estimase correcta la situacin tributaria del contribuyente o responsable, respecto a los tributos, perodos, elementos de la base imponible fiscalizados o conceptos objeto de comprobacin, se levantar Acta de Conformidad, la cual podr extenderse en presencia del interesado o su representante, o enviarse por correo pblico o privado con acuse de recibo. Pargrafo nico: Las actas que se emitan con fundamento en lo previsto en este artculo o en el artculo 184, no condicionan ni limitan las facultades de fiscalizacin de la Administracin Tributaria respecto de tributos, perodos o elementos de la base imponible no incluidos en la fiscalizacin, o cuando se trate de hechos, elementos o documentos que de haberse conocido o apreciado hubieren producido un resultado distinto.
En este caso el acta de conformidad procede cuando el contribuyente ha pagado justamente lo que debera de pagar. No hay nada que objetar ni material ni formal. Se le debe entregar, se toma como cosa juzgada lo que fue fiscalizado y culmina el procedimiento a excepcin de que haya fraude . Acta de Reparo
Giuliani (2001) seala que el Acta de Reparo Fiscal constituye el acto con el cual finaliza el procedimiento de fiscalizacin.
Por tanto, constituye un acto preparatorio o acto de trmite, que en el caso de su no aceptacin voluntaria dar inicio al Procedimiento de Sumario, conforme a lo dispuesto en el artculo 188 del Cdigo Orgnico Tributario, concluyendo con una resolucin culminatoria tal como lo establece el artculo 191 del C.O.T.
En este sentido el Tribunal Supremo de Justicia se pronuncia sobre la naturaleza jurdica del acta de reparo, acotando que es un acto de mero trmite pues slo constituye uno de la cadena de actos que sucesiva y progresivamente, transitan hacia la conformacin o constitucin de un acto administrativo que generalmente causa estado o llega a agotar la va administrativa, para incidir en forma directa e inmediata en la esfera de los particulares. Debido a que no es recurrible ni en sede administrativa ni en sede judicial, en tanto y cuanto no determina tributos, es un acto de mero trmite.
Existe otra tendencia, si la discusin de los aspectos contenidos en el acta versa sobre la interpretacin de una norma jurdica el acta de reparo se convertira en un acto recurrible; en este sentido Snchez (2005) "el contribuyente o responsable que pretenda impugnar el acta de reparo fiscal, debe justificar indefectiblemente ante la instancia administrativa o judicial competente, que la controversia versar nica y exclusivamente sobre aspectos jurdicos a los fines de que la causa sea declarada como mero derecho"
De lo anteriormente, se puede decir, que el acta de reparo por regla general no es recurrible, con la excepcin de las objeciones del contribuyente o responsable sobre el acta sean de mero derecho, podra omitirse la continuidad del procedimiento, permitiendo la recurribilidad del acto, para que la causa sea declarada de mero derecho, se necesita la confrontacin del acto impugnado con las normas que se dicen violadas, sin que exista discusin alguna sobre hechos, solo un anlisis de aspectos jurdicos.
En este contexto, las actas de reparo deben cumplir con un criterio formal, es decir, que para su validez deben contar con un conjunto de requisitos establecidos en el Cdigo Orgnico Tributario, los cuales son consustanciales con los establecidos en la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos (LOPA).
De conformidad con el artculo 184 del COT (2001), el Acta de Reparo que se levante conforme se notificar al contribuyente, con plena fe mientras no se pruebe lo contrario. Asimismo, agrega el artculo 185 del mismo cdigo que en el Acta de Reparo se emplaza al contribuyente a presentar la declaracin omitida, rectificar la presentada, y pagar el tributo resultante ms los intereses de mora y multa.
Para Fraga (2005) la determinacin contenida en el acta de reparo, es aquella que se elabora al culminar la fiscalizacin, en caso de que no se estimare correcta la situacin tributaria del contribuyente o responsable, respecto a los tributos, perodos, elementos de la base imponible fiscalizados o conceptos objeto de comprobacin. En ella se indican los elementos fiscalizados de la base imponible, hechos u omisiones constatadas y mtodos aplicados en la fiscalizacin, entre otros.
Por tanto, el acta de reparo procede cuando la administracin observe discrepancia entre lo analizado y la declaracin realizada por el contribuyente. En esta acta se ordena el pago de lo faltante, adems intereses o multa. Se llama acta de reparo porque va a corregir esos errores. As mismo, puede ocurrir que el acta de reparo detecte que el contribuyente incurri en pago de lo indebido, es decir, pagado en exceso.
