De acuerdo con el criterio cientfico, una rama del derecho tendr
autonoma si cuenta con principios e instituciones propias, distintas de las que tengan otras ramas del derecho. El Derecho Internacional Privado en su parte conflictual, cuenta con varios principios e instituciones propias; distingamos cada uno de ellos. Se entiende por principios generales del derecho los postulados que informan un determinado derecho positivo, obtenidos mediante el anlisis inductivo que sus principales instituciones; y que a travs de las notas comunes y uniformes en ellas se elaboran reglas con aplicacin general; es decir, son normas que se obtienen inductivamente de uno o vario sistemas de derecho positivo, sistemas que a su vez estn conformados por mltiples factores culturales de los que participan los pueblos que reconozcan un origen histrico. Los principios del derecho internacional privado conflictual, son aquellos que tienen que ver con la aplicacin de una norma, ante un conflicto de leyes en el espacio; determinan el mbito ante un conflicto de leyes, se inquiere que ley, nacional o extranjera, debe aplicarse, para la solucin de un asunto completo. Adems determinan que rgano jurisdiccional aplicara dicha ley. Estos son los principios: Lex domicilium Un precepto normativo se aplica a una persona de acuerdo a su domicilio. De acuerdo con el Cdigo Civil para el Distrito Federal establece: Artculo 29. El domicilio de las personas fsicas es el lugar donde residen habitualmente, y a falta de ste, el lugar del centro principal de sus negocios; en ausencia de stos, el lugar donde simplemente residan y, en su defecto, el lugar donde se encontraren. Se presume que una persona reside habitualmente en un lugar, cuando permanezca en l por ms de seis meses.
Por su parte el artculo 32 del citado ordenamiento establece que, cuando una persona tenga dos o ms domicilios se le considerara domiciliada en el lugar en que simplemente resida y si viviere en varios aquel en el que se encontrare. Por ltimo, la ley distingue entre domicilio legal y convencional. Domicilio legal: Es el lugar donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no est all presente. Domicilio convencional: Es el lugar que sealan las personas para el cumplimiento de sus obligaciones. Las personas morales: Tienen su domicilio en el lugar donde se halle establecida su administracin. Las sucursales que operen en lugares distintos de donde radica la casa matriz, tendrn su domicilio en esos lugares para el cumplimiento de las obligaciones contradas por las mismas sucursales. Con base en el principio jurdico lex domicilium, se determina por un lado, la ley sustantiva aplicable a un caso concreto y por otro el rgano jurisdiccional competente para aplicar dicha ley. Sustantivamente el Cdigo Civil para el Distrito Federal en su artculo 12 establece lo siguiente: Las leyes para el Distrito Federal, se aplicarn a todas las personas que se encuentren en el territorio del mismo, sean nacionales o extranjeros. El citado precepto mantiene el principio arcaico del territorialismo, y como lo veremos ms adelante, contradice lo dispuesto por el artculo 14 del mismo ordenamiento que permite la aplicacin del derecho extranjero. En tanto que, el artculo 12 del Cdigo Civil Federal contempla un sistema mixto, que permite la aplicacin del derecho extranjero. Artculo 12.- Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se encuentren en la Repblica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y aqullos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando stas prevean la aplicacin de un derecho extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte. Adjetivamente la fraccin cuarta del artculo 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal establece: Artculo 156.- Es Juez competente: IV. El del domicilio del demandado, si se trata del ejercicio de una accin sobre bienes muebles, o de acciones personales o del estado civil.
Lex rei sitae De conformidad con este principio jurdico, las relaciones respecto de bienes inmuebles, deben regularse por el derecho del lugar en que estos se encuentren. Al respecto en el derecho mexicano se establece lo siguiente: Para el conflicto sustantivo: III.- La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros Artculo 13 fraccin III del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Para la competencia judicial, es Juez competente: III. El de la ubicacin de la cosa, si se ejercita una accin real sobre bienes inmuebles. Lo mismo se observar respecto a las cuestiones derivadas del contrato de arrendamiento de inmuebles. Artculo 156 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal.
Mobilia sequntur personam Los bienes muebles siguen a la persona. La normatividad aplicable a estos bienes es cambiante ya que depende del lugar en donde se encuentren. El legislador mexicano aplica el principio lex rei sitae tambin para los bienes muebles; el artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal establece lo siguiente: III.- La constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles que se encuentren en el Distrito Federal, se regirn por las disposiciones de este Cdigo, aunque sus titulares sean extranjeros Para la competencia judicial, el cdigo local adjetivo establece: Artculo 156.- Es Juez competente IV. El del domicilio del demandado, si se trata del ejercicio de una accin sobre bienes muebles, o de acciones personales o del estado civil.
