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com, 20 de Enero de 2013
Poltica de drogas en Estados Unidos: ms all de la doble moral Marcela Anzola* Francisco Thoumi** La despenalizacin de la marihuana en Colorado y en Washington Estado versus Estados En las pasadas elecciones de Estados Unidos no solo se reeligi el primer presidente de origen afro-americano, demcrata, y muy controvertido por su manejo de la economa, sino que se aprobaron varios referendos polmicos: el matrimonio gay en los Estados de Maine y Maryland, y la descriminalizacin de la marihuana para usos recreativos en Colorado y Washington.
La marihuana: plantea dudas sobre la poltica exterior de Estados Unidos en materia de drogas y suscita preguntas sobre el derecho internacional en relacin con la Constitucin norteamericana. Foto: blog.al.com El tema de la marihuana es muy interesante, y no solo por las dudas que plantea sobre la poltica exterior de Estados Unidos en materia de drogas, sino adems por las preguntas que suscita sobre el derecho internacional en relacin con la Constitucin norteamericana. En efecto, la estructura del sistema poltico en Estados Unidos ha llevado a que la aplicacin de los tratados internacionales, as como la ejecucin de las polticas internas (federales y estatales) se vean afectados por la superposicin de poderes, tanto horizontales divisin de poderes- como verticales federal versus estatal -, de modo tal que la toma de decisiones es un proceso complejo y a menudo polmico. De conformidad con la ley federal (Controlled Substances Act CSA- de 1970, Lista 1), el uso, la venta o posesin de marihuana son ilegales en Estados Unidos. El principal objetivo de esta ley es cumplir con las obligaciones adquiridas por el pas al firmar la Convencin nica sobre Estupefacientes 1961 y la Convencin sobre Substancias Psicotrpicas de 1971[1]. No obstante lo anterior varios Estados han aprobado leyes que permiten el uso de la marihuana para usos mdicos, as:
Leyes estatales sobre marihuana para usos mdicos Estado/Territorio Fecha de aprobacin Leyes /Iniciativas Alaska 1998 Measure 8 (1998); SB 94 (1999);Statute Title 17, Chapter 37 Arizona 2010 Proposition 203 (2010) California 1996 Proposition 215 (1996);SB 420 (2003) Colorado 2000 Amendment 20 (2000) Connecticut 2012 HB 5389 Delaware 2011 SB 17 (2011) Hawaii 2000 SB 862 (2000) Maine 1999 Question 2 (1999); LD 611 (2002);Question 5 (2009); LD 1811 (2010);LD 1296 (2011) Maryland* 2003 HB 702 (2003); SB 308 (2011) Massachusetts 2012 Question 3 (2012) Michigan 2008 Proposal 1 (2008) Montana 2004 Initiative 148 (2004); SB 423 (2011); IR-124 (2012) Nevada 2000 Question 9 (2000); NRS 453A; NAC 453A New Jersey 2010 SB 119 (2009) New Mexico 2007 SB 523 (2007) Oregon 1998 Oregon Medical Marijuana Act (1998); SB 161 (2007) Rhode Island 2007 SB 791 (2007); SB 185 (2009) Vermont 2004 SB 76 (2004); SB 7 (2007); SB 17 (2011) Washington 1998 Initiative 692 (1998); SB 5798 (2010); SB 5073 (2011) Washington, DC 2010 Initiative 59 (1998); LR 720 (2010) Fuente: Office of National Drug Control Policies [2] * La ley de Maryland permite utilizar como defensa ante una corte el uso mdico, sin embargo la posesin de ms de una onza de marihuana y el consumo pblico por razones mdicas es todava ilegal. Argumento discutible Lo anterior ha planteado problemas jurdicos porque se trata de una clara violacin de las leyes federales, y as lo ha considerado la Corte Suprema de Justicia, como ocurri en el caso Gonzales v. Raich (2005) cuando ese tribunal examin una ley de California que permite la marihuana para usos mdicos y lleg a la conclusin de que violaba las normas federales.
