*Publicaes de artigos, participaes em eventos acadmicos disponveis no Curriculum Acadmico completo na Plataforma Lattes: http://lattes.cnpq.br/8954665811467275 2
O comrcio civiliza as naes, enriquece os povos e constitui poderosas as monarquias, que se arrunam com a sua decadncia e abatimento de cultura; mas preciso que nele se pratique com mtua fidelidade. A alma do comrcio consiste na liberdade.
Alvar do Rei de Portugal, de 17 de agosto de 1758. 3 RESUMO
A finalidade deste trabalho consiste na anlise da classificao da sociedade limitada, um dos mais importantes e controvertidos temas do direito societrio brasileiro. Inicialmente, examinam-se a origem da sociedade limitada no direito estrangeiro e, posteriormente, a histria e a evoluo sob o enfoque do direito brasileiro. Dentre outros assuntos, analisamos a classificao hbrida das sociedades limitadas, j que podem apresentar caractersticas de matiz personalista e capitalista, sendo de fundamental importncia sua correta insero num dos dois tipos societrios, tornando possvel a soluo de diversas questes de ordem prtica, tais como: cesso das quotas sociais; penhorabilidade das quotas por dvidas particulares dos scios e a sucesso no falecimento dos scios.
This study aims the analysis of limited society classification, one of the most important and controvertial themes of societarian Brazilian Law. At first, the limited society origin in the foreign Law is examined, later, the history and evolution of Brazilian Law focussing. Among other themes, it is analysed the hibrid classification of limited societies, since they may present personalist and capitalist shades characteristics, being of extreme importance its correct insertion in one of the two societarian types, making the solution of several practical order issues possible, such as: social shares disposal; pledging possilbility of the shares over partners particular debts and partners death succession.
2 HISTRICO ................................................................................................ 8 2.1 Origem da sociedade limitada sob o enfoque da legislao inglesa .... 8 2.2 Origem da sociedade limitada sob o enfoque de outras legislaes.... 9 2.3 Origem e evoluo na legislao brasileira .......................................... 10
3 CONCEITO E REGIME LEGAL DA SOCIEDADE LIMITADA ................. 12 3.1 Conceito de sociedade limitada.............................................................. 12 3.2 Regime legal anterior .............................................................................. 13 3.3 Regime legal no Cdigo Civil de 2002 ................................................... 15
4 CONCEITO E CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS.. 19 4.1 Conceito de sociedade empresria ....................................................... 19 4.2 Classificao das sociedades empresrias .......................................... 20 4.3 Classificao quanto extenso da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais ........................................................................ 20 4.4 Classificao quanto livre alienabilidade da participao societria ou quanto estrutura ............................................................ 23 4.5 Classificao das sociedades de acordo com o Cdigo Civil de 2002 .......................................................................................................... 25
5 CLASSIFICAO DA SOCIEDADE LIMITADA ...................................... 27 5.1 Classificao das sociedades limitadas no regime do Cdigo Civil de 2002 ..................................................................................................... 28
6 CESSO DAS QUOTAS SOCIAIS E DISSOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE LIMITADA ........................................................................... 32 6.1 Cesso das quotas sociais .................................................................... 32 6.2 Dissoluo parcial da sociedade limitada ............................................ 33
7 CAUSAS DE DISSOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE LIMITADA...... 35 7.1 Direito de recesso ................................................................................... 35 7.1.1 Exerccio do direito de recesso ................................................................. 40 7.1.2 Valor do reembolso ................................................................................... 41 7.2 Retirada de scio .................................................................................... 46 7.3 Expulso de scio ................................................................................... 49 7.4 Falecimento de scio .............................................................................. 51 7.5 Dos credores particulares de scio ...................................................... 54 7.5.1 Liquidao de quota a pedido de credor de scio e falncia de scio ...... 58
ANEXO A Decreto n. 3.708 de 10 de janeiro de 1.919 ........................ 65 6
ANEXO B Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2.002 .............................. 68
7 1 INTRODUO
Por intermdio do Departamento Nacional do Registro de Comrcio, h informao de que mais de 97% das sociedades registradas nas juntas comerciais brasileiras constituem-se por quotas de responsabilidade limitada, condio que a torna o tipo societrio de maior presena na economia brasileira e, portanto, justifica o estudo sobre tal modelo societrio. A sociedade por quotas de responsabilidade limitada foi introduzida no direito brasileiro pelo Decreto n. 3.708/19 e, posteriormente, teve novo regime estabelecido pela Lei n.10.406/02 que a denominou sociedade limitada. Ante o elucidado, objetiva a presente monografia examinar o novo regime legal da sociedade limitada na doutrina e na jurisprudncia, no que concerne a sua classificao como personalista ou capitalista e contratual ou institucional e salientar a inegvel importncia de sua correta insero a determinado tipo societrio, solucionando, evidentemente, diversas questes de ordem prtica, tais como: cesso das quotas sociais; penhorabilidade das quotas por dvidas particulares dos scios e a sucesso no falecimento dos scios.
8 2 HISTRICO
2.1 Origem da sociedade limitada sob o enfoque da legislao inglesa
A princpio, no sculo XVIII, a burguesia, enriquecida pelo grande comrcio colonial e pelo desenvolvimento industrial, pugnou a nobreza e seus privilgios. A Revoluo Industrial, iniciada na Inglaterra, se generalizou por toda a Europa, influenciando o mundo com suas tcnicas. O capitalismo, que possibilitou a formao e proliferao de empresas pertencentes a um nmero restrito de indivduos, isolados ou agrupados em sociedades, das quais so acionistas e, a incessante busca pelo lucro, exigiu que o Estado disciplinasse, de maneira sistemtica e simplificada a formao de diversos tipos de sociedades. Neste contexto, surgiram na Inglaterra as sociedades de responsabilidade limitada, com as chamadas private partnerships e eram constitudas mediante ato do Parlamento, denominado act of incorporation que conferia personalidade jurdica sociedade, limitava a responsabilidade dos scios ao valor de suas aes e permitia a livre alienao da participao societria com terceiros. Ulteriormente, a concesso da autorizao da sociedade limitada, deixou de ser do Parlamento e passou a ser da Coroa. O Companies Act, Lei de 7 de agosto de 1.862 disciplinou a legislao societria e criou um tipo de sociedade de responsabilidade limitada, sem aes, as Limited by garantee, onde os scios respondiam limitadamente por quantia previamente estipulada. Disps tambm sobre as sociedades limited by shares, de responsabilidade limitada por aes, abolindo a autorizao governamental e conferindo, pelo registro, personalidade jurdica s sociedades, livre negociao da participao societria e limitao da responsabilidade dos scios ao capital social. O Companies Act, de 1.862, tornou as companhias livres da exigncia da autorizao governamental e fez com que prosperassem na Inglaterra para grandes empreendimentos. Como as partnerships ainda eram regidas pelo common law, que tornava complexa a sua constituio, os empresrios as transformavam em companhias, que no direito consuetudinrio ficaram conhecidas por private 9 companies, a fim de se diferenciarem das public companies. Ante a proliferao das private companies, disciplinadas pelo direito consuetudinrio, editou-se, tendo por base normas de uso habitual, o Companies consolidation Act, de 1.900, que sofreu diversas alteraes quando, em 1.929, estabeleceu um modelo societrio dispondo sobre as seguintes regras: (1) restries negociabilidade das aes; (2) limitao do nmero de scios a cinqenta; (3) vedao da subscrio pblica; (4) inexistncia de nmero mnimo de scios; (5) autorizao para administrao por um s gerente; (6) dispensa de formalidades referentes publicidade das demonstraes contbil-financeiras. (CALAS, 2003, p. 16). De acordo com os ensinamentos de Isaac Halperin (1956, p. 1), a sociedade limitada embora oficialmente surgida na Alemanha, teria nascido na Gr-Bretanha com as private companies, onde j haveria referncias a ela em 1.881. Portanto, ante a preleo do mestre Manoel de Queiroz Pereira Calas: as private companies, originarias das sociedades annimas, assemelham- se s sociedades da responsabilidade limitada do direito alemo, o pioneiro e grande influenciador da adoo de tal modelo societrio no mundo ocidental [...] por isso, pode-se concluir que as sociedades de responsabilidade limitada originaram-se na Inglaterra, onde, com emancipao das private companies das sociedades annimas, passam a ser adotadas pela grande maioria dos empresrios. (CALAS, 2003, p. 16).
2.2 Origem da sociedade limitada sob o enfoque de outras legislaes
A sociedade limitada foi introduzida na Frana, por lei, em maio de 1.863, que a denominou socit de responsabilit limite e autorizou sua constituio sem autorizao governamental. Um dos principais requisitos da nova sociedade era o valor do capital social, que no poderia exceder a 20 milhes de francos, por isso, Thaller (apud CALAS, 2003, p. 18), ao tratar de tal sociedade como um novo regime, afirma que elas podem constituir-se livremente, mas ce sont de vritables socits anonymes, notins le mon, au capital de 20 millions au maximum. A nova sociedade, em nada se diferenciava da das sociedades annimas, estando apenas liberada da exigncia da autorizao governamental, portanto, Rubens Requio (1976, p. 224) denota que a sociedade limitada era, na realidade, uma sociedade annima simplificada, ainda cercada por formalismos e excessiva publicidade, tanto que foi revogada, na Frana, pela Lei de 1.867. 10 Na Alemanha, em 1.892, a sociedade limitada, denominada Gesellschaft mit beschrnkter Haftung, originou-se, ao contrrio da grande maioria dos demais tipos de sociedade cuja organizao de fato precede a disciplina normativa, da iniciativa parlamentar, como um tipo prprio de organizao societria e no como uma sociedade annima simplificada. Para Fbio Ulhoa Coelho (2004, p. 364), a sociedade corresponde de tal forma aos anseios do mdio empresariado que a iniciativa alem se propaga, e inspira os direitos de vrios outros pases. O governo italiano, em 1.922, atravs de uma grande comisso de juristas, elaborou uma nova legislao comercial, onde se inclua no projeto a societ a garanzia limitata. Entre os juristas, destaca-se Alberto Asquini, que defende a introduo da sociedade limitada na Itlia, denotando: A legislao italiana, no pode ficar fechada nas rgidas formas das sociedades tradicionais. Aproveite-se a experincia dos outros, contendo a sociedade de responsabilidade limitada em termos de poder ser utilmente adotada e sujeitando-se a uma severa disciplina legislativa, que a impea, tanto quanto possvel, de fazer ciladas ao crdito pblico. (FERREIRA, 1925, p. 10-11 apud CALAS, 2003, p. 19). A sociedade de responsabilidade limitada, denominada Della societ a responsabilit limitata, est atualmente disciplinada no Codice Civile italiano de 1.942. Com uma alterao em 1.993, introduziu-se no direito italiano a sociedade de responsabilidade limitada com nico scio, constituda por ato unilateral.
2.3 Origem e evoluo na legislao brasileira
No Brasil, em 1.865, o projeto do Ministro da Justia Nabuco de Arajo, inspirado na legislao francesa, objetivou criar essa sociedade por aes simplificada, chamada de sociedade de responsabilidade limitada, o que no foi possvel, pois a propositura no recebeu o apoio do Conselho de Estado e foi rejeitada em 1.867, pelo Imperador Dom Pedro II (COELHO, 2004, p. 364). Em 1.912, Ingls de Souza, confiado pelo Decreto n.2.379, de 04 de janeiro de 1.911, de elaborar a reforma do Cdigo Comercial Imperial de 1.850, incluiu a sociedade de responsabilidade limitada em seu projeto, com as caractersticas do modelo alemo, prevista a responsabilidade de cada scio at o montante total do capital social, onde destacou que a responsabilidade dos scios tinha por objeto 11 animar a concorrncia das atividades e dos capitais do comrcio, sem ser preciso recorrer sociedade annima, reservada para as grandes empresas industriais, que necessitam capitais muito avultados e prazo superior ao ordinrio da vida humana (FERREIRA, 1961, p. 393). Ocorreu que, com o atraso na aprovao do Cdigo Comercial de 1.850, o Deputado Joaquim Lus Osrio, baseado no projeto de Ingls de Souza, apresentou, em 20 de setembro de 1.918, projeto de lei especial que introduzia a sociedade por quotas de responsabilidade limitada. O projeto foi aprovado e sancionado pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, como Decreto n.3.708, de 10 de janeiro de 1.919. A ligeira aprovao do projeto evidenciou inmeras crticas, como a de Waldemar Ferreira que, ao referir-se a nova Lei, discorreu: Como se v do estudo feito ao Decreto n.3.708, e do confronto que dele fizemos com as raras legislaes estrangeiras que admitiram as sociedades de responsabilidade limitada, por quotas, deixou ele de referir-se a pontos de extrema relevncia. No foi, ao menos, estudado e discutido, como devera, nas duas casas do Congresso Nacional. Apresentado o projeto Cmara dos Deputados, em sesso de 21 de setembro de 1.918, pelo sr. Joaquim Luis Osrio, deputado pelo Estado do Rio Grande do Sul, passou em branca nuvem pelos trmites parlamentares, como se o assunto fora de importncia contestvel. Promulgado e publicado, foi recebido com legtima surpresa, que se tornou maior diante da sua deficincia, que vai ser, evidentemente, um tormento para o comercio e para os tribunais, quando o tiverem de aplicar. Estamos a ver nele uma sementeira de decepes. E tambm de demandas. (FERREIRA, 1925, p. 299 apud CALAS, 2003, p. 24). Em eptome, durante mais de 80 anos de aplicao do Decreto n.3.708/19 s sociedades brasileiras, pode-se afirmar, ante os ensinamentos dos estudiosos Waldirio Bulgarelli (2001, p. 121) e Jos Waldecy Lucena (2001, p. 29), que dissertaram sobre o tema, que a disciplina sinttica e, ao mesmo tempo, aberta constante da lei das sociedades por quotas ensejou o predomnio de sua utilizao como modelo societrio, constituindo-se na mais importante das sociedades empresrias previstas em nossa legislao.
12 3 CONCEITO E REGIME LEGAL DA SOCIEDADE LIMITADA
3.1 Conceito de sociedade limitada
Atravs de informao do Departamento Nacional do Registro do Comrcio, mais de 97% das sociedades registradas nas juntas comerciais brasileiras so do tipo limitada, condio que a torna o tipo societrio de maior presena na economia brasileira. Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 153) justifica o sucesso apontando duas caractersticas das limitadas, ou seja, a limitao da responsabilidade dos scios e a contratualidade. Assim, em razo da primeira, os investidores podem limitar as perdas, em caso de insucesso da empresa e, em razo da segunda, as relaes entre os scios podem pautar-se nas disposies de vontade destes, sem maiores rigores, como o caso das sociedades annimas. Afirma que, sendo a limitada contratual, e no institucional, a margem para negociaes entre os scios maior. Durante a vigncia do Decreto n. 3.708/19, a doutrina enumerou diversos conceitos para a sociedade limitada, de acordo com suas principais caractersticas: (1) constitui-se como sociedade em nome coletivo, regulando-lhe o contrato social os artigos 300 a 302 do Cdigo Comercial; (2) capital social dividido em quotas, que so intransmissveis a terceiros sem unnime assentimento dos demais scios; (3) declara-se no contrato social que todos os scios respondem solidariamente pelas obrigaes sociais, at o limite do capital social; (4) pode adotar firma ou denominao social sempre acrescida da palavra limitada; (5) administra-se por scios-gerentes, e no por estranhos, podendo aqueles todavia delegar o uso do nome social; (6) inadmitem-se scios de indstria, sendo de capital todos os scios; (7) permite-se a aquisio de suas prprias quotas; (8) consente-se-lhe a criao de diretoria, assemblia geral de quotistas e conselho fiscal, sujeitos, no caso de omisso do contrato social, aos dispositivos da lei de sociedades annimas, quanto a sua composio, convocao, instalao, funcionamento, deliberaes etc.; (9) outorga-se aos scios divergentes de alteraes do contrato social o direito de recesso. (FERREIRA, 1961, p. 415). Para Joo Eunpio Borges (1959, p. 119), sociedades limitadas so aquelas nas quais todos os scios assumem, quer perante a sociedade, quer perante terceiros, uma responsabilidade limitada. Rubens Requio (1976, p. 259) a conceitua como sendo a sociedade onde duas ou mais pessoas se renem para a obteno de lucro comum, limitando sua 13 responsabilidade soma do capital social. Fran Martins (1958, p. 313) define-a como aquela que formada por duas ou mais pessoas, assumindo todas, de forma subsidiria, responsabilidade solidria pelo total do capital social. O Cdigo Civil de 2.002, ao disciplinar a sociedade limitada, no a conceituou, deixando essa tarefa para a doutrina, que, ao faz-la, procura sempre ressaltar a responsabilidade solidria de todos os scios pela integralizao do capital social. Alberto Simo Filho (2004, p. 3) conceitua a sociedade limitada como sendo aquele tipo social em que o capital dividido em quotas iguais ou desiguais, e a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, respondendo todos os scios solidariamente pela integralizao do capital social. Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 111) entende ser a sociedade limitada pessoa jurdica de direito privado no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes. Em eptome, a sociedade limitada aquela em que cada scio tem sua responsabilidade restrita ao valor de suas quotas, mas todos so responsveis pela integralizao total do capital social (artigo 1.052, do Cdigo Civil de 2.002).
3.2 Regime legal anterior
Na vigncia do Decreto n. 3.708/19, pairava a mais absoluta e aparentemente inconcilivel divergncia entre os estudiosos das sociedades limitadas, no que dizia respeito determinao da Lei supletivamente aplicvel s omisses do referido decreto ou do contrato social, em razo da redao do artigo 18 1 (CARVALHOSA, 2003, p. 37). Waldemar Martins Ferreira, ao discorrer sobre o assunto, denotou: O artigo 18 do Decreto n.3.708/19, em suma, no tem a elasticidade que se lhe tem dado. O que ele diz, e com certeza, que, no que no for regulado no estatuto social, s sociedades por quotas se aplicaro as disposies da lei das sociedades annimas. E isso mesmo, no que puder ser aplicado. Da concluso, a que muitos chegaram, de que todos os ___________ 1 O artigo 18 dizia que sero observados quanto s sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, no que no for regulado no estatuto social, e na parte aplicvel, as disposies da lei das sociedades annimas. 14 preceitos referentes s sociedades annimas se lhe aplicaro vai um exagero de hermenutica, que em erronia se torna. Nos pontos em que o contrato social for omisso, e como elemento supletivo, sendo compatveis, vigoraro as regras das sociedades annimas. Nem tudo podem os scios pactuar. As convenes, em que eles podem se ajustar, so as de natureza privada, que no ofendam nem contrariem normas que s o poder legislativo pode ditar. Deixou a lei ao seu arbtrio organizarem a sociedade por quotas feio da em nome coletivo, ou imagem e semelhana da annima. Sociedade hbrida, mista de uma e de outra, pode, merc de uma concepo original, apresentar-se como uma mescla de ambas, por um feliz ajustamento, harmnico, dos rgos de uma e de outra. Ficou, pois, aos quotistas o encargo de, no contrato social, traarem o perfil da sociedade, por este ou aquele modelo, determinando o seu aparelhamento, discriminando os seus rgos administrativos e lhes precisando as funes. Tal seja o ramo de comrcio ou de indstria, a que a sociedade se dedique, tal a forma que mais lhe convenha. Eis a a principal misso dos scios, no convencionarem o seu contrato social, a lei mxima da sua sociedade, no em que no contrariem as leis. Sendo o contrato omisso, no que, podendo ele ser regulado e objeto de disposio contratual, no for, e s neste caso, se lhe aplicaro, na parte aplicvel, as disposies da lei das sociedades annimas. (...) As disposies da lei das sociedades annimas, em suma, so subsidirias, no da lei que institui as sociedades por quotas, mas do estatuto ou contrato social destas. (FERREIRA, 1925, p. 148 apud CALAS, 2003, p. 33). Entendimentos divergentes foram apresentados por outros autores, no sentido de que a Lei de Sociedades Annimas no era supletiva das omisses do contrato social, mas sim do prprio Decreto n. 3.708/19. (apud CARVALHOSA, 2003, p. 37-38). Joo Eunpio Borges (1959, p. 176-177) entende que quando forem omissos o contrato social e o decreto n. 3.708, sero observados, na parte aplicvel, os dispositivos da Lei de Sociedades Annimas. Jos Waldecy Lucena (2001, p. 78-88), salienta que apesar de aparentemente haver sria divergncia na interpretao da inteligncia do artigo 18 da Lei das Limitadas, na verdade, possvel conciliar tanto a doutrina como a jurisprudncia formadas sobre o tema. Basta partir da premissa de que o ato constitutivo da sociedade limitada um contrato, e, por isso, deve ser regido pelos princpios que regem o direito contratual. Destarte, em primeiro lugar, o contrato social da sociedade por quotas deve observar os requisitos essenciais, de natureza cogente, impostos pelo Decreto n. 3.708/19 e pelos artigos 300 a 302 e 289 do Cdigo Comercial, estes integrantes de forma expressa da Lei das Sociedades Limitadas. De modo que o contrato social regular-se-, compulsoriamente, pelas disposies dos artigos 300 a 302 do Cdigo Comercial e dever observar as regras impositivas sobre limitao da responsabilidade dos scios importncia total do capital social; a sociedade adotar uma firma ou denominao que sempre sero 15 seguidas da palavra limitada; a omisso da palavra limitada na firma ou denominao acarretar a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios- gerentes; no haver scios de indstria; no caso de falncia, todos os scios respondero solidariamente pela parte que faltar para a integralizao do capital social; os scios-gerentes que atingirem com excesso de mandato ou praticarem atos contrrios lei ou ao contrato respondero solidria e ilimitadamente pelas obrigaes decorrentes de tais atos; os scios que divergirem da alterao do contrato social podero retirar-se da sociedade e tero direito ao reembolso de suas quotas etc. Por outro lado, os scios tero liberdade de disciplinar as matrias consideradas dispositivas, tais como estabelecer clusula de unanimidade, ou quorum especial para determinadas deliberaes sociais, regular a alienabilidade das quotas sociais, estabelecendo plena liberdade ou impondo restries ou direito de preferncia. Se o contrato social e o Decreto n.3.708/19 forem omissos sobre a matria, incidir a Lei das Sociedades por Aes, na parte que for aplicvel. Portanto, a Lei das Sociedades por Aes s incidir na sociedade limitada se a matria for de ordem dispositiva dos scios e estes no a regularam expressamente no contrato. Na seqncia, caso inaplicveis as normas das sociedades annimas, seja por incompatibilidade, seja por tambm ser omissa a lei das annimas, o intrprete dever aplicar o Cdigo Comercial, nos termos de seu artigo 291. Na eventualidade de o Cdigo Comercial, as leis e os usos comerciais no fornecerem a soluo, incidir o Cdigo Civil e, por derradeiro, omisso o sistema positivo, aplicar-se- o artigo 4da Lei de Introduo ao Cdigo Civil: na omisso da lei, o juiz decidir os casos de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.
3.3 Regime legal no Cdigo Civil de 2.002
A sociedade limitada est disciplinada em captulo especifico do Cdigo Civil de 2.002 (artigos 1.052 a 1.087) e, nas omisses deste, rege-se pelas normas da sociedade simples (artigo 1.053, caput). Portanto, o legislador civil determinou a aplicao subsidiria das normas da sociedade simples s sociedades limitadas, ante a inexistncia de norma de regncia especfica. 16 Modesto Carvalhosa faz uma descrio pormenorizada dos dispositivos da sociedade simples aplicveis sociedade limitada. Nesse sentido, pode-se identificar como aplicveis supletivamente s sociedades limitadas, por fora do caput do artigo 1.053, salvo disposio em contrrio do contrato social, os seguintes artigos que tratam das sociedades simples: (i) art. 998, que trata da inscrio dos atos de constituio da sociedade no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, para as sociedades limitadas simples, ou seja, cujo objeto seja atividade no empresria; (ii) pargrafo nico do art. 999, que trata da averbao das alteraes do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, para as sociedades limitadas simples, ou seja, no empresrias; (iii) art. 1.000, que trata da inscrio das filiais no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, para as sociedades limitadas simples; (iv) art. 1.001, que trata do incio e trmino da responsabilidade dos scios; (v) art. 1.005, que trata da responsabilidade do scio pela evico dos bens e pela solvncia dos crditos conferidos ao capital social; (vi) art. 1.007, primeira parte, que trata da proporo da participao dos scios nos lucros sociais; (vii) art. 1.008, que trata da nulidade da estipulao que exclua um dos scios da participao dos lucros e perdas, mas apenas no que se refere aos lucros, j que os scios da sociedade limitada no respondem pelas suas perdas, conforme a responsabilidade inerente ao tipo societrio; (viii) art. 1.009, que trata da solidariedade entre os administradores e os scios que receberem lucros ilcitos ou fictcios; (ix) art. 1.011 que trata do dever de diligncia dos administradores, dos impedimentos para o exerccio do cargo de administrador e da aplicao das normas do mandato s atividades dos administradores; (x) art. 1.012, que trata da responsabilidade pessoal e solidria dos administradores pelos atos praticados antes da averbao do seu termo de posse no registro competente; (xi) art. 1.013, 1 e 2, que tratam, respectivamente, da impugnao por um administrador dos atos praticados por outro, e da responsabilidade pelas operaes praticadas em desacordo com a maioria dos scios; (xii) art. 1.014, que trata da necessidade do concurso de todos os administradores nos atos de competncia conjunta; (xiii) art. 1.015, que trata dos atos que os administradores esto autorizados a praticar em nome da sociedade, no silncio do contrato, e da oponibilidade a terceiros dos atos praticados com excesso por parte dos administradores; (xiv) art. 1.016, que trata da responsabilidade dos administradores por culpa no desempenho de suas funes; (xv) art. 1.017, que trata da responsabilidade dos administradores que aplicarem em proveito prprio ou de terceiros crditos ou bens sociais e do conflito de interesses entre o administrador e a sociedade; (xvi) art. 1.018, que trata da substituio do administrador por mandatrio da sociedade, para atos especficos; (xvii) art. 1.021, que trata do direito do scio de examinar a qualquer tempo os livros de documentos, bem como o estado de caixa e da carteira da sociedade, salvo se a sociedade limitada for dotada de conselho fiscal, caso em que a fiscalizao dos livros e documentos da sociedade, do seu estado de caixa e carteira de clientes ser atribuio no dos scios, mas desse rgo; (xviii) art. 1.022, que trata da representao da sociedade para a aquisio de direitos e assuno de obrigaes, e da representao em juzo; (xix) art. 1.024, que trata do beneficio de ordem dos scios na execuo das dividas da sociedade; 17 (xx) art. 1.026, que trata de penhora de quotas por dvida do scio; (xxi) art. 1.027, que trata da participao dos herdeiros ou cnjuge do scio na diviso peridica dos lucros enquanto no liquidada a quota do scio morto ou separado; (xxii) art. 1.028, que trata das hipteses de no-liquidao da quota do scio em caso de morte; (xxiii) art. 1.030, que trata da possibilidade de excluso de scio por falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente; (xxiv) art. 1.031, que trata da forma de apurar o valor devido ao scio pela liquidao da quota na hiptese de a sociedade se dissolver quanto a esse scio; Alm desses, deve-se lembrar que h outros artigos que versam sobre a sociedade simples e que so aplicveis s sociedades limitadas por remisso expressa contida no Captulo IV, quais sejam: (i) art. 997, por remisso do art. 1.054; (ii) pargrafo nico do art. 1.033, por remisso do pargrafo nico do art. 1.057; (iii) art. 1.004, por remisso do art. 1.058; (iv) art. 1.010, por remisso do art. 1.072; (v) arts. 1.031 e 1.032, por remisso do art. 1.086; (vi) arts. 1.044 e 1.033, por remisso do art. 1.087. (CARVALHOSA, 2003, p. 41-43). Constatada a necessidade de aplicao subsidiria e verificada a sua ineficincia no preenchimento da lacuna, entende a doutrina ser aplicvel analogicamente a Lei das Sociedades Annimas (Lei n.6.404/76). Nesse sentido a posio de Fbio Ulhoa Coelho: Em princpio, nas omisses do captulo do Cdigo Civil de 2.002 referente s limitadas, aplicam-se as regras da sociedade simples, tambm dispostas neste mesmo cdigo (CC, art. 1.053, caput). (COELHO, 2005, p. 154). Afirmou ainda que: O diploma legal de regncia supletiva da limitada pode ser, porm, a lei das sociedades annimas (LSA). Para isto, necessrio que os scios contratem neste sentido. Em conseqncia, se o contrato social contemplar clusula expressa, determinando a aplicao da lei das sociedades por aes aos casos no regulados no captulo especfico do Cdigo Civil de 2.002 referente s limitadas, o regime das sociedades simples no se aplica. (COELHO, 2005, p. 154) Modesto Carvalhosa, ao discorrer sobre o assunto, afirma que: Assim, exemplificativamente, no podem ser aplicadas s sociedades limitadas as regras da sociedade annima atinentes constituio da sociedade; limitao de responsabilidade dos scios; aos direitos e obrigaes dos scios entre si e para com a sociedade; emisso de ttulos estranhos ao capital social, tais como debntures, partes beneficirias, e bnus de subscrio; abertura do capital com apelo poupana pblica; emisso de quotas sem valor nominal; emisso de certificados de quotas; e subsidiria integral [...] Por outro lado, so plenamente aplicveis s sociedades limitadas as regras da sociedade annima no que respeita, sobretudo, sua estrutura organizacional, aos direitos, deveres e responsabilidades dos administradores por exemplo, as regras de organizao e funcionamento dos rgos da administrao , bem como aquelas que regem os pactos parassociais, como o acordo de acionistas. (CARVALHOSA, 2003, p. 45). 18 O mestre Manoel de Queiroz Pereira Calas, ao versar sobre a regncia legal da sociedade limitada na vigncia do Cdigo Civil de 2.002, estabelece a seguinte aplicao: (1) normas do capitulo especfico que regulam a sociedade limitada (artigos 1.052 a 1.086); (2) na constituio e dissoluo da sociedade, deve ser observado o regime do Cdigo Civil (artigos 1.054 e 1.087); (3) no silncio do contrato e nas omisses do captulo especfico do Cdigo Civil, aplica-se o regime das sociedades simples (artigo 1.053); (4) se o contrato social prever a regncia supletiva da Lei das Sociedades por Aes e a matria for contratual, incide a lei do anonimato; (5) nas lacunas do Cdigo Civil, ser aplicvel, por analogia, a Lei das Sociedades por Aes. (CALAS, 2003, p. 39).
19 4 CONCEITO E CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES EMPRESRIAS
4.1 Conceito de sociedade empresria
Conceitua-se sociedade empresria ante a utilizao de dois institutos jurdicos, quais sejam: a pessoa jurdica e a atividade empresarial. No direito brasileiro as pessoas jurdicas so divididas em dois grandes grupos, de um lado as de direito pblico, de outro as de direito privado. No primeiro grupo figuram a Unio, os Estados, os Municpios, o Distrito Federal, os Territrios e as autarquias e, no segundo, todas as demais que no so de direito pblico. O que diferencia um de outro grupo o regime jurdico a que esto subordinados. As pessoas jurdicas de direito pblico se beneficiam de uma posio jurdica diferenciada em razo da superioridade dos interesses que o direito determinou que tutelassem e as pessoas jurdicas de direito privado esto sujeitas a um regime jurdico caracterizado pela isonomia, ou seja, no existe valorao diferenciada dos interesses defendidos por elas. Assim, uma pessoa jurdica de direito pblico se relaciona com uma pessoa jurdica de direito privado em situao privilegiada, o mesmo no ocorre quando duas pessoas jurdicas de direito privado se relacionam, haja vista existir igualdade entre elas. Disso decorre a subdiviso no grupo de pessoas jurdicas de direito privado. De um lado, empresas estatais, cujo capital formado majoritria ou totalmente por recursos originrios do poder pblico que compreende a sociedade de economia mista, onde particulares tambm participam, embora minoritariamente. De outro lado, as pessoas jurdicas de direito privado no-estatais, que compreendem a fundao, a associao e as sociedades. As sociedades, igualmente, se diferenciam da fundao e da associao pela sua caracterstica econmica, e se subdividem em sociedades simples e empresrias. O que caracteriza uma pessoa jurdica de direito privado no-estatal como sociedade simples ou empresaria ser o modo de explorar seu objeto. Assim, o objeto social empresarialmente explorado, ou seja, organizando os fatores de produo, caracterizar a sociedade como empresria. Por conseguinte, a no explorao empresarial do objeto social conferir carter simples sociedade. 20 De acordo com o disposto no artigo 982, do Cdigo Civil de 2.002, considera- se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio. Portanto, o critrio de identificao da sociedade empresria ser o modo de explorao do objeto social. Em se tratando de sociedades por aes, estas sero sempre empresrias, ainda que o seu objeto no seja empresarialmente explorado, conforme o disposto no pargrafo nico do artigo supracitado. Feitas essas consideraes, a sociedade empresria pode ser conceituada como a pessoa jurdica de direito privado no-estatal, que explora empresarialmente seu objeto social ou a forma de sociedade por aes (COELHO, 2005, p. 111). Portanto, sociedades so pessoas jurdicas de direito privado, constitudas no mnimo por pessoas naturais ou pessoas jurdicas, que celebram um contrato social pelo qual se obrigam reciprocamente a contribuir com bens ou servios, para o exerccio da atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (artigo 981 do Cdigo Civil).
4.2 Classificao das sociedades empresrias
As sociedades empresrias so classificadas, principalmente, quanto extenso da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais e quanto livre alienabilidade da participao societria.
4.3 Classificao quanto extenso da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais
Nas sociedades empresrias impera o princpio da autonomia patrimonial, ou seja, da personalizao da sociedade empresria, fazendo com que os scios no respondam, em regra, pelas obrigaes da sociedade. Sendo a pessoa jurdica solvente, ou seja, possuindo bens suficientes em seu patrimnio para o integral 21 cumprimento de todas as suas obrigaes empresariais, o patrimnio particular de cada scio intangvel por dvida social. Assim, somente aps a integral liquidao do capital social que se poder propor alguma responsabilidade por parte dos scios, que ser condicionada a diversos fatores. Os bens particulares dos scios podero ser penhorados por dvidas da sociedade. No entanto, h uma relao de ordem pelo qual a penhora deve atingir os bens da sociedade e somente depois de esgotado o patrimnio social a penhora poder atingir os bens particulares dos scios (artigo 1.024 do Cdigo Civil combinado com o artigo 596 do Cdigo de Processo Civil) 2 . De acordo com o disposto no artigo 990, do Cdigo Civil de 2.002, todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, no entanto, feita uma distino legal sobre a responsabilidade do scio. O scio que contratou pela sociedade no tem direito ao benefcio de ordem previsto no artigo 1.024, do Cdigo Civil de 2.002, e, portanto, responde solidariamente com a prpria sociedade. Por outro lado, os scios que no contratam pela prpria sociedade tm direito ao benefcio de ordem e no so solidrios com a sociedade. A responsabilidade dos scios na sociedade empresria , em regra, subsidiria, ou seja, de responsabilidade da prpria sociedade, fazendo com que eventual responsabilizao por dvidas sociais ocorra somente aps a liquidao total do patrimnio social. Assim, somente depois de esgotados os bens da sociedade que se poder pensar em executar o patrimnio particular do scio por saldos existentes no passivo da sociedade. Fbio Ulhoa Coelho, ao discorrer sobre o assunto alvitra que: O direito brasileiro da atualidade no conhece nenhuma hiptese de limitao de responsabilidade pessoal. Assim, quando a sociedade estiver respondendo por obrigao sua, ter responsabilidade ilimitada; tambm o scio, quando responder por ato seu, ainda que relacionado com sua vida social, ter responsabilidade ilimitada. Somente se concebe, no presente estgio evolutivo do direito nacional, a limitao da responsabilidade subsidiria. Os scios respondem, assim, pelas obrigaes sociais, sempre de modo subsidirio, mas limitada ou ilimitadamente. (COELHO, 2005, p. 117).
___________ 2 Cdigo Civil. Art. 1024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Cdigo de Processo Civil. Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade. 22 Desse modo, segundo o critrio que considera a responsabilidade dos scios, as sociedades empresrias dividem-se em sociedades ilimitada, limitada e mista. A sociedade ilimitada aquela em que todos os scios respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Assim, sendo o patrimnio social insuficiente para o pagamento dos credores da sociedade, o saldo do passivo poder ser reclamado dos scios, de forma ilimitada, ou seja, os credores podero saciar seus crditos at a integral satisfao, enquanto suportarem os patrimnios particulares dos scios. Nesta categoria existe apenas a sociedade em nome coletivo. Ser mista a sociedade em que uma parte dos scios tem responsabilidade ilimitada e outra parte tem responsabilidade limitada. So desta categoria as sociedades em comandita simples, cujo scio comanditado responde ilimitadamente pelas obrigaes sociais, enquanto o scio comanditrio responde limitadamente; e a sociedade em comandita por aes, em que os scios diretores tm responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais e os demais acionistas respondem limitadamente. Por fim, ser limitada a sociedade em que todos os scios respondem de forma limitada pelas obrigaes sociais. Assim, os credores somente podero alcanar os patrimnios particulares dos scios at um determinado limite, devendo suportar as perdas do saldo que o excede. Fazem parte desta categoria a sociedade limitada e a sociedade annima. Em cada tipo societrio, portanto, esto previstas as regras de determinao do limite da responsabilidade dos scios. Os scios da sociedade limitada e os comanditrios da sociedade em comandita simples respondem at o limite do capital social no-integralizado. Na sociedade annima o acionista responder at o limite do valor no-integralizado da parte do capital social que ele subscreveu, o mesmo ocorre com o acionista no-diretor da sociedade em comandita por aes. O scio, ao ingressar na sociedade empresria deve contribuir para o capital social. Estando a sociedade em constituio ou havendo majorao do capital social, o ingressante dever subscrever uma parte do capital social, ou seja, o ingressante comprometer-se- a pagar uma quantia determinada para a sociedade, contribuindo, assim, com o capital social e legitimando a sua pretenso percepo de parcela dos lucros gerados pelos negcios sociais. A subscrio do capital social poder ser feita vista ou a prazo. Conforme o scio paga o que se comprometeu 23 ao subscrever o capital social, integralizar-se- a sua participao na sociedade, assim, o capital social estar totalmente integralizado quando todos os scios cumprirem com as respectivas obrigaes, quais sejam, de contribuir para a formao da sociedade ou para o aumento do capital social. Na sociedade limitada e na sociedade em comandita simples, o scio e o comanditrio, respectivamente, respondem pelas obrigaes sociais at o total do capital social no-integralizado, ou seja, at o limite da quantia do que ainda no foi integralizado no capital social da sociedade. O scio que integralizou totalmente a sua quantia subscrita do capital social poder ser responsabilizado pelas obrigaes sociais, subsidiariamente, dentro do limite da quantia que o seu scio no integralizou. Poder, posteriormente, em ao de regresso, ressarcir-se do prejuzo causado pelo scio inadimplente, porm responder perante a massa dos credores da sociedade pelo total do capital no integralizado. Os acionistas da sociedade annima, ou os da comandita por aes com responsabilidade limitada, respondem somente pela quantia que subscreveram e ainda no integralizaram. Diverge-se, portanto, a questo da responsabilidade do scio pelas obrigaes sociais nas sociedades annimas, posto que o acionista nunca poder ser responsabilizado pela no-integralizao da participao societria devida por outro acionista. Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 119) comenta que o limite da responsabilidade subsidiria dos scios pode ser zero, assim, se todo o capital social j estiver integralizado, os credores da sociedade no podero alcanar o patrimnio particular de qualquer scio com responsabilidade limitada, suportando o prejuzo.
4.4 Classificao quanto livre alienabilidade da participao societria ou quanto estrutura
No Direito Comercial existem sociedades em que os atributos individuais dos scios interferem, ou no, com a realizao do objeto social. Em algumas, a circunstncia de ser o scio competente, honesto ou dinmico tem relevncia para o sucesso ou fracasso da empresa, ao passo que em outras, referidas caractersticas subjetivas decididamente no influem no desenvolvimento do objeto social. 24 Portanto, quando as particularidades pessoais dos scios podem comprometer o desenvolvimento da empresa a que se dedica a sociedade, os integrantes desta devem ter garantias acerca do perfil de quem pretenda fazer parte do quadro associativo. Entretanto, havendo o desinteresse sobre o perfil individual dos scios, o direito no se preocupa com a alienao das quotas, posto que o perfil do eventual novo scio no repercutir no sucesso da empresa. Em funo disso, o Direito Comercial criou um grupo de sociedades em que a alienao da participao societria por um dos scios, a terceiro estranho ao convvio social, depende da anuncia dos demais scios e um grupo em que esse ato jurdico independe de anuncia. Cumpre salientar que a participao societria da sociedade limitada denominada de quota, que faz parte do patrimnio do scio e no da sociedade. Desse modo, o scio, titular da quota, pode dispor da participao societria, alienando-a, a exemplo da disponibilidade que tem dos demais bens de seu patrimnio. O adquirente de uma quota torna-se scio da sociedade e passa a exercer os direitos que esta condio lhe confere. Portanto, nas sociedades em que as caractersticas subjetivas dos scios podem comprometer o sucesso da empresa a que se dedica a sociedade, garante-se o direito de impedir o ingresso de terceiro estranho ao quadro associativo, fazendo com que, em se tratando de adquirente no scio, a alienao da participao societria esteja condicionada anuncia dos demais. Entretanto, nas sociedades em que os atributos pessoais dos scios no interferem na realizao do objeto social, a alienao da participao societria livre, independentemente da anuncia dos demais scios. Feitas essas consideraes, no tocante s condies da alienao da participao societria, as sociedades se dividem em duas categorias, sendo as sociedades de pessoas, onde os scios tm direito de impedir o ingresso de estranho no quadro social e as sociedades de capital, em relao s quais opera o princpio da livre alienabilidade da participao societria. As sociedades de pessoas so aquelas em que se leva em considerao, preponderantemente, os atributos pessoais dos scios. So chamadas de sociedades personalistas e nelas incide o princpio da affectio societatis (afeto de scio). Nessas sociedades, a alienao das quotas sociais para estranhos depende do consentimento dos demais scios.
25 As sociedades de capital so aquelas em que a preocupao dos scios se restringe a conseguir o capital necessrio para o exerccio da atividade social. Os acionistas da sociedade annima, por exemplo, tem liberdade para alienar suas aes para estranhos. Fbio Ulhoa Coelho (2005, p. 122) afirma que no existe sociedade composta exclusivamente por pessoas ou exclusivamente por capital, mas toda sociedade surge da conjugao desses dois elementos, que considera imprescindveis. Afirma que o que faz a sociedade ser de pessoas ou de capital , na verdade, o direito de o scio impedir o ingresso de terceiro no-scio no quadro societrio existente nas de perfil personalista e ausente nas de perfil capitalista.
4.5 Classificao das sociedades de acordo com o Cdigo Civil de 2.002
O Cdigo Civil classificou as sociedades conforme sua inscrio no registro civil ou na junta comercial, em simples e empresria, de acordo com a personificao, ou seja, personificadas ou no-personificadas e quanto ao modo de constituio e dissoluo. As sociedades simples so aquelas que exercem objeto social, consistente em atividade intelectual de natureza cientfica, literria, ou artstica. So as sociedades dos profissionais liberais como, por exemplo, de advogados, mdicos, engenheiros e outros. Elas exercem atividade econmica com finalidade lucrativa. As sociedades rurais tambm so sociedades simples, porm, tm a faculdade de adotar o modelo de sociedade empresria e, neste caso, podero inscrever-se na Junta Comercial. As sociedades simples tm a obrigao de inscrever-se, no prazo de 30 (trinta) dias, no registro civil da respectiva sede. As sociedades de advogados podem constituir-se somente como sociedades simples, bem como se inscreverem na Ordem dos Advogados do Brasil. Sociedades empresrias so aquelas que exercem atividade econmica organizada de produo ou circulao de bens ou de servios e so obrigadas a inscrever-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis, que a Junta Comercial.
26 As sociedades no-personificadas no so pessoas jurdicas, ou seja, no tem subscrio no registro pblico competente. So sociedades no-personificadas a sociedade em comum (antigas sociedades de fato ou irregulares) e a sociedade em conta de participao (artigo 993, do Cdigo Civil de 2.002). Sociedades personificadas so pessoas jurdicas, e adquirem personalidade jurdica a partir da inscrio do seu ato constitutivo no registro civil ou na Junta Comercial. So sociedades personificadas: (1) sociedade em nome coletivo; (2) sociedade em comandita simples; (3) sociedade limitada; (4) sociedade em comandita por aes; (5) sociedade annima; (6) sociedades cooperativas e (7) sociedades simples. Quanto ao modo de constituio e dissoluo as sociedades podem ser contratuais e institucionais. Sociedades contratuais so aquelas constitudas por contrato social e que se dissolvem por distrato. Nestas sociedades admite-se que os scios se retirem quando houver a perda da affectio societatis, atravs da ao de dissoluo parcial da sociedade. So sociedades contratuais: (1) sociedade em nome coletivo; (2) sociedade em comandita simples; (3) sociedade limitada; (4) sociedade simples e (5) sociedade em conta de participao. As sociedades institucionais so aquelas consideradas como instituio, podendo ser constitudas por assemblia geral de fundadores ou por escritura publica, e so regidas por estatuto social. So sociedades institucionais a sociedade annima e a sociedade em comandita por aes.
27 5 CLASSIFICAO DA SOCIEDADE LIMITADA
A sociedade limitada um tipo singular de sociedade, podendo ser classificada como personalista ou capitalista em funo do intuitu personae ou do intuitu pecuniae. Essa classificao tornou-se um dos mais importantes e controvertidos temas do direito societrio brasileiro. Para De Plcido e Silva (1965, p. 190) as sociedades limitadas, em realidade, formam um tipo especial, mostrando-se um intermdio ou trmo mdio, entre as sociedades de pessoas e as sociedades de capitais. Ainda que existam significativos pronunciamentos doutrinrios atribuindo pouca importncia classificao das sociedades limitadas sob o aspecto capitalista ou personalista, como ressalta Cesare Vivante (apud REQUIO, 1989, p. 336), a doutrina majoritria entende ser de inegvel importncia a discusso da natureza personalista ou capitalista da sociedade, solucionando, evidentemente, diversas questes de ordem prtica. Waldemar Martins Ferreira (1961, p. 219) entende que a melhor distino que se pode fazer entre as formas de sociedades no com base no seu carter pessoal ou pecunirio, mas com base na medida de responsabilidade dos scios. Jos Xavier Carvalho de Mendona (apud CARVALHOSA, 2003, p. 35) acrescenta que a responsabilidade dos scios pode ser ilimitada nas chamadas sociedades de pessoas ainda que apenas para alguns scios, como nas sociedades em comandita simples e nas sociedades em conta de participao e limitada nas chamadas sociedades de capitais 3 . Essa classificao, baseada na responsabilidade, adotada no direito ingls. A sociedade limitada ser considerada de pessoas quando, para sua constituio, os scios apreciarem as qualidades pessoais, fazendo com que a alienao da participao societria para estranhos dependa da anuncia dos demais.
___________ 3 J.X. Carvalho de Mendona entende que a melhor classificao das sociedades aquela do direito ingls, que agrupa as sociedades, de acordo com o critrio da responsabilidade, em: (1) sociedades de responsabilidade ilimitada; (2) sociedades de responsabilidade limitada; (3) sociedades de responsabilidade ilimitada e limitada. 28 A confiana recproca entre os scios, evidentemente, fator essencial para que a sociedade limitada seja classificada como de pessoas. Alguns princpios que imperam na organizao da sociedade decorrem dessa confiana, tais como o impedimento de livre cesso das quotas sociais a terceiros estranhos sociedade, a tomada de determinadas deliberaes por unanimidade e a dissoluo da sociedade em razo de morte, interdio ou falncia de alguns dos scios. Por outro lado, a sociedade ser considerada de capital quando na sua constituio, no que concerne ao quadro societrio, no se atribui importncia s qualidades pessoais dos scios, fazendo com que haja plena liberdade na alienao da participao societria. Importa mais aos scios, o acmulo capital, em si, do que as qualidades pessoais dos demais scios. Em conseqncia disso, as quotas de participao no capital, de cada scio, podem ser livremente cedidas a terceiros estranhos, e a sociedade perdura a despeito da morte, interdio ou falncia de um dos scios. Desde a introduo da sociedade limitada em nosso ordenamento positivo, sua classificao como personalista ou capitalista, comporta inconcilivel discusso entre a doutrina e a jurisprudncia. Waldemar Martins Ferreira (1961, p. 219), desde seu primeiro trabalho sobre as sociedades limitadas, apregoou que nelas o elemento pessoal deve ser tomado em considerao quer na relao dos scios entre si, quer na relao deles com a sociedade, que com terceiros. Hermano de Villemor Amaral (1921, p. 100) afirmava ser ela uma sociedade de pessoas, enfatizando os laos que unem os associados entre si e para com a sociedade, os quais impem um grande cuidado em sua escolha. Rubens Requio (1976, p. 259) tambm a inclua no grupo das sociedades de pessoas.
5.1 Classificao da sociedade limitada no regime do Cdigo Civil de 2.002
Segundo entendimento consolidado pela doutrina contempornea a sociedade limitada, sendo de natureza contratual, poder ser constituda como personalista ou capitalista, de acordo com a vontade de seus scios, ou seja, o tipo 29 no define a natureza da sociedade limitada, so os scios, e no a lei que a definem. Portanto, Fbio Ulhoa Coelho (2004, p. 368) esclarece que a negociao, traduzida no contrato social, elucida se a limitada ser de pessoa ou de capital. Destarte, se as qualidades pessoais dos scios forem importantes para o sucesso do empreendimento, estes podero levar em conta seus atributos pessoais, vale dizer, honestidade, capacidade de trabalho, inteligncia, competncia e outros. Assim, podero regular a sociedade com o matiz personalista, para preservar a importncia conferida personalidade dos scios e admitir somente o ingresso no quadro societrio de pessoas previamente aprovadas por eles. Por outro lado, desprezada a qualificao pessoal dos scios, a sociedade ser constituda, levando-se em conta, exclusiva, ou preponderantemente, a necessidade de levantar o numerrio suficiente para o desenvolvimento da atividade social. Portanto, a sociedade limitada poder ser constituda sob o aspecto personalista ou capitalista. Fbio Ulhoa Coelho (2004, p. 369), ao analisar a natureza da sociedade limitada, que pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com a vontade dos scios, afirmou, em respeitada manifestao pioneira, ter ela assumido uma configurao hbrida, revelando ora os traos daquelas, ora os desta. Modesto Carvalhosa (2003, p. 36-37), explica que sociedade limitada surgiu para preencher uma lacuna entre os tipos societrios de responsabilidade ilimitada e a sociedade annima, de responsabilidade limitada, porm, sujeita a onerosas formalidades de funcionamento. Assim, sustenta que a sociedade limitada j nasceu com esse carter hbrido, mesclando caractersticas tanto de um quanto de outro grupo, ou seja, de sociedade de pessoas e de sociedade de capitais. Afirma que esse tipo societrio, como j referido, singular, guardando um particularismo prprio de posio intermediria que ocupa entre as sociedades de pessoas e as sociedades de capital. Afirma que o hibridismo da sociedade limitada j se verificava desde o decreto n.3.708/19, em seu artigo 2, onde determinava que a constituio da sociedade se regeria pelos artigos 300 a 302 do Cdigo Comercial (os quais se aplicavam s sociedades de pessoas) e, o artigo 18, orientava a aplicar subsidiariamente, no que coubesse, a Lei das Sociedades Annimas s sociedades limitadas. Destarte, o artigo 1.053, e seu pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2.002, 30 que determinam a definio das regras supletivamente aplicveis sociedade limitada 4 . Para Jos Waldecy Lucena: as sociedades limitadas, de um lado, beneficiam-se da limitao da responsabilidade de seus scios e da maior separao entre a pessoa do scio e sua quota social, que resulta da vinculao do direito de voto quota e no ao scio, elementos estes trazidos das sociedades de capital. De outro lado, beneficiam-se da facilidade de organizao e constituio, da possibilidade de impor restries livre cesso de quotas, da liberdade de escolha dos scios a respeito das pessoas com quem desejam se associar e das causas pessoais de dissoluo da sociedade, elementos estes tirados das sociedades de pessoas. (LUCENA, 1997, p. 48 apud CARVALHOSA, 2003, p. 36). O Cdigo Civil reconhece o carter hbrido da sociedade limitada, permitindo expressamente que a autonomia privada molde-a, conforme os interesses de seus scios. Prevalecer, portanto, o carter de uma sociedade de pessoas, caso silencie o contrato social. Por outro lado, ter feio de uma sociedade de capitais, caso opte o contrato social pela regncia das regras da sociedade annima, o que j se verificava no laconismo do Decreto n 3.708/19. Segundo entendimento da jurista Vera Helena de Mello Franco: A opo do Cdigo Civil de 2.002, entretanto, criticvel; uma vez que, sendo a sociedade simples, em sua origem, no direito suo e italiano, um modelo jurdico para as sociedades de responsabilidade solidria e no comerciais, no seriam suas regras as mais adequadas regncia supletiva das sociedades limitadas, que, conforme se verifica na prtica, so sociedades comerciais por excelncia, servindo, inclusive, em nossos dias, como modelo para a formatao de grandes empresas industriais e comerciais e joint ventures 5 . Ademais, a estrutura orgnica adotada para a administrao da sociedade limitada no Cdigo de 2.002 que passa a permitir a administrao por terceiros e a realizao de assemblia geral dos scios levaria a uma aproximao mais natural da sociedade limitada forma societria das annimas. (FRANCO, 2001, p. 81-85 apud CARVALHOSA, 2003, p. 40). ___________ 4 O artigo 1.053, caput e pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2.002, dispem, respectivamente, que a sociedade limitada rege-se, nas omisses deste captulo, pelas normas da sociedade simples e que o contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. 5 joint venture ou empreendimento conjunto uma associao de empresas, no definitiva e com fins lucrativos, para explorar determinado(s) negcio(s), sem que nenhuma delas perca sua personalidade jurdica. Difere da sociedade comercial (partnership) porque se relaciona a um nico projeto cuja associao dissolvida automaticamente aps o seu trmino. Um modelo tpico de joint venture seria a transao entre o proprietrio de um terreno de excelente localizao e uma empresa de construo civil, interessada em levantar um prdio sobre o local. H vrias empresas brasileiras que investem nesse tipo de sociedade. Um exemplo foi a Autolatina, uma unio das empresas automobilsticas Volkswagen e Ford, que perdurou at meados de 1996. A VW ofereceu Ford os motores AP-1800 e AP-2000 (em substituio aos antiquados CHT) e a plataforma do sed Santana. A Ford, em contrapartida, ofertou a VW a plataforma do Escort, que originou os modelos Logus e Pointer. Mais um exemplo a Sony Ericsson, a unio dessas duas empresas foi feita para a produo de celulares. E tambm h a Benq Siemens (Wikipdia, 2007). 31 Fbio Ulhoa Coelho (2004, p. 370-371), em manifestao pioneira, aps reconhecer a operacionalidade dessa tradicional classificao, vista por alguns como intil, critica-a apenas pelo fato de ser ela insuficiente para distinguir, nas relaes intra-societrias, as sociedades que so constitudas por dois tipos diferentes de scios: os que so pessoalmente importantes para o empreendimento e que devero trabalhar efetivamente para ser atingido o fim social (os quais ele denomina empreendedores), e os que se limitam a colaborar para a formao do capital social, sem qualquer envolvimento pessoal com a atividade econmica explorada (que ele chama de investidores). Alvitra que o direito positivo brasileiro deveria traar a distino entre os scios empreendedores e os investidores, para distinguir com maior preciso, questes como responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, alienao das quotas sociais e penhorabilidade das quotas. Em suma, a sociedade limitada pode ser disciplinada, no contrato social, como sociedade de pessoas ou de capital. Se o contrato social estabelecer que as quotas sociais possam ser alienadas para estranhos, independentemente da anuncia dos demais scios, a sociedade de capital. Ela ser de pessoas, se o contrato previr que o ingresso de novos scios ou, que a venda de quotas para estranhos, dependa da concordncia da unanimidade dos scios. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota total ou parcialmente para quem j seja scio, independentemente da anuncia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. A eficcia da cesso depende da averbao do respectivo instrumento na Junta Comercial, subscrito pelos scios anuentes, que devem representar, no mnimo, trs quartos do capital social (artigo 1.057, do Cdigo Civil de 2.002). Portanto, na omisso do contrato social, a sociedade limitada disciplinada como uma sociedade personalssima.
32 6 CESSO DAS QUOTAS SOCIAIS E DISSOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE LIMITADA
6.1 Cesso das quotas sociais
A sociedade limitada tem posio intermediria entre as demais sociedades, podendo ser classificada como de pessoas ou de capital, de acordo com a vontade dos scios, no momento de sua constituio, conforme dispor o contrato social. Essa posio intermediria faz com que a sociedade limitada constitua um tipo hbrido e interfere significativamente na cesso das quotas sociais. Assim, possuindo a sociedade limitada estrutura semelhante s sociedades de pessoas, onde as qualidades pessoais dos scios fator determinante, estes tero preferncia cesso das quotas em relao ao terceiro estranho ao convvio social. Porm, quando a limitada possuir estrutura prxima das sociedades de capital, as quotas podero ser livremente cedidas terceiro, haja vista ser a pecnia o elemento fundamental da constituio social. O Decreto n.3.708/19 no tratou expressamente sobre a cesso das quotas. Surgiram, portanto, duas correntes doutrinrias sobre a matria. A primeira corrente defendia que a cesso das quotas sociais nas limitadas seria possvel mediante aprovao de todos os scios, como ocorre nas sociedades de pessoas. De maneira diversa, a segunda corrente defendia a livre cesso das quotas, considerando a limitada mais prxima das sociedades de capital 6 . Jos Waldecy Lucena observa que: algumas legislaes estrangeiras, consideradas mais restritivas, exigem o consentimento da maioria dos scios para a cesso de quotas, e tambm fornecem os meios de liberao do scio cedente. O Decreto n.3.708/19, inspirado no sistema alemo de livre cesso das quotas, no disps, contudo, sobre a liberao do scio cedente. Sob esse prisma, no haveria qualquer lgica em filiar a sociedade limitada ao sistema rgido de restrio cesso de quotas sem, em contrapartida, prever os meios de liberao. (LUCENA, 1997, p. 283 apud CARVALHOSA, 2003, p. 80).
___________ 6 Os juristas Rubens Requio e Fran Martins entendiam que, no regime do Decreto n.3.708/19, o contrato social poderia dispor livremente sobre a cesso das quotas sociais, mas, em caso de omisso deste, deveria ser aplicado o referido no artigo 334, do Cdigo Comercial de 1850. 33 Portanto, na vigncia do Decreto n. 3.708/19, prevalecia o entendimento sobre a possibilidade de livre cesso das quotas, caso os scios no tivessem convencionado expressamente as restries cabveis no contrato social. Omisso o contrato, prevaleceria a possibilidade de livre cesso das quotas sociais. O Cdigo Civil de 2.002 disciplinou a matria em seu artigo 1.057, dispondo que, na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Modesto Carvalhosa (2003, p. 81-83) alvitra que o artigo 1.057 deve ser lido luz do princpio constitucional da livre associao e da liberdade de associar-se (artigo 5, inciso XVII e XX, da Constituio Federal de 1988), direcionando a regra, principalmente no que diz respeito questo de os demais scios da limitada poderem impedir a cesso das quotas sociais, caso haja oposio de um quarto do capital social, a fim de no ser compreendido de forma absoluta e intransigente, representando total desobedincia ao princpio constitucional. Assim, a oposio dos demais scios reduz-se mera preferncia de ordem na aquisio das quotas do scio cedente, que poder, em qualquer caso, ceder suas quotas. Portanto, os scios tm total liberdade para regular a cesso das quotas no contrato social, estipulando restries ou estabelecendo o regime de livre cesso das quotas. Porm, em caso de omisso do contrato, o Cdigo Civil de 2.002 adotou posio singular. Estabeleceu que a cesso das quotas entre os prprios scios dar- se- sem necessidade de aprovao dos demais e, entre scio e terceiro, estranho ao convvio social, a eficcia da cesso estar condicionada a no oposio de titulares de mais de um quarto do capital social.
6.2 Dissoluo parcial da sociedade limitada
A jurisprudncia consolidou o instituto da dissoluo parcial da sociedade limitada a fim de evitar que apenas a vontade ou os problemas de ordem pessoal de um scio pudessem dissolver totalmente a sociedade empresria, interpretando que, nos casos em que a lei prev o direito do scio de pleitear a dissoluo da sociedade, esse pedido pode e deve ser interpretado como de extino do vnculo 34 jurdico que une o scio sociedade. Portanto, a dissoluo parcial da sociedade pode ocorrer em caso de: (a) sada de scio; (b) exerccio do direito de recesso; (c) expulso de scio; (d) falecimento de scio; (e) liquidao de quota a pedido de credor de scio; (f) falncia de scio (CALAS, 2003, p. 180).
35 7 CAUSAS DE DISSOLUO PARCIAL DA SOCIEDADE LIMITADA
7.1 Direito de recesso
Na Constituio Federal, no rol dos direitos e garantias fundamentais, est assegurado, no artigo 5, incisos XVII e XX, ser plena a liberdade de associao para fins lcitos e que ningum poder ser compelido a associar-se ou permanecer associado. Referida garantia constitucional pode ser aferida sob o ngulo positivo e negativo, ou seja, ao direito de associar-se livremente corresponde, em contrapartida, o direito dos associados se desligarem livremente das associaes ou sociedades das quais pertencerem. Como ensina Alexandre de Moraes: plena a liberdade de associao, de tal forma que ningum poder ser compelido a associar-se ou mesmo permanecer associado, desde que para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar, sendo que sua criao e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, vedada a interferncia estatal em seu funcionamento, constituindo-se um direito que, embora atribudo a cada pessoa (titular), somente poder ser exercido de forma coletiva, com vrias pessoas [...] As associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado. Dessa forma, qualquer ato normativo editado pelos poderes Executivo ou Legislativo, no sentido de dissoluo compulsria, ser inconstitucional. A Constituio Federal limita a atuao do Poder Judicirio, autorizando-o dissoluo somente quando a finalidade buscada pela associao for ilcita. (MORAES, 2004, p. 102 e 104). Por definio genrica de Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins (1989, p. 96), associao viria, pois, a ser reunio estvel e permanente de pessoas, objetivando a defesa de interesses comuns, desde que no proibidos pela constituio ou afrontosos da ordem e dos bons costumes. No que concerne ao Direito Comercial, o direito conferido s pessoas de ingressarem ou no, em determinada sociedade comercial, bem como dela se retirarem, uma decorrncia da garantia constitucional de liberdade conferida s pessoas, constituindo mera expresso da livre manifestao da vontade. O scio poder retirar-se voluntariamente da sociedade comercial a que pertena de duas maneiras diferentes: (a) alienar sua participao societria para outro scio ou para terceiro; (b) exercer o direito de retirada. A alienao de suas quotas societrias para outro scio ou para terceiro feita sem a participao da sociedade, a qual no 36 participa das negociaes. A alienao das quotas para quem j seja scio independe da audincia dos outros scios, salvo se houver clusula contratual que disponha de modo diverso. Outrossim, se a alienao das quotas for feita para terceiro, a eficcia do negcio e a retirada do alienante do quadro societrio ficar, salvo disposio contratual diversa, sujeita a no haver oposio de scio ou scios que representem mais de um quarto do capital social, de acordo com o disposto no artigo 1.057, do Cdigo Civil. Cumpridas determinadas condies, altera-se o contrato social, com a sada do alienante, que ser substitudo pelo scio adquirente ou por terceiro que passa a ostentar a qualidade de scio, arquivando-se o instrumento de alterao na Junta Comercial, de acordo com o disposto no artigo 1.057, 3, do Cdigo Civil. A outra alternativa para o scio que pretenda desligar-se do quadro societrio o exerccio do denominado direito de recesso ou de retirada. Nessa hiptese, o scio dissidente comunica sociedade que pretende retirar-se do quadro societrio, exigindo que a sociedade o reembolse do valor de sua participao no patrimnio social. O scio dissidente pratica ato unilateral de natureza potestativa, pela simples manifestao de vontade de encerrar o contrato social, que, por ser de natureza plurilateral, de acordo com a slida concepo ascarelliana, admite o rompimento do vnculo jurdico que o une sociedade e a cada scio. A sociedade, ao receber o comunicado do scio dissidente, no poder impedi-lo de sair e ter de reembols-lo pelo valor da totalidade de sua participao no capital social. O Decreto n. 3.708/19, em seu artigo 15, regulava o direito de recesso, dispondo que assiste aos scios que divergirem da alterao do contrato social a faculdade de se retirarem da sociedade, obtendo reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. Portanto, os scios que divergirem de qualquer deliberao da maioria que implique alterao do contrato social, tm o direito a retirar-se da sociedade, recebendo o pagamento do valor do reembolso de suas respectivas quotas. O Cdigo Civil regula o direito de retirada de maneira diversa, consoante sociedade seja celebrada por tempo indeterminado ou determinado. De modo que, se a sociedade convencionada por tempo indeterminado, como ocorre com a grande maioria das sociedades, qualquer scio pode retirar-se da sociedade mediante notificao aos demais scios com a antecedncia mnima de 60 dias (artigo 1.029, do Cdigo Civil). Porm, o Cdigo Civil prev que os 37 demais scios, nos 30 dias subseqentes notificao do dissidente, podero optar pela dissoluo total da sociedade (artigo 1.029, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Nas sociedades contratadas por tempo determinado, o direito de retirada do scio fica subordinado alegao e comprovao judicial da existncia de justa causa. Portanto, o scio dissidente no tem o direito de se retirar da sociedade convencionada por tempo determinado, antes do exaurimento do lapso temporal pactuado, salvo se houver o consenso unnime dos scios (artigo 1.033, II, do Cdigo Civil), ou se ocorrer uma das hipteses previstas em lei, como a justa causa (artigo 1.029, parte final, do Cdigo Civil), que lhe conferem o direito de recesso se houver modificao do contrato social, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra (artigo 1.077, do Cdigo Civil) 7 . Nestas hipteses, o scio dissidente poder postular em ao judicial o reconhecimento de seu direito de se retirar da sociedade e de receber valor do reembolso de suas quotas. Portanto, seja a sociedade de prazo determinado ou indeterminado, o scio contrrio deliberao que altere o contrato social, ou que aprove fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, poder retirar-se da sociedade no prazo de 30 dias contado da reunio ou assemblia. O scio dissidente dever comunicar, por escrito, sua inteno de retirar-se e, acordada sua sada, bem como o pagamento do reembolso, evidentemente ser desnecessrio o ajuizamento de ao judicial. Havendo discordncia sobre o direito de recesso ou valor do reembolso, ao dissidente caber o ajuizamento de ao judicial, para o reconhecimento de seu direito de retirada e a fixao do valor do reembolso que dever receber. O mestre Manoel de Queiroz Pereira Calas, ao discorrer sobre o disposto no artigo 1.077, do Cdigo Civil de 2.002, explica que: Relativamente ao direito de recesso fundamentado na alterao do contrato, verifica-se que a previso legal , aparentemente, de extrema amplitude, pois, em tese, qualquer modificao do contrato autoriza o dissidente a retirar-se da sociedade. Entendemos, porm, que h uma limitao que decorre do prprio sistema, ou seja, apenas alterao contratual que prejudicar os direitos do scio enseja o direito de recesso. (CALAS, 2003, p. 129).
___________ 7 O artigo 1.077, do Cdigo Civil de 2.002, dispe que quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no artigo 1.031. 38 Portanto, nosso regime legal continua a permitir, de forma mais ampla, a retirada do scio que discordar de modificao do contrato social que lhe cause prejuzo. Nelson Abro, em seus comentrios ao Projeto de Cdigo Civil (antigo artigo 1.080), afirmou o seguinte: Dispondo o art. 1080 do Projeto de Cdigo Civil que, quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ter o scio, que dissentiu, o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no artigo 1.034, realizou trs aperfeioamentos em relao norma vigente: 1 restringiu os casos de recesso s alteraes mais importantes do contrato. (ABRO, 2000, p. 175). Manoel de Queiroz Pereira Calas afirma que: Nos termos em que foi redigido o artigo 1.077 do novo Cdigo Civil, todas as deliberaes que modificarem o contrato social e que causarem prejuzo aos direitos dos scios ensejam o direito de os prejudicados retirarem-se da sociedade e receberem o respectivo reembolso. (CALAS, 2003, p. 131). Portanto, pode-se concluir nas palavras do mestre Manoel Calas (2003, p. 131) que o direito de recesso fundamenta-se na justa causa, tal qual previsto para a excluso do scio, pelo que, apenas se a alterao contratual causar prejuzo ao direito de scio, este poder valer-se do direito de retirada. Assim, alm das causas autorizativas do direito de recesso previstas no artigo 1.077 do Cdigo Civil de 2.002, o prejuzo ao scio, causado pela alterao contratual, requisito fundamental para a concesso do direito de retirada. Questiona-se sobre a exigncia, ou no, da divergncia expressa do scio na deliberao do contrato social para poder valer-se do direito de recesso. O scio que absteve de votar quando da deliberao que aprovou a modificao do contrato social poderia valer-se do direito de retirada? E o scio ausente da votao? E o scio que votou favoravelmente poder retratar-se e retirar-se? Trajano Miranda Valverde ao comentar o assunto invocou o artigo 107 do Decreto n.2.627/40, antiga Lei das Sociedades por Aes que tratava do direito de recesso, e afirmou que s o acionista que tivesse comparecido assemblia e se manifestou contra a aprovao da matria poderia retirar-se da companhia. Para tanto, denotou: A lei no protegeu, acertadamente, os abstinentes e os ausentes. Os acionistas que compareceram assemblia geral, mas se abstiveram de votar, ou votaram em branco, e os que a ela no compareceram, no podem exercer o direito de recesso. No tudo. Para positivar a sua dissidncia, o acionista dever declarar o seu voto, a fim de que conste da ata essa circunstancia. (VALVERDE, 1941, p. 554). 39 Posio contrria sustenta Egberto Lacerda Teixeira (1956, p. 212), invocando o comentrio de Waldemar Martins Ferreira, enfatizando que se a lei no disse quando que se concretiza a divergncia e se o recesso pode ser exercitado at 30 dias aps a publicao da ata, obvio que ao acionista ausente deve assegurar-se o recurso ao recesso quando, dentro daquele prazo, manifestar sua divergncia. O direito de recesso do acionista dissidente bem como ao que se tenha abstido de votar contra a deliberao ou ao que no tenha comparecido assemblia geral est previsto na atual Lei das Sociedades por aes (artigo 137 e seu 2, com redao dada pela Lei n.9.457/97). O artigo 1.077, do Cdigo Civil de 2.002, prescreve apenas que o direito de recesso poder ser exercitado pelo scio que dissentiu na votao que aprovou a modificao do contrato social, e no caso das demais matrias que menciona. Manoel de Queiroz Pereira Calas entende que: alm do expressamente dissidente, tanto o scio que, presente na reunio ou assemblia, se abstm de votar, como o ausente tero o direito de retirar-se da sociedade, desde que exercitem seu direito no prazo de 30 dias. (CALAS, 2003, p. 132) Modesto Carvalhosa (1997, p. 745), tratando do direito de recesso na sociedade annima, arrola dois pressupostos para o exerccio de tal direito: (1) ter havido deliberao eficaz da assemblia sobre as matrias que autorizam a retirada; (2) no ter havido consentimento do scio com a deliberao e, ainda, enfatizou que ocorrendo o consentimento do scio, manifestado na assemblia geral, no poder tal scio arrepender-se do voto proferido para o efeito de exercitar o direito de retirada [...] a prova do no-consentimento negativa, ou seja, deve provar que no compareceu assemblia ou, se o fez, que votou contra a deciso ou se absteve de votar. Evidenciado que pela ao ou omisso o acionista dissentiu, est ele legitimado para exercer o direito de recesso. Portanto, o direito de recesso poder ser exercido pelos scios que discordarem da deliberao que se enquadre no artigo 1.077, do Cdigo Civil de 2.002, respeitado o prazo decadencial de 30 (trinta) dias. A legitimidade para exercer esse direito pertence aos scios que compareceram na assemblia e discordaram expressamente da deliberao ou se abstiveram de votar, bem como aos ausentes da reunio ou assemblia. O scio retirante dever apenas comunicar sociedade sua inteno de retirar-se, e, a partir de ento, perder o status de scio, passando 40 a ter o direito de exigir, amigvel ou judicialmente, o valor do reembolso de suas quotas.
7.1.1 Exerccio do direito de recesso
O novo Cdigo Civil prev, em seu artigo 1.077, o direito de retirada do scio quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra para os scios dissidentes. Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 184-185) entende que se trata de uma hiptese que enseja o ajuizamento da ao de dissoluo parcial da sociedade, pois, exercitado o direito de recesso com fundamento no artigo 1.077 do novo Cdigo Civil, observado o prazo decadencial de 30 dias, incidir o artigo 1.031, que determina a apurao do valor da quota do dissidente, com base no balano especialmente levantado, que levar em conta a situao do patrimnio liquido da sociedade na data do exerccio do direito de recesso. Invoca a definio de balano de determinao que, segundo ensina Jos Manoel de Arruda Alvim, a: demonstrao contbil especialmente elaborada para permitir a mensurao da participao societria do scio dissidente, excludo ou pr- morto. Em se tratando de procedimento judicial, compete ao perito judicial contbil sua elaborao. (ALVIM, 2002, p. 294 apud CALAS, 2003, p. 184- 185). Observa que os tribunais tm entendimento consolidado de que, no havendo acordo entre o scio dissidente e os remanescentes, no que diz respeito ao valor do reembolso fixado com base no balano de determinao, ser inevitvel a ao de dissoluo parcial da sociedade e apurao de haveres, devendo ser observado o critrio de justia e da proibio do enriquecimento ilcito, impondo-se a apurao mais real e justa possvel do valor da participao do dissidente no patrimnio societrio. Da mesma forma, em caso de retirada voluntria de scio, a hiptese exigir a formao do litisconsrcio passivo necessrio entre os scios remanescentes e a sociedade. (CALAS, 2003, p. 185).
41 7.1.2 Valor do reembolso
O reembolso a quantia devida pela sociedade ao scio dissidente, resultante de sua participao na sociedade, ou seja, a operao pela qual a sociedade paga ao scio retirante o valor de sua participao no patrimnio social. O Decreto n. 3.708/19, ao conferir em seu artigo 15, o direito de recesso ao scio contrrio deliberao que legitimava a alterao do contrato social, estabelecia que, ao scio que se retira, deve ser pago o reembolso da quantia correspondente a seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. Porm, a interpretao do artigo 15 tem ocasionado grande divergncia doutrinria e jurisprudencial. Parte da doutrina entende que o direito de recesso ou retirada do scio da sociedade deve ser tratado como autntica dissoluo parcial da sociedade. Alvitra Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 134) que uma criao pretoriana urgida sob o vis do princpio da preservao da empresa que objetivou evitar a dissoluo total da sociedade quando esta fosse pretendida apenas por um scio. Seguindo essa linha de raciocnio, afirmam os doutrinadores que o scio contrariado em seu interesse pela alterao do contrato social, tem o direito de recesso, recebendo seus haveres, isto , capital e lucros verificados no ltimo balano aprovado. Conforme os ensinamentos de Rubens Requio (1989, p. 358), se o balano no estiver aprovado, ou se os valores contbeis do ativo, especialmente o movimentado, estiverem desatualizados, de molde a causar prejuzo ilcito ao scio retirante, os tribunais tm entendido dever apurar-se esses haveres num balano de determinao, atualizando-se aquele ativo, de forma a proceder-se a uma justa apurao de haveres. O Superior Tribunal de Justia j manifestara acrdo ratificando esse entendimento, julgando recurso especial no qual se tratava do valor do reembolso em caso de exerccio de direito de recesso. Nesse sentido: O fato de j ter sido feita extrajudicialmente a apurao de haveres, e, na poca, ter sido o autor notificado para acompanh-la, com a indicao de tcnico, e, ainda, de ter sido posto sua disposio o valor apurado pela sociedade a ttulo de balano de determinao, recusando-se a assinar o recibo de entrega do documento, como indicado na sentena, no desqualifica o seu interesse de questionar judicialmente os valores 42 apurados no dito balano de determinao, estando, desse modo, configurado o interesse de agir. A apurao feita pelos scios remanescentes no exclui, havendo divergncia, a apurao judicial. (Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, RT 736/166). Do acrdo, consta ainda, a seguinte posio: Se o recorrente considera que o apurado no corresponde ao valor real que deveria receber, feita a apurao por balano de determinao, evidente que o autor, ainda que tivesse acompanhado toda a operao, tem interesse de agir, requerendo a apurao judicial diante da discordncia com os nmeros que foram encontrados, eis que pode vir a ser prejudicado pela elaborao de balano em desconformidade com a realidade da empresa. (RT 736/166-168). Parte do acrdo acima, juntamente com a lio Rubens Requio, consolidam forte entendimento que vigora na jurisprudncia, no sentido de que, valendo-se o scio minoritrio do direito de recesso exercido em face de alterao contratual, tem o direito de discordar dos valores constantes do ltimo balano aprovado, e mesmo do balano especialmente levantado para apurao de seu reembolso, podendo exigir uma aferio real, fundada no ativo e passivo fsicos efetivamente apurados, tal qual se tratasse de uma autntica dissoluo total da sociedade. O Supremo Tribunal Federal proferiu acrdo que tem servido de paradigma para o entendimento pretoriano sobre o tema em exame. Nesse sentido: Dissoluo de sociedade limitada. Pedida a dissoluo total por scio dissidente, no possvel, em princpio, decretar a dissoluo parcial, com simples apurao contbil dos haveres do autor. Admitida que seja a dissoluo parcial em ateno convenincia da preservao do empreendimento, dar-se- ela mediante forma de liquidao que se aproxime da dissoluo total. Nesse caso, deve ser assegurada ao scio retirante situao de igualdade na apurao de haveres, fazendo-se esta com a maior amplitude possvel, com a exata verificao, fsica e contbil dos valores do ativo. (RE n 89.464-SP, Rel. Min. Dcio Miranda, RTJ 89/1054). Ratificando o entendimento que o Supremo Tribunal Federal consolidou sobre a matria, o Ministro Moreira Alves proferiu seu voto nesse mesmo julgamento: Entendo, porm, que, se se acolhe a dissoluo parcial, isto implica que, por essa dissoluo, o scio dissidente sai da sociedade, como sairia se houvesse dissoluo total. Apenas, a diferena entre ambas as solues com relao aos demais scios, que, se fosse total, no poderiam continuar na sociedade, que se teria extinguido. Como parcial, eles continuam na sociedade que permanece. Ora, assim entendendo, considero que, com referncia ao scio que sai, a ele no se deve aplicar, por analogia, o artigo 15, da Lei de Sociedade por Cotas de Responsabilidade Limitada, uma vez que este artigo d ao scio dissidente a possibilidade de retirar-se, possibilidade essa que ele s se utilizar se verificar que o valor dos bens, constante do balano social, corresponde exatamente realidade. Em se tratando, porm, de dissoluo parcial, em que ele se retira sem se utilizar dessa faculdade de retirada voluntria, entendo que aqui dever aplicar-se a regra da dissoluo total com referncia a ele, isto , que seja feita, quanto a ele, a avaliao dos bens sociais, para o efeito de retirada da sua cota com base nos valores reais, e no apenas nos valores contbeis. (RTJ 43 89/1070, Min. Moreira Alves). Alberto Gomes da Rocha de Azevedo afirma que: no se pode considerar o recesso como simples soluo alternativa dissoluo da sociedade, pois configura direito de natureza diversa e destina-se a evitar a dissoluo, bem como enfatiza sua caracterstica potestativa, merc do que basta que a comunicao do recedente seja entregue sociedade, para que o vnculo societrio seja rompido instantaneamente, transformando o retirante em credor da sociedade de uma soma em dinheiro, equivalente ao valor da quota no momento do recesso. (AZEVEDO, 1975, p. 90-91 apud CALAS, 2003, p. 136). O autor, ao analisar a questo sobre o valor do reembolso, na vigncia do Decreto n. 3.708/19, em seu artigo 15, invoca o dispositivo do anteprojeto do Cdigo Civil, que atualmente corresponde ao artigo 1.031 do Cdigo Civil de 2.002, dispondo que: Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar- se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. Em seguida, afirma que a inteligncia do artigo inclina-se pela fixao do valor do reembolso com base no valor patrimonial da quota. Defende ainda, a incluso no valor do reembolso das seguintes verbas: valor correspondente ao fundo de reserva, valores incorpreos representados pela clientela local, direito ao arrendamento (ponto comercial), aviamento ou goodwill, sustentando que a maioria, que em verdadeiro ato de fora modifica o contrato, razo pela qual, se a deliberao dos majoritrios vulnerar direitos intangveis do scio de modo a assegurar ao minoritrio o direito de recesso, esse direito tem a finalidade de sano contra a sociedade, com o escopo de cobrir o abuso e evitar a manipulao impune da maioria, razo pela qual o valor do reembolso deve ser o mais pleno possvel. (apud CALAS, 2003, p. 136). Vera Helena de Mello Franco (apud CALAS, 2003, p. 137), em sentido contrrio, entende que dissoluo e recesso so institutos distintos e devem receber tratamento jurdico diferenciado. O recesso o tratamento jurdico criado para tutelar o minoritrio das sociedades de capitais em face dos desmandos dos controladores, que se originou da necessidade de se encontrar um meio-termo entre o postulado da intangibilidade do pacto social e a possibilidade de ser ele alterado pela vontade majoritria dos scios. Para o exerccio do direito de recesso, de rigor que haja o dissenso do minoritrio em relao deliberao imposta pelos majoritrios e, nesse caso, ter ele o direito de receber o reembolso, conforme estabelecido no contrato 44 ou de acordo com o patrimnio lquido contbil, nos termos da lei. Destarte, recesso fenmeno dissociativo e no dissolutrio. Por essa razo, para apurar os haveres do scio retirante, s se leva em considerao o valor do patrimnio lquido apurado no balano contbil, j que no se trata de direito partilha do acervo empresarial, que s ocorre se houver dissoluo e subseqente liquidao. Por isso, o valor real dos bens que compem o patrimnio social no pode ser levado em considerao na apurao do reembolso do recedente, at porque a sociedade permanecer em atividade. Jos Waldecy Lucena (2001, p. 581-582), seguindo essa linha de pensamento, afirma que com base na cristalizao do entendimento jurisprudencial de que o scio de sociedade limitada tem o direito de pedir a dissoluo parcial da mesma, sem expressar os motivos de seu pleito, o direito de recesso em tais sociedades perdeu muito de expresso, j que, se o scio tem um meio menos gravoso de libertar-se da sociedade, evidentemente que jamais recorrer ao meio mais gravoso. Para fundamentar esse entendimento, cita os ensinamentos de Jos Xavier Carvalho de Mendona: Por que exercer o direito de recesso, cuja causa h de ser comprovada e avaliada, se com o pedido de dissoluo parcial de sociedade, apenas fundado em ato unilateral de denncia de scio, qual o permite o Cdigo Comercial (artigo 335, 5), atinge o dissidente o mesmo desiderato e de forma menos onerosa, mais simples e de resultado mais seguro? Assim, o direito de recesso, nas sociedades limitadas est restrito s alteraes de contrato social de sociedades por prazo determinado, sabidamente de nmero reduzidssimo, as quais no podem, consoante averbado, ser dissolvidas por vontade unilateral do scio. Todos os casos de recesso, em sociedades de prazo indeterminado, caem hoje, como enfatizado, na vala comum da dissoluo parcial de sociedade por ato de vontade unilateral do scio, sem declinao de causa, motivo ou justificativa. (MENDONA, 1945, p. 218 apud LUCENA, 2001, p. 581-582). Priscila Maria Corra da Fonseca (2002, p. 193-197) critica o entendimento emanado do Supremo Tribunal Federal que acabou por equiparar dois institutos diversos, isto , o direito de recesso, decorrente da divergncia com a alterao contratual, e a dissoluo parcial, decorrente da dissoluo, conferindo a ambos tratamento idntico e afastando a incidncia do artigo 15 do Decreto n. 3.708/19 para ordenar a avaliao de haveres do scio que se retira com a exata verificao fsica e contbil dos valores do ativo, e afirma que tal inovao pretoriana acabou por converter o direito de retirada em verdadeira letra morta, pois, entre optar pela retirada regulada pela Lei das Limitadas ou pela dissoluo parcial, o scio que 45 pretender afastar-se da sociedade o far por esta ltima via processual, j que, dessa forma, conseguir que seus haveres sejam apurados em valores reais ou de mercado e no consoante a contabilidade social. A jurista enfatiza ainda o equvoco de se identificar o direito de recesso que tem a natureza de extino parcial do vnculo societrio, com a dissoluo parcial que foi concebida pela jurisprudncia para favorecer o scio que, tendo o direito dissoluo total da sociedade, ao deduzir sua pretenso de dissoluo integral, tem reconhecida apenas a dissoluo parcial, preservando-se a sociedade, mas pagando-se ao scio o valor de seus haveres avaliado pelo critrio que deveria ser aplicado liquidao da sociedade. (FONSECA, 2002, p. 193-197). Alvitra que tal entendimento jurisprudencial deu-se no porque os tribunais confundiram o direito de recesso com a dissoluo parcial do contrato social, mas porque entenderam que o sistema legal para calcular o reembolso do scio minoritrio recedente em face de alterao contratual pode causar injustia ao dissidente, j que, normalmente, o valor patrimonial contbil muito inferior ao valor patrimonial real. (FONSECA, 2002, p. 193-197). Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 138-139), ao discorrer sobre o assunto, faz referncia ao artigo 1.077 do Cdigo Civil de 2.002, que olimpicamente, ignorou a slida construo pretoriana sobre a dissoluo parcial da sociedade e se limita a preceituar que, se o contrato social for omisso sobre a forma de apurao do valor do reembolso do scio que dissentir de alterao contratual, a fuso da sociedade, a incorporao de outra, ou dela por outra, incidir o disposto no artigo 1.031, que determina seja o reembolso do retirante apurado com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. Por isso, entende que: os tribunais devero continuar a reconhecer ao scio dissidente o direito de ser reembolsado de suas quotas em valor a ser apurado com base na situao patrimonial real da sociedade, da forma mais exata e ampla possvel. Assim, mesmo que o contrato social venha a estabelecer a forma pela qual ser apurado o valor do reembolso do scio que exercitar o direito de retirada, toda vez que houver controvrsia entre os scios e tal critrio se mostrar injusto, inquo, com possibilidade de violao do principio que probe o enriquecimento sem causa, o scio retirante ter o direito de pleitear a apurao judicial de seus haveres de modo justo. (CALAS, 2003, p. 138-139). Sustenta, ainda, que: apesar de dever prevalecer na apurao do quantum o critrio de justia, 46 isto , justo, real e exato valor, que nesse aspecto se sobrepe ao contratado pelos scios, j no que concerne forma de pagamento do valor real apurado, dever ser observado o que for estabelecido no contrato. Assim, se o contrato social estabelecer que o valor do reembolso ser pago em determinado nmero de prestaes, dever ser observado, inclusive, no que concerne taxa de juros eventualmente pactuada. Caso no haja previso de juros, incidir a taxa legal, cumprindo observar que a correo monetria deve ser automaticamente aplicada, em face do consolidado entendimento pretoriano de que a atualizao monetria no pena nem configura acrscimo, constituindo-se em mecanismo econmico-jurdico que objetiva manter intangvel o valor intrnseco da moeda, corrodo pela inflao. (CALAS, 2003, p. 139).
7.2 Retirada de scio
O scio de sociedade celebrada por prazo indeterminado tem o direito de retirar-se da sociedade a qualquer tempo, motivada ou imotivadamente, conforme o princpio constitucional que assegura o direito de se associar ou desassociar. De maneira que, se um scio comunica unilateralmente aos demais que pretende desligar-se do quadro societrio, rompendo, dessa forma, o vinculo jurdico que o mantm na sociedade, aos demais no lcito opor-se. Dispe o artigo 1.029 do Cdigo Civil de 2.002 que o scio, neste caso, dever notificar os demais, com antecedncia mnima de 60 dias. Estabelecido o acordo sobre o valor do reembolso a ser pago ao scio que se retira, bastar ser elaborada a alterao contratual, excluindo-se o scio retirante, promovendo-se a reduo do capital social ou mantendo-se o valor do capital social com a transferncia das quotas do retirante para os scios que permanecerem, havendo plena liberdade para a renegociao da nova diviso da participao societria dos remanescentes. A plena da retirada do scio perante terceiros decorrer do arquivamento da alterao do contrato social na junta comercial. Havendo discordncia entre os scios em relao ao valor a ser pago ao que se retira, ser de rigor o ajuizamento da ao judicial de dissoluo parcial para ser promovida a apurao dos haveres do retirante. O artigo 1.031, do Cdigo Civil, dispe que na resoluo da sociedade em relao a um scio, o valor de sua quota ser apurado, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade que ser aferida na 47 data da retirada do scio por meio de um balano especialmente levantado, cabendo sociedade pagar em dinheiro o valor da quota, no prazo de 90 dias a partir da liquidao, salvo acordo ou disposio contratual em contrrio. Manoel Calas (2003, p. 181), ao tratar do valor do reembolso do scio que se vale do direito de recesso, observa que a tendncia da jurisprudncia dos tribunais ptrios manter a mesma interpretao conferida ao artigo 15 do Decreto n. 3.708/19 e, no caso de sada voluntria de scio em que h dissenso sobre o valor do reembolso, independentemente de haver ou no clusula contratual sobre a matria, conferir ao scio que sai da sociedade o direito de exigir uma avaliao fsica, real e justa de sua participao no patrimnio social, sob pena de malferir-se o postulado que veda o enriquecimento ilcito. Assim j decidiu o Superior Tribunal de Justia: A dissoluo de sociedade por quotas de responsabilidade limitada por quebra de affectio societatis deve ser feita como se fosse dissoluo total, com a devida apurao de haveres e nomeao de liquidante extrajudicial se evidenciada a exacerbao de nimo entre os scios. (RT 801/166, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito). Na dissoluo de sociedade de responsabilidade limitada, a apurao de haveres, no caso de scio retirante ou pr-morto, ou ainda por motivo de quebra da affectio societatis, h de fazer-se como de dissoluo total se tratasse posto que, segundo a jurisprudncia do STJ, essa linha de entendimento tem por escopo preservar o quantum devido ao scio retirante, que deve ser medido com justia, evitando-se, de outro modo, o locupletamento indevido da sociedade ou scios remanescentes em detrimento dos retirantes. (STJ, REsp. 38.160/SP, Rel. Waldemar Zveiter, j. 13/12/1993). Possui legitimidade ativa para a propositura da ao de dissoluo parcial da sociedade o scio retirante, que a promover contra a sociedade e os demais scios. A sociedade tambm ter legitimidade ativa para propor ao de dissoluo parcial da sociedade que em rigor, objetivar apenas a apurao judicial dos haveres do scio retirante. Apesar de haver controvrsia na jurisprudncia, entende-se que sendo a ao proposta pelo scio retirante, dever figurar no plo passivo a sociedade e os scios remanescentes, em litisconsrcio necessrio (CALAS, 2003, p. 181). O Superior Tribunal de Justia tem entendimento predominante de que na ao de dissoluo parcial de sociedade proposta pelo scio que se retira, impe-se a citao como rus dos scios remanescentes e da sociedade. Nesse sentido: Sociedade. Dissoluo. Necessidade de citao dos scios. Hiptese de litisconsrcio necessrio (REsp. 6.473/SP, Rel. Min. Eduardo Ribeiro). Cabe ao autor eleger com quem pretende litigar em juzo, assumindo os riscos de eventual erro na escolha. Do equvoco poder resultar que perca a 48 demanda, mas a pretenso haver de ser decidida como formulada. Ainda em caso de litisconsrcio necessrio, o juiz determinara que o autor promova a citao. Se no o fizer, extingue-se o processo, mas no ser forcado a contender com quem no queira. (STJ, REsp. 43.531/SP, Rel. Eduardo Ribeiro, j. 23/5/1994). Sociedade. Legitimidade para a causa. Embora a pretenso de retirada de scio, enquanto envolve modificao do contrato, s possa ser atendida pelos remanescentes, o certo que o pagamento dos haveres far-se- com o patrimnio da sociedade. Justifica-se sua presena no processo. (STJ, REsp. 44.132/SP, Rel. Eduardo Ribeiro, j. 11/12/1995). Esse tambm o entendimento predominante do Tribunal de Justia de So Paulo: Sociedade por quotas. Responsabilidade limitada. Scio. Retirada. Apurao de haveres. Existncia de litisconsrcio passivo necessrio entre a sociedade e os scios remanescentes. Legitimidade passiva destes. Artigo 47, CPC. (TJ, RJTJESP 105/247). No mesmo sentido: (RT 757/339). Theotnio Negro (apud CALAS, 2003, p. 182) anota precedentes jurisprudenciais do Superior Tribunal de Justia que ora afirmam dever ser a ao de dissoluo parcial da sociedade movida contra os scios remanescentes, ora em sentido contrario. Assim: A ao de dissoluo parcial deve ser promovida pelo scio retirante contra a sociedade e os scios remanescentes, em litisconsrcio necessrio. (RSTJ 88/180). No mesmo sentido: RSTJ 132/391, REsp. 105.667-SC; STJ-i 132/391, REsp. 105.667-SC; STJ-RT 677/220, STJ-RJ 277/82, RT 601/96, 757/339, JTJ 158/121, 204/217, RJTJERGS 173/224). Em sentido contrario: A sociedade por quotas de responsabilidade limitada no litisconsorte passiva necessria na ao de sua dissoluo parcial. (STJ, REsp. 39.197- 0-RJ; no mesmo sentido: STJ-RT 781/192, RJTAMG 61/209). Manoel de Queiroz Pereira Calas observa que: apesar de haver corrente pretoriano que afirma ser exclusivamente dos scios remanescentes e no da sociedade a legitimidade passiva para a ao de dissoluo parcial da sociedade, perfilhamos o ponto de vista que entende trata-se de hiptese de litisconsrcio necessrio, nos exatos termos do artigo 47 do Cdigo de Processo Civil, pelo que devem figurar no plo passivo os scios remanescentes e a sociedade. (CALAS, 2003, p. 183). Jos Manoel de Arruda Alvim destaca a hiptese em que necessrio o litisconsrcio decorrente da: indispensabilidade da propositura da demanda contra todos, porque todos estejam ligados relao jurdica, a lei processual dispe que, toda vez que a sentena tenha, luz dessa hiptese, necessariamente, que produzir efeitos em face de diversas pessoas, todas devero ser citadas. Neste caso, o que incumbe ao juiz verificar se todos aqueles que sero afetados pela sentena, de modo uniforme, num ou em ambos os plos do processo, esto no processo. [...] Sendo caso de litisconsrcio necessrio (simples ou unitrio), a participao de todos os litisconsortes no processo 49 indispensvel, sendo ineficaz sentena proferida sem a presena de todos. (ALVIM, 2000, p. 96-99 apud CALAS, 2003, p. 183). Destarte, Cndido Rangel Dinamarco afirma que: A necessidade do litisconsrcio ditada no art. 47, caput, que indica as duas situaes conduzentes a ela. Na rdua tarefa de decifrar as palavras confusas desse dispositivo, chega-se a concluso de que o litisconsrcio ser necessrio quando for unitrio e tambm quando a lei o determinar. Fora dessas hipteses facultativo. [...] Nos casos de litisconsrcio necessrio, o sujeito s poder agir em associao com outro ou em face de dois ou vrios, tambm em conjunto. Por isso que se diz que a necessariedade se resolve em uma legitimidade necessariamente conjunta (Liebman); e o carter excepcional do litisconsrcio necessrio deve conduzir a evitar interpretaes que atribuam arbitrariamente a necessidade a casos no estritamente cobertos pelas duas hipteses do art. 47 do Cdigo de Processo Civil. O litisconsrcio s ser necessrio: (a) quando a causa versar um objeto incindvel, conforme disposio genrica contida no art. 47 do Cdigo de Processo Civil ou (b) quando assim a lei o estabelecer de modo especfico, embora o objeto no seja incindvel. A incindibilidade do objeto do processo no s impedem que se profiram decises conflitantes em relao aos litisconsortes (unitariedade), como tambm exige que todos eles estejam no processo (necessariedade). Essa uma imposio de pura lgica, porque o absurdo o mesmo: (a) na sentena que pretendesse cindir o incindvel mediante duas decises conflitantes e (b) na que ditasse uma soluo para um dos sujeitos sem dit-la em relao aos outros porque no foram partes. (DINAMARCO, 2001, p. 349-350). Portanto, de acordo com a lio dos processualistas Jos Manoel de Arruda Alvim e Cndido Rangel Dinamarco, o litisconsrcio ser necessrio quando a sentena produzir efeitos em relao a diversas pessoas que integram determinada relao jurdica. O mestre Manoel de Queiroz Pereira Calas evidencia que: na ao de dissoluo parcial de sociedade ajuizada pelo scio que voluntariamente pede a resoluo do contrato social de rigor que no plo passivo sejam includos os scios remanescentes e a sociedade. Essa afirmao decorre da aceitao da teoria ascarelliana de que o contrato societrio de natureza plurilateral, que cria vnculos jurdicos entre cada um dos scios e a sociedade que eles instituram, bem como entre cada scio e os demais. Ora, se h vnculos jurdicos que interligam os scios entre si, bem como os scios com a sociedade, a sentena a ser proferida produzir efeitos em relao a todos os que integram o contrato social (scios e sociedade), merc do que a hiptese de litisconsrcio necessrio entre todos. (CALAS, 2003, p. 184).
7.3 Expulso de scio
O novo Cdigo Civil ignorou toda a construo jurisprudencial sobre a dissoluo parcial da sociedade limitada, optando por regular a excluso dos scios 50 minoritrios por deliberao da maioria capitalista. Assim, pela nova lei, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios minoritrios esto colocando em risco a continuidade da empresa em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade alterando o contrato social, desde que prevista no contrato a possibilidade de excluso por justa causa (artigo 1.085, do Cdigo Civil de 2.002). Referido dispositivo inovou nosso direito positivo, ao permitir que os scios minoritrios s possam ser excludos extrajudicialmente da sociedade, desde que observados os seguintes requisitos materiais: (a) deliberao da maioria representativa de mais da metade do capital social; (b) imputao ao scio que se pretende excluir de prtica de ato de inegvel gravidade e que ponha em risco a continuidade da empresa; (c) previso contratual de possibilidade de excluso de scio por justa causa. H, ainda, a previso de determinados requisitos formais, pois a excluso s poder ser deliberada em reunio ou assemblia de scios, especialmente convocada para a finalidade, devendo ser dada cincia ao scio acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa (pargrafo nico do artigo 1.085, do Cdigo Civil de 2.002). Entretanto, a maioria capitalista s poder expulsar o scio minoritrio se este praticar atos de inegvel gravidade que ponham em risco a continuidade da empresa e desde que conste do contrato social a excluso por justa causa. A excluso s poder ser deliberada em assemblia ou reunio de scios especialmente convocada para tal finalidade, cientificando-se previamente o scio para garantir-lhe a possibilidade de exercitar seu direito de defesa. Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 106) alvitra que, para ensejar ao scio o direito de se defender, de rigor que da convocao do scio para a reunio ou assemblia dever constar qual o ato considerado de inegvel gravidade que coloca em risco a continuidade da empresa que lhe est sendo imputado. O scio poder comparecer acompanhado de advogado, ou fazer-se representar de advogado, conforme prev o estatuto da advocacia (artigo 7, VI, d, da Lei n 8.906/94, e artigo 1.074, 1, do Cdigo Civil de 2.002). A ausncia do scio no impedir a realizao da assemblia ou reunio, desde que presentes scios titulares de mais da metade do capital social que podero deliberar pela expulso do scio, alterando o contrato social. 51 Deliberada a expulso do scio, caber Junta Comercial apenas examinar se foram observados os requisitos formais para a excluso do scio para fins de arquivamento da alterao do contrato social. O scio excludo extrajudicialmente poder postular no Judicirio sua reintegrao ao quadro societrio para anular a deliberao dos scios que o exclurem da sociedade, alegando que no foram observados os requisitos formais ou materiais. Admite-se tambm a excluso do scio extrajudicialmente pela maioria, no caso de scio remisso (artigo 1.058, do Cdigo Civil de 2.002), falncia do scio, ou quando sua quota for liquidada (artigos 1.026 e 1.030, ambos do Cdigo Civil de 2.002). O scio, em qualquer hiptese de excluso, ter direito de receber o reembolso do valor de suas quotas, ou do saldo, em caso de liquidao, apurado com base na situao patrimonial da sociedade na data da excluso, verificado em balano especialmente levantado. O valor dever ser pago pela sociedade, em dinheiro, no prazo de 90 dias contados da data da liquidao, salvo se houver previso contratual diferenciada sobre prazo e pagamento do valor do reembolso. A maioria dos scios tambm poder excluir o scio que cometer falta grave no cumprimento de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente, por meio judicial, deliberando, para tanto, em reunio ou assemblia, o ajuizamento de ao de dissoluo parcial da sociedade (art. 1.030, do Cdigo Civil de 2.002). Fbio Ulhoa Coelho (2004, p. 417) sustenta que ser obrigatria a observncia da excluso pela via judicial quando o scio a ser expulso for o majoritrio, ou quando o contrato social no tiver clausula permissiva. Nesse caso, a ao ser ajuizada pela sociedade e pelos demais scios, que, mesmo na condio de minoritrios, tero a representao excepcional da sociedade.
7.4 Falecimento de scio
O Decreto n.3.708/19 no disciplinou expressamente sobre o ingresso dos herdeiros na sociedade, entretanto, a doutrina era pacfica em admitir a transferncia de quotas no caso de falecimento de scio da sociedade limitada. 52 Nesse sentido a posio de Carlos Fulgncio da Cunha Peixoto: Nossa lei de sociedade por cotas de responsabilidade limitada filia-se s que admitem a transferncia das quotas por ato causa mortis, divergindo, assim, do Cdigo Comercial, que determina a dissoluo da sociedade pela morte de um dos scios, salvo conveno em contrrio. O art. 7do Dec. n. 3.708, ao fixar as normas de procedimento quanto ao scio remisso, permite que a sociedade cobre do scio, seus herdeiros e sucessores, a soma devida pela sua cota, o que quer dizer que a transmisso por ato causa mortis, se opera, ope legis. Realmente, a sociedade s pode exigir o valor da cota de um scio e, se a lei permite ou cobrar dos herdeiros ou exclu-los, porque considera estes como scios. No se compreende que a lei autorizasse a cobrana dos herdeiros do scio, para, depois de completado o pagamento da cota, considerar a sociedade como dissolvida, nos termos do art. 335, n. 4, do Cdigo Comercial [...] Portanto, firmou dois princpios: 1, a sociedade no se dissolve com a morte de um scio; 2, os herdeiros continuam como scios. Do contrrio no seria possvel reclamar deles a soma devida pelo de cujus. (PEIXOTO, 1958, p. 222 e 223). Modesto Carvalhosa (2003, p. 89) alvitra que esse entendimento fundava-se no princpio da continuidade da empresa, em razo do interesse pblico na preservao da atividade econmica e evitava os bvios inconvenientes resultantes da apurao de haveres dos herdeiros. Neste enfoque orienta Egberto Lacerda Teixeira: A continuao da sociedade com os herdeiros maiores do scio falecido tem, indiscutivelmente, a vantagem de evitar o inconveniente: a) da compra, pela sociedade, da quota do de cujus, o que s pode dar-se com a utilizao de fundos disponveis, destinados ao reforo do capital ou futura distribuio de lucros; b) do pagamento, pela sociedade, aos herdeiros do de cujus do valor da sua quota, o que determinar inevitavelmente a diminuio do capital social; c) de os scios no estarem em condies de exercer o direito de preferncia para aquisio, em nome prprio, das quotas do scio falecido, o que levaria, salvo acordo com os herdeiros, dissoluo da sociedade. (TEIXEIRA, 1956, p. 253). Assim, falecendo scio da sociedade limitada, esta poder ser parcialmente dissolvida, apurando-se os haveres do scio falecido que devero ser pagos ao esplio do de cujus, a fim de serem tais valores atribudos aos respectivos sucessores, ainda que omisso o contrato social. Discorre neste diapaso Jos Waldecy Lucena: E se omisso o contrato social, a respeito da morte de scio, de se entender, como j se averbou, a existncia nele de clusula explcita de continuao da sociedade com os herdeiros do scio pr-morto, o que enseja, para estes, as mesmas solues supra-indicadas: os scios esto obrigados a recepcionar os herdeiros, mas estes, a seu lbito, podem optar pelo ingresso na sociedade ou pelo recebimento dos respectivos haveres. (LUCENA, 2001, p. 297). Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 186) ressalta que o contrato social pode dispor que, no caso de falecimento de scios, seus herdeiros, querendo, podero ingressar na sociedade, substituindo o pr-morto. No entanto, exsurge 53 evidente que, no querendo os herdeiros do falecido ingressar no quadro societrio, em substituio ao pr-morto, tero eles o valor correspondente s quotas do autor da herana, apurado com base no patrimnio liquido da sociedade. Outrossim, mesmo que o contrato autorize a substituio do scio falecido por seus herdeiros, caso os scios remanescentes no concordem com a admisso dos sucessores do pr-morto na sociedade, os herdeiros tero apenas o direito de receber os valores correspondentes participao societria do falecido. Observa que o entendimento de que as quotas do scio falecido so transferidas aos seus herdeiros deve permanecer no regime do Cdigo Civil de 2.002. Dispe o artigo 1.028 do Cdigo Civil de 2.002, aplicvel s sociedades limitadas, que, no havendo disposio diferente no contrato, morrendo um dos scios, liquidar-se- sua quota, tomando-se por base a situao patrimonial da sociedade data do bito, verificada em balano patrimonial especialmente levantado. Assim, discordando os sucessores dos valores apurados no balano especial de determinao, podero valer-se da ao de apurao de haveres. (CALAS, 2003, p. 186). A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem admitido que, no caso de morte de scio da sociedade limitada, seus herdeiros tm legitimidade para pleitear a dissoluo da sociedade e apurao de haveres. Nesse sentido: Sociedade por quotas de responsabilidade limitada. Scio. Morte. Dissoluo parcial. Herdeiros. Apurao de haveres. CPC/39, artigo 668 recepcionado pelo artigo 1.028, VII, do CPC vigente. I Se a morte ou retirada de qualquer dos scios no causar a dissoluo da sociedade, sero apurados exclusivamente os seus haveres, fazendo-se o pagamento pelo modo estabelecido no contrato social, ou pelo convencionado, ou ainda, pelo determinado pela sentena. II A apurao de haveres, no caso de dissoluo parcial de sociedade de responsabilidade limitada, h de ser feita de modo a preservar o valor devido aos herdeiros do scio, que deve ser calculado com justia, evitando-se o locupletamento da sociedade ou dos scios remanescentes. (STJ, REsp. 282.300-0-RS, Rel. Antnio de Pdua Ribeiro, j. 4/9/2001). Em suma, falecendo scio de sociedade limitada, caber a seus sucessores e aos scios remanescentes decidir se a sociedade prosseguir ou ser dissolvida. Se os sucessores do falecido concordarem em substitu-lo no quadro societrio e os scios remanescentes anurem com tal pretenso, a sociedade ser mantida. Porm, se no houver interesse dos sucessores do scio pr-morto em o substiturem, ou, por outro lado, os scios remanescentes no concordarem com a admisso dos sucessores do de cujus, mas quiserem manter a sociedade, ser de rigor a apurao de haveres do falecido a fim de serem pagos seus herdeiros. 54 (CALAS, 2003, p. 187). A jurisprudncia pacfica: No contrato de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, plausvel a clusula que prev a continuao da sociedade com os scios remanescentes e, excepcionalmente, faculta a admisso de herdeiro de scio morto em substituio a este. No entanto, tal faculdade depende do consenso entre a maioria dos scios que restou e o herdeiro do falecido, sem o que restar a este receber, to somente, os haveres que o de cujus possua na sociedade. (RT 771/216, Rel. Des. Aldo Magalhes). Portanto, no sistema do Cdigo Civil de 2.002, os herdeiros do scio pr- morto podero ingressar livremente na sociedade, desde que no haja disposio contratual em sentido contrrio.
7.5 Dos credores particulares de scio
A possibilidade ou impossibilidade de credores particulares pleitearem, em execuo, a penhora das quotas de devedor inscrito no quadro societrio de limitada, vem sendo, h tempos, objeto de sria divergncia doutrinria e jurisprudencial, principalmente pela omisso do Cdigo Comercial e do Decreto n. 3.708/19, que no disciplinaram sobre o assunto, causando grave controvrsia doutrinria e jurisprudencial. Manoel de Queiroz Pereira Calas (2003, p. 107), ao discorrer sobre o assunto, invoca o artigo 292, do Cdigo Comercial, que estabelecia que o credor particular de um scio s pode executar os fundos lquidos que o devedor possuir na sociedade, no tendo este outros bens desembargados, ou se, depois de executados, os que tiver no forem suficientes para o pagamento. Afirma que tal disposio consubstancia uma conseqncia lgica decorrente da personificao da sociedade, pois, desde que o direito positivo concedeu expressamente s sociedades comerciais a personalidade jurdica e a autonomia patrimonial, torna-se evidente que o patrimnio da sociedade, ou a frao do mesmo, no pode ser penhorada por dvida particular de scio. Por isso mesmo, o scio no co- proprietrio do fundo social e no tem direito de exigir qualquer frao dele, enquanto a sociedade subsistir. Dissolvida a sociedade e realizada sua liquidao, o fundo social ser utilizado, primeiramente, para pagar todo o passivo societrio e, se 55 houver acervo final, este ser dividido proporcionalmente entre os scios. Waldemar Ferreira (1961, p. 126-128) sustenta que os scios tm mera expectativa de direito ao resduo dos fundos sociais, merc do que era correta a disposio do artigo 292 do Cdigo Comercial, que s permitia ao credor de scio pedir a penhora de fundos lquidos que o scio-devedor possusse na sociedade. Manoel Calas (2003, p. 108) acrescenta que por fundos lquidos, segundo doutrina e jurisprudncia formadas sobre o tema, entendiam-se os crditos em contas correntes, resultantes de depsitos que os scios entregavam caixa social, a ttulo de emprstimo, ou os lucros apurados em balanos anuais que ao invs de serem pagos eram debitados nas contas particulares dos scios. Rubens Requio (1976, p. 268), alvitra que o Cdigo de Processo Civil de 1939, em seu artigo 942, inciso XII, declaradamente impossibilitava a penhora de fundos sociais pelas dvidas particulares do scio, no compreendendo, entretanto, a vedao quanto aos lucros lquidos verificados em balano. Alvitra que essa regra no foi repetida no Cdigo de Processo Civil de 1973 e afirma que esse silncio no importa em dizer que o Cdigo haja admitido a penhora dos bens da sociedade ou mesmo dos fundos sociais, pelas dvidas particulares do scio, pelo fato de que entre o scio e a sociedade ergue-se a personalidade jurdica desta, com sua conseqente autonomia patrimonial, por isso, pertencendo o patrimnio sociedade, no pode o credor particular do scio penhor-lo para garantia do pagamento de seu crdito. Portanto, os fundos lquidos no eram quotas sociais, mas os lucros sociais apurados em determinado exerccio social, dos quais no houve deliberao social, ou seja, so quantias disponveis para que a sociedade delibere reinvestimento ou distribuio entre os scios. Assim, os lucros lquidos verificados em balano eram perfeitamente penhorveis em execues particulares movidas por credor de scio. Ante essa interpretao, a doutrina passou a discutir sobre a possibilidade da penhora das quotas sociais, havendo respeitvel entendimento de que a penhora das quotas seria possvel apenas se o contrato social admitisse a livre cesso das quotas sociais a estranhos ao quadro societrio, independentemente de anuncia dos demais scios. Na omisso do contrato, as quotas eram impenhorveis, pelo fato de que o arrematante poderia ingressar livremente no quadro societrio, existindo assim, um estranho no convvio social da empresa, o que seria incompatvel com a classificao intuitu personae da sociedade limitada. 56 O Supremo Tribunal Federal, em acrdo relatado pelo Ministro Barros Monteiro, afirmou, em suma, que a transferncia das quotas no foi disciplinada pelo Decreto n. 3.708/19, diploma que no exige o consentimento da maioria absoluta dos quotistas para que um deles ceda a terceiro sua respectiva quota, razo pela qual, se o contrato social no proibir explicitamente a cesso das quotas a estranho, o quotista poder alienar suas quotas com plena liberdade, decidiu, portanto, pela penhorabilidade das quotas sociais (RE n.24.118-SP). Em 1988, a nova Constituio Federal delegou ao Superior Tribunal de Justia competncia para interpretar o direito federal infraconstitucional que, aps alguma divergncia, fixou o entendimento de que as quotas sociais so penhorveis por dvidas particulares dos scios. Em sentido contrrio penhora das quotas sociais em execuo promovida contra o scio, o acrdo relatado pelo Ministro Eduardo Ribeiro, assim ementado: Sociedade por quotas de responsabilidade limitada. Penhorabilidade das quotas do capital social. O artigo 591 do CPC, dispondo que o devedor responde pelo cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens, ressalva as restries estabelecidas em lei. Entre elas se compreende a resultante do disposto no artigo 649, I, do mesmo Cdigo que afirma impenhorveis os bens inalienveis. A proibio de alienar as quotas pode derivar do contrato, seja em virtude de proibio expressa, seja quando se possa concluir, de seu contexto, que a sociedade foi constituda intuitu personae. Hiptese em que o contrato veda a cesso a estranhos, salvo consentimento expresso de todos os demais scios. Impenhorabilidade reconhecida. (STJ, REsp. 34.882-5/SP, Rel. Eduardo Ribeiro, j. 9/8/1993). Prevaleceu, portanto, o entendimento em sentido favorvel penhora das quotas sociais. Nesse sentido, o acrdo relatado pelo Ministro Svio de Figueiredo Teixeira, assim ementado: I Representando as quotas os direitos do quotista sobre o patrimnio da sociedade, a penhora que recai sobre elas pode ser atacada pela sociedade por via dos embargos de terceiro. II A penhorabilidade das quotas, porque no vedada em lei, de ser reconhecida. III Os efeitos da penhora incidente sobre as quotas sociais ho de ser determinados em ateno aos princpios societrios, considerando-se haver, ou no, no contrato social proibio livre alienao das mesmas. IV Havendo restrio contratual, deve ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das quotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119). V No havendo limitao no ato constitutivo, nada impede que a quota seja arrematada com incluso de todos os direitos a ela concernentes, inclusive o status de scio. (STJ, REsp. 30.854-2-SP, Rel. Svio de Figueiredo Teixeira). O Superior Tribunal de Justia decidiu em acrdo mais recente que: I A penhorabilidade das cotas pertencentes ao scio em sociedade de responsabilidade limitada, por dvida particular deste, porque no vedada em lei, de ser reconhecida, com sustentao, inclusive, no art. 591, CPC, segundo o qual o devedor responde, para o cumprimento de suas 57 obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. II Os efeitos da penhora incidente sobre as cotas sociais ho de ser determinados em ateno aos princpios societrios. Assim, havendo restrio ao ingresso do credor como scio, deve ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119), assegurado ao credor, no ocorrendo soluo satisfatria, o direito de requerer a dissoluo total ou parcial da sociedade. (STJ, REsp. 147.546-RS, Rel. Svio de Figueiredo Teixeira, j. 6/4/2000). O Cdigo Civil de 2.002 no disciplina sobre a penhorabilidade das quotas sociais, mas estabelece a posio do credor particular de scio em relao aos bens penhorveis, em seu artigo 1.026, onde o credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Quando se trata de execuo movida contra scio de sociedade, existe uma hierarquia de bens penhorveis, onde, apenas na insuficincia de outros bens, poder a penhora afetar os lucros do scio devedor. Portanto, afirma Manoel Calas que: o legislador civil estabeleceu uma ordem de preferncia de bens penhorveis, quando se trata de execuo movida contra scio de sociedade, preceituando que, apenas na insuficincia de outros bens do devedor, poder a penhora recair sobre os lucros que couberem ao scio devedor na sociedade. Outrossim, a autorizao para a penhora recaia sobre a parte que couber ao scio devedor na liquidao da sociedade totalmente despicienda, haja vista que, integrando a participao proporcional do scio no acervo final da sociedade seu patrimnio particular, evidentemente, responde pelas dvidas particulares do aludido scio. (CALAS, 2003, p. 110). O Cdigo Civil de 2.002 inovou, dispondo no pargrafo nico do artigo 1.026 que, se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do artigo 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at 90 dias aps a liquidao. Ricardo Fiuza, ao comentar referido artigo, afirma: Este artigo diz respeito execuo dos bens particulares do scio em virtude de dvidas pessoais, e no da sociedade, como tratado nos dispositivos anteriores. Se os bens particulares do scio devedor forem insuficientes para o pagamento de suas dvidas, fica facultado ao credor executar os lucros a que o scio porventura tiver direito na sociedade, ou no caso de a sociedade encontrar-se em processo de dissoluo, a parte que o scio teria direito na liquidao dos bens patrimoniais, aps a quitao de todas as dvidas da sociedade. Se esta se encontrar em funcionamento regular, ou seja, se no estiver dissolvida, e no existirem lucros a distribuir, o credor do scio poder requerer, judicialmente, a liquidao das quotas do scio devedor, na proporo necessria satisfao de seu crdito, de acordo com o procedimento de liquidao previsto no art. 1.031 do Cdigo. (FIUZA, 2002, p. 926). 58 Neste caso, a quota do scio devedor ser liquidada para satisfazer sua dvida particular, em execuo movida pelo credor. Inexistindo outros bens penhorveis, nem parcela de lucros a serem distribudos ao devedor, nem parte de acervo final da sociedade por no estar dissolvida, o credor poder requerer a liquidao da quota do devedor. A quota do scio devedor ter seu valor apurado em balano especialmente levantado, com base na situao patrimonial da sociedade, na data em que for pedida a liquidao. A sociedade ter o prazo de 90 dias, contados a partir da liquidao, para depositar, em dinheiro, no juzo da execuo, o valor da quota liquidada (artigo 1.026, pargrafo nico, combinado com o artigo 1.031, 1e 2, do Cdigo Civil de 2.002). Com a liquidao da quota do scio devedor a sociedade ter o capital social reduzido, salvo se os scios suprirem o valor da quota. Exceo ocorre quando o contrato social previr expressamente a regncia supletiva da sociedade limitada pela Lei das Sociedades por Aes, hiptese em que a quota do devedor no ser liquidada e o credor dever pedir sua penhora.
7.5.1 Liquidao de quota a pedido de credor de scio e falncia de scio
O pedido de liquidao de quota e a falncia de scio so casos diferentes de dissoluo parcial da sociedade, decorrentes da situao jurdica de insolvncia do scio devedor. De acordo com o disposto no artigo 1.030, pargrafo nico, do Cdigo Civil de 2.002, ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do artigo 1.026. Portanto, o credor particular de scio insolvente poder requerer a liquidao de sua quota em caso de a sociedade no estar em liquidao e no haver possibilidade de penhora de lucros que lhe couberem. O valor da quota liquidada ser apurado com base na situao patrimonial da sociedade, em balano patrimonial especialmente levantado (artigo 1.030, do Cdigo Civil de 2.002). Porm, a liquidao da quota do devedor no poder ser requerida quando a sociedade limitada for regida supletivamente pela Lei das Sociedades por Aes, hiptese em 59 que o credor dever requerer a penhora das quotas do scio devedor. Outrossim, o scio, empresrio individual e declarado falido, ser excludo da sociedade, que levantar o valor de sua quota, em balano patrimonial especialmente levantado, no prazo de 90 dias da liquidao, e o depositar, em dinheiro, nos autos da falncia. Em ambos os casos, havendo discordncia sobre o valor da quota liquidada, o prprio devedor ou a massa falida poder postular a apurao de seus haveres, de forma real, justa e completa, de modo a impedir o enriquecimento ilcito da sociedade e dos scios remanescentes. Manoel de Queiroz Pereira Calas ressalta que: As duas formas implicam dissoluo parcial da sociedade. De qualquer forma, nas duas hipteses, considerando-se os princpios que os tribunais tm aplicado nos outros casos de dissoluo parcial da sociedade, tudo leva a crer que, ocorrendo a liquidao de quota de scio a pedido de credor individual ou da massa falida do scio, fixando a sociedade, unilateralmente, com base no balano especial por ela realizado, o valor da quota do scio devedor ou falido, o prprio devedor ou sua massa falida, discordando do valor atribudo quota liquidada, poder, posteriormente, na via judicial, postular a apurao de seus haveres, de forma real, justa e completa, de molde a impedir o locupletamento ilcito da sociedade e dos scios remanescentes. (CALAS, 2003, p. 188).
60 8 CONCLUSO
As sociedades de responsabilidade limitada originaram-se na Inglaterra e o direito alemo foi o pioneiro e grande influenciador da adoo de tal modelo societrio no mundo ocidental. A sociedade limitada foi introduzida na legislao brasileira pelo Decreto n. 3.708, de 10 de janeiro de 1.919 que, ante sua disciplina sinttica e objetividade ensejou o predomnio de sua utilizao como modelo societrio, constituindo-se na mais importante das sociedades empresrias previstas em nossa legislao. A sociedade limitada aquela em que cada scio tem sua responsabilidade restrita ao valor de suas quotas, mas todos so responsveis pela integralizao total do capital social. Atualmente, a sociedade limitada est disciplinada em captulo especfico do Cdigo Civil de 2.002 (artigos 1.052 a 1.087) e, nas omisses deste, rege-se pelas normas da sociedade simples (artigo 1.053, caput). Constatada a necessidade de aplicao subsidiria e verificada a sua ineficincia no preenchimento da lacuna, entende a doutrina ser aplicvel analogicamente a Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76). Sociedades empresrias so pessoas jurdicas de direito privado, constitudas no mnimo por pessoas naturais ou pessoas jurdicas, que celebram um contrato social pelo qual se obrigam reciprocamente a contribuir com bens ou servios, para o exerccio da atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados (artigo 981 do Cdigo Civil). As sociedades empresrias so classificadas, principalmente, quanto extenso da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais e quanto livre alienabilidade da participao societria. De acordo com esse critrio, as sociedades empresrias dividem-se em sociedades ilimitada, limitada e mista. A classificao da sociedade limitada hibrida, podendo ser constituda com natureza capitalista ou personalista, de acordo com a vontade dos scios, ou seja, so os scios que atribuem limitada o matiz capitalista ou personalista. Ante o silncio das clusulas contratuais concernente natureza capitalista ou personalista, a sociedade deve ser considerada como pessoalista, em virtude da incidncia do Cdigo Civil, especialmente do artigo 1.028, que trata das conseqncias da morte 61 de scio, e prev a liquidao das quotas do falecido, bem como do artigo 1.057, que estabelece que o scio s pode alienar suas quotas a terceiro estranho sociedade se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. O Cdigo Civil de 2.002 mantm a disciplina da responsabilidade dos scios perante a sociedade como restrita ao valor de suas quotas, porm, todos so solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. A regncia legal da sociedade limitada a partir da vigncia do novo Cdigo Civil a seguinte: (1) normas do captulo especfico que regulam a sociedade limitada (artigos 1.052 a 1.087); (2) na constituio e dissoluo da sociedade, deve ser observado o regime do Cdigo Civil (artigo 1.054 e 1.087); (3) no silncio do contrato e nas omisses do captulo especfico do Cdigo Civil, aplica-se o regime das sociedades simples (artigo 1.053); (4) se o contrato prev a regncia supletiva da Lei das Sociedades por Aes e for matria contratual, incide a Lei do anonimato; (5) nas lacunas do Cdigo Civil, ser aplicvel, por analogia, a Lei das Sociedades por Aes. A sociedade limitada se constitui por contrato de natureza plurilateral que objetiva criar uma organizao, interna e externa, conferindo-lhe personalidade jurdica e patrimnio separado. O contrato de sociedade limitada que tenha por objeto atividade ilcita, impossvel e indeterminvel nulo. A sociedade limitada adquire personalidade jurdica com a inscrio de seu ato constitutivo na junta comercial, conforme o disposto no artigo 985, do Cdigo Civil de 2.002. Com a excluso de scio remisso, deliberada por acordo dos demais scios, poder ser aprovada a aquisio das quotas do scio excludo pela prpria sociedade limitada, desde que a aquisio seja feita com fundos disponveis e sem reduo do capital social, conforme o disposto no revogado artigo 8do Decreto n. 3.708/19, haja vista ter o novo Cdigo Civil silenciado nesse sentido. O limite de responsabilidade pessoal de cada scio, na sociedade limitada, decorre da responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, assim, ao assinar o contrato social, o subscritor assume a obrigao individual de integralizar o valor das quotas que subscrever.
62 A limitao da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais no absoluta, havendo situaes em que os scios, mesmo j totalmente integralizado o capital social, podero ser responsabilizados particularmente por dvidas da sociedade. O novo Cdigo Civil no regulou a questo da penhorabilidade das quotas sociais por dvidas particulares dos scios, porm, inovou ao disciplinar sobre a liquidao de quota a pedido de credor de scio. Os scios que comparecerem assemblia e discordarem da deliberao compatvel com o artigo 1.077, do Cdigo Civil de 2.002, os que se abstiveram de votar ou os ausentes da reunio ou assemblia, podem exercer o direito de recesso. Porm, o scio que concordou com a deliberao e votou favoravelmente, no poder, posteriormente, arrepender-se e retratar-se, para poder exercer o direito de retirada. O valor do reembolso a ser pago ao scio dissidente, ante o disposto nos artigos 1.077 e 1.031, dever ser apurado em balano especialmente levantado com base na situao patrimonial da sociedade data da resoluo. A Lei das Sociedades por aes no poder ser invocada (nem mesmo se prevista no contrato social como supletiva do captulo do Cdigo Civil referente s limitadas) quando se cuida de constituio da sociedade limitada, de sua extino ou de resoluo do contrato social em relao a parte dos scios. Como sociedade contratual, a limitada obedece, nesses temas, somente o disposto nos artigos 1.033, 1.044 e 1.087, do Cdigo Civil de 2.002. A legitimidade ativa para a propositura da ao de dissoluo parcial da sociedade ser do scio retirante, que a promover contra a sociedade e os demais scios remanescentes, em litisconsrcio passivo necessrio. Falecendo scio de sociedade limitada, caber a seus sucessores e aos scios remanescentes decidir se a sociedade prosseguir ou ser dissolvida. Se os sucessores do falecido concordarem em substitu-lo no quadro societrio e os remanescentes aprovarem tal pretenso, a sociedade ser mantida. Porm, se no haver interesse dos sucessores do scio pr-morto em o substiturem, ou, por outro lado, os remanescentes no concordarem com a admisso dos sucessores do de cujus, mas quiserem manter a sociedade, ser de rigor a apurao de haveres do falecido.
63 REFERNCIAS
ABRO, Nelson. Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. AMARAL, Hermano de Villemor. Das Sociedades Limitadas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1921. BASTOS, Celso Ribeiro. Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1989. BORGES, Joo Eunpio. Direito Comercial Terrestre. Rio de Janeiro: Forense, 1959. BULGARELLI, Waldirio. Sociedades Comerciais. 10 ed. So Paulo: Atlas, 2001. CALAS, Manoel de Queiroz Pereira. Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil. So Paulo: Atlas: 2003. CARVALHOSA, Modesto. Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. ______. Comentrios Lei de Sociedades Annimas. So Paulo: Saraiva: 1997. COELHO, Fabio Ulhoa. Cdigo Comercial e Legislao Complementar Anotados. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. ______. Curso de Direito Comercial. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. ______. Manual de Direito Comercial. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de Direito Processual Civil. So Paulo: Malheiros, 2001. FEREIRA, Waldemar Martins. Tratado de Direito Comercial. So Paulo: Saraiva, 1961. FIUZA, Ricardo Arnaldo Malheiros. Novo Cdigo Civil Comentado. So Paulo: Saraiva, 2002. 64 FONSECA, Priscila Maria Corra da. Dissoluo Parcial, Retirada e Excluso de Scio. So Paulo: Atlas, 2002. HALPERIN, Isaac. Sociedades de Responsabilidad Limitada. 3. ed. Buenos Aires: Roque Depalma: 1956. LUCENA, Jos Waldecy. Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada. 4. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001. MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1958. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2004. PEIXOTO, Carlos Fulgncio da Cunha. A Sociedade por Quotas de Responsabilidade Limitada. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1958. REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 1976. ______. Curso de Direito Comercial. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1989. SILVA, de Plcido e. Noes Prticas de Direito Comercial. 12. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1965. SIMO FILHO, Adalberto. A Nova Sociedade Limitada. Barueri: Manole, 2004. TEIXEIRA, Egberto Lacerda. Das Sociedades por Quotas de Responsabilidade Limitada. So Paulo: Max Limonad, 1956. VAVERDE, Trajano de Miranda. Sociedades por Aes. Rio de Janeiro: Revista Forense, 1941. WIKIPDIA. Joint venture. WIKIPDIA, [s.l.]. Disponvel em: <http://www.wikipedia.org.br>. Acesso em: 05 maio 2007.
65 ANEXO A Decreto n. 3.708 de 10 de janeiro de 1.919
Regula a constituio de sociedade por quotas de responsabilidade limitada. O Vice-Presidente da Repblica Federativa dos Estados Unidos do Brasil, em exerccio: Fao saber que o Congresso Nacional decretou e eu sanciono a seguinte resoluo: Art. 1 o Alm das sociedades a que se referem os arts. 295, 311, 315 e 317 do Cdigo Comercial, podero constituir-se sociedades por quotas, de responsabilidade limitada. Art. 2 o O ttulo constitutivo regular-se- pelas disposies dos arts. 300 a 302 e seus nmeros do Cdigo Comercial, devendo estipular ser limitada a responsabilidade dos scios importncia total do capital social. Art. 3 o As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, adotaro uma firma ou denominao particular. 1 o A firma, quando no individualiza todos os scios, deve conter o nome ou firma de um deles, devendo a denominao, quando possvel, dar a conhecer o objetivo da sociedade. 2 o A firma ou denominao social deve ser sempre seguida da palavra - limitada. Omitida esta declarao, sero havidos como solidria e ilimitadamente responsveis os scios gerentes e os que fizerem uso da firma social. Art. 4 o Nas sociedades por quotas de responsabilidade limitada no haver scios de indstria. Art. 5 o Para todos os efeitos, sero havidas como quotas distintas a quota primitiva de um scio e as que posteriormente adquirir. Art. 6 o Devem exercer em comum os direitos respectivos os co-proprietrios da quota indivisa, que designaro entre si um que os represente no exerccio dos direitos de scio. Na falta desse representante, os atos praticados pela sociedade em relao a qualquer os co-proprietrios produzem efeitos contra todos, inclusive quanto aos herdeiros dos scios. Os co-proprietrios da quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes que faltarem para completar o pagamento da mesma quota. Art. 7 o Em qualquer caso do art. 289 do Cdigo Comercial podero os outros scios preferir a excluso do scio remisso. Sendo impossvel cobrar amigavelmente do scio, seus herdeiros ou sucessores a soma devida pelas suas quotas ou preferindo a sua excluso, podero os outros scios tomar a si as quotas anuladas ou transferi-las a estranhos, pagando ao proprietrio primitivo as entradas por ele realizadas, deduzindo os juros da mora e mais prestaes estabelecidas no contrato e as despesas.
66 Art. 8 o licito s sociedades a que se refere esta lei adquirir quotas liberadas, desde que o faam com fundos disponveis e sem ofensa do capital estipulado no contrato. A aquisio dar-se- por acordo dos scios, ou verificada a excluso de algum scio remisso, mantendo-se intacto o capital durante o prazo da sociedade. Art. 9 o Em caso de falncia, todos os scios respondem solidariamente pela parte que faltar para preencher o pagamento das quotas no inteiramente liberadas. Assim, tambm, sero obrigados os scios a repor os dividendos e valores recebidos, as quantias retiradas, a qualquer titulo, ainda que autorizadas pelo contrato, uma vez verificado que tais lucros, valores ou quantias foram distribudos com prejuzos do capital realizado. Art. 10. Os scios-gerentes ou que derem o nome firma no respondem pessoalmente pelas obrigaes contradas em nome da sociedade, mas respondem para com esta e para com terceiros solidria e ilimitadamente pelo excesso de mandato e pelos atos praticados com violao do contrato ou da lei. Art. 11. Cabe ao de perdas e danos, sem prejuzo da responsabilidade criminal, contra o scio que usar indevidamente da firma social ou que dela abusar. Art. 12. Os scios-gerentes podero ser dispensados de cauo pelo contrato social. Art. 13. O uso da firma cabe aos scios-gerentes; se, porm, for omisso o contrato, todos os scios dela podero usar. licito aos gerentes delegar o uso da firma somente quando o contrato no contiver clusula que se oponha a essa delegao. Tal delegao, contra disposio do contrato, d ao scio que a fizer pessoalmente a responsabilidade das obrigaes contradas pelo substituto, sem que possa reclamar da sociedade mais do que a sua parte das vantagens auferidas do negocio. Art. 14. As sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, respondero pelos compromissos assumidos pelos gerentes, ainda que sem o uso da firma social, se forem tais compromissos contrados em seu nome ou proveito, nos limites dos poderes da gerncia. Art. 15. Assiste aos scios que divergirem da alterao do contrato social a faculdade de se retirarem da sociedade, obtendo o reembolso da quantia correspondente ao seu capital, na proporo do ltimo balano aprovado. Ficam, porm, obrigados s prestaes correspondentes s quotas respectivas, na parte em que essas prestaes forem necessrias para pagamento das obrigaes contradas, at a data do registro definitivo da modificao do estatuto social. Art. 16. As deliberaes dos scios, quando infringentes do contrato social ou da lei, do responsabilidade ilimitada queles que expressamente hajam ajustado tais deliberaes contra os preceitos contratuais ou legais. Art. 17. A nulidade do contrato social no exonera os scios das prestaes correspondentes s suas quotas, na parte em que suas prestaes forem necessrias para cumprimento das obrigaes contradas.
67 Art. 18. Sero observadas quanto s sociedades por quotas, de responsabilidade limitada, no que no for regulado no estatuto social, e na parte aplicvel, as disposies da lei das sociedades annimas. Art. 19. Revogam-se as disposies em contrrio. Rio de Janeiro, 10 de janeiro de 1.919, 98 o da Independncia e 31 o da Repblica. Delphim Moreira da Costa Ribeiro
68 ANEXO B Lei n. 10.406 de 10 de janeiro de 2.002
Institui o Cdigo Civil.
O Presidente da Repblica Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
SUBTTULO II Da Sociedade Personificada CAPTULO I Da Sociedade Simples Seo I Do Contrato Social Art. 997. A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar: I - nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou a denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas; II - denominao, objeto, sede e prazo da sociedade; III - capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens, suscetveis de avaliao pecuniria; IV - a quota de cada scio no capital social, e o modo de realiz-la; V - as prestaes a que se obriga o scio, cuja contribuio consista em servios; VI - as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, e seus poderes e atribuies; VII - a participao de cada scio nos lucros e nas perdas; VIII - se os scios respondem, ou no, subsidiariamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico. ineficaz em relao a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato. Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do 69 local de sua sede. 1 o O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato, e, se algum scio nele houver sido representado por procurador, o da respectiva procurao, bem como, se for o caso, da prova de autorizao da autoridade competente. 2 o Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente, ser a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio, e obedecer a nmero de ordem contnua para todas as sociedades inscritas. Art. 999. As modificaes do contrato social, que tenham por objeto matria indicada no art. 997, dependem do consentimento de todos os scios; as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime. Pargrafo nico. Qualquer modificao do contrato social ser averbada, cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente. Art. 1.000. A sociedade simples que instituir sucursal, filial ou agncia na circunscrio de outro Registro Civil das Pessoas Jurdicas, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria. Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio da sucursal, filial ou agncia dever ser averbada no Registro Civil da respectiva sede.
Seo II Dos Direitos e Obrigaes dos Scios Art. 1.001. As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se este no fixar outra data, e terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades sociais. Art. 1.002. O scio no pode ser substitudo no exerccio das suas funes, sem o consentimento dos demais scios, expresso em modificao do contrato social. Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio. 70 Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1 o do art. 1.031. Art. 1.005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso, responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito. Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo. Art. 1.007. Salvo estipulao em contrrio, o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas. Art. 1.008. nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. Art. 1.009. A distribuio de lucros ilcitos ou fictcios acarreta responsabilidade solidria dos administradores que a realizarem e dos scios que os receberem, conhecendo ou devendo conhecer-lhes a ilegitimidade.
Seo III Da Administrao Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, contados segundo o valor das quotas de cada um. 1 o Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais de metade do capital. 2 o Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
71 3 o Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto. Art. 1.011. O administrador da sociedade dever ter, no exerccio de suas funes, o cuidado e a diligncia que todo homem ativo e probo costuma empregar na administrao de seus prprios negcios. 1 o No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao. 2 o Aplicam-se atividade dos administradores, no que couber, as disposies concernentes ao mandato. Art. 1.012. O administrador, nomeado por instrumento em separado, deve averb-lo margem da inscrio da sociedade, e, pelos atos que praticar, antes de requerer a averbao, responde pessoal e solidariamente com a sociedade. Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. 1 o Se a administrao competir separadamente a vrios administradores, cada um pode impugnar operao pretendida por outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos. 2 o Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria. Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o concurso de todos, salvo nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa ocasionar dano irreparvel ou grave. Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: 72 I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Art. 1.017. O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu- los sociedade, ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder. Pargrafo nico. Fica sujeito s sanes o administrador que, tendo em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte na correspondente deliberao. Art. 1.018. Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar. Art. 1.019. So irrevogveis os poderes do scio investido na administrao por clusula expressa do contrato social, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios. Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio. Art. 1.020. Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas justificadas de sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano patrimonial e o de resultado econmico. Art. 1.021. Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da sociedade.
Seo IV Das Relaes com Terceiros Art. 1.022. A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador. 73 Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Art. 1.025. O scio, admitido em sociedade j constituda, no se exime das dvidas sociais anteriores admisso. Art. 1.026. O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1.031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at noventa dias aps aquela liquidao. Art. 1.027. Os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge do que se separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que lhes couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade.
Seo V Da Resoluo da Sociedade em Relao a um Scio Art. 1.028. No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota, salvo: I - se o contrato dispuser diferentemente; II - se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; III - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio falecido. Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade. Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade 74 superveniente. Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026. Art. 1.031. Nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor da sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se- , salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. 1 o O capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota. 2 o A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio. Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao.
Seo VI Da Dissoluo Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I - anulada a sua constituio; II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade.
75 Art. 1.035. O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a serem verificadas judicialmente quando contestadas. Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores providenciar imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria e ilimitadamente. Pargrafo nico. Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode o scio requerer, desde logo, a liquidao judicial. Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art. 1.033, o Ministrio Pblico, to logo lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente. Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao judicial da sociedade nos quinze dias subseqentes ao recebimento da comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar a sociedade at que seja nomeado o liquidante. Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o liquidante ser eleito por deliberao dos scios, podendo a escolha recair em pessoa estranha sociedade. 1 o O liquidante pode ser destitudo, a todo tempo: I - se eleito pela forma prevista neste artigo, mediante deliberao dos scios; II - em qualquer caso, por via judicial, a requerimento de um ou mais scios, ocorrendo justa causa. 2 o A liquidao da sociedade se processa de conformidade com o disposto no Captulo IX, deste Subttulo.
CAPTULO IV Da Sociedade Limitada Seo I Disposies Preliminares Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao 76 do capital social. Art. 1.053. A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. Art. 1.054. O contrato mencionar, no que couber, as indicaes do art. 997, e, se for o caso, a firma social.
Seo II Das Quotas Art. 1.055. O capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. 1 o Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade. 2 o vedada contribuio que consista em prestao de servios. Art. 1.056. A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia, caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. 1 o No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 2 o Sem prejuzo do disposto no art. 1.052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao. Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Pargrafo nico. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para os fins do pargrafo nico do art. 1.003, a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes. Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as 77 despesas. Art. 1.059. Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital.
Seo III Da Administrao Art. 1.060. A sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Pargrafo nico. A administrao atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito aos que posteriormente adquiram essa qualidade. Art. 1.061. Se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unanimidade dos scios, enquanto o capital no estiver integralizado, e de dois teros, no mnimo, aps a integralizao. Art. 1.062. O administrador designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse no livro de atas da administrao. 1 o Se o termo no for assinado nos trinta dias seguintes designao, esta se tornar sem efeito. 2 o Nos dez dias seguintes ao da investidura, deve o administrador requerer seja averbada sua nomeao no registro competente, mencionando o seu nome, nacionalidade, estado civil, residncia, com exibio de documento de identidade, o ato e a data da nomeao e o prazo de gesto. Art. 1.063. O exerccio do cargo de administrador cessa pela destituio, em qualquer tempo, do titular, ou pelo trmino do prazo se, fixado no contrato ou em ato separado, no houver reconduo. 1 o Tratando-se de scio nomeado administrador no contrato, sua destituio somente se opera pela aprovao de titulares de quotas correspondentes, no mnimo, a dois teros do capital social, salvo disposio contratual diversa. 2 o A cessao do exerccio do cargo de administrador deve ser averbada no registro competente, mediante requerimento apresentado nos dez dias seguintes ao da ocorrncia. 3 o A renncia de administrador torna-se eficaz, em relao sociedade, desde o momento em que esta toma conhecimento da comunicao escrita do renunciante; e, em relao a terceiros, aps a averbao e publicao. 78 Art. 1.064. O uso da firma ou denominao social privativo dos administradores que tenham os necessrios poderes. Art. 1.065. Ao trmino de cada exerccio social, proceder-se- elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico.
Seo IV Do Conselho Fiscal Art. 1.066. Sem prejuzo dos poderes da assemblia dos scios, pode o contrato instituir conselho fiscal composto de trs ou mais membros e respectivos suplentes, scios ou no, residentes no Pas, eleitos na assemblia anual prevista no art. 1.078. 1 o No podem fazer parte do conselho fiscal, alm dos inelegveis enumerados no 1 o do art. 1.011, os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada, os empregados de quaisquer delas ou dos respectivos administradores, o cnjuge ou parente destes at o terceiro grau. 2 o assegurado aos scios minoritrios, que representarem pelo menos um quinto do capital social, o direito de eleger, separadamente, um dos membros do conselho fiscal e o respectivo suplente. Art. 1.067. O membro ou suplente eleito, assinando termo de posse lavrado no livro de atas e pareceres do conselho fiscal, em que se mencione o seu nome, nacionalidade, estado civil, residncia e a data da escolha, ficar investido nas suas funes, que exercer, salvo cessao anterior, at a subseqente assemblia anual. Pargrafo nico. Se o termo no for assinado nos trinta dias seguintes ao da eleio, esta se tornar sem efeito. Art. 1.068. A remunerao dos membros do conselho fiscal ser fixada, anualmente, pela assemblia dos scios que os eleger. Art. 1.069. Alm de outras atribuies determinadas na lei ou no contrato social, aos membros do conselho fiscal incumbem, individual ou conjuntamente, os deveres seguintes: I - examinar, pelo menos trimestralmente, os livros e papis da sociedade e o estado da caixa e da carteira, devendo os administradores ou liquidantes prestar- lhes as informaes solicitadas;
79 II - lavrar no livro de atas e pareceres do conselho fiscal o resultado dos exames referidos no inciso I deste artigo; III - exarar no mesmo livro e apresentar assemblia anual dos scios parecer sobre os negcios e as operaes sociais do exerccio em que servirem, tomando por base o balano patrimonial e o de resultado econmico; IV - denunciar os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias teis sociedade; V - convocar a assemblia dos scios se a diretoria retardar por mais de trinta dias a sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes; VI - praticar, durante o perodo da liquidao da sociedade, os atