FEUILLES RAPIDES de Mise jour du Manuel du Droit des Affaires ralises par le Cabinet Salah AMAMOU

14, Avenue Salah Ben Youssef 1013 Menzah 9 Tunis, Tl. 71 872.738, 71 874.523, 71 871 602. Fax. 71 874.945.
F E U I L L E S R A P I D E S D E D R O I T D E S A F F A I R E S
N 126
SOMMAIRE
La loi n 2005-40 du 11 mai 2005 dispense les
oprations immobilires effectues par les
i nvest i sseurs t rangers de l ' aut ori sat i on
pralable du gouverneur. P. 4
L'expert comptable ne peut pas acqurir un
fonds de commerce pui squ' i l ne peut pas
accompl i r des actes de commerce et que
l'acquisition d'un fonds en est un. P. 4
L'entreprise doit incorporer dans le capital le
montant total du bnfice rinvesti et non pas le
montant effectif de l'exonration fiscale. P. 5
La vente de marchandises rimportes pour le
compte d'une free shop peut elle tre assimile
une exportation directe non soumise l'impt ?
P. 5
En cas de contrle fiscal, le chiffre d'affaire
Juillet - Aot 2005
PREMIERE PARTIE
Etrangers : Accs l a propri t
immobilire
Facilitation des oprations immobilires
effectues par les investisseurs trangers.
II - Bnfices industriels et commerciaux :
Bnfices non imposables : Les bnfices
raliss l'exportation dans le cadre du droit
commun
Fiscalit de lentreprise
I - Avantages fiscaux et financiers :
Les bnfices rinvestis : Les rinvestis-
sements physiques : La dtermination du
montant incorporer au capital
Experts comptables :
Incapacits professionnelles : Achat et vente
des fonds de commerce
III - Contrles fiscaux :
Rpercussi on en mati re de TVA d' un
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retenu en matire de taxe sur la valeur ajoute
peut-il tre repris en matire d'impt sur le
revenu et rciproquement ? P. 6
Quel est l e rgi me fi scal de l a pl us-val ue
provenant de la cession de parts sociales ?
P. 6
Avec la suppression de la rvaluation lgale, la
rvaluation libre des bilans est-elle encore
permise en droit fiscal tunisien ? P. 7
En cet t e pri ode d' t , l es commerant s
reoi vent parmi l eurs cl i ents des touri stes
trangers. Mais certains demandent ne pas
payer la TVA. Quelle est dans ce cas la marche
suivre ? P. 7
Date d'effet de l'assujettissement obligatoire la
TVA pour les commerants ayant atteint un
chiffre d'affaires suprieur 100.000 dinars.
P. 10
L'acqureur d'un fonds de commerce peut-il le
vendre si l'acquisition dudit fonds n'a pas t
publie dans les conditions lgales ? P. 10
L'exigence d'une cause relle et srieuse dans
le licenciement et son apprciation souveraine
par le juge. P. 11
Peut-on mettre fin la priode d'essai d'un
salari qui a eu un accident de travail ? P. 13
Existe-t-il des restrictions pour le travail des
femmes la nuit ? P. 14
La di st i nct i on ent re une mut at i on et un
dtachement d'un salari. P. 15
V - Rvaluation des bilans :
I nci dence de l a suppressi on de l a
rvaluation lgale des bilans sur le rgime
de la rvaluation libre des bilans
contrle fiscal portant sur l'impt sur les
revenus ou les socits et rciproquement
II/ Assujettissement obligatoire la TVA des
commerants dtaillants ayant ralis un
chiffre d' affaires annuel global gal ou
suprieur 100.000 dinars : Priode servant
de base pour l'apprciation de la limite de
100.000 dinars
IV - Impt sur le revenu :
Rgime fiscal de la plus-value provenant de
la cession de parts sociales.
VI - Taxe sur la valeur ajoute :
I/ Le rgime de vente aux non rsidents avec
restitution de la taxe sur la valeur ajoute
II - Accidents de travail :
Sort du contrat de travail en cas d'accident
de travail
Obligations sociales de lentreprise
I - Licenciement :
La cause rel l e et sri euse dans l e
licenciement
III - Travail des femmes :
La rglementation du travail de nuit des
femmes
Fonds de commerce :
Vente et transmission du fonds de commerce
: Effet du dfaut de publicit de la vente d'un
fonds de commerce sur son ventuel
transmission
IV - Salari :
La mutation et le dtachement des salaris
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Les cranci ers ont l eur di sposi t i on l es
procdures du droit commun, mais galement
des procdures d'urgence pour obliger leur
dbiteur ou, le cas chant, la caution de payer.
P. 15
L' assemble gnrale extraordinaire d' une
socit anonyme peut-elle s'opposer une
dcision d'augmentation ou de rduction de
capi t al prconi se dans l e cadre du
redressement judiciaire de la socit ? P. 17
Est-i l possi bl e de nommer l e prsi dent du
consei l d' admi ni st rat i on comme di rect eur
gnral adjoint de la mme socit ? P. 17
Quelques prcisions sur le statut de l'associ
t ranger dans une soci t commerci al e
tunisienne. P. 18
Quel l e est l a procdure sui vre en cas
d'augmentation de capital par incorporation de
rserves ? P. 19
La comptabilit des socits non rsidentes doit
elle tre tenue selon le systme comptable
tunisien ou le systme comptable international ?
P. 20
DEUXIEME PARTIE
Administration et direction de la socit
anonyme :
Le cumul entre la fonction de prsident du
conseil d'administration et de directeur
gnral adjoint
Paiement et recouvrement des crances :
Les procdures d'urgence de recouvrement
des crances : La procdure d'injonction de
payer
Redressement des entrepri ses en
difficults conomiques :
Modification du capital des socits en
redressement judiciaire
Socits non rsidentes :
De l ' appl i cati on du systme comptabl e
tunisien aux socits non rsidentes
Associ :
Le statut des associs trangers dans des
socits commerciales tunisiennes
Augmentation de capital dans les SA :
Augmentation de capital par incorporation de
rserves : Procdure suivre
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Juillet 2005
Promulgu l'aube de l'indpendance et dans le
but de mi eux cont rl er l es mut at i ons
immobilires au profit des trangers, le dcret du
4 juin 1957 soumettait autorisation pralable
dlivre par le gouverneur toute mutation entre
vifs, de proprit et de jouissance, ainsi que tout
dmembrement de proprit, portant sur des
immeubles ou des droits immobiliers situs en
Tuni si e et appart enant des t rangers,
intressant les terres vocation agricoles ainsi
que les terrains non btis et non allotis.
L'institution de cette autorisation prcdant le
contrat a fait natre de problmes (problmes
d'ordre administratif et surcharge des services
des gouvernorats pour l'accomplissement de
cette formalit) et a t surtout de nature
freiner la circulation des biens et paralyser la
transaction immobilire, ce qui est de surcrot
incompatible avec une politique conomique de
plus en plus librale.
La loi n 2005-40 du 11 mai 2005 est venue
dispenser de l'autorisation pralable dlivre par
le gouverneur, l'acquisition ou le bail par des
trangers des terrains et des locaux btis dans
les zones industrielle et des terrains dans les
zones touristiques, et ce, pour la ralisation de
projets conomiques.
En outre, la loi n 2005-40 du 11 mai 2005 a
dispens de l'autorisation pralable, le transfert
de proprit des terrains et des locaux btis
dans l es zones i ndustri el l es ai nsi que des
terrains dans les zones touristiques et rsultant
des oprations de fusion ou de regroupement ou
de scission ou de transformation de la forme
juridique ou de transfert aux tiers de socits ou
de filiales de socits dont le capital est
majorit trangre mais condition de conserver
leur activit conomique.
En dispensant les investisseurs trangers de
cette autorisation, la loi n 2005-40 du 11 mai
2005 a mi s un t erme cet t e l gi sl at i on
d'exception et a simplifi les formalits aux
investisseurs trangers.
Cependant , l es oprat i ons de cessi on et
d'acquisition de biens immeubles ou de droits
immobiliers effectues par ou pour le compte
d' un non rsi dent restent soumi ses une
autorisation pralable de la banque centrale de
Tunisie, et ce, en application de l'article 20 du
dcret n 77-608 du 27 juillet 1977 fixant les
conditions d'application de la loi n 76-18 du 21
janvier 1976 portant refonte et codification de la
l gi sl at i on des changes et de commerce
extrieur rgissant les relations entre la Tunisie
et les pays trangers.
PREMIERE PARTIE
Etrangers : Accs la proprit immobilire :
Facilitation des oprations immobilires effectues par les investisseurs trangers.
Aux termes de l'article 11 de la loi n 88-108 du
18 aot 1988 portant refonte de la lgislation
relative la profession d'expert comptable, les
f onct i ons des membre de l ' ordre sont
incompatibles avec toute activit commerciale
qu' el l e soi t exerce di rect ement ou
indirectement.
Mais la question que l'on se pose est de savoir
si l'achat d'un fonds de commerce par un non
commerant , en l ' occurrence un expert
comptable, confre ou non l'acqureur la
qualit de commerant.
La cession d'un fonds de commerce est-elle un
acte civil ou un acte de commerce ? La question
se trouve rsolue depuis bien longtemps, nul ne
contestant plus que tant la vente que l'achat d'un
f onds const i t uent en pri nci pe un act e de
commerce.
L'article 2 du code de commerce dispose qu'est
commerant quiconque procde l'achat et la
vente ou la location des biens quels qu'ils
soient.
Le texte parle de biens sans distinction, il en
rsulte que l'achat d'un meuble incorporel (fonds
de commerce) confre son auteur la qualit de
commerant.
Experts comptables :
Incapacits professionnelles : Achat et vente des fonds de commerce
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Par ailleurs, d'aprs l'opinion qui parat avoir
t ri omph en doct ri ne et en j uri sprudence
franaise, l'achat d'un fonds constitue toujours
un acte de commerce, cet achat ne pouvant tre
spar de l'exploitation.
Allant plus loin, quelques auteurs, suivis par
certaines dcisions, considrent que la vente ou
l'acquisition d'un fonds de commerce doit tre
tenue, en toute hypothse, pour un acte de
commerce en raison de son objet.
On a mme jug que l' achat d' un fonds de
commerce a un caractre commercial mme si
l'auteur n'a pas l'intention d'exploiter le fonds
mais de le donner (Rouen, 25 janvier. 1877, D.P.
78.2.41).
Les expert s compt abl es ne peuvent donc
acqurir un fonds de commerce puisque cet acte
est incompatible avec leur profession.
Le code d'incitations aux investissements a
prvu, au titre des incitations communes, deux
modalits de dgrvement : la souscription, par
le revenu ou bnfice, au capital des entreprises
se situant dans le champ d'application du code
et l e ri nvest i ssement au sei n mme de
l'entreprise.
L' art i cl e 7-2 du code d' i nci t at i ons aux
investissement autorise la socit qui investit
tout ou partie de son bnfice au sein d'elle-
mme, profiter du dgrvement partiel du
bnfice rinvesti et ce, dans des limites variant
de 35% du bnfice imposable, sous rserve du
minimum d'impt prvu par l'article 12 de la loi
n 89-114, 100% du mme bnfice.
Le bnfice de l'avantage fiscal par la socit
qui investit au sein d'elle-mme est soumis,
entre autres, l'inscription du bnfice rinvesti
dans un compte au passif du bilan dnomm "
compt e spci al d' i nvest i ssement " et son
incorporation au capital.
Il en rsulte que le montant incorporer au
capi t al est cel ui qui est port au compt e
"Rserve spci al d' i nvesti ssement" l equel
correspond au montant du bnfice rinvesti et
non le montant de lexonration fiscale comme le
prconise une certaine interprtation rrone.
Fiscalit de lentreprise
I - Avantages fiscaux et financiers :
Les bnfices rinvestis : Les rinvestis-sements physiques : La dtermination du montant
incorporer au capital
Les bnfices raliss l'exportation, partir du
1er janvier 1999, dans le cadre du droit commun
sont dductibles du rsultat fiscal.
L'exportation a t dfinie par les dispositions
des articles 39 et 48 du code de l'impt sur le
revenu des personnes physiques et de l'impt
sur les socits, comme les ventes l'tranger
de marchandises acquises localement.
Quid des marchandises produites en Tunisie et
rimportes de l'tranger aprs leur exportation ?
Les ventes de marchandises rimportes (et
donc non acquises localement) ne sont pas
considres comme ralises l'exportation et
ne donnent pas lieu la dduction des revenus
ou bnfices, bien quelles soient fabriques en
Tuni si e et conservent donc l eur ori gi ne
tunisienne en dpit de leur exportation puis leur
rimportation et ce, en vertu du paragraphe 4 de
larticle 25 du code des douanes.
Notons que le paragraphe 4 de l'article 25 du
code des douanes dispose que : "Les produits
imports ne bnficient du traitement de faveur
attribu leur origine que s'il est rgulirement
justifi de cette origine."
Par ailleurs, les exportateurs de marchandises
fabriques ou produites en Tunisie ont srement
bnfici lors de leportation des marchandises
en question d'un rgime fiscal privilgi. Il n'est
pas possible d'accorder le mme avantage fiscal
II - Bnfices industriels et commerciaux :
Bnfices non imposables : Les bnfices raliss l'exportation dans le cadre du droit commun
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une seconde fois au mme produit suite sa
rimportation en Tunisie et son exportation de
nouveau.
La vrification approfondie peut porter sur toute
la situation fiscale du contribuable c'est--dire
tous les impts dont il est redevable et non
prescrits comme elle peut porter sur une partie
de cette situation c'est--dire un ou plusieurs
impts.
Dans ce dernier cas, le chiffre d'affaire rectifi et
retenu par le vrificateur en matire de taxe sur
la valeur ajoute peut-il tre repris en matire
d'impt sur le revenu et rciproquement ?
Tant la base imposable l'impt sur le revenu
que la base imposable la taxe sur la valeur
ajoute reposent sur le chiffre d'affaires du
contribuable, il s'ensuit, logiquement, qu'un
redressement du chiffre d'affaires en matire de
taxe sur la valeur ajoute peut se rpercuter en
mat i re d' i mpt sur l es revenus, et
rciproquement. C'est en tout cas ce qui se
passe couramment dans l a prat i que
administrative.
La jurisprudence fiscale franaise, quant elle,
admet que la base imposable dtermine dans
une matire soit une source d'informations pour
la dtermination de la base imposable dans une
autre matire.
Cependant, cette transposition ne peut aboutir
l a mi se en oeuvre d' une cascade de
prsompt i ons, cel l e-ci t ant i l l gal e ("
prsomption sur prsomption ne vaut ") (Le
Courrier fiscal, 2002/277).
Par exemple, l'administration de la TVA ne peut
se fonder sur un accord conclu en matire
d' i mpt , l orsque cet accord a ensui t e t
contest ou qu'il ne portait pas spcifiquement
sur le chiffre d'affaires (Anvers, 23 dcembre
1996, Le Courrier fiscal, 1997, p. 97/626 ; Gand,
15 mai 1996, FJF, n 96/190 ; Civ. Tongres, 17
mai 1991, FJF, n 91/203).
De mme, l'administration ne peut reprendre
d'office le chiffre d'affaires retenu en matire
d'impt direct, elle doit prouver que ce chiffre est
soumis TVA (Civ. Courtrai, 7 janvier 1991, Le
Courrier fiscal, p. 91/197 ; Civ. Louvain, 12
novembre 1999, Le Courrier fiscal, p. 99/681).
Jug encore, l'administration de la TVA ne peut
retenir d'office au titre de chiffre d'affaires, les
revenus retenus par l'administration des impts
sur les revenus au terme d'une balance d'avoirs
(Civ. Bruges, 10 janvier 1989, FJF, n 89/114),
ou au terme d'un contrle et de l'enrlement
d' un suppl ment d' i mpt cont re l equel l e
contribuable a rclam mais de faon tardive
(Civ. Bruges, 8 janvier 2002, Le Courrier fiscal,
2002/274).
III - Contrles fiscaux :
Rpercussion en matire de TVA d'un contrle fiscal portant sur l'impt sur les revenus ou les
socits et rciproquement
Selon l'article 31 bis du code de l'impt, la
catgorie des revenus de valeurs mobilires
comprend galement la plus-value ralise de la
cession des actions et des parts sociales et ce,
pour les oprations de cession effectues
partir du 1er janvier 2004.
La loi ne distinguant pas entre la provenance
des actions et des parts sociales, qu'elles soient
acqui ses t i t re onreux ou par voi e de
succession ou de donation ou encore acquises
par la voie d'une distribution gratuite par la
socit mettrice, la question importe peu, toute
plus-value ralise l'occasion de la cession de
ces parts sera soumise l'impt.
Cette plus-value correspond la diffrence entre
le prix de cession des parts sociales et leur
valeur moyenne d'acquisition gale au quotient
de la valeur d'acquisition de la totalit des parts
sociales par le nombre des parts sociales y
compris celles acquises gratuitement.
Elle est soumise l'impt sur le revenu au taux
de 10%. A cet effet, elle doit faire l'objet d'une
dclaration des plus-values au plus tard le 25
fvrier de l'anne qui suit celle de sa ralisation.
IV - Impt sur le revenu :
Rgime fiscal de la plus-value provenant de la cession de parts sociales.
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Antrieurement au premier janvier 2000, les
entreprises industrielles et commerciales taient
autorises, conformment aux dispositions de
l'ancien article 16 du code de l'impt sur le
revenu des personnes physiques et de l'impt
sur les socits, procder dans leur bilan, la
rvaluation, leur valeur relle, de certains
lments de leur actif et de leur passif dans les
conditions dfinies par les anciens articles 17 et
18 du mme code.
Toutefois, les dispositions des articles prcits
ont t abroges par l'article 30 de la loi de
finances pour la gestion 2000.
Dans ces conditions, toute rvaluation des
bilans est-elle encore permise ?
D' aucuns confondent entre l a rval uati on
fiscale (dite lgale) et la rvaluation libre.: les
deux rval uat i ons sont compt abl es. La
premire se faisait sur la base de coefficients
fixs par la loi fiscale et la seconde se ralise sur
l a base d' une val uati on l i bre, c' est--di re
dtermine librement (sans rfrence des
coeffi ci ents) sur l a base de l a j uste val eur
(gnral ement l e cours du march) des
lments rvalus.
La rvaluation fiscale est supprime depuis le
1er janvier 2000. La rvaluation libre est encore
en vigueur dans la mesure o elle ne peut
disparatre qu'avec la disparition du principe qui
lui a donn naissance, savoir le principe du
cot hi stori que dont el l e est son corol l ai re
indissociable. Elle est autorise :
- d'abord, par le code des socits commerciales
qui prvoit dans son article 142 la possibilit de
l'augmentation de capital par rvaluation des
fonds propres (actifs - passifs),
- ensuite, par la le systme comptable tunisien
de 1997 qui prvoit dans sa nomenclature des
comptes le compte 144 Rserve spciale de
rvaluation,
- et enfin, la norme comptable n 2 relative au
capi t aux propres ai nsi que l es normes
sectorielles des tablissements bancaires n 21
et 22 et des entreprises d'assurance n 26 qui
citent plusieurs reprises la rvaluation des
bilans.
Signalons enfin que sur le plan fiscal, selon
l'administration fiscale la plus-value dgage
sui t e une rval uat i on l i bre rest e non
imposable ds lors qu'elle n'est pas encore
ralise et qu' elle n' est pas distribue aux
actionnaires.
En vue d' encourager l' exportation indirecte
ralise par les non rsidents en Tunisie qui
effectuent des achats de produits durant leur
sjour en Tunisie pour les utiliser l'tranger, le
dcret n 2000-133 du 18 janvier 2000 relatif
l ' i nsti tuti on d' un rgi me de vente aux non
rsidents en Tunisie de nationalit trangre
avec rest i t ut i on de l a TVA accorde aux
personnes physi ques non rsi dent es de
nationalit trangre la possibilit de se faire
restituer la taxe sur la valeur ajoute au titre de
leurs achats de produits locaux ou imports qui
les accompagnent leur dpart du territoire
tunisien .
I. Conditions d'application du rgime de
vente avec restitution de la TVA
1. Champ d'application du rgime :
a) Personnes habi l i tes acheter avec
restitution de la TVA : Il s'agit des personnes
physiques non rsidentes en Tunisie de l
nationalit trangre qui effectuent des achats
par carte de crdit.
Est considre non rsident en Tunisie au sens
de l'article premier paragraphe II du dcret
prcit, toute personne rsidente l'tranger de
nationalit trangre dont le sjour en Tunisie
n'excde pas au moment de son dpart trois
mois.
b) Personnes habi l i tes vendre avec
restitution de la TVA : Sont seuls autoriss
VI - Taxe sur la valeur ajoute :
I/ Le rgime de vente aux non rsidents avec restitution de la taxe sur la valeur ajoute
V - Rvaluation des bilans :
Incidence de la suppression de la rvaluation lgale des bilans sur le rgime de la rvaluation
libre des bilans
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effectuer ce type d'oprations les commerants
assujettis la TVA selon le rgime rel qu'ils
soient soumis obligatoirement ou sur option,
condition d'aviser l'administration fiscale au
moyen d'une dclaration.
Par ailleurs, ces commerants doivent tre
affilis au systme de vente par carte de crdit.
2) Montant minimum permettant la restitution
: Pour pouvoir bnficier de la restitution, le non
rsident de nationalit trangre doit acqurir
des produits auprs de commerants assujettis
la TVA et habilits effectuer des ventes par
carte de crdit pour une somme minimale de
200 dinars toutes taxes comprises par magasin.
3) Produite concerns par la vente avec
restitution de la TVA : Conformment aux
di sposi ti ons de l ' arti cl e premi er du dcret
susvis, peuvent donner lieu au remboursement
de la TVA les achats de produits qu'ils soient
fabriqus localement ou imports l'exclusion :
- du tabac,
- des boi ssons al cool i ses, bi res et vi ns,
relevant des numros 22-03 22-08 du tarif des
droits de douane ;
- des produits alimentaires solides ou liquides ;
- des produits touchant la sret, l'ordre
public, la sant, aux moeurs, la richesse
animale et vgtale et au patrimoine culturel
exclus de la libert du commerce extrieur en
application du dcret n 94-1743 du 29 aot
1994, port ant f i xat i on des modal i t s de
ral i sat i on des oprat i ons de commerce
ext ri eur t el que modi f i par l es t ext es
subsquents.
4) Points de transit concerns : Dans le but de
mieux matriser le rgime des ventes aux non
rsidents en Tunisie de nationalit trangre
avec restitution de la TVA, l'article 1er du dcret
prcit a prvu que la restitution du montant de
la TVA concerne les produits qui accompagnent
les non rsidents en Tunisie de nationalit
trangre leur dpart du territoire tunisien par
voie arienne ou maritime. De ce fait le bnfice
de la restitution de la TVA est limit aux seuls
produits qui quittent le territoire tunisien par
voles ariennes ou maritimes.
5) Moyen de paiement : Conformment aux
dispositions de l'article 1er du dcret prcit le
rgime de vente avec remboursement de la TVA
s'applique aux achats effectus par carte de
crdit.
6) Frais de gestion du rgime de restitution
de la TVA : Conformment aux dispositions de
l'article 10 du dcret prcit, la restitution du
montant de la TVA objet de l'avantage s'effectue
par virement bancaire par la Banque Centrale de
Tuni si e ou par l es banques agi ssant sur
dlgation de la banque centrale de Tunisie.
Au cas o c'est la banque centrale de Tunisie
qui procde au virement en question, ledit
organisme ne peroit aucune commission au
titre du virement.
Au cas o la banque centrale de Tunisie dlgue
une autre banque la mission de virement du
mont ant de l a TVA aux non-rsi dent s de
nati onal i t trangre l a banque peroi t sa
commission conformment la rglementation
en vigueur. Cette commission est retenue sur le
montant de la TVA objet du remboursement.
7) Rgime fiscal de la commission : Compte
tenu du fait que la commission perue par les
banques concerne une prestation non utilise en
Tuni si e, el l e ne support e pas l a TVA
conformment aux dispositions de l'article 3 du
code de la TVA.
II. Mise en uvre du rgime de vente avec
restitution de la TVA : La mise en application
du rgime de la restitution ncessite le respect
de certaines obligations par le commerant, le
client bnficiaire de la restitution et par les
diffrents services administratifs concerns par
la mesure.
1) Obligations la charge du commerant :
Le commerant concern par la vente aux non
rsidents est tenu de respecter les conditions
suivantes :
a) Obl i gati ons pral abl es l a vente :
Pralablement la vente au non rsident, le
commerant est tenu de :
- dposer auprs du bureau de contrle des
impts dont il relve une dclaration d'exercice
de l'activit de ventes aux non rsidents de
nationalit trangre comportant notamment les
mentions suivantes :
* les nom et prnom du commerant ou la raison
sociale ;
* l'adresse ;
* le matricule fiscal ;
* la nature du commerce.
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- d'afficher de faon visible un criteau sur
l'entre de chaque magasin o s'effectuent les
vent es aux non rsi dent s en Tuni si e de
nationalit trangre portant la mention suivante
: " vente par carte de crdit avec restitution de la
TVA ".
b) Obligations tenant au fonctionnement du
systme de vente
b-1) Collecte de la TVA : Au titre de chaque
opration de vente un non rsident en Tunisie
de nationalit trangre soumise la TVA le
commerant dtaillant assujetti la TVA est tenu
de facturer le montant de la TVA au non rsident
et de dclarer ledit montant dans les dlais
lgaux.
b-2) Etablissement d' un bordereau : Le
commerant assujetti la TVA habilit vendre
aux non rsidents avec restitution de la TVA est
tenu :
- d'tablir l'occasion de chaque vente un non
rsident en Tunisie de nationalit trangre, un
bordereau de vente numrot dans une srie
ininterrompue en cinq exemplaires, portant les
couleurs suivantes :
- l'original blanc,
- 1er exemplaire rose,
- 2me exemplaire jaune,
- 3me exemplaire bleu,
- 4me exemplaire blanc.
- de dlivrer au non rsident quatre exemplaires
dudit bordereau et une enveloppe affranchie
portant les nom et prnom ou la raison sociale et
l'adresse du commerant.
Le commerant est t enu de garder un
exempl ai re du bordereau. Le bordereau
comprend notamment les mentions suivantes :
- Mentions relatives au commerant.
* l es nom et prnom ou l a rai son soci al e,
l'adresse,
* le matricule fiscal,
* l es nom et adresse de l a banque du
commerant.
- Mentions relatives au non rsident en Tunisie
de nationalit trangre :
* les nom et prnom,
* la nationalit,
* l'adresse l'tranger,
* le numro du passeport, le lieu et la date de sa
dlivrance ou tout autre document en tenant lieu,
* le numro du compte bancaire, les nom et
adresse de la banque,
* le type et le numro de la carte, de crdit.
- Mentions relatives aux produits :
* la dsignation des produits,
* la quantit,
* le prix hors taxe sur la valeur ajoute,
* le taux de la taxe sur la valeur ajoute,
* le montant de la taxe sur la valeur ajoute,
* le prix total y compris la taxe sur la valeur
ajoute
2) Obligations la charge du client non
rsident en Tunisie de nationalit trangre :
Pour bnficier de la restitution de la TVA sur les
achats effectus en Tunisie, le non rsident en
Tunisie de nationalit trangre est tenu de se
prsenter aux services des douanes au moment
de son dpart par voie arienne ou maritime
accompagn :
- des produits concerns par la restitution,
- du bordereau de vent e dl i vr par l es
commerants en quatre exemplaires .
3) Obligations la charge des services
administratifs
a) Au niveau de la douane : Les services des
douanes des poi nt s de dpart ari en ou
maritime contrlent la conformit du contenu du
bordereau de vent es avec l es, produi t s
prsents par les non rsidents en Tunisie de
nationalit trangre et certifient la sortie de ces
produits du territoire tunisien en visant les quatre
exemplaires du bordereau.
I l s gardent l ' exempl ai re rose, dl i vrent
l'exemplaire jaune au non rsident en Tunisie,
adressent l'exemplaire bleu au commerant et
l'original blanc la direction gnrale du contrle
fiscal.
Conformment aux dispositions de l'article 7 du
dcret prci t l es servi ces des douanes
transmettent les bordereaux relatifs aux produits
dont la sortie du territoire tunisien est prouve
tous les dix jours la direction gnrale du
cont rl e Fi scal et au j our l e j our aux
commerants concerns
b) Au niveau de la direction gnrale du
contrle fiscal : La di recti on gnral e du
cont rl e f i scal procde dans un dl ai ne
dpassant pas un mois , partir de la date de
rception des bordereaux de ventes aux non
rsidents de nationalit trangre viss par les
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
10
L' acqureur d' un f onds de commerce a
l'obligation de procder une publication de
cette vente. En effet, la vente d'un fonds de
commerce doit faire l'objet d'une insertion dans
un journal quotidien et au journal officiel ; cette
insertion doit tre faite dans la quinzaine du jour
de la vente.
Dans ces conditions, l'acqureur d'un fonds de
commerce peut-il le vendre si l'acquisition dudit
fonds n'a pas t publie dans les conditions
lgales ?
Le syst me de publ i ci t prsent e des
caractristiques originales qui le distinguent
particulirement de la publicit foncire tant
dans sa forme que dans ses effets et son objet.
La publicit de la vente du fonds de commerce
est en effet effectue par voie d'annonces dans
les journaux quotidiens dans le journal officiel et
non par inscription sur un registre.
Fonds de commerce :
Vente et transmission du fonds de commerce : Effet du dfaut de publicit de la vente d'un fonds
de commerce et son ventuel transmission
services des douanes l'tablissement des
ordres de paiement pour les montants de la TVA
restituable et leur transfert la trsorerie
gnrale de Tunisie.
Ces ordres de pai ement doi vent t re
accompagns par une liste nominative des
bnficiaires de la restitution de la TVA avec la
mention de leur numro de compte bancaire et
des nom et adresse de leur banque.
c) Au niveau de la trsorerie gnrale de
Tunisie : Sur la base des ordres de paiement
mis par la direction gnrale du contrle fiscal,
les services de la trsorerie gnrale de Tunisie
procdent l ' mi ssi on d' un rcpi ss de
prlvement au profit des bnficiaires de la
restitution de la TVA tir sur le compte ouvert au
nom du trsor la banque centrale de Tunisie.
Il est joint au rcpiss en question la liste
nominative des bnficiaires de la restitution de
la TVA, de leur numro de compte bancaire, des
nom et adresse de la banque.
d) Au ni veau de l a banque central e de
Tunisie ou de la banque dlgue par la
banque centrale de Tunisie : Conformment
aux dispositions du dcret prcit, la restitution
du montant de l a TVA au non rsi dent de
nationalit trangre s'effectue par virement :
- soit directement par la banque centrale de
Tunisie ;
- soi t par l es autres banques agi ssant sur
dlgation de la banque centrale de Tunisie et
ce conformment aux rglements et procdures
en vigueur.
Etant not ce niveau que les banques en
quest i on ret i ennent l eur commi ssi on
conformment la lgislation en vigueur sur le
montant de la TVA objet du virement.
L'alina 11 du paragraphe II de l'article premier
du code de l a taxe sur l a val eur aj oute a
soumis la taxe sur la valeur ajoute la revente
en l' tat des produits par les commerants
dtaillants qui ralisent un chiffre d'affaires
annuel global gal ou suprieur 100.000
dinars.
Selon la note commune n 19 de l'anne 1996,
au cas o pour une anne dtermine (c'est--
dire du 1er janvier au 31 dcembre de l'anne
considre) le chiffre d'affaires total a atteint
100. 000 di nars l ' assuj et t i ssement des
commerants dtaillants prend effet compter
du 1er janvier de l'anne suivante.
Soit un commerant dtaillant en alimentation
gnrale ayant ralis un chiffre d' affaires
suprieur 1000.000 dinars au cours du mois
de mai 2005. Ce commerant devient de ce fait
assujetti obligatoire la taxe sur la valeur
ajoute, non compter du fin mai 2005, mais
compter du 1er janvier 2006 au titre de ses
ventes partir de cette date, c'est--dire partir
du 1er janvier 2006.
II/ Assujettissement obligatoire la TVA des commerants dtaillants ayant ralis un chiffre
d'affaires annuel global gal ou suprieur 100.000 dinars : Priode servant de base pour
l'apprciation de la limite de 100.000 dinars
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
11
Le licenciement se dfinit comme la dcision par
laquelle l'employeur dcide de rompre le contrat
de travail dure indtermine qui le lie son
salari.
Obligations sociales de lentreprise
I - Licenciement :
La cause relle et srieuse dans le licenciement
De plus, elle ne conditionne pas la validit du
contrat et le transfert de proprit du fonds. Les
formalits de publicit que la loi a dictes
visent uniquement assurer une protection
efficace aux cranciers du vendeur qui, avertis
de la cession du fonds, pourront, dans certaines
conditions, former opposition au paiement et
empcher le vendeur de toucher le prix, ou
mme faire une surenchre si la vente a t
conclue un prix qu'ils estiment insuffisant.
La jurisprudence franaise est bien tablie en la
matire. La publicit de la vente du fonds de
commerce ne constitue pas une condition de
validit de la vente (CA Paris, 16 oct. 1928, Gaz.
Pal. 1929, 1, jur., p. 84 ; CA Paris, 9 janv. 1929,
Gaz. Pal. 1929, 2, jur., p. 989 ; CA Poitiers, 9
juill. 1929, S. 1930, jur., p. 27, Gaz. Pal. 1929, 1,
jur., p. 2991 ; CA Colmar, 3 juill. 1935, Rev.
fonds com. 1936, p. 616 ; Cass. com., 18 dc.
1990, no 88-18.171).
Elle ne saurait non plus conditionner le transfert
de proprit, lequel se trouve opr par le seul
change des consentements des parties : il
s'ensuit qu'un conflit entre deux acqureurs
successifs d'un mme fonds sera rgl par la
seule prise en compte de la date des contrats
(Cass. civ., 17 juill. 1930, S. 1931, chr., p. 297,
note F. Hubert, DP 1932, I, p. 112, Gaz. Pal.
1930, 2, jur., p. 402 ; T. com. Marseille, 6 oct.
1961, RTD com. 1963, p. 72, no 9, obs. A.
Jauffret ; CA Besanon, 15 mars 1989, RTD
com. 1990, p. 186, obs. J. Derrupp) et non par
la priorit des publications, la publicit de la
cession n'tant pas requise pour l'opposabilit
de la vente aux tiers intresss.
En revanche, i nst i t ue dans l e souci de
sauvegarder les intrts des cranciers du
vendeur, l a publ i ci t de l a vente du fonds
comporte une sanction rigoureuse qui traduit
prcisment cette proccupation : l'article 204
du code de commerce stipule que " l'acqureur,
qui, sans avoir fait les publications dans les
formes prescrites, ou qui, soit avant l'expiration
du dlai de vingt jours, soit au mpris des
insertions ou oppositions, aura pay le prix au
vendeur, n'est pas libr l'gard des tiers ".
Ds lors, c'est le paiement - non la vente - qui
est inopposable aux tiers. En d'autres termes, si
l'acqureur a vers le prix, il risquera d'avoir le
payer nouveau.
Les rgles de publicit peuvent donner lieu
plusieurs types d'infractions qui engendrent des
sanctions diffrentes.
Lorsque l es f ormal i t s de publ i ci t f ont
totalement dfaut (aucune insertion n'a t
effectue), la sanction de l'article 204 du code de
commerce sera sans conteste applicable : le
paiement du prix effectu par l'acqureur au
vendeur sera donc inopposable aux cranciers
de ce dernier, lesquels pourront rclamer un
second versement entre leurs mains. Cette
inopposabilit est d'ordre public.
Une double consquence dcoule du dfaut de
publ i ci t : l es dl ai s d' opposi t i on et de
surenchre du sixime, qui ont pour point de
dpart la publication de la vente, n'ayant pas
couru, les cranciers conservent indfiniment le
droit de faire opposition et d'exiger un second
pai ement, et cel ui de surenchri r, ce droi t
reprsent ant pour l ' acqureur un ri sque
permanent d'viction de la part des cranciers.
De surcrot, l'omission des formalits de publicit
peut constituer une faute susceptible de donner
lieu rparation sous forme de dommages-
intrts aux cranciers qui auraient subi un
prjudice. L'action en responsabilit pourra tre
exerce l'encontre de l'acqureur notamment
lorsque, du fait de sa ngligence, les tiers,
ignorant la cession du fonds, auront trait avec
le vendeur, devenu ultrieurement insolvable ;
ou lorsque ses propres cranciers auront subi un
prjudice en raison de la diminution de valeur du
fonds aprs la vente, ces derniers exerant
tardivement la surenchre du sixime en raison
de l'absence de publicit et n'obtenant qu'un prix
infrieur.
L'action pourra mme, dans certains cas, tre
exerce contre le vendeur qui, bien que n'tant
pas tenu d'effectuer les formalits de publicit,
doit toutefois veiller leur accomplissement.
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
12
Mais peu importe la nature du licenciement, peu
importe l'effectif de l'entreprise ou l'anciennet
du salari concern, la cause du licenciement
doit tre relle et srieuse comme le souligne
l'article 14 ter du code du travail. L'employeur ne
peut plus rompre le contrat de travail pour
n'importe quel motif ou cause.
La cause relle et srieuse dans le licenciement
est exi ge (I ) et l ai sse l ' apprci at i on
souveraine des juges (II).
I. L'exigence d'une cause relle et srieuse
dans le licenciement
L'article 14 ter du code du travail parle d'une
cause relle et srieuse mais ne dfinit pas cette
not i on. El l e est pourt ant i mport ant e car
essentielle pour qu'un licenciement ne soit pas
injustifi. D' ailleurs, l' article prcit prvoit
expressment que la cause relle et srieuse
doit tre mentionne dans la lettre de pravis.
1. La cause relle : Pour que la cause soit
relle, elle doit tre :
- objective
- existante
- exacte.
a) Une cause objective : la cause est relle si
elle prsente un caractre d'objectivit, ce qui
excl ut l es prj ugs et l es convenances
personnelles. La cause relle peut tre, par
exempl e, une f aut e, une i napt i t ude
prof essi onnel l e ou une rorgani sat i on
professionnelle.
L' objectivit de la cause se traduit par des
lments extrieurs vrifiables. L'employeur doit
donc se rfrer des faits prcis. La cause ne
doit pas natre de son esprit.
Dans un arrt du 29 novembre 1990, la chambre
sociale de la cour de cassation franaise a
nonc " qu'un licenciement pour une cause
inhrente la personne doit tre fond sur des
lments objectifs ; que la perte de confiance
allgue par l'employeur ne constitue pas en soi
un motif de licenciement ". Cette jurisprudence a
t confirme (Soc., 16 juin 1993) et prcise
(Soc., 29 mai 2001).
Ce derni er arrt nonce que " l a perte de
confiance ne peut jamais constituer en tant que
telle une cause de licenciement mme quand
elle repose sur des lments objectifs ; et que
seuls ces lments objectifs peuvent le cas
chant, constituer une cause de licenciement,
mais non la perte de confiance qui a pu en
rsulter pour l'employeur ".
b) Une cause existante et exacte : La cause,
pour tre relle, devait tre existante et exacte.
Les faits, l'origine du licenciement doivent
donc exi ster et tre l a vri tabl e cause du
licenciement.
L'employeur ne peut faire tat d'une insuffisance
professionnelle sans s'appuyer sur des faits
prcis. La simple allgation de l'employeur ne
suf f i t pl us. Ces f ai t s doi vent pouvoi r t re
constats objectivement. Ils doivent pouvoir tre
matriellement vrifiables.
Pour la jurisprudence franaise, l'absence de
motifs prcis quivaut un licenciement sans
cause relle et srieuse (Soc., 29 novembre et
18 avril 1991 ; Ass. Pln., 27 novembre 1998).
Le salari doit donc connatre, avant tout dbat
au f ond devant l e j uge, l es mot i f s de son
licenciement : il peut ainsi prparer sa dfense.
En outre, il a t jug que les faits doivent tre
exacts et l'origine du licenciement. Mme si le
motif apparent est rel, c'est--dire qu'il existe
(insubordination, ngligences, insuffisance de
travail...) mais qu'il ne constitue pas le motif
exact - qui est dissimul - (participation une
grve, activits syndicales...), le licenciement
n'aura pas de cause relle et srieuse (Soc., 28
avril 1994).
2. La cause srieuse : Une cause srieuse est
une cause revtant une certaine gravit, qui
rend i mpossi bl e sans dommages pour
l'entreprise, la continuation du travail et qui rend
ncessaire le licenciement.
La cause srieuse peut rsulter de :
- Faits, fautifs ou non, inhrents au salari et lis
son activit professionnelle :
La faute du salari doit tre srieuse, c'est--dire
prsenter une certaine gravit. La faute lgre
ne suffit plus justifier un licenciement (arriver
quelquefois en retard son travail : Soc., 1er
dc. 1976). La faute srieuse se distingue de la
faute grave qui fait perdre au salari le droit au
pravis et l'indemnit de licenciement (Soc.,
10 juin 1976 ; Soc., 20 juillet 1987).
La cause relle et srieuse dans le licenciement
peut exister en l'absence de faute du salari, du
moment que cela influe sur la bonne marche de
l'entreprise.
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
13
Bien qu'elle n'interdise pas expressment le
licenciement du salari victime d'un accident de
travail, la loi n 94-28 du 21 fvrier 1994 portant
rgime de rparation des prjudices rsultant
des acci dent s du t ravai l et des mal adi es
professionnelles prcise dans son article 27,
alina 2, que le licenciement de la victime d'un
accident du travail ne peut avoir lieu que si son
incapacit permanente l'empche d'accomplir
son travai l et aprs accord de l ' i nspecti on
mdicale du travail territorialement comptente.
Ces dispositions sont-elles applicables la
priode d'essai ?
Selon une premire opinion, partant du fait que
l'accident de travail ne peut se concevoir comme
tel que si, au moment de l'accident, le travailleur
est encore li l'employeur par un contrat de
travail et que la priode d'essai n'est pas un
vritable contrat de travail auquel s'appliquent
les diffrentes rgles sociales, chacune des
part i es di spose d' un droi t de rsi l i at i on
discrtionnaire sans avoir allguer de motifs.
Selon une seconde opinion, la priode d'essai
ne fait gnralement pas l'objet d'un contrat
distinct du contrat de travail : l'employeur et le
salari concluent ds le dpart un contrat de
travail unique comportant une phase initiale
durant laquelle celui-ci peut tre rompu tout
moment par l'une ou par l'autre des parties sans
pravis et la rsiliation automatique du contrat
de travail provoque par un accident du travail,
alors mme qu'elle intervient pendant la priode
d' essai , serai t nul l e en rai son de l ' ori gi ne
professionnelle de l'accident.
Selon la mme opinion, pendant la priode
d'essai, le salari victime d'un accident du travail
doit avoir les mmes garanties que tout autre
salari, son licenciement ne serait possible que
si son i ncapaci t permanent e l ' empche
d' accompl i r son travai l et aprs accord de
l'inspection mdicale du travail territorialement
comptente.
On notera, par ailleurs, qu'en France la loi est
claire, l'article L 22332-2 du code du travail
interdit expressment le licenciement en priode
II - Accidents de travail :
Sort du contrat de travail en cas d'accident de travail
Par exemple, ont t dclares des causes
relles et srieuses de licenciement par la
jurisprudence franaise :
* l' absence pour maladie (Soc., 31 octobre
1989),
* l'inaptitude au travail pour lequel la personne a
t embauche (Soc., 25 fvrier 1985),
* le refus d'une mutation justifie par l'intrt du
service (Soc., 14 mai 1987),
* l'insuffisance de rsultats fautive ou non (Soc.,
3 et 11 juillet 2001) expressment imputable au
salari.
- Circonstances conomiques :
Par exemple, dans un arrt de l'assemble
plnire de la cour de cassation franaise en
date du 8 dcembre 2000, il a t dcid qu'il y
avai t cause rel l e et sri euse dans l e
licenciement ds lors que " la rorganisation de
l'entreprise est imprative pour la sauvegarde de
sa comptitivit ou du secteur d'activit du
groupe auquel elle appartient. L'importance du
chiffre d'affaires et les objectifs de la socit ne
signifient pas que la socit est dite en " bonne
sant ".
II. L'affirmation de l'apprciation souveraine
des juges
Il reste difficile de donner une dfinition gnrale
et prcise de la cause relle et srieuse dans le
licenciement. Il s'agit avant tout d'une question
de fait pour laquelle le juge a un rle primordial
et essentiel. Les juges apprcient au cas par
cas. Ils estiment, une fois que le salari conteste
le licenciement pour cause relle et srieuse, s'il
y a lieu de sanctionner l'employeur.
L'article 14 quinter du code du travail prvoit qu'"
il appartient au juge d'apprcier l'existence du
caract re rel et sri eux des causes du
licenciement.et ce sur la base des lments
preuve qui lui sont prsents par les parties au
conflit. Il peut cet effet ordonner toute mesure
d'instruction qu'il estime ncessaire".
Le juge va apprcier le caractre rel et srieux
du licenciement en se fondant sur les preuves
fournies par les parties qui, d'aprs l'article 14
quinter code du travail, sont galit. Le juge a
un rle actif : il ne se limite pas l'apprciation
des preuves, il peut galement ordonner toute
mesure qu'il estime ncessaire pour clairer le
dbat.
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Juillet 2005
14
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien
Selon l'article 66 du code du travail, tout travail
de nuit est interdit aux femmes entre dix heures
du soir et six heures du matin. Cet intervalle peut
tre modifi dans certaines rgions, industries,
ent repri ses ou branches d' i ndust ri es ou
d'entreprises par arrt du ministre charg des
affaires sociales pris aprs consultation des
organi sat i ons syndi cal es concernes,
condi ti on que l e repos de nui t comprenne
l' intervalle s' tendant entre 11 heures et 7
heures du matin.
Toutefois, en vertu de l'article 68 du code du
travai l , l ' i nterdi cti on du travai l de nui t des
femmes n'est pas applique :
- en cas de force majeure;
- dans le cas o le travail s'applique, soit des
matires premires, soit des matires en
laboration, qui seraient susceptibles d'altration
trs rapide, lorsque cela est ncessaire pour
sauver ces matires d'une perte invitable;
- aux femmes qui occupent des postes de
direction ou de caractre technique impliquant
une responsabilit;
- aux femmes occupes dans l es servi ces
sociaux et qui n'effectuent pas un travail manuel.
De mme, selon l'article 71 du code du travail,
l orsqu' en rai son des ci rconst ances
particulirement graves, l'intrt national l'exige,
l'interdiction du travail de nuit des femmes peut
tre suspendue par dcret. .
Dans t ous l es cas, l ' i nspect i on du t ravai l
t erri t ori al ement compt ent doi t t re
i mmdi at ement avi se de l a l eve de
l'interdiction du travail de nuit des femmes.
En application de l' article 68-2 du code du
travail, l'intervalle de nuit pendant lequel les
femmes ne peuvent tre employes peut tre
modifi et l'interdiction du travail de nuit des
femmes peut tre leve dans les cas suivants :
1. Dans une branche d'activit dtermine ou
une prof essi on dt ermi ne, par arrt du
ministre charg des affaires sociales, pris aprs
accord des organi sati ons professi onnel l es
reprsentant les employeurs et les travailleurs
concerns,
2. Dans une ou pl usi eurs entrepri ses non
couvertes par un arrt, sur autorisation du chef
de l ' i nspect i on du t ravai l t erri t ori al ement
comptente octroye sur la base d'un accord
concl u ent re l e chef d' ent repri se et l es
reprsent ant s syndi caux des t ravai l l eurs
concerns et, dfaut, les reprsentants du
personnel dans l ' ent repri se et ce aprs
consultation des organisations professionnelles
reprsent at i ves des empl oyeurs et des
travailleurs concerns,
3. Dans une entreprise non couverte par un
arrt et dans laquelle un accord n'a pas t
conclu concernant la modification de l'intervalle
de nuit ou la leve de l'interdiction du travail de
nuit des femmes, sur autorisation du chef de
l ' i nspect i on du t ravai l t erri t ori al ement
comptente octroye aprs avis de l'inspection
mdi cal e du travai l et dans l es condi ti ons
suivantes :
- Consultation des organisations profession-
nelles reprsentatives des employeurs et des
travailleurs concerns,
- Vri fi cati on de l ' exi stence des garanti es
suffisantes dans l'entreprise pour les travailleurs
en ce qui concerne la sant et la scurit au
travai l , l es servi ces soci aux et l ' gal i t de
chances et de traitement,
- Vri fi cati on de l ' exi stence des garanti es
suffisantes concernant les dplacements de la
femme du fait du travail,
- Fixation de la dure de l'autorisation qui peut
tre renouvele selon les mmes conditions.
Toutefois toutes ces drogations ne sont pas
appl i cabl es, sans que cette i nappl i cabi l i t
constitue une raison de rupture du contrat de
travail (art, 68-4 du code du travail, la femme
travai l l euse pendant une pri ode de sei ze
semai nes au mi ni mum avant et aprs
l'accouchement, dont au moins huit avant la date
probable de l'accouchement.
Cette i nterdi cti on peut tre l eve par une
autorisation du chef de l'inspection du travail
terri tori al ement comptente aprs avi s de
l'inspection mdicale du travail, octroye sur la
III - Travail des femmes :
La rglementation du travail de nuit des femmes
de suspension (ici la suspension est provoque
par un acci dent de travai l ) d' un sal ari en
priode d'essai.
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
15
Mutation et dtachement sont deux variantes de
la mobilit des salaris. Cependant, les deux
notions doivent tre distingues.
La mutation d'un salari peut tre dfinie comme
le changement d'affectation d'un salari au sein
d'une mme entreprise, changement dans ses
attributions ou dans le lieu de son travail dcid
soit la demande de l'intress (convenance
personnelle) soit d'office, pour les ncessits de
service ou de l'entreprise.
Le salari reste au service du mme employeur,
mais ses conditions de travail changent. Cette
modification peut affecter sa fonction, son lieu de
travail, sa rmunration (montant ou structure),
ses horaires (ou type de convention de forfait),
etc. Ces nouveaux paramtres doivent tre
accepts par le salari dans un avenant son
contrat de travail.
En prati que, un contrat compl et peut tre
"rcrit" pour plus de clart. Il n'en demeure pas
moins qu'il s'agit juridiquement d'un seul et
mme contrat de travail. Ainsi, l'anciennet est,
par exemple, conserve.
La mutation n'intervient donc qu'au sein d'une
mme entreprise et non d'une entreprise une
autre.
La notion de dtachement relve exclusivement
du droit public. En droit priv du travail, il n'existe
pas de df i ni t i on l gal e du dt achement .
Lorsque le salari change d'entreprise et donc
d'employeur, il y a lieu d'appliquer les rgles du
droit commun, savoir : rupture du contrat de
travail qui le lie avec son employeur initial et
concl usi on d' un nouveau contrat avec son
nouvel employeur. Il ne s'agit en principe ni
d'une dmission ni d'un licenciement, mais d'une
rupture ngocie qui fait l'objet d'une convention
de transfert.
L'employeur tablit un bulletin de solde de tout
compte et remet au salari un certificat de
travail. En pratique, on agit souvent comme si le
cont rat de t ravai l se poursui vai t et ces
documents ne sont pas dlivrs.
Il faut souligner que le salari peut refuser de
passer d'une entreprise une autre mme si la
seconde est une filiale contrle et dirige 100
% par la premire, car il y a deux personnes
juridiques distinctes et un nouveau contrat de
travail.
Le salari signe un contrat avec son nouvel
employeur : le contrat dtaille notamment les
modalits de transfert ngocies par le salari :
reprise de l'anciennet, maintien d'avantages
prvus par l'ancienne convention collective, etc.
dfaut d'lments attestant d'une volont
certaine de l'employeur de faire bnficier le
salari de dispositions plus favorables de son
ancienne convention collective, le texte de la
nouvelle socit s'applique (cass. soc. 17 fvrier
1982, BC V n 102).
Le maintien d'une clause d'essai serait abusif
compte tenu de l'anciennet du salari et de la
connaissance de ses aptitudes par l'employeur
initial.
Le nouveau contrat peut prvoir la poursuite du
cont rat de t ravai l i ni t i al avec l e nouvel
employeur.
IV - Salari :
La mutation et le dtachement des salaris
Comment f ai re f ace aux i mpays ? Le
recouvrement des crances prsente un intrt
crucial tant pour les entreprises dans le cadre de
leur activit commerciale ou financire que pour
les particuliers : loyer d'un bail d'habitation,
reconnaissance de dettes entre particuliers,
salaire etc.
Paiement et recouvrement des crances :
Les procdures d'urgence de recouvrement des crances : La procdure d'injonction de payer
base d' une demande cri t e de l a f emme
travailleuse concerne condition que sa sant
et celle de son enfant ne soient pas exposes au
danger.
Enf i n, cet t e i nt erdi ct i on s' appl i que durant
d'autres priodes sur prsentation de certificats
mdicaux indiquant que l'interdiction pendant
ces priodes est ncessaire pour la sant de la
mre et de son enfant. Ces priodes se situent
pendant la grossesse ou pendant une priode
dtermine prolongeant la priode post-natale.
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Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
16
A cet ef f et , l e l gi sl at eur a mul t i pl i l es
procdures de recouvrement des crances
impayes qu'on peut qualifier d'acclres en
vue de rduire le temps de satisfaction du
cranci er i mpay. On peut ci ter ce ti tre
l'injonction de payer.
La procdure d'injonction de payer est rgie par
les articles 59 et suivants du code de procdure
civile et commerciale. C'est une procdure qui a
pour obj et de procurer un cranci er,
rapidement et peu de frais, le titre excutoire
qui lui manquait, sans que celui-ci soit contraint,
cette seule fin, d'engager contre le dbiteur
une action en paiement selon le formalisme des
rgles ordinaires.
I. Conditions de mise en oeuvre de
l'injonction de payer
1. Conditions relatives la crance : L'article
59 du code de procdure civile et commerciale
limite l'utilisation de la procdure de l'injonction
de payer deux cas : l es crances
contractuelles d'un montant dtermin d'une
part, les crances rsultant d'un chque, d'une
lettre de change, d'un billet ordre ou de l'aval
d'autre part.
- Les crances contractuelles d'un montant
dtermin : Il rsulte de la loi que la procdure
d'injonction n'est applicable que dans la mesure
o se trouve cumulativement runies un certain
nombre de conditions relatives l'objet, la cause
et la liquidit de la crance.
* Objet de la crance : L'objet de la crance doit
tre une somme d'argent. Cette restriction peut
tre dduite des termes mmes de l'article 63 du
code de procdure civile et commerciale : la
requt e f i n d' i nj onct i on doi t comport er
l' indication prcise du montant exact de la
somme rcl ame. La j usti fi cati on de cette
l i mi t at i on rsi de dans l e caract re prci s
qu' i mpl i quent l es obl i gati ons de payer une
somme d' argent. Cette prci si on, on ne l a
retrouve pas dans les obligations de faire ou de
ne pas faire.
* Cause de la crance : La crance doit avoir
une cause cont ract uel l e. La procdure
d'injonction n'est donc pas utilisable, lorsque la
crance a une cause dl i ctuel l e ou quasi -
dl i ct uel l e. L' excl usi on de ces crances
s'explique par le fait qu'elles supposent, tant
pour leur tablissement que pour leur valuation,
une apprciation des circonstances faites par le
juge la lumire d'un dbat contradictoire,
lequel fait dfaut dans la premire phase de la
procdure de l'injonction de payer.
* Liquidit de la crance : La crance doit tre
d'un montant dtermin.
- Les crances rsultant d'un chque, d'une
lettre de change, d'un billet ordre ou d'un aval :
La procdure de l'injonction peut tre utilise
pour le recouvrement de ces titres ds lors que
l'engagement rsulte d'un chque, d'une lettre
de change, d'un billet ordre ou de l'aval de l'un
de ces deux derni ers t i t res. I l n' est poi nt
ncessaire, la diffrence du premier cas vis
par la loi et concernant les crances en gnral,
que la crance ait une origine contractuelle. Peu
importe d'autre part, le montant et la nature de
celle-ci.
La crance ayant une cause contractuelle ou
rsultant d'un chque, d'une lettre de change ou
d'un billet ordre doit-elle tre certaine ?
Il est arriv certains tribunaux de deuxime
degr (notamment la cour d'appel de Tunis) de
mconnatre la nature relle de l'injonction de
payer en prononant des arrts d'annulation au
mot i f que l a crance ayant donn l i eu
l'injonction est conteste par le dbiteur et que la
procdure de l'injonction de payer ne peut tre
poursuivie que si la crance est certaine.
L'erreur de cette position est manifeste et la cour
de cassation s'en est rendue compte : selon la
cour de cassation tunisienne, les juges du fonds
ont confondu entre les conditions des actions en
rf r (qui exi gent en ef f et l ' absence de
contestati on au fond) et l es condi ti ons de
l'injonction de payer qui exigent que la crance
porte sur une somme d'argent ayant une cause
contractuelle ou rsultant d'un chque, d'une
lettre de change ou d'un billet ordre. Une
crance contractuelle matrialise dans une
lettre de change peut tre conteste par le tir
dans ses rapports avec le tireur (nullit du
contrat de base, absence de provision de la
lettre de change), il appartiendra alors au juge
saisi de l'appel de l'injonction de payer de vider
le contentieux propos de l'exception souleve
par l'appelant.
2. Conditions relatives au domicile du
dbiteur- Le domicile du dbiteur doit tre
connu : La possibilit d'utiliser la procdure
d'injonction est exclue lorsque le dbiteur n'a
pas de domicile connu.
3. Condition relative la situation financire
du dbiteur : Pour que la procdure d'injonction
de payer soit valablement utilise il ne faut pas
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Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
17
En application des dispositions de l'article 215 du code des soci t s commerci al es, l es
DEUXIEME PARTIE
Administration et direction de la socit anonyme :
Le cumul entre la fonction de prsident du conseil d'administration et de directeur gnral adjoint
que le dbiteur dfaillant ait t dclar en tat
de faillite. Sinon, des poursuites individuelles ne
peuvent plus tre engages et la crance doit
tre produite entre les mains du syndic. Le
crancier a donc intrt, avant d'engager la
procdure contre un dbiteur commerant, se
renseigner sur la situation financire exacte de
celui-ci.
II. La procdure de l'injonction de payer
1. Sommation de payer - Lorsque la crance
dpasse cent cinquante dinars, le crancier est
tenu, avant toute demande, de notifier son
dbiteur par exploit d'huissier notaire qu' dfaut
de paiement dans un dlai franc de 5 jours, la
procdure de l'injonction de payer sera suivie
son encontre. La sommation de payer doit tre
accompagne du titre de crance. Si le dbiteur
a son domicile l'tranger, le dlai est relev
trente jours.
2. Requte en i nj oncti on de payer : La
procdure d'injonction de payer est dclenche
par le crancier. La demande est forme par
simple requte prsente au greffe de la justice
cantonale ou du tribunal de premire instance
compt ent . El l e est rdi ge en doubl e
exemplaire sur papier timbr.
La requte doit contenir les indications suivantes :
- nom, prnom, profession et domicile des
demandeur et dfendeur,
- l'indication prcise du montant exact de la
somme rclame,
- les causes qui ont motiv la crance reste
impaye : fourniture de marchandises, excution
de travaux, etc.
La requte doit tre accompagne :
- de toutes les pices justificatives de la crance
: copies de factures impayes, traite accepte
revenue impaye, certificat de non-paiement,
lettre ou contrat constituant des engagements de
payer, etc.
- Le cas chant de la notification oprant mise
en demeure si le montant de la crance dpasse
cent cinquante dinars.
Si le juge estime que la crance est tablie, que
l es condi ti ons rel ati ves l a crance et au
domicile du dbiteur sont remplies, il ordonne le
paiement sur l'un des deux exemplaires de la
requte de l'injonction de payer et le greffier
revt cette ordonnance de la formule excutoire.
Ainsi, la formule excutoire est dlivre ds
l'acceptation de la requte. Enfin, l'ordonnance
d' i nj oncti on de payer doi t tre si gni fi e au
dfendeur.
Dans l es condi t i ons de droi t commun,
l'augmentation ou la rduction de capital peut
tre propose par le conseil d'administration ou
l e di rectoi re sel on l e cas. Toutefoi s, c' est
l ' assembl e gnral e ext raordi nai re des
actionnaires qui est seule comptente pour
dcider une augmentation ou une rduction de
capital.
Lorsqu'une socit fait l'objet d'une procdure de
redressement judiciaire, son administrateur peut
envisager de proposer un plan de continuation
prvoyant une modification du capital.
Dans ces conditions, l'assemble gnrale des
actionnaires peut-elle s'opposer une dcision
d'augmentation ou de rduction de capital ?
Selon la jurisprudence franaise, le tribunal ne
peut i mposer l ' adopti on des modi fi cati ons
statutaires correspondantes. Seuls les associs,
se prononant dans les conditions lgales et
st at ut ai res, peuvent val abl ement dci der
l'incorporation au capital de la crance d'un tiers
(Cass. com., 15 janv. 1991, no 89-15.822 : Bull.
Joly, avr. 1991, p. 147)
Mais si l'assemble gnrale extraordinaire ne
procde pas aux oprations de restructuration
prvues au plan, le commissaire l'excution du
plan peut demander la rsolution du plan de
redressement.
Redressement des entreprises en difficults conomiques :
Modification du capital des socits en redressement judiciaire
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18
Une personne de nationalit trangre peut-elle
tre associe dans une socit commerciale en
Tunisie ? Si oui quel pourcentage maximum
du capital social ? Les dividendes lui revenant
peuvent-ils lui tre virs l'tranger ?
a) Une personne de nationalit trangre
peut-elle tre associe dans une socit
commerciale en Tunisie ?
La capacit des trangers personnes physiques
est rgie par leur loi nationale et non par la loi
tunisienne. Toutefois, l'incapacit tablie par la
loi trangre est inopposable au tunisien de
bonne foi qui l'a ignore et qui a contract sans
lgret et sans imprudence.
Par consquent, lorsqu'un tranger a l'intention
de devenir associ d'une socit tunisienne,
c'est en principe dans la loi trangre qu'il faut
Associ :
Le statut des associs trangers dans des socits commerciales tunisiennes
f onct i ons de prsi dent du consei l
d'administration et celles de directeur gnral de
la socit peuvent tre dissocies. Dans ces
conditions, le conseil d' administration peut
nommer une aut re personne au post e de
directeur gnral.
A cet effet, le directeur gnral assure sous sa
responsabilit la direction gnrale de la socit
et peut t re rvoqu par l e consei l
d'administration.
Selon l'article 217, alina 6 du code des socits
commerciales, le conseil d'administration peut
faire assister le directeur gnral, sur demande
de ce dernier, d'un ou de plusieurs directeurs
gnraux adjoints.
Ces directeurs gnraux adjoints, qui peuvent
tre rvoqus dans les mmes conditions que le
directeur gnral, disposent l'gard des tiers
des mmes pouvoirs que lui.
Dans ces conditions, est-il possible de nommer
le prsident du conseil d'administration comme
directeur gnral adjoint de la mme socit ?
Apparemment aucune disposition lgale ne
s'oppose ce que le conseil d'administration, sur
proposition du directeur gnral, nomme pour
directeur gnral adjoint le prsident du conseil
d'administration.
Mais il existe des arguments juridiques de nature
mettre en garde contre cette pratique.
Le principe d'organisation hirarchique de la
socit anonyme a t nonc expressment
par l a j uri sprudence f ranai se et pl us
prci sment par l a cour d' appel d' Ai x en
Provence dans un arrt rendu le 28 septembre
1982, et dans lequel le juge du fond indique que
"si les statuts peuvent amnager, au mieux des
intrts sociaux, les modalits de l'administration
et de la direction, cette libert s'exerce sous la
condi t i on expresse d' absence de
bouleversement des principes gnraux de
hirarchie et de comptence des divers rouages
institus par la loi () de mme qu'il n'est pas
permi s une assembl e gnral e, ft-el l e
extraordinaire, d'empiter sur le rle dvolu au
conseil d'administration, celui-ci ne peut se
dpouiller de ses attributions propres. "
Cet arrt n'est pas isol, et s'inscrit dans un
courant jurisprudentiel durable et dont l'origine
est un arrt rendu le 4 juin 1946 par la chambre
civile de la cour de cassation franaise.
Un second argument rside dans la nouvelle
dfinition des fonctions attribues au prsident
du conseil d'administration. En application de
l'article 216 du code des socits commerciales,
le prsident du conseil d'administration "propose
l'ordre du jour du conseil, le convoque, prside
ses runions et veille la ralisation des options
arrtes par le conseil"
Cette di sposi ti on a une porte trs l arge,
notamment dans le rle de surveillance du bon
fonctionnement des organes sociaux.
Ainsi, le mme raisonnement pourrait conduire
proscrire la nomination du prsident du conseil
d' admi ni strati on comme di recteur gnral
adj oi nt , car cel a serai t suscept i bl e de
boul everser l e pri nci pe d' organi sat i on
hirarchique de la socit anonyme.
Certes, aucun texte ne semble, premire vue,
s'opposer ce qu'un conseil d'administration
puisse nommer, sur proposition du directeur
gnral, son propre prsident comme directeur
gnral adjoint. Mais la doctrine majoritaire reste
nanmoins trs rserve sur cette pratique, au
vu des divers arguments qui pourraient tre
invoqus son encontre.
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
19
rechercher l es ventuel l es i ncapaci ts l ui
interdisant d'acqurir cette qualit d'associ.
L'exercice en Tunisie d'une activit commerciale
par des trangers est subordonne l'attribution
pralable d'une carte de rsident et d'une carte
de commerant.
Lorsque l'activit est exerce sous une forme de
socit en nom collectif, chacun des associs de
nationalit trangre doit tre titulaire de la carte
de commerant tranger.
Toutefois, ne sont pas soumis cette obligation,
les trangers qui peuvent se prvaloir d'une
convention qui les en dispense. .
Dans l'hypothse o l'tranger peut se prvaloir
d' une convent i on qui l e di spense, i l doi t
nanmoins, s'il rside en Tunisie, justifier au
registre du commerce de la possession d'un titre
de sjour.
Ainsi, par exemple, un associ de nationalit
belge rsidant en Tunisie devra prsenter,
l'appui de la formalit au registre du commerce,
une carte de sjour. En revanche, un associ
bel ge rsi dant en Bel gi que n' aura qu'
mentionner, dans la demande, son adresse en
Belgique.
Un tranger, ds lors qu' il n' assure pas de
fonction de grant, peut tre associ d'une
SARL sans avoi r besoi n d' une cart e de
commerant tranger ou d'une rsidence en
Tunisie.
A moins qu'il s'agisse de socit de commerce
international rgi par la loi 94-42 du 7 mars 1994
o la participation est libre, la souscription par un
tranger au capital d'une socit commerciale,
donc non couverte par le code d'incitation aux
investissements, est soumise l'autorisation de
l a banque central e de Tuni si e en vertu de
l'article 20 du dcret n 77-608 du 22 juillet 1977
fixant les conditions d'application de la loi n 76-
18 du 21 janvier 1976.
b) A quel pourcentage maximum du capital
social l'associ tranger peut-il participer
dans une socit commerciale tunisienne ?
Si la participation trangre globale d'un associ
tranger dans le capital social d'une socit
commerciale tunisienne dpasse 50% du capital,
l ' approbati on de l a commi ssi on supri eure
d'investissement cr par l'article 52 du code
d'incitation aux investissements est ncessaire
(cf. article 21 bis du dcret prcit).
c) Les di vi dendes revenant l ' associ
tranger peuvent-ils lui tre virs l'tranger
?
Selon l'article premier du code des changes et
de commerce extrieur, les transferts relatifs aux
paiements destination de l'tranger au titre du
produit rel net de la cession ou la liquidation
des capi t aux i nvest i s au moyen d' une
importation des devises mme si ce produit est
suprieur au capital initialement investi sont
libres, et ce, concernant exclusivement les
investissements raliss dans le cadre de la
lgislation les rgissant, en l'occurrence le code
d'incitation aux investissement ou, s'il s'agit de
socit de commerce international, de la loi 94-
42 du 7 mars 1994. Tout transfert de capitaux en
dehors de cette lgislation demeure soumis
une autori sati on gnral e du mi ni stre des
fi nances donne aprs avi s de l a banque
centrale de Tunisie.
Il s' ensui t que l e transfert des di vi dendes
revenant un associ tranger d'une socit
commerci al e, aut re que l es soci t s de
commerce i nt ernat i onal , est soumi s
l'autorisation prcite.
L'incorporation directe des rserves au capital
social peut tre ralise soit par l'lvation de la
val eur nomi nal e des acti ons, soi t par une
distribution gratuite de nouvelles actions.
Les deux procds peuvent tre employs
cumulativement.
Le schma chronol ogi que de l ' oprat i on
d'augmentation de capital par incorporation des
rserves peut tre le suivant :
- Dl i brat i on pral abl e du consei l
d'administration;
- Rapport du conseil d'administration ou du
directoire.
Observation : Aussi bien dans sa dlibration
pralable que dans son rapport, le conseil
Augmentation de capital dans les SA :
Augmentation de capital par incorporation de rserves : Procdure suivre
Feuilles Rapides de Mise jour du Manuel Permanent du Droit des Affaires
Le Manuel Permanent du Droit des Affaires Tunisien Juillet 2005
20
d'administration doit essentiellement prciser les
postes o seront prl eves l es rserves
incorporer.
Le consei l d' admi ni strati on doi t gal ement
prciser le nombre d'actions crer pour tre
distribues gratuitement aux actionnaires au
prorata de leurs droits dans le capital ancien. Il
doi t i ndi quer aussi l e nombre d' act i ons
anciennes qui donneront droit une ou plusieurs
actions nouvelles.
En cas d' augment at i on de capi t al par
incorporation de rserves et lvation de la
val eur nomi nal e des act i ons, l e consei l
d'administration doit prciser le montant de
l'lvation du nominal par chaque action
- Avis de convocation l'assemble gnrale
extraordinaire;
- Rsolutions dcidant d'augmenter le capital ou
rsol ut i ons dl guant l a ral i sat i on de
l'augmentation de capital;
- Formalits de publicit (dpt au greffe, avis au
JORT, enregistrement, etc).
Depuis le 1er janvier 1997, la loi n 96-112 du 30
dcembre 1996 relative au systme comptable
des entreprises constitue la plus importante
source du droit comptable tunisien. Elle est la
premi re rf rence dont se servent l es
entreprises, les professionnels comptables en
Tunisie et les utilisateurs des tats financiers
des entreprises.
En vertu de l'article premier de la loi prcite, le
systme comptable des entreprises s'applique
toute personne physique ou morale assujettie
l a tenue d' une comptabi l i t en vertu de l a
lgislation en vigueur et ce l'exception des
entreprises soumises dans la tenue de leur
comptabilit, aux dispositions du code de la
comptabilit publique et des entreprises qui
rpondent aux condi t i ons f i xes par des
l gi sl ati ons spci al es pour l a tenue d' une
comptabilit simplifie dfinie par les normes
comptables.
Ainsi, toutes les socits commerciales dont le
sige social est en Tunisie sont soumises au
droit comptable tunisien.
Qui d des soci t s non rsi dent es ? : La
comptabilit des socits non rsidentes doit
elle tre tenue selon le systme comptable
t uni si en ou sel on un syst me compt abl e
librement chois par les socits concernes ?
N'ayant prvu aucune drogation en faveur des
soci ts non rsi dentes, l a l oi rel ati ve au
systme comptable des entreprises s'applique
obligatoirement aux socits commerciales non
rsidentes.
En effet, l a qual i t de non rsi dent tradui t
seulement une structure et une composante
particulire du capital de certaines socits mais
ne constitue pas en elle mme une catgorie de
socits part. pouvant chapper au droit
comptable tunisien.
En consquence, les socits commerciales non
rsi dent es doi vent respect er l e syst me
comptable tunisien.
Rest e t out ef oi s que si cert ai nes normes
comptables tunisiennes ne concourent pas
l'objectif final de fiabilit des comptes de faon
telle que ceux-ci risquent de ne pas reflter
l ' i mage fi dl e de l a si tuati on fi nanci re de
l ' entrepri se et de ses rsul tats, i l devi ent
impratif de droger ces normes et d'utiliser le
cas chant d'autres rfrentiels (internationales
ou trangres) plus adquats.
Socits non rsidentes :
De l'application du systme comptable tunisien aux socits non rsidentes