El caso Gonzales v. Raich (2005) Corte Suprema examin una ley de California que permite la marihuana para usos mdicos y lleg a la conclusin de que violaba las normas federales. Foto: web.law.duke.edu El caso, sin embargo no es tan simple, en la medida que toc puntos problemticos del sistema constitucional. Estados Unidos tiene un rgimen federal donde los poderes se encuentran divididos entre los Estados y el gobierno central. Los gobiernos estatales pueden actuar en cualquier mbito a menos que exista restriccin o prohibicin expresa para ello; segn la Dcima Enmienda a la Constitucin, "Los poderes no delegados a los Estados Unidos por la Constitucin, ni prohibidos por ella a los estados, estn reservados a los estados o al pueblo". El gobierno federal, por el contrario, solo puede legislar en las materias donde exista una delegacin expresa de carcter constitucional (poderes enumerados). Lo anterior ha dado pie a que, a falta de un poder expreso, el gobierno federal acuda en muchos casos a la clusula de comercio que le permite regular el comercio interestatal para justificar medidas de carcter policivo o para adoptar polticas de carcter ms general. Y as ocurri en el caso Gonzales v. Raich. Aparentemente, la Corte Suprema, al no encontrar una norma constitucional expresa que justifique la existencia de normas federales que prohben la posesin y el uso de marihuana, opt por aplicar la clusula de comercio acudiendo a una interpretacin extensa del trmino comercio, lo que ha sido objeto de crticas. -En primer lugar, la Corte expres que las actividades reguladas por el estatuto federal (CSA) son esencialmente econmicas, y defini el trmino econmico de manera muy simple, apelando al Diccionario Webster (3 edicin): the production, distribution, and consumption of commodities. Puesto que la CSA es un estatuto que regula la produccin, distribucin y consumo de productos, el prohibir su produccin o uso es un medio racional (y comnmente utilizado) para regular el comercio de ese producto. Tales prohibiciones, continua la Corte, incluyen decisiones especficas como la que obliga a sacar de un mercado una droga cuando esta no cumple con los requisitos o con decisiones como la consagrada en la lista I de la CSA. -En segundo lugar, la Corte sostiene que permitir la produccin y el uso en un Estado puede afectar el mercado de otros Estados, pues el producto es susceptible de trasladarse de uno a otro. En consecuencia, la regulacin de la produccin y uso de marihuana para usos mdicos de California cae dentro de la rbita de la clusula de comercio interestatal y por consiguiente contraviene la regulacin federal. La debilidad de estos razonamientos ha limitado sus alcances prcticos. Pese a que la Corte consider que las normas de California violaban la ley federal, se ha dado por sentado que esta decisin no afecta las leyes estatales que permiten la marihuana para usos mdicos, de suerte que en este y en otros 19 Estados que sealamos arriba este uso de la droga es permitido. A lo anterior se suma el hecho de que en 2009 el Fiscal General Eric Holder declar que no era una prioridad el usar recursos federales para perseguir pacientes con graves enfermedades o a las personas encargadas de su cuidado, que estuvieran cumpliendo con las normas estatales sobre marihuana medicinal[3]. As pues, ni los gobiernos estatales ni el gobierno federal persiguen hoy a los usuarios de marihuana que aleguen motivos mdicos.
El gobierno federal, por el contrario, solo puede legislar en las materias donde exista una delegacin expresa de carcter constitucional (poderes enumerados). Foto: Pete Souza Es interesante anotar, que en ningn caso la Corte bas su razonamiento en la necesidad de cumplir con las obligaciones internacionales adquiridas al haber firmado las Convenciones de la ONU, lo cual le hubiera abierto la posibilidad de alegar la supremaca de las normas federales sobre las estatales (preemption clause), de conformidad con el Artculo VI, Seccin 2, de la Constitucin que establece que: Esta Constitucin, y las leyes de los Estados Unidos que se expidan con arreglo a ella, y todos los tratados celebrados o que se celebren bajo la autoridad de los Estados Unidos, sern la suprema ley del pas y los jueces de cada Estado estarn obligados a observarlos, a pesar de cualquier cosa en contrario que se encuentre en la Constitucin o las leyes de cualquier Estado. Esto se explica quizs por la tradicional reticencia que existe en los Estados Unidos a aceptar la supremaca del derecho internacional sobre el derecho nacional, a pesar de que la Constitucin haga mencin expresa de los tratados internacionales. Desde 1957 cuando se decidi el caso Reid v. Covert (354 U.S. 1) la Corte ha sostenido con diferentes matices que la Constitucin prevalece sobre los tratados internacionales. Tan es as que en otro caso en el 2006 [4], al examinar el uso de la Ayahuasca o Yag el cual contiene dimetiltriptamina (DMT), un componente qumico que se encuentra incluido en la lista I de la Convencin sobre Substancias Psicotrpicas [5], as como en la respectiva lista de la CSA, la Corte concluy que por tratarse de un uso ritual y religioso, la libertad religiosa prevaleca sobre cualquier otra consideracin. En este contexto, no parece probable que los recientes referendos que aprueban la marihuana para usos recreativos en Colorado y Washington vayan a ser objeto de un cuestionamiento constitucional, as se encuentren en clara contradiccin con las normas federales. El problema radica en que para argumentar la prevalencia de las normas federales estas deben hacer parte de las competencias especficas del gobierno federal, lo cual no es claro en este caso, a menos que se acuda al argumento de la necesidad de cumplir con las obligaciones internacionales, lo que como ya se seal, no ha sido de muy buen recibo tanto por la Corte Suprema como por la opinin pblica. Otra conclusin de los desarrollos recientes resalta un hecho poco reconocido y menos aceptado: el Estado central americano es un estado dbil. Hasta cierto punto la Unin Americana es como la Unin Europea, pero con un Estado central con menos poderes, excepto en lo que toca a la poltica macroeconmica y a la poltica internacional cuando se trata de perseguir los intereses particulares de los Estados Unidos. Esto se ha expresado recientemente en decisiones muy contradictorias dentro del gobierno federal. Por ejemplo, mientras el Presidente ordenaba a su Secretario de Justicia no hacer nada con respecto a la legalizacin de la marihuana en Colorado y el estado de Washington, simultneamente el Departamento de Estado vot en las Naciones Unidas en contra del reingreso de Bolivia a la Convencin nica, ya que sta se reservaba el derecho de los indgenas a mascar coca, argumentando que se trataba de una prctica ancestral. Las implicaciones que esta situacin tiene en el mbito internacional, sin embargo, son bastante graves, si se tiene en cuenta que Estados Unidos ha sido uno de los principales impulsores del rgimen internacional y que ha liderado desde 1971 una guerra contra las drogas. La incapacidad para aplicar las normas federales en el mbito interno lo colocan no solo en un incumplimiento de sus obligaciones internacionales, sino que adicionalmente le resta autoridad para implementar y exigir la implementacin internacional de las polticas antidrogas. *Abogada de la Universidad Externado de Colombia, LL.M. Universidad de Heidelberg, Lic.oec.int Universidad de Konstanz, se desempea como consultora en las reas de comercio internacional, inversin extranjera y corrupcin.