En relacin a lo anteriormente el COT establece que los contribuyentes o responsables podrn solicitar la restitucin de lo pagado indebidamente siempre que no estn prescritos. En este sentido tambin puede ocurrir que en el acta de reparo se detecte que el contribuyente ha incurrido en pago de lo indebido, es decir, pagado en exceso.
Sumario No obstante las actas que se emitan con fundamento en lo previsto en este artculo o en el artculo 184, no condicionan ni limitan las facultades de fiscalizacin de la Administracin Tributaria respecto de tributos, perodos o elementos de la base imponible no incluidos en la fiscalizacin, o cuando se trate de hechos, elementos o documentos que de haberse conocido o apreciado hubieren producido un resultado distinto.
Es importante sealar que en el artculo 188 de C.O.T, establece que vencido el plazo establecido en el mencionado artculo de este Cdigo, sin que el contribuyente o responsable procediera de acuerdo con lo previsto en dicho artculo, se dar por iniciada la instruccin del Sumario teniendo el afectado un plazo de veinticinco (25) das hbiles para formular los descargos y promover la totalidad de las pruebas para su defensa. En caso que las objeciones contra el Acta de Reparo versaren sobre aspectos de mero derecho, no se abrir el Sumario correspondiente, quedando abierto la va jerrquica o judicial. El plazo al que se refiere el encabezamiento de este artculo ser de cinco (5) meses en los casos de fiscalizaciones en materia de precios de transferencia. Cuando la actuacin fiscal haya versado sobre la valoracin de las operaciones entre partes vinculadas en materia de precios de transferencia, el contribuyente podr designar un mximo de dos (2) representantes dentro de un plazo no mayor de quince (15) das hbiles contados a partir del vencimiento del plazo establecido en el artculo 185 de este Cdigo, con el fin de tener acceso a la informacin proporcionada u obtenida de terceros independientes, respecto de operaciones comparables. La designacin de representantes deber hacerse por escrito y presentarse ante la Administracin Tributaria.
Los Contribuyentes personas naturales podrn tener acceso directo a la informacin una vez designados los representantes, estos tendrn acceso a la informacin proporcionada por terceros desde ese momento y hasta los veinte (20) das hbiles posteriores a la fecha de notificacin de la resolucin culminatoria del sumario. Los representantes autorizados podrn ser sustituidos una (1) sola vez por el contribuyente, debiendo ste hacer del conocimiento de la Administracin Tributaria la revocacin y sustitucin respectivas, en la misma fecha en que se haga la revocacin y sustitucin. La Administracin Tributaria deber levantar acta circunstanciada, en la que haga constar la naturaleza y caractersticas de la informacin y documentacin consultadas por el contribuyente o por su representante designado, por cada ocasin en que esto ocurre. El contribuyente o su representante no podrn sustraer o fotocopiar informacin alguna, debiendo limitarse a la toma de notas y apuntes.
Por otra parte el contribuyente y los representantes designados en los trminos establecido con anterioridad, sern responsables hasta por un plazo de cinco (5) aos contados a partir de la fecha en que se tuvo acceso a la informacin o a partir de la fecha de presentacin del escrito de designacin, de la divulgacin, uso personal o indebido para cualquier propsito, de la informacin confidencial a la que tuvieron acceso, por cualquier medio. El contribuyente ser responsable solidario por los perjuicios que genere la divulgacin, uso personal o indebido de la informacin que hagan sus representantes.
Vencido el plazo, siempre que el contribuyente o responsable hubiere formulado los descargos, y no se trate de un asunto de mero derecho, se abrir un lapso para que el interesado evacue las pruebas promovidas, pudiendo la Administracin Tributaria evacuar las que considere pertinentes. Dicho lapso ser de quince (15) das hbiles, pudindose prorrogar por un perodo igual, cuando el anterior no fuere suficiente y siempre que medien razones que lo justifiquen, los cuales se harn constar en el expediente.
Sin embargo el lapso no limita las facultades de la Administracin Tributaria de promover y evacuar en cualquier momento, las pruebas que estime pertinentes.
En el artculo 190 del C.O.T. establece que en el curso del procedimiento, la Administracin Tributaria tomar las medidas administrativas necesarias conforme a lo establecido en el C.O.T, para evitar que desaparezcan los documentos y elementos que constituyen prueba del ilcito. En ningn caso estas medidas impedirn el desenvolvimiento de las actividades del contribuyente.
Asimismo, la Administracin Tributaria podr solicitar las medidas cautelares. Por lo tanto el sumario culminar con una resolucin en la que se determinar si procediere o no la obligacin tributaria, se sealar en forma circunstanciada el ilcito que se imputa, se aplicar la sancin pecuniaria que corresponda y se intimarn los pagos que fueren procedentes.
La resolucin deber contener los siguientes requisitos:
1. Lugar y fecha de emisin. 2. Identificacin del contribuyente o responsable y su domicilio. Indicacin del tributo, perodo fiscal correspondiente y, en su caso, los elementos fiscalizados de la base imponible. 4. Hechos u omisiones constatadas y mtodos aplicados a la fiscalizacin. 5. Apreciacin de las pruebas y de las defensas alegadas. 6. Fundamentos de la decisin. 7. Elementos que presupongan la existencia de ilcitos sancionados con pena privativa de libertad, si los hubiere. 8. Discriminacin de los montos exigibles por tributos, intereses y sanciones que correspondan, segn los casos. 9. Recursos que correspondan contra la resolucin. 10. Firma autgrafa, firma electrnica u otro medio de autenticacin del funcionario autorizado.
Es importante acotar que las cantidades liquidadas por concepto de intereses moratorios se calcularn sin perjuicio de las diferencias que resulten al efectuarse el pago del tributo o cantidad a cuenta de tributos omitidos. En la emisin de las Resoluciones de la Administracin Tributaria deber, en su caso, mantener la reserva de la informacin proporcionada por terceros independientes que afecte o pudiera afectar su posicin competitiva.
En el artculo 192 del C.O.T menciona que la Administracin Tributaria dispondr de un plazo mximo de un (1) ao contado a partir del vencimiento del lapso para presentar el escrito de descargos, para dictar la resolucin culminatoria de sumario.
Si la Administracin Tributaria no notifica vlidamente la resolucin dentro del lapso previsto para decidir, quedar concluido el Sumario y el Acta invalidada y sin efecto legal alguno. Los elementos probatorios acumulados en el sumario as concluido podrn ser apreciados en otro, siempre que se haga constar en el Acta que inicia el nuevo sumario y sin perjuicio del derecho del interesado a oponer la prescripcin y dems excepciones que considere procedentes.
En los casos que existieran elementos que presupongan la comisin de algn ilcito tributario sancionado con pena restrictiva de la libertad, la Administracin Tributaria, una vez verificada la notificacin de la resolucin culminatoria del sumario, enviar copia certificada del expediente al Ministerio Pblico, a fin de iniciar el respectivo juicio penal conforme a lo dispuesto en la Ley Procesal Penal.
El incumplimiento del lapso previsto en este artculo dar lugar a la imposicin de las sanciones administrativas y disciplinarias y penales respectivas.
El plazo al que se refiere el encabezamiento de este artculo ser de dos (2) aos en los casos de fiscalizaciones en materia de precios de transferencia.
Por ltimo en el artculo 193 del C.OT. El afectado podr interponer contra la resolucin culminatoria del sumario, los recursos administrativos y judiciales que este Cdigo establece.
Conclusin La verificacin y la fiscalizacin aunque tienden a confundirse como procedimientos que cumplen la misma funcin , el COT establece las particularidades que diferencian la una de la otra de forma detallada, la primera la verificacin no es ms que el control del cumplimiento de los deberes formales de los contribuyentes y de los agentes de retencin y percepcin; y la segunda la fiscalizacin es el control de forma exhaustiva de los cumplimientos de las obligaciones de los contribuyentes; es decir, sta ultima consiste en una auditoria de carcter fiscal. Por lo tanto, se puede apreciar que la verificacin se enfoca en algo puntual, mientras que la fiscalizacin es ms amplia. El Cdigo Orgnico se encarga de establecer distintos procesos que deben cumplir la administracin Tributaria, as como los funcionarios representantes de las mismas con la finalidad de de dar a conocer tanto a los funcionarios, como a los contribuyentes los deberes, derechos y limitaciones de los sujetos actuantes en el proceso. Conocer el objeto y caractersticas de los procedimientos tributarios, permiten al contribuyente ejercer el debido control de las actuaciones de los funcionarios de la Administracin Tributaria, con la finalidad de conocer los cursos de accin que deben tomar segn sea el caso de los resultados de los procedimientos realizados. La Administracin tributaria hace uso de stos procedimientos y aplica las sanciones correspondientes con el fin de disminuir la evasin fiscal por parte de los contribuyentes, y estos tomen la decisin de cumplir los deberes de forma voluntaria y as evitar las respectivas sanciones establecidas en el Cdigo Orgnico Tributario.