EXPEDIENTE N: 2011-46

SECRETARIO: Salazar
ESCRITO N: 01
SUMILLA: CONTESTA DEMANDA SOBRE PAGO DE BENEFICIOS SOCIALES, DEDUCE EXCEPCIN Y
FORMULA CUESTIONES PROBATORIAS.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE CELENDN:

MUNICIPALIDAD ___________, con R.U.C. N __________, con domicilio legal en el Jr. Jos Glvez N
612 del Distrito y Provincia de ____; debidamente representada por el procurador pblico doa
_______, identificada con D.N.I. N______, sealando domicilio procesal en el mismo local de la
municipalidad, en los seguidos por SANTOS RAMIRO VALDIVIA CARRANZA por Pago de Beneficios
Sociales; ante usted respetuosamente me presento y expongo:

I. COMPARECENCIA.
Que, en mrito a la Resolucin de Alcalda No 211-2011-MCP/A de fecha 12 de Mayo de 2011, y de
conformidad con el Art. 47 de la Constitucin Poltica del Estado, Art. 78 de la Ley N 27867, modificado
por la Ley N 27902, el Decreto Legislativo N1068 del Sistema de Defensa Jurdica del Estado, y el Art.
50 del Decreto Supremo N 017-2008-JUS, ME APERSONO a la instancia, en defensa de los derecho e
intereses del Estado a nivel de la Municipalidad Provincial de Celendn, dentro de los parmetros y
garantas conformantes del debido proceso, en busca de tutela judicial efectiva, dejando sealado mi
domicilio procesal en el exordio del presente escrito (Jr. Jos
Glvez N 612 del Distrito y Provincia de Celendn), donde se me debern notificar todas las actuaciones
procesales, conforme a los artculos 155, 157 (modificado por el artculo 2 de la Ley N 27524 del 06 de
Octubre de 2001) y 158 del Cdigo Procesal Civil.
II. PETITORIO.
Recurro ante su digno despacho, absolviendo los trminos del escrito postulatorio de demanda
interpuesta contra mi representada por don SANTOS RAMIRO VALDIVIA CARRANZA, sobre pago de
beneficios sociales, solicitando que la misma sea declarada INFUNDADA en su integridad, en atencin a
los siguientes fundamentos de hecho y de derecho que a continuacin expongo.
III. PRONUNCIAMIENTO RESPECTO DE LOS FUNDAMENTOS DE HECHO EXPUESTOS EN LA DEMANDA.
1.- Que, tal como lo expresa el demandante, ste prest servicios a mi representada en los servicios de
camargrafo, operador y finalmente con personal de seguridad ciudadana siendo que en un primer
momento los servicios prestados fueron mediante la modalidad de Contrato de Servicios No personales,
regulado hasta Junio de 2008 por la Ley de presupuesto.
As mismo, es falso que haya sido contratado para realizar labores de naturaleza dependiente e
ininterrumpida, como alega. Pues la labor que desempeaba era de naturaleza civil y no estaba sujeto a
horario de trabajo y mucho menos a subordinacin.
2.- Que al presente caso, no resulta aplicable el principio de primaca de la realidad, pues este slo opera
cuando en los hechos existe una situacin que difiere de
la recogida en los documentos, lo que no sucede en el caso de autos, pues la contratacin civil celebrada
por las partes bajo el principio de buena fe contractual, pacta sunt servanda (lo pactado es ley entre los
contratantes) y de comn intencin de las partes, resulta plenamente aplicable a las funciones. No es
cierto que la prestacin de servicios del demandante se haya realizado, en realidad, bajo un contrato de
trabajo, toda vez que por el perodo comprendido entre el 02 de Enero de 2007 hasta el 31 de Mayo de
2008, lo que existi entre las partes fue un contrato de locacin de servicios (puesto que partir del 28 de
Junio de 2008, el rgimen laboral aplicable, por imperio legal, era el regulado por el Decreto Legislativo
N 1057), lapso durante el cual el actor gozaba de autonoma en la ejecucin sus servicios, lo que le
permita organizar y programar sus actividades con miras a obtener el resultado para el que fue
contratado.
3.- Que, es cierto que no se le efectu pago alguno por concepto de derechos laborales por el perodo
que va desde el 02 de Enero de 2007 hasta el 31 de Diciembre de 2008, como tambin es verdad que
ellos no le correspondan por la naturaleza del contrato celebrado (locacin de servicios y luego CAS) y
de los servicios prestados con plena autonoma funcional, conforme lo previsto por el Cdigo Civil y
Decreto Legislativo N 1057.
4.- Que, es falso que la naturaleza de la contratacin del demandante sea laboral privada, puesto que,
como ya se ha
anotado, por el perodo que va desde el 02 de Enero de 2007 hasta el 31 de Agosto de 2008, ste gozaba
de autonoma en la ejecucin de sus funciones, las mismas que realizaba de acuerdo a su libre criterio,
sin ningn manual de accin predeterminado por la comitente; por lo que, slo responda por el
resultado del servicio contratado. Mientras que por el lapso abarcado entre el 01 de Setiembre de 2008
hasta el 31 de Diciembre de 2008, se encontr regulado por un rgimen especial[1] distinto al laboral
comn regulado por la Ley de Productividad y Competitividad Laboral. Es falso o por lo menos es
impreciso que la sola condicin de obrero sea determinante para la existencia de un contrato de trabajo,
como alega el accionante, en tanto lejos de poder acreditar la existencia de subordinacin nicamente
refiere que era obrero y que por tanto le asisten los derechos del rgimen laboral comn. Es falso que
haya tenido la condicin de trabajador; por lo tanto, no le es aplicable el artculo 37 de la Ley N 27972,
por no tener la calidad de trabajador, sino, inicialmente, la de locador y, posteriormente, la de un
personal sujeto a un contrato administrativo de servicios. En cuanto al presupuesto, cuando fue
contratado se destin un presupuesto para el pago de sus honorarios profesionales y de sus estipendios,
respetndose con ello el principio de legalidad presupuestaria.