Locus regit actum Este principio establece que la ley del lugar de la celebracin, rige el acto jurdico; especialmente su forma. Veamos lo que establece el artculo 13 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en su fraccin IV: La forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. Sin embargo, los celebrados fuera del Distrito Federal, podrn sujetarse a las formas prescritas en este Cdigo cuando el acto haya de tener efectos en el Distrito Federal Acerca de esta teora del acto jurdico y la forma del mismo vase el siguiente cuadro.
Lex fori El principio de la ley del foro o ley del tribunal, implica que antes de que un rgano jurisdiccional aplique una norma sustantiva nacional o extranjera, a un litigio en donde intervienen un nacional y un extranjero, debe decidir si es competente o no, conforme a sus leyes adjetivas propias. Estas leyes pueden ser procesales en stricto sensu u orgnicas; por ejemplo en el caso de un juez civil de primera instancia en el Distrito Federal, su actuacin y competencia estn reguladas, tanto, por el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal en el artculo 156; como por la Ley Orgnica del Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal en su artculo 50. La fijacin de competencia siempre se vincula con alguno de los otros principios jurdicos, sea lex rei sitae, lex domicilium, o algn otro. Una vez determinada su competencia y actuacin procesal, aplicara la ley sustantiva nacional o extranjera. Lex loci executionis Con base en este principio se determina la ley sustantiva aplicable y el juez competente para aplicarla, en razn del lugar donde debe cumplirse la obligacin respectiva. La legislacin del Distrito Federal establece sustantiva y adjetivamente lo siguiente: Hecho Jurdico Lato sensu Acontecimiento que genera consecuencias de derecho Hecho Jurdico Stricto Sensu Es el acontecimiento natural del hombre que an sin la intencin de generar consecuencias de derecho, estas se originan Acto Jurdico Manifestacin de la voluntad que se hace con la intencin de producir consecuencias de derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento jurdico. Sujeto: Capacidad jurdica y Ausencia de vicios del consentimiento Objeto: Licito, posible, determinable y que se encuentre en el comercio Forma: Consensual, formal y solemne Artculo 13: V.- Salvo lo previsto en las dos fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos celebrados fuera del Distrito Federal que deban ser ejecutados en su territorio, se regirn por las disposiciones de este Cdigo. Artculo 156.- Es juez competente: I. El del lugar que el deudor haya designado para ser requerido judicialmente de pago; II. El del lugar sealado en el contrato para el cumplimiento de la obligacin. Este ltimo caso adems del principio lex loci executionis, la competencia del juez se determina por el principio de la autonoma de la voluntad. Autonoma de la Voluntad El principio de autonoma de la voluntad se deriva de la teora del negocio jurdico y constituye uno de los elementos de existencia de todo negocio jurdico. La declaracin de la voluntad tiene como objetivo crear consecuencias de derecho que obliguen a su autor. Puede ser de una sola persona cuando en un acto unilateral o de dos o ms personas en un mismo sentido, a este acto bilateral se le llama consentimiento; la declaracin puede ser tacita o expresa; ms an por ciertos negocios la ley establece ciertas solemnidades. As por ejemplo, en ejercicio de la autonoma de la voluntad de las partes de un contrato puede designar la aplicabilidad de un derecho diferente, al del lugar en donde haya de ejecutarse el contrato; y adems pueden establecerse la competencia del juez que conozca dicho negocio. Lex constitutionis Por ley del lugar de constitucin ha de entenderse, aquel donde una persona moral ha reunido las formalidades prescritas por las leyes all vigentes, para obtener de los poderes pblicos el reconocimiento de su personalidad jurdica, o donde la ha obtenido de manera automtica, como consecuencia del acto jurdico privado originario. La lex constitutionis determina la existencia de la sociedad, es decir, su personalidad jurdica y las formalidades relativas al acto. Al respecto la Ley de Nacionalidad establece en su artculo octavo: Son personas morales de nacionalidad mexicana las que se constituyan conforme a las leyes mexicanas y tengan en el territorio nacional su domicilio legal. Lex causae Este principio pertenece al problema de la calificacin de leyes planteado por el sistema conflictual tradicional. Segn l se considera que la calificacin debe hacerse con base en el derecho extranjero designado aplicable incluidos sus propios conceptos y categoras, con lo cual se logra conservar ms fielmente la interpretacin de la relacin jurdica concreta. La calificacin lex causae se opone diametralmente a la calificacin lex fori que consiste en que para interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto hay que recurrir al derecho interno; es decir se interpretan instituciones extranjeras conforme al derecho interno de un pas.