5.- Que, en cuanto a los argumentos contenidos en este acpite de la demanda, son subjetivos y deben
ser objeto
de discernimiento jurisdiccional; sin embargo, resulta por dems curioso el hecho de que se haya
esperado ms de tres aos para recin ahora reclamar el pago de supuestos beneficios sociales, pues si
el accionante consideraba que tena un contrato de trabajo los deba reclamar con antelacin; tal
proceder nos revela que era consciente de la legalidad y validez de los contratos de locacin de servicios
que suscribi, as como de los administrativos de servicios, aun cuando luego, seguramente, mal
orientado por algn letrado que le ha hecho creer que su contrato tena una naturaleza distinta a la
acordada por las partes. Ntese que se tratan de alocuciones vagas y genricas que en nada abonan a
sustentar la tesis que esgrime, existencia de un contrato de trabajo, para lo cual debe acreditar,
principalmente, la existencia de subordinacin, elemento que no ha estado presente en los servicios del
demandante.
Que, si bien el principio de irrenunciabilidad de derechos es propio del Derecho del Trabajo, ste slo
rige las relaciones entre trabajador y empleador, lo que no ha ocurrido en el caso sub examen, toda vez
que nos encontramos ante una relacin contractual de comitente a locador, por el perodo que va desde
el 02 de Enero de 2007 hasta el 31 de Agosto de 2008, en el cual ste ltimo nicamente responde ante
el primero por el resultado final del servicio pactado, ms goza de libertad en cuanto a su ejecucin,
como lo hace, en general, todo operario que no rige sus funciones
por un manual de accin o de funciones. Tampoco es aplicable dicho principio por el lapso abarcado
entre el 01 de Setiembre de 2008 hasta el 31 de Diciembre de 2008, toda vez que por l se suscribi un
contrato administrativo de servicios, aun cuando este rgimen era aplicable, inclusive, desde el 28 de
Junio de 2008.
6.- Si bien es cierto se inici sus labores con un contrato de naturaleza civil, tambin es cierto que por
D.L N 1057 se dispuso que el rgimen de contratacin por SNP quede automticamente novada a CAS
por lo regulado en dicho dispositivo legal; es decir que los trabajadores que hayan prestado servicios
mediante la modalidad de SNP, a partir de entrada en vigencia del mencionado decreto legislativo
N1057 (de Junio de 2008) pasaron a ser trabajadores regidos por el CAS.
7.- Que, es cierto que el Juez tiene el deber de constatar, con total imparcialidad, luego de un anlisis y
valoracin conjunta y razonada de todos los medios probatorios obrantes en autos, atendiendo a las
particularidades y argumentos del caso concreto; de ser as el A quo habr de determinar que la
contratacin existente entre las partes ha sido una de carcter civil, por el perodo que va desde el 02 de
Enero de 2007 hasta el 31 de Agosto de 2008, durante el cual al demandante se le contrat sin que la
ejecucin de sus funciones se encuentren sujetas a subordinacin jurdica alguna, no recibiendo
directivas concretas para su trabajo, sino slo las ms genricas para asegurar el
resulta del servicio contratado, las cuales son propias del contrato de locacin de servicios; mxime si ha
gozado de libertad y autonoma en el ejercicio de sus actividades, en tanto no estaba sujeto supervisin
alguna ni deba realizarlas bajo ningn manual de accin o de reglamento de organizacin y funciones.
As, por dicha efemride, no le corresponde el pago alguno de los derechos laborales que reclama (por
ello no le fueron pagados), por no tener la condicin de trabajador, no siendo suficiente para acreditar
ello la sola categora de obrero. Y, por el perodo abarcado entre el 01 de Setiembre de 2008 hasta el 31
de Diciembre de 2008, como se acredita con los Anexos 1-C, lo que existi era un contrato
administrativo de servicios. Es cierto que el Juez debe aplicar el principio de buena fe contractual,
adems del pacta sunt servanda y el de comn intencin de las partes para concluir que la contratacin
celebrada por stas es en realidad uno de carcter civil.
8.- Y como es de su conocimiento seor juez, mediante sentencia del Tribunal Constitucional recada en
el Exp. N03818-2009-PA/TC en su numeral sexto establece que: resulta innecesario e irrelevante que
se dilucide si con anterioridad al Contrato Administrativo de Servicios el demandante haba prestado
servicios de contenido laboral encubiertos mediante contratos civiles, pues en el caso que ello hubiese
ocurrido, dicha situacin constituye un periodo independiente del inicio del Contrato administrativo de
servicios, que es constitucional. Por tanto dicha situacin habra quedado CONSENTIDA Y NOVADA con
la sola suscripcin del contrato administrativo de servicios. En ste sentido y teniendo en cuenta los
medios de prueba presentados (ANEXO 1C), es menester de su despacho tener en cuenta el carcter
vinculante de las sentencias del tribunal Constitucional.

9.- Que, sin perjuicio de lo antes anotado, en el supuesto negado de que su Juzgado, incurriendo en un
gravsimo error, asuma que el demandante tiene la condicin de trabajador, manifestamos nuestra total
disconformidad con la liquidacin esbozada en la demanda en cuanto incluye, por ejemplo, el promedio
de gratificaciones para el clculo de derechos como las vacaciones y las propias gratificaciones, cuando
ello se encuentra reido con lo previsto en el Decreto Legislativo N 713 y su Reglamento el Decreto
Supremo N 012-92-TR, as como en la Ley N 27735 y su Reglamento el Decreto Supremo N 005-2002-
TR. Tambin rechazamos el pago de vacaciones no gozadas (dobles) por los perodos 2009-2010 y 2010-
2011, as como la procedencia de la asignacin familiar, en tanto no se ha cumplido con acreditar la
existencia de carga familiar durante la existencia de un contrato de trabajo. Pero, adems, por el
perodo comprendido entre el 01 de Enero de 2009 hasta el 31 de Diciembre de 2010, nicamente, le
corresponde el derecho a 15 das de descanso fsico vacacional, siendo improcedente los dems
derechos que se reclaman.
10.- Un
pronunciamiento aparte merece la supuesta reduccin inmotivada de la contraprestacin, puesto que
tal afirmacin deviene en falsa, toda vez que no existi tal reduccin de su contraprestacin, pues lo que
ocurri fue que al actor de la demanda, se le contrat finalmente como agente de seguridad ciudadana,
siendo la contraprestacin para este personal el cancelado al demandante, siendo as, negamos
rotundamente la afirmacin planteada en el dcimo cuarto argumento de la demanda.
IV. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO QUE SUSTENTAN NUESTRA DEFENSA.
POR EL PERODO ABARCADO ENTRE EL 02 DE ENERO DE 2007 AL 31 DE JUNIO DE 2008: LOCACIN DE
SERVICIOS NO PERSONALES.
1. Que, en el presente caso, por el citado perodo, nos encontramos frente a un verdadero contrato de
locacin de servicios, regulado por el artculo 1764 del Cdigo Civil, por el cual el locador se obliga, sin
estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado, a cambio de una retribucin, toda vez que el demandante, se comprometi a ejecutar un
servicio de carcter material o manual, de modo personal, lo cual est permitido por los artculos 1765 y
1766 del citado cdigo sustantivo, sin sujecin o subordinacin alguna en cuanto a la prestacin o
ejecucin de los mismos, toda vez que se encontraba en real y efectiva condicin de organizar sus
actividades y dispensar sus servicios con miras al resultado para el cual se le contrato; mxime si no
estuvo sujeto a fiscalizacin
o supervisin alguna, ni a manuales operativos o reglamentos de organizacin y funciones. En efecto,
ntese que de los medios de prueba que se acompaan a la demanda no se evidencia el ejercicio por
parte de mi representada de los poderes que emanan de la subordinacin, tales como el ius variandi, el
de direccin, el de control y el de sancin, pues lo nico que existe es una declaracin unilateral del
actor contenida en los denominados informes laborales, que no son otra cosa que un reporte de
actividades, no con miras a fiscalizarlas o controlarlas, sino con el fin de que se pueda disponer el pago
de su retribucin, exigencias formales propias de la actividad estatal, como tambin lo son las
denominadas rdenes de servicios, las cuales han sido implementadas con el fin de evitar que se
destinen dineros pblicos al pago de servidores fantasmas, pero que, en modo alguno, pueden ser
entendidos como una manifestacin de subordinacin, ya que para ello sera la propia demandada la
que establezca los mecanismos de control necesarios para supervisar las actividades del accionante en la
ejecucin de sus funciones y no slo lo que ste le informe; as queda claro que tales informes
nicamente tienen como finalidad el sustentar el desembolso de su retribucin (por tratarse de una
entidad estatal que no slo depende de un presupuesto establecido anualmente, sino que debe rendir
cuentas de sus gastos a diferentes rganos de control del gasto pblico), ms no revisten ninguna
connotacin de laboralidad ni importan, lgicamente, subordinacin. Los contratos de locacin de
servicios son bastante claros en el sentido que no existen comandos o directivas especficas a ser
cumplidas por el locador en la ejecucin de sus actividades, sino que nicamente se la contrat para que
cumpla con un resultado concreto que tiene estrecha relacin con su oficio; de manera que, ste gozaba
de total y plena libertad para realizar sus servicios del modo que mejor le parezca, adecuando sus
actividades a la consecucin del resultado para el cual se le contrat, sin dar cuenta de sus actividades a
un jefe inmediato superior, sino que conforme al lineamiento genrico que se profiere en este tipo de
contratos civil, en los cuales se contrata un resultado especfico al margen de la actividad desplegada
para arribar a l, la misma que no ha sido reglada a travs de una manual o reglamento operativo o de
organizacin y funciones. Ahora bien, tal lineamiento es propio de los contratos civiles, por ejemplo
cuando se contrata a un pintor para que pinte una vivienda, que duda cabe que no hay contrato de
trabajo por tratarse de un oficio-liberal, a ste se le indica (directiva general) los colores que deben ir en
las determinadas zonas de la casa, sin que tal precisin lo convierta en un contrato de trabajo; entonces,
pues, remrquese que no toda directiva general es una manifestacin de subordinacin, pues si no se
emitieran tales lineamientos el pintor pintara la casa de los
colores que le plazcan, el jardinero sembrara las flores que le gusten, el arquitecto realizara el plano
conforme a su antojo o el abogado se allanara a una demanda cuando le diera la gana, por ejemplo. En
ese sentido, ni de los contratos de locacin de servicios, ni de los informes de actividades, ni de los
recibos por honorarios profesionales, existen indicios reales, unvocos y plurales que puedan denotar
laboralidad en los servicios prestados por el demandante, puesto que de ninguno de ellos se aprecia ni
una sola manifestacin de subordinacin, en tanto las obligaciones contradas por las partes no implican
dependencia funcional ni sometimiento a las rdenes de mi representada en cuanto a la ejecucin
misma de sus actividades. La existencia de un espacio fsico o geogrfico especfico en el cual se
prestaron los servicios contratados por mi representada, tampoco importa la presencia de
subordinacin, pues al igual que las labores de un pintor, de un jardinero, de un gasfitero, de un
electricista, entre otros, se realizan en un zona o lugar particular, pero con plena autonoma funcional y
decisional; por ello, justamente, los elementos esenciales o constitutivos del contrato de trabajo
(prestacin personal del servicio, remuneracin y subordinacin) no incluyen al centro de labores, ni
siquiera a la jornada de trabajo o a la duracin de los servicios prestados.
2. Que, debe advertirse que en los contratos celebrados entre las partes (ni en la realidad de los hechos)
no
se establecan directivas concretas o especficas para la ejecucin de sus actividades (gozando el
accionante de total autonoma para la ejecucin de sus servicios de seguridad y custodia, adecuando sus
actividades, de acuerdo a su propia organizacin, a la consecucin de los objetivo para los que se
contrat), pues lo que realmente le importaba a mi representada era el resultado final, lo cual es
connatural a la forma contractual existente entre las partes, la misma que fue conocida en cuanto al
contenido y a sus alcances por parte del accionante, quin lo suscribi en base a los principios de buena
fe contractual, comn intencin de las partes y pacta sunt servanda, vale decir, que lo estipulado en
tales contratos constituye ley entre los concertantes.
3. Que, debe llamar su atencin seor Juez, que la parte demandante sustente la existencia de un
contrato de trabajo con total vaguedad y generalidad, sin precisar de que manera se ha puesto de
manifiesto la supuesta subordinacin existente en la relacin contractual habida entre las partes; en
efecto, el demandante intenta distraer la atencin de su judicatura con alocuciones de tipo doctrinario
que en nada favorecen la tesis contenida en su demanda, en relacin a la laboralidad de sus servicios, y
mucho menos son determinantes para resolver la presente controversia, pues, evidentemente, son de
su amplio conocimiento; empero, en tal afn, el accionante olvida que la ley le impone no slo acreditar
la prestacin de
servicios personales y retribuidos, sino y sobre todo la existencia de subordinacin, vale decir, de un
tpico contrato de trabajo, conforme lo establece el numeral 2) del artculo 27 de la Ley N 26636, carga
probatoria que no ha satisfecho en modo alguno. Por otro lado, el actor centra sus argumentos en su
condicin de obrero para intentar derivar de ella la laboralidad de sus servicios, cuando, conforme lo
hemos ejemplificado, existe los denominados oficios-liberales que son prestados por obreros, en gran
parte de los casos, en condiciones de plena autonoma funcional, tal es el caso de los pintores, policas
municipales (vigilantes de calle, como es el caso), gasfiteros, electricistas, jardineros, carpinteros,
chferes, entre otros. De modo que si bien el artculo 37 de la Ley N 27972 establece que los obreros
municipales rigen sus labores por el rgimen laboral privado, ello no importa entender que la sola
calidad de obrero determina la laboralidad de los servicios, sino que siempre es necesario acreditar que
la prestacin del servicio en funciones que por su naturaleza le corresponde a un obrero, fueron
efectuados bajo condiciones de subordinacin; vale decir, que para la aplicacin de este artculo
primero debe acreditarse la existencia de un contrato de trabajo y luego la calidad de obrero.
POR EL PERODO COMPRENDIDO ENTRE EL 01 DE JULIO DE 2008 AL 31 DE DICIEMBRE DE 2009:
CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS.
4. Que, ninguno de sus contratos tenia vigencia de un ao a
otro, todos, sin excepcin, fenecan a lo sumo el 31 de Diciembre de cada ao; en todo caso, es su carga
probatoria el acreditar que tena vnculo contractual con mi representada hasta la fecha que indica.
5. Que, en el caso de que el Juez, incurriendo en error de hecho y de derecho, estimar que el
demandante aun cuando se ha valido de algunos medios de prueba prefabricados con la nica
intencin de aparentar una situacin jurdica que no se condice con la realidad de los hechos, como es el
caso de la constancia de trabajo adjunto al escrito de demanda ha acreditado la presencia de
subordinacin en la prestacin de sus servicios, no cabra sealar que tales servicios se encuentran
regulados por un contrato de trabajo sujeto al rgimen laboral de la actividad privada; ello por cuanto, a
partir del 28 de Junio de 2008, esto es, desde la vigencia del Decreto Legislativo N 1057 que regula el
rgimen especial de contratacin administrativa de servicios, reglamentado por el Decreto Supremo N
075-2008-PCM, todas las entidades del Estado se encuentran prohibidas de celebrar contratos para la
prestacin de servicios no autnomos (dependientes) bajo otra forma contractual distinta a la
administrativa de servicios, como se aprecia con total claridad de la cuarta disposicin complementaria y
final, segn la cual: Las entidades comprendidas en la presente norma quedan prohibidas en lo
sucesivo de suscribir o prorrogar contratos () cualquier modalidad contractual para la
prestacin de servicios no autnomos. (). En consecuencia, si se llegar a determinar que los servicios
del accionante fueron prestados en condiciones de subordinacin, el rgimen aplicable sera el regulado
en el citado decreto legislativo, el mismo que tiene plena vigencia a partir del da siguiente de su
publicacin en el Diario Oficial El Peruano, conforme lo establece el artculo 109 de la Carta Magna, que
recoge la teora de los hechos cumplidos, segn la cual la ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes a la fecha de su vigencia (artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil); por lo tanto, slo le asistiran los derechos recogidos en el artculo 6 de la mencionada
norma. Ahora bien, este razonamiento ha sido validado por el Tribunal Constitucional en la sentencia
recada en el expediente nmero 0002-2010-AI/TC, del 31 de Agosto de 2010, a travs de la cual se
declar infundada la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms de 5,000.00 ciudadanos
contra el Poder Ejecutivo, concluyendo, entre otras aspectos en que el contrato administrativo de
servicios es propiamente un rgimen especial de contratacin laboral para el sector pblico, el
mismo que como ya se ha expuesto, resulta compatible con el marco constitucional; sentencia que, de
conformidad con los artculos 81 y 82 del Cdigo Procesal Constitucional, es vinculante para todos los
poderes pblicos y tiene alcances generales. En ese sentido, tratndose de un
rgimen laboral aplicable a las entidades del Estado como las Municipalidades, habiendo quedado
prohibidas de contratar servidores dependientes bajo otras formas contractuales (entre ellas los
contratos de trabajo sujetos a la actividad privada) y no siendo necesario un acogimiento a este rgimen
por parte de los servidores que no tenan una contratacin sujeto al Decreto Legislativo N 276 728,
como se desprende de lo sealado por el Tribunal Constitucional en las sentencias emitidas luego de la
antes aludida, tales como la recada en el expediente nmero 03818-2009-PA/TC del 12 de Octubre de
2010, en la que no proscribe la conversin de un contrato laboral en uno administrativo de servicios,
sino que por el contrario la avala; adems, en dicha sentencia se hace una marcada distincin entre el
supuesto rgimen laboral privado y el contrato administrativo de servicios, precisando que si el contrato
culmina como este ltimo rgimen (CAS) el lapso anterior resulta independiente sin que ello implique
una irrenunciabilidad de derechos.
6. Que, sin perjuicio de lo antes expuesto, aun cuando la norma debe aplicarse desde el 28 de Junio de
2008, de manera automtica a todo el personal de las Municipalidades, entre otras entidades pblicas;
en el presente caso, la entidad edilicia que represento, a fin de regularizar formalmente tal mandato
legal (sin que ello implique desconocer que el citado rgimen regulado por el Decreto Legislativo N
1057 era de imperiosa aplicacin desde el
28 de Junio de 2008), suscribi con el demandante sendos contratos administrativos de servicios, por el
perodo comprendido entre el 01 de Enero de 2009 al 31 de Diciembre de 2010, lapso por el cual se
pagaron los beneficios que le asistan, conforme a los artculos 6 del mentado decreto legislativo y 8 de
su reglamento el Decreto Supremo nmero 075-2008-PCM, esto es, los 15 das de vacaciones por cada
ao completo de servicios.
7. De modo que, en el peor de los casos, usted seor Juez debe estimar que, a partir del 01 de Julio de
2008 hasta el cese, el actor estuvo sujeto a un jurdicamente vlido, por decisin reiterada y vinculante
del mismsimo Tribunal Constitucional, contrato administrativo de servicios.
8. Que, en caso el Juez, incurriendo en un grave error de hecho y de derecho, desatendiendo lo sealado
por el Tribunal Constitucional con carcter de precedente vinculante, no acogiera los dos argumentos
que anteceden (en el entendido que equvocamente estimara que los servicios del accionante se
prestaron en condiciones de subordinacin) y concluyera que el contrato del demandante no es uno
administrativo de servicios reglado por el Decreto Legislativo N 1057, sino un contrato de trabajo
regulado por el Decreto Legislativo N 728 al margen de las acciones legales y administrativas-
disciplinarias que se instauren en su contra por desconocer precedentes vinculantes y doctrina
jurisprudencial del Supremo Interprete de la Carta Magna, debera considerar que el actor
no ha acreditado la existencia de carga familiar, durante la vigencia de la relacin contractual habida
entre las partes, conforme lo previsto difanamente por los artculos 5[2] y 11[3] del Decreto Supremo
nmero 035-90-TR Reglamento de la Ley N 25129; por lo que no le corresponde este derecho; tambin
debe tener en cuenta que no resulta correcto incluir el promedio de las gratificaciones para el cmputo
de las vacaciones, segn lo prev el artculo 15 del Decreto Legislativo N 713 y el artculo 16 de su
Reglamento el Decreto Supremo N 012-92-TR, que excluye a las remuneraciones peridicas como las
gratificaciones; en cuanto a las vacaciones no gozadas, en todo caso slo los perodos 2007-2008 y 2008-
2009 constituiran vacaciones no gozadas, el perodo 2009-2010 resulta ser una vacacin simple y el
perodo 2010-2011 es una vacacin trunca; debe tenerse en cuenta, adems, que el citado promedio de
gratificaciones no se incluye para la liquidacin de este mismo derecho, a estar por lo regulado en los
artculos 2 y 3 de la Ley N 27735, as como por el artculo 3.1 y 3.2. de su Reglamento el Decreto
Supremo N 005-2002-TR. Por ltimo, en cuanto a la compensacin por tiempo de servicios, este
derecho debe liquidarse a razn de la remuneracin histrica vigente en cada perodo y no como lo ha
hecho el accionante con la ltima remuneracin percibida ms el promedio de la ltima gratificacin
que deba percibir. Entonces, pues, en el supuesto no admitido (y jurdicamente
errado) que se determine la existencia de un contrato de trabajo sujeto a las reglas del rgimen laboral
comn, deben enmendarse los crasos errores advertidos en la liquidacin inserta en la demanda. Y en el
caso que, resolviendo conforme a Derecho y al mrito de lo actuado, determine que nos encontramos
frente a un contrato administrativo de servicios deber tener en cuenta que nicamente le asiste el
derecho al pago de 15 das por descanso vacacional, ms no gratificaciones, compensacin por tiempo
de servicios ni asignacin familiar.
9. Que, cabe resaltar que la demandada nunca ha sido renuente al pago de los beneficios sociales de sus
verdaderos trabajadores, por eso existe una planillas de empleados y otra de obreros, a quienes se les
abona tales derechos en funcin al presupuesto anualmente fijado para ese fin, respetndose con ello el
principio de legalidad presupuestaria contenido en el artculo 77 de la Carta Magna, que rige
plenamente y bajo responsabilidad en las entidades estatales. Justamente son las Leyes del Presupuesto
Pblico, que tiene la condicin de norma ius congens (de imperativo e ineludible cumplimiento), las que
proscriben la contratacin de servidores bajo formas contractuales distintas a la contratacin
administrativa de servicios.
10. Que, los fundamentos antes vertidos desvirtan la concurrencia de todos los elementos propios del
contrato de trabajo, en especfico de la subordinacin en la prestacin o ejecucin de los servicios
desplegados por el
demandante por el perodo comprendido entre el 02 de Enero de 2007 y el 31 de Agosto de 2008, as
como la aplicacin del rgimen laboral privado (comn) por el perodo abarcado entre el 01 de
Setiembre de 2009 y el 31 de Diciembre de 2009; por lo que, deber declararse infundada la demanda
en su integridad; mxime si una decisin en contrario en el contexto fctico y jurdico
precedentemente descrito afectara los intereses de un colectivo, el pueblo de Celendn que,
eventualmente, vera seriamente afectado su presupuesto con una sentencia que pudiera admitir como
cierta la insostenible tesis del accionante, con lo que, a su vez, se lesionara el principio de legalidad
presupuestaria.
V. FUNDAMENTOS JURDICOS.
CONSTITUCIN DEL ESTADO:
Artculo 47, que regula la defensa judicial del Estado, as como la exoneracin de gastos judiciales.
Artculo 77, que recoge el principio de legalidad presupuestaria, segn el cual todas las entidades del
Estado, el Gobierno Central, Regional y Local se rige por el presupuesto que se aprueba de manera
anual, a travs de la ley respectiva.
LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES:
Artculo 29, que asigna como funcin del Procurador Pblico la defensa y la cautela de los derechos e
intereses de la municipalidad.
LEY PROCESAL DEL TRABAJO:
Artculo 8, referido a la capacidad para ser parte en el proceso laboral, la que ostent.
Artculo 21, referido a los requisitos y al contenido que debe contener la contestacin de demanda, con
los que he
cumplido.
Artculo 22, referido a los anexos que deben adjuntarse a la contestacin de la demanda, los que he
cumplido.
Artculos 25, 26, 27, 29, 30 y 31, que regulan los fines de la prueba, la oportunidad para ofrecerla, las
cargas probatorias, los medios probatorios pasibles de presentarse, la valoracin de la misma, as como
la pertinencia, procedencia y necesidad de la misma.
Artculo 62, que regula el plazo para contestar la demanda en el proceso ordinario laboral.
Tercera disposicin derogatoria, sustitutoria y final, que seala que el Cdigo Procesal Civil se aplica
supletoriamente al proceso laboral, en cuanto a lo no regulado y teniendo en cuenta la compatibilidad
de dichas normas procesales.
CDIGO PROCESAL CIVIL:
Artculo 130, relativo a los requisitos que todo escrito que debo contener, con los que he cumplido.
Artculo 413, sustituido por el artculo 5 de la Ley N 26846 del 27 de Julio de 1997, que refiere que los
gobiernos locales estn exentos de costas y gastos del proceso.
Artculo 442 y 444, referidos a los requisitos de la contestacin de demanda y los anexos que deben
acompaarse, lo que he cumplido.
DECRETO LEGISLATIVO N 1057:
Artculo 6, segn el cual el contrato administrativo de servicios comprende nicamente los derechos a
una jornada de cuarentiocho horas de prestacin de servicios a la semana, a un descanso de
veinticuatro horas continas por semana, a un descanso de quince (15) das calendario por ao
cumplido y a la afiliacin al rgimen
contributivo que administra ESSALUD.
Cuarta Disposicin Complementaria Final, que establece la prohibicin para las entidades comprendidas
en la presente norma para suscribir contratos de servicios no personales o de cualquier modalidad
contractual para la prestacin de servicios no autnomos.
DECRETO SUPREMO N 075-2008-PCM:
Artculo 8, relativo al derecho de los servidores sujetos al contrato administrativo de servicios a un
descanso fsico vacacional de 15 das por cada ao completos de servicios.
VI. MEDIOS PROBATORIOS.
A. DOCUMENTALES:
A-1. Contratos administrativos de servicios (CAS) y Addendas suscritos entre mi representada y el actor,
ao 2008.
A-2. Planilla de pago por Contrato Administrativo de Servicios correspondiente a Setiembre 2009.
A-3. De conformidad con el principio de adquisicin y comunidad de la prueba, hago nuestros los medios
de prueba aportados por el demandante, que se adjuntan a la demanda.
VII. ANEXOS.
1-A. Copia Simple de mi Documento Nacional de Identidad.
1-B. Copia fedateada de la Resolucin de alcalda No 211-2011-MCP/A
1-C. Planilla de pago por Administrativo de Servicios correspondientes a Setiembre 2009.
1-D. Contratos administrativos de servicios (CAS) y Addendas suscritos entre mi representada y el actor,
ao 2009
1-D.Certificado de Habilidad Profesional

POR LO EXPUESTO:
Solicito a usted, tenga por contestada la demanda y por ofrecidos los medios probatorios que se indican;
debiendo, en su oportunidad,
declarar infundada la demanda en todos sus extremos, atendiendo a los argumentos antes esbozados.

PRIMER OTROS DIGO: DEDUZCO EXCEPCIN DE INCOMPETENCIA POR LA MATERIA POR EL PERODO
COMPRENDIDO ENTRE EL 28 DE JUNIO DE 2008 (O EN SU DEFECTO DESDE EL 01 DE SETIEMBRE DE
2008), EN ADELANTE.

1. PETITORIO.
Solicito a Ud. Seor Juez se sirva declarar fundada la excepcin de incompetencia por la materia que
deduzco y, en consecuencia, declare nulo lo actuado, concluido el proceso e improcedente la demanda
por el perodo comprendido entre el 28 de Junio de 2008 (o en su defecto desde el 01 de Setiembre de
2008) y el 31 de Diciembre de 2009.
2. FUNDAMENTOS DE HECHO.
1. Que, de conformidad con lo previsto por el artculo 3 del Decreto Legislativo N 1057, y por el artculo
1 de su Reglamento el Decreto Supremo N 075-2008-PCM, el contrato administrativo de servicios
constituye una modalidad contractual especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado,
que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de manera no
autnoma; adems, tales normas refieren que dicha contratacin se rige por normas de derecho pblico
confirindoles nicamente los derechos regulados en las antedichas disposiciones legales.
2. Que, si a ello aunamos el hecho de que segn lo establecido por el propio Tribunal Constitucional, en
la sentencia recada en el expediente nmero 0002-2010-AI/TC del 31 de Agosto de 2010, el contrato
administrativo de
servicios es propiamente un rgimen especial de contratacin laboral para el sector pblico,
concluiremos en que el Juez de Trabajo no resulta competente para conocer, en la va del proceso
ordinario laboral, la demanda en cuanto al perodo comprendido entre el 28 de Junio de 2008 (o en su
defecto desde el 01 de Enero de 2009) y el 31 de Diciembre de 2010, en el cual rigi para las partes un
contrato administrativo de servicios, cuyos derechos deben reclamarse en la va del proceso contencioso
administrativo, previo agotamiento de la va administrativa; tal es el criterio competencial establecido
por el citado Tribunal en el precedente vinculante contenido en la sentencia recada en el expediente
nmero 0206-2005-PA/TC, en sus fundamentos jurdicos nmeros veinte a veintitrs.
3. FUNDAMENTOS DE DERECHO.
Artculo 447, numeral 1) del Cdigo Procesal Civil, referente a la excepcin de incompetencia por la
materia.
Artculo 451 del Cdigo Procesal Civil, referente a los efectos del amparo de la excepcin de
incompetencia por la materia.
Artculo 7 de la Ley Procesal del Trabajo Ley N 26636, segn el cual La incompetencia por razn de
materia, puede declararse de oficio y tambin puede deducirse como excepcin por la parte demandada
en la oportunidad debida.
Artculo 21 de la Ley N 26636, que establece que es la contestacin de la demanda la oportunidad en la
cual deben deducirse las respectivas excepciones.
Artculo 62 de la Ley N 26636, que regula el plazo
para contestar la demanda en el proceso ordinario laboral, lapso en el cual se deben deducir las
excepciones respectivas.
Artculos 2 y 3 del Decreto Legislativo N 1057 y artculo 1 de su Reglamento el Decreto Supremo N
075-2008-PCM, que establecen la naturaleza del contrato administrativo de servicios, que es una
modalidad contractual especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado.
4. MEDIOS PROBATORIOS.
Como medio probatorio propongo los contratos administrativos de servicios celebrados entre las partes
por los aos 2009 y 2010, acompaados a la contestacin de demanda como anexos 1-C.

POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Seor Juez se sirva declarar fundada la excepcin de incompetencia por la materia
deducida, debiendo declarar la nulidad de todo lo actuado, la conclusin del proceso y improcedencia
de la demanda por el perodo comprendido entre el 28 de Junio de 2008 (o en su defecto desde el 01 de
Enero de 2009) y el 31 de Diciembre de 2010.

SEGUNDO OTROS DIGO: INTERPONGO TACHA CONTRA LA DOCUMENTAL CONSISTENTE EN
CONSTANCIA DE TRABAJO (ANEXO 1-B; 1C DE LA DEMANDA).

PETITORIO.

Solicito a Ud. Seor Juez se sirva declarar fundada la presente tacha y, en consecuencia, le reste todo
valor, fortaleza y eficacia probatoria a la documental antes citada, por adolecer de falsedad, en la
modalidad de fabricacin artificiosa y contraria a la realidad de los hechos.
6. FUNDAMENTOS DE HECHO.
2.1. Que, sin perjuicio del
cuestionamiento efectuado supra, en torno a la validez misma de la constancia de trabajo que se
acompaa al escrito de demanda como Anexos 1-B, cumplo con tacharlos, formalmente, por existir
serios indicios que denotan su falsedad por reflejar hechos contrarios a la realidad, as como por haber
sido elaborados artificiosamente y otorgados ex profesamente al demandante con el nico fin de
aparentar que le corresponde un rgimen laboral que de suyo no le asiste, por no tener la condicin de
trabajador, beneficindolo indebidamente, con lo cual, a su vez, se busca perjudicar a la nueva gestin
edil con acreencias falaces que se generaron en la poca en que el funcionario firmante que formaba
parte de la Municipalidad Provincial de Celendn, que adems no resulta ser el personal indicado para
expedir constancias laborales en representacin de la municipalidad.
2.2. Que, la constancia que se acompaa a la demanda como anexos 1-B presenta una palmaria
infraccin al principio de no contradiccin, pues no existe razn suficiente que explique por qu un
funcionario edil perteneciente a la anterior administracin, que contrat al actor como un locador de
servicios por un perodo comprendido entre el 02 de Enero de 2007 y el 31 de Diciembre de 2008,), opt
por pretender reconocer la condicin laboral del demandante (aun cuando no precisa expresamente la
condicin de trabajador del accionante); conducta sintomtica que se ha reiterado con un vasto nmero
de locadores que le prestaban
servicios a mi representada durante la anterior gestin edil (hasta el 31 de Diciembre de 2010), lo que
revela la maliciosa intencin de afectar a la administracin entrante con acreencias que nunca fueron
consideradas laborales, pero que han adquirido tal condicin cuando quien tiene que asumirlas ya no
es el Alcalde saliente.
2.3. Que, como se aprecia, el documento antes indicado carece de mrito probatorio por haber sido
burdamente prefabricado por un funcionario de la saliente administracin, sin autorizacin para ello,
con la finalidad de favorecer a un determinado grupo de trabajadores, perjudicando a la entrante
gestin municipal, aprovechndose del cargo que ostent a la fecha de su emisin, que
coincidentemente resulta uno de los ltimos das de gestin del ex Alcalde), para darle visos de legalidad
a peticiones carentes de todo sustento jurdico y fctico.
2.4. Que, atendiendo a los indicios antes precisados, su digno Despacho deber declarar fundada la
tacha deducida o, en su caso, aun cuando la pudiera desestimar, sin duda alguna, deber valorar los
citados documentos con la reserva del caso, no considerndolos como un medio de prueba idneo y
eficaz.
5. FUNDAMENTOS DE DERECHO.
Artculo 42 de la Ley N 26636, referente a las tachas, su oportunidad y la forma de presentacin de la
misma.
6. MEDIOS PROBATORIOS.
Como medio probatorio propongo los propios documentos cuestionados, que se adjuntan a la demanda
como anexo 1-B del cual se advierte la
certeza de nuestros fundamentos.
POR LO EXPUESTO:
Solicito a Ud. Seor Juez declarar fundada la tacha deducida contra las documentales antes indicadas, a
las cuales no deber otorgrseles mrito ni eficacia probatoria alguna.

CUARTO OTROS DIGO: No acompa tasas judiciales ni comprobantes de pago por derecho de
notificacin por cuanto, por cuanto mi representada se encuentra exonerada del pago de costos, costas
y gastos procesales, conforme a lo previsto en el artculo 413 del Cdigo Procesal Civil y al artculo 47 de
la Carta Magna, lo cual deber ser tomado en cuenta por su Despacho, inclusive, al momento de expedir
la sentencia de mrito.

Celendn, 24 de Mayo de 2011.

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[1] Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, que regula el rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios, el Decreto Supremo N 075-2008-PCM: El contrato administrativo de
servicios es una modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula a una entidad
pblica con una persona natural que presta servicios de manera no autnoma.
[2] Artculo 5.- Son requisitos para tener derecho a percibir la asignacin familiar, tener vnculo laboral
vigente y mantener a su cargo uno o ms hijos menores de dieciocho aos.
[3] El derecho al pago de la asignacin familiar establecida por la Ley, rige a partir de la vigencia de la
misma, encontrndose obligado el trabajador a acreditar la existencia del hijo o hijos que tuviere.