Instituciones El Derecho Internacional Privado, al igual que otras ramas del derecho, cuenta con instituciones propias que lo hacen autnomo, estas instituciones son: Orden pblico: Es una institucin del Derecho Privado Internacional, que pertenece al sistema conflictual tradicional y consiste en la no aplicacin de una norma extranjera. Por una parte implica la no aplicacin del derecho extranjero porque de hacerlo se desconoceran los principios y valores fundamentales de un orden jurdico determinado en una poca y lugar concretos; por otro lado, es un actuacin de un rgano jurisdiccional, que implica a su vez, una obligacin de hacer consistente en realizar un juicio de valor, que le permita fundar debidamente la no aplicacin de la norma extranjera; y una obligacin de no hacer, ya que le rgano deber negarse a dar cumplimiento a su propio orden jurdico que le permite aplicar la norma extranjera. Forum Shopping: Es la situacin que se presenta, en el momento en que el actor un proceso elige unilateralmente el tribunal que considera favorecer su pretensin; siempre que este ltimo tenga jurisdiccin para resolver el caso. Esta teora atribuida al juez ingls Lod Dunning; de acuerdo con l, un extranjero poda entablar demanda en contra de otro extranjero, mediante el sistema reconocido en la ley inglesa, s realmente consideraba que ello significaba una ventaja y su actuacin, en tal forma, no tena como fin molestar. Insista en que ni las partes del litigio, ni la materia, requeran de un vnculo o puno de conexin con Inglaterra para acudir a sus tribunales. Forum non conveniens: Es la anttesis del frum shopping, a este se le ha definido como la situacin por la cual un tribunal competente, se abstiene de conocer de un litigio con el fin de que otro tribunal que tambin tiene competencia lo resuelva, debido a que el segundo tribunal es ms apropiado para resolver la controversia. Su naturaleza se determina conforme a la persona que lo invoque: para el actor, es un derecho, un acto jurdico unilateral, que elegir un frum conveniens frente a otro non conveniens; para el demandado, es un medio de defensa, que puede hacer vale en va de excepcin, para el tribunal es una facultad discrecional
Institucin desconocida e Institucin anloga Esta figura se presenta cuando el juez del foro en el momento de aplicar una ley extranjera, encuentra una institucin jurdica extraa que no tiene igual en su sistema, y por tanto no puede aplicarla un ejemplo es la pena de muerte, que no existe en el derecho mexicano. Diferente es la institucin anloga, ya que esta si es asimilable a una institucin del sistema jurdico al que pertenece el juez; en tal caso este puede aplicarla por analoga. Por ejemplo la institucin del trust en el derecho anglosajn es parecida al fideicomiso del derecho mexicano. En el derecho mexicano, la encontramos en los artculos 14 fraccin III, del Cdigo Civil Federal y del Cdigo Civil para el Distrito Federal, que establecen: En la aplicacin del derecho extranjero se observara lo siguiente: III. No ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero que el derecho mexicano no prevea, instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen instituciones a procedimientos anlogos.
Criterio pragmtico Como su nombre lo indica, este criterio hace referencia a la praxis, a la accin o ejercicio del Derecho Internacional Privado, especialmente en su parte conflictual; a su vez puede dividirse en cuatro rubros, que dependern de la actividad jurdica que se realice. Estos son: legislativo, jurisdiccional, didctico y profesional.
Criterio Legislativo Las leyes que constituyen el Derecho Internacional Privado Conflictual, tiene como caracterstica distintiva de otras leyes, su finalidad; esta es, la de resolver los problemas que presenta el trafico jurdico internacional. Existen varios tipos de normas en el derecho internacional privado, sin embargo, pueden agruparse en tres grupos que son: o Normas que resuelven de manera indirecta un problema derivado del trfico jurdico internacional. o Normas que resuelven de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional. o Normas que sugieren una solucin al problema derivado del trfico jurdico internacional.
Normas que resuelven de manera indirecta un problema derivado del trfico jurdico internacional A este tipo de normas se le denomina conflictuales, ya que su finalidad es determinar normas sustantivas que directamente regulan determinadas conductas. Son normas jurdicas que tienen por objeto designar el derecho de fondo aplicable en el caso de que en un mismo aspecto de la situacin jurdica concreta existan puntos de contacto que lo vinculan con legislaciones de diversos pases. Son normas principalmente de carcter formal pues se limitan a designar la norma jurdica aplicable para regular de fondo un determinado aspecto de la situacin jurdica concreta. En su conjunto estas normas conforman el llamado sistema conflictual tradicional. La norma de conflicto opera en base en una regla tcnica que sirve para designar la norma sustantiva aplicable, al conflicto surgido por el punto de contacto, este es el vnculo de una persona, accin o acto con un determinado sistema jurdico; dicha relacin se constituye por existir elementos circunstanciales, como el lugar de la celebracin o ejecucin de un acto, el lugar donde se encuentra el bien inmueble o el domicilio de la persona fsica o jurdica. Dichos elementos son la referencia para identificar la norma jurdica aplicable.
Normas que resuelven de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional. A diferencia de las normas conflictuales, ests contemplan de manera especfica una solucin a la controversia derivada del trafico jurdico. Estas leyes son de dos tipos: de aplicacin inmediata y materiales; tambin dentro de este rubro encontramos a la lex mercatoria. Los tratados internacionales donde se establece este tipo de normas, pueden ser bilaterales o multilaterales, los tratados bilaterales son el ejemplo tpico de norma internacional; en cambio cuando hablamos de tratados multilaterales, se est en presencia del llamado derecho uniforme que se integra por normas de derecho material establecidas por un tratado internacional, que regulan directamente las relaciones jurdicas que los particulares desarrollan en el mbito internacional. Este derecho est en expansin y tiende a sustituir en muchas reas al sistema conflictual tradicional por ser aquel ms definido y aportar mayor certeza.
Lex mercatoria Son reglas que las partes crean en sus relaciones jurdicas mercantiles y las convierten en obligatorias entre s, o bien, reglas aceptadas por organizaciones de comerciantes cuyo uso generalizado las hace obligatorias entre sus miembros. Respecto a su naturaleza jurdica por un lado se trata de una nueva concepcin de creacin normativa y por otro lado es el reconcomiendo de la costumbre como fuente de creacin del derecho. Entre los organismos productores de esta normatividad, encontramos al a la Comisin de Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional o CNUDMI, tambin conocida por sus siglas en ingls: UNCITRAL. Dicha comisin produce los siguientes instrumentos. Guas jurdicas Leyes modelo Clusulas tipo Contratos tipo Condiciones generales Normas de aplicacin inmediata. Son normas jurdicas internas que solucionan de manera directa un problema inmediato derivado del trfico jurdico internacional
Normas que sugieren una solucin al problema derivado del trfico jurdico internacional Dentro de este tipo de normas podemos situar a las Leyes modelo que son: una tcnica indirecta de uniformidad, a diferencia de las convenciones, las leyes modelo no son instrumentos internacionales que los Estados se obligan a integrar en sus respectivos ordenamientos; carecen de valor normativo; no son leyes: ms exacta que la expresin ley modelo sera la de modelo de ley, porque su texto tiene el valor de un ejemplo orientativo, destinado a los legisladores nacionales con la recomendacin de que lo adopten como tal modelo a la hora de dictar leyes internas en la materia.
Criterio J urisdiccional Desde la perspectiva de este criterio, el derecho internacional privado no es autnomo, pues no existen tribunales especializados en la materia. Sin embargo, los problemas planteados por este derecho, deben ser estudiados por los jueces de un Estado en donde vaya a aplicarse un derecho extranjero.
Normas de aplicacin inmediata Son normas jurdicas internas que solucionan de manera directa un problema derivado del trfico jurdico internacional, porque buscan proteger directamente el orden jurdico de un Estado. Son normas fundamentales que por su naturaleza, excluyen cualquier otra norma y por tanto deben aplicarse. Son normas que deben ser aplicadas inmediatamente porque en ellas radica la solucin directa al conflicto. Estas normas son de carcter material y tutelan intereses relacionados con el orden jurdico, son de trascendencia tal que no pueden entrar el conflicto con leyes extranjeras, persiguen un fin de inters pblico.
Normas materiales Son normas jurdicas nacionales o internacionales que prevn el conflicto de leyes y precisan de manera directa la solucin. El supuesto normativo, de estas leyes implica la presencia de elementos extranjeros. Estas leyes se dividen en: Normas de vocacin internacional y Normas internacionales.
Normas de vocacin internacional Son normas materiales internas de un Estado, que dan respuesta directa al conflicto surgido con motivo de una relacin jurdica que contenga algn elemento extranjero este regula la norma de vocacin internacional, puede referirse a la situacin jurdica de un extranjero, su patrimonio o un acto jurdico en donde intervenga algn elemento extranjero.
Normas internacionales Son de carcter nacional, por lo que cada pas tiene su propio sistema de solucin de conflictos de leyes. Sin embargo, en un tratado internacional pueden establecerse normas para solucionar las controversias que surgen con motivo del trfico jurdico privado internacional ya sea al unificar las normas conflictuales o mediante normas materiales que precisen de manera directa su solucin. Estas normas internacionales se establecen a nivel de tratado o de convencin internacional y hay obligaciones para los Estados contratantes de incorporarlas a su derecho interno. La obligacin consiste, entre los Estados partes en el acuerdo, en que sus jueces y tribunales consulten la convencin o el tratado y apliquen dicha normatividad como si fuera una norma material interna o sea de manera directa y para resolver el fondo del asunto.
CONVERGENCIA DE NORMAS JURDICAS SUSTANTIVAS
Esta se da cuando en una controversia especfica existen elementos o puntos de contacto, que al regular un determinado aspecto de la situacin concreta, la vinculan con dos o ms normas jurdicas diversas, sin importar si su contenido es acorde o est en evidente contradiccin. Se trata de la incertidumbre que tiene el rgano jurisdiccional sobre qu ley aplicar en relaciones jurdicas entre personas de diferentes pases. La convergencia puede existir entre normas sustantivas o normas adjetivas., para las sustantivas se trata de determinar qu ley es aplicable al fondo del asunto en cuestin. Para determinar la norma jurdica sustantiva aplicable al caso concreto, el rgano jurisdiccional cuenta con tres medios para conseguirlo; Los Principios del derecho internacional privado, que son Aquellos que resuelven un conflicto de leyes en el espacio (Lex domicilium, Locus regit actum, Mobilia sequntur personam, Lex rei sitae, Lex Fori, Lex loci executionis, Autonoma de la voluntad, Lex Constitutionis, Lex causae) que pueden determinar dos aspectos de la situacin jurdica: La ley sustantiva nacional o extranjera, que debe aplicarse a un caso especfico. El rgano jurisdiccional competente para aplicar la ley.
Las Tendencias del Derecho Internacional Privado El jurista Jos de Yanguas Messa distingue tres tendencias principales: Teoras Nacionalistas, Internistas o Territoriales Teoras supranacionalistas, internacionalistas o extraterritorialitas Teoras autonomistas o eclcticas. Origen de las tendencias modernas: Federico Carlos Savigny (1779-1861) expone lo siguiente: La persona es el centro de toda relacin jurdica; las relaciones jurdicas tienden a ampliarse y crean un trfico jurdico internacional. De esta suerte, la persona entra en contacto con diversos sistemas jurdicos, y por tanto, habr necesidad de conectar a la persona con un sistema jurdico determinado. Teora de la vinculacin: a las personas se les conectar con su domicilio y a las relaciones jurdicas con el asiento o sede de las obligaciones. Tal vinculacin se facilita, con la existencia de una comunidad de derecho entre los pueblos, que permite que ante una colisin de leyes la decisin sea siempre la misma, sin importar en qu Estado se pronuncie la sentencia. La vinculacin atiende a situaciones materiales de las relaciones que consisten en los llamados PUNTOS DE CONTACTO. John Austin (1790-1859) TEORA DEL MADATO: el derecho es un conjunto de mandatos emitidos por el soberano para que los dems se conduzcan de una manera determinada, sus elementos son tres: primero un deseo soberano, superior comn, para que los dems hagan u omitan; segundo una comunicacin lingstica, que es la expresin de ese deseo; y el tercero es un castigo en caso de desobediencia que nadie ms puede poseer, excepto el soberano, uso legtimo de la fuerza. Sin embargo, los mandatos son punibles solamente dentro del territorio del soberano, fuera de l carecen de validez jurdica. Joseph Story (1779-1845) TEORA DE LOS DERECHOS ADQUIRIDOS: En estricto derecho todas las leyes que expide el soberano no tienen fuerza, ni autoridad fuera de los lmites de su dominio, salvo, los derechos adquiridos por la persona en otro pas, los cuales debern ser reconocidos por el soberano. El reconocimiento y validez de los derechos adquiridos, deber hacerse siempre y cuando no se lesionen los derechos de sus nacionales. TEORIAS NACIONALISTAS Jean Paul Niboyet (1886-1952) plantea: Ante un conflicto de leyes, la ley que se aplica es la nacional, ya que se cre para regir el territorio. La norma que el juez debe aplicar es la conflictual, posteriormente aplicara la norma material de su pas (nacional) o la extranjera segn corresponda. Solo en situaciones excepcionales procede la aplicacin obligatoria de las leyes extranjeras competentes, debido al principio del respeto de los derechos de cada estado y su soberana
Pascuale Stanislao Mancini (1817-1889) Doctrina de personalidad del derecho: el derecho est integrado de las normas expedidas por el legislador, elaboradas de acuerdo con las caractersticas particulares de su pueblo, tales como cultura, lengua, raza, costumbres, etc. Por esto resulta indispensable que la ley nacional de los individuos sea la que se aplique donde quiera que estos se encuentren. Dicha aplicacin es incluso extraterritorial, en funcin de lo que Mancini denomin JUSTICIA INTERNACIONAL. Esta aplicacin puede sufrir tres excepciones: Cuando sea violatoria del orden pblico. Se trate de derechos adquiridos Si la persona se acoge al principio de autonoma de la voluntad
TEORIAS SUPRANACIONALISTAS Antoine Pillet (1857-1926) Los conflictos de leyes son en realidad conflictos de soberanas entre estados. El fin social de las leyes: es la seguridad jurdica y sta debe estar garantizada para ello deben distinguirse los caracteres propios de las leyes: la Generalidad, la Continuidad y la Abstraccin. Por lo tanto, todos los estados deben de aplicar una misma norma Se destaca el carcter supranacional del derecho internacional privado.
Ernst Zittleman (1853-1923) Las normas creadas por la comunidad jurdica internacional son la va para la solucin de los problemas derivados del trfico jurdico internacional. Existen dos tipos de normas jurdicas: Normas de origen Internacional que tienen como destinatarios a los estados. Normas de origen nacional sirven para solucionar, dentro de ste mbito, problemas derivados del trfico jurdico internacional identificadas como normas de conflicto Daniel Josephus Jitta (1854-1925) El derecho internacional privado puede estudiarse desde dos perspectivas: La del Estado Considerado Individualmente: el poder del estado tiene el deber de respetar a los individuos que componen la sociedad jurdica universal y para cumplir con este principio es necesario que as lo prevea su ordenamiento interno. La del Estado como parte de una comunidad internacional, donde los estados tienen el deber comn de resolver de manera homognea, los problemas derivados del trfico jurdico internacional mediante vas idneas: tratados, leyes uniformes, etc. El poder del Estado o Soberana legislativa estatal, es el representante local del poder pblico de la humanidad y cuando el poder de varios estados obran de acuerdo, resultar el poder conjunto de los estados sobre la humanidad entera.
TEORAS AUTONOMISTAS O ECLCTICAS Henri Batiffol (1905-1989) La coordinacin de los sistemas jurdicos en el mundo, para aplicar armnicamente sus derechos, puede lograrse mediante la localizacin objetiva de las relaciones jurdicas internacionales. Para ello deben considerase el sujeto, el objeto y la fuente jurdica de las relaciones y vincularse con uno o ms sistemas jurdicos positivos. Werner Goldschmidt (1910-1987) Trialismo Jurdico: los problemas derivados del trafico jurdico internacional pueden enfocarse desde tres perspectivas: Enfoque Sociolgico; en cuanto a que estos problemas son una realidad social, implican una serie de cuestiones sociales que deben ser estudiadas. Enfoque morfolgico: en la medida en que los problemas se encuentran conectados con diferentes sistemas jurdicos, se presenta la necesidad de resolverlos de manera especfica, por lo que se debe determinar la norma aplicable respectiva. Enfoque axiolgico o dikelgico, como se trata de problemas que no pueden ser desvinculados de los intereses de los individuos, resulta necesario suministrar soluciones que concilien tales intereses de la mejor manera posible. Para ello es aplicable el concepto de justicia. La norma de Conflicto es una norma de fondo, ya que resuelve ste de manera indirecta al determinar la norma jurdica extranjera que proporcione la solucin directa al problema
Juan Antonio Carrillo Salcedo (1934) La internacionalizacin de la solucin no se alcanza mediante el establecimiento de una regulacin directa, especifica, distinta y aun a veces contraria a lo que el ordenamiento jurdico del foro tiene previsto para la hiptesis del trfico interno, ms bien, se alcanza mediante la cooperacin de coordinacin que se organiza para proveer una reglamentacin justa y adecuada a un supuesto de trafico externo
LAS TCNICAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO Existen dos tipos de tcnicas en el derecho internacional privado, las directas y las indirectas. Tcnicas directas: Resuelven de manera especfica el conflicto de leyes derivado del trfico jurdico internacional, y pueden clasificarse de la siguiente manera: Normas de Aplicacin inmediata Normas materiales Normas de vocacin internacional Normas internacionales Tcnicas Indirectas: sta resuelve el problema derivado del trfico jurdico internacional, con la aplicacin de una norma jurdica que designa a su vez la norma que tiene la solucin directa. Se trata de normas conflictuales que tienen como objeto permitir de manera indirecta la aplicacin de normas materiales que directamente regulan determinadas conductas. Estas normas conforman el sistema conflictual tradicional.
CLASIFICACIN DE LAS TCNICAS DIRECTAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
En cuanto a la tcnica indirecta- resuelve el problema derivado del trfico jurdico internacional; son normas conflictuales que tienen por objeto permitir la aplicacin de manera indirecta, normas materiales que directamente regulan determinadas conductas que conforman el sistema conflictual tradicional: posibilitar la aplicacin del derecho sustantivo que corresponda conforme al anlisis que se realice previamente. Estos son:
Calificacin. El rgano jurisdiccional determina en que institucin encuadra la situacin sometida a proceso, el juez tendr que apreciar, calificar, si la controversia se refiere a la forma de los actos. Derechos adquiridos, capacidad, estado civil, efectos de los actos jurdicos. Esta es la condicin necesaria para que el juez este en posibilidad de determinar cul es la norma conflictual aplicable al caso, utilizarla y como resultado de ello, derivar el derecho que se usar para resolver el fondo del asunto. La norma conflictual, al igual que otras normas se componen de un supuesto y una consecuencia jurdica, la diferencia con las normas sustantivas es que en stas el supuesto normativo es una condicin humana y su consecuencia jurdica una permisin o prohibicin; mientras que en la norma conflictual el supuesto normativo es un concepto o categora jurdica, vinculado siempre a uno de los atributos de la personalidad y la consecuencia jurdica es la determinacin del derecho susceptible de ser aplicado, derecho que dar la respuesta directa a la controversia. El Problema en la calificacin, surge cuando el acto o hecho jurdico se ubica en instituciones diferentes instituciones de los ordenamientos de los ordenamientos con los cuales hay controversia en contacto. Hay tres soluciones: Calificacin lex fori: se califican los hechos sometidos a juicio conforme a la ley del juez que conoce el asunto. Calificacin lex causae: se hace con base en las categoras jurdicas del derecho extranjero designado aplicable, con lo cual se logra conservar la interpretacin jurdica concreta. Mtodo comparativo: en que la norma de conflicto se elabore con elementos que analicen los conceptos jurdicos sustantivos de una manera amplia, al desligar su contenido de la rigidez que marca el derecho interno; por ejemplo: hablar de testamentos, mejor de disposiciones de ltima voluntad.
Reenvo Luego de que calificacin de la situacin jurdica sometida a proceso, la haya ENVIADO a la norma conflictual; la norma conflictual puede a su vez REENVIAR a una norma extranjera a un derecho extranjero. El reenvo de la norma conflictual puede ser de dos tipos; que la norma conflictual remita a una norma sustantiva extranjera en particular o que remita a un derecho extranjero en su conjunto, incluidas normas de conflictos normas de conflicto y normas sustantivas. En el reenvo surgen varias posibilidades:
La Remisin simple. La norma conflictual el foro se reenva a la norma sustantiva extranjera. Pueden darse dos posibilidades: Confirmacin de la remisin. Las normas conflictuales extranjeras son compatibles con la nacional y permiten la aplicacin del derecho sustantivo extranjero. Ejemplo: un matrimonio celebrado en Espaa, un mexicano y espaola, establecen domicilio conyugal en Mxico, DF, un cnyuge quiere la nulidad del acto; la norma conflictual, aplicable es el art. 13 frac. IV del CCDF la forma de los actos jurdicos se rigen por el derecho del lugar donde se celebren el derecho sustantivo aplicable es el vigente en Espaa. Las normas conflictuales que no son compatibles con las nacionales y pueden darse dos situaciones: Reenvo en primer grado. Reenvo de retorno, las normas conflictuales extranjeras remiten a su vez al derecho del foro y el juez admite la remisin. Se da en dos formas: Con conflicto negativo. Por la disparidad de las normas conflictuales no puede aplicarse ninguna de ellas, ya que se reenvan mutuamente, Ejemplo de reenvo en primer grado: Controversia: mexicano domiciliado en Pars que en 1990 realiza su testamento en Mxico, D.F. , cinco aos antes de su fallecimiento, en el cual nombra como nica heredera a una mexicana. Posteriormente, un ao antes de su fallecimiento, establece su domicilio en Mxico. La esposa del de cujus, de nacionalidad Italiana, al entablar el juicio sucesorio pretende demandar la nulidad del testamento, pues afirma que en el momento de elaborarlo estaba incapacitado, y El asunto se presenta ante el juez mexicano de los familiar. La norma conflictual del foro aplicable es el Art. 13 frac. IV del CCDF en materia comn, y para toda la repblica en materia federal vigente en 1990, ya que fue s elabor el testamento, y estableca que el estado y la capacidad delas personas se rige por el derecho del lugar de su domicilio. Cuando el mexicano realiz el testamento estaba domiciliado en Pars, por lo que en principio su capacidad se rige por la legislacin francesa. Pero s el juez considera que existen circunstancias especiales, como lo establece el art. 14 frac. II del CCDF, ya que el de cujus era mexicano, tuvo su ltimo domicilio en Mxico, deber tomar en cuenta la norma conflictual francesa. Por lo tanto, el derecho sustantivo aplicable es el vigente en el Distrito Federal. el juez del foro deber resolverlo y por tanto acepta el renvo, en estos casos se da preferencia al derecho interno y el tribunal resolver con sus normas sustantivas. Con conflicto positivo. Las Dos normas conflictuales declaran aplicable su propio derecho sustantivo y no reenvan a derecho extranjero alguno. El juez usa la norma conflictual propia y analiza la extranjera, concluye aplicando su propia ley. Reenvo en segundo grado. Surge cuando la norma conflictual del juez que conoce el asunto reenva a una norma conflictual extranjera y esta a su vez, reenva a la norma conflictual de un tercer pas, que finalmente acepta el reenvo.
Orden pblico Una vez identificada la norma jurdica sustantiva susceptible de ser aplicable y en caso de que sta sea extraa al foro, surge la necesidad de analizar si est acorde el orden pblico del juez que conoce del asunto, ya que si se contraria, el tribunal deber resolver el fondo del litigio con su derecho sustantivo. El orden pblico constituye un mecanismo utilizado por el rgano jurisdiccional para impedir la aplicacin en el foro del derecho extranjero elegido por la norma conflictual cundo se considera que es lesivo el orden jurdico interno.
Fraude a la ley. Es una nocin jurdica cuyo efecto jurdico es impedir la aplicacin de un cierto derecho, en razn de que con ella se pretende eludir la aplicacin del derecho normalmente aplicable. Consta de dos elementos:
objetivo: consiste en el hecho o acto jurdico que se adecua a una determinada normatividad. subjetivo: maniobras intencionales del sujeto para lograr que se apliquen normas jurdicas favorables para sus intereses.
Cuestin Previa Es un problema incidental que debe resolverse antes de la cuestin principal, sta puede solventarse con la aplicacin de la ley sustantiva designada o con la aplicacin de otra ley. Como lo mencionan el art. 14 fraccin IV del CCF las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que la regule.
Aplicacin de la norma jurdica Extra foro o Aplicacin del derecho extranjero. Una vez elegida la norma jurdica extranjera, como derecho aplicable para resolver la controversia. La forma en que el juez le dar tratamiento, puede tener dos corrientes: Incorporacin. Teora italiana, considera que al derecho extranjero se le debe dar el mismo trato que la norma del foro, para el caso concreto, por lo que el rgano jurisdiccional est obligado a investigarlo e interpretarlo conforme a las reglas de su sistema. No incorporacin. O teora inglesa, establece que el derecho extranjero debe tratarse como a los hechos en el proceso, y debe invocarse por parte interesada, quien est obligada a probar el contenido, vigencia, sentido y alcance de sus disposiciones legales. En el derecho positivo mexicano, la aplicacin del derecho extranjero est regulada en los artculos 14 fraccin I del CCF y del CCDF, que en forma idntica establecen: en la aplicacin del derecho extranjero se observar lo siguiente: I. Se aplicar como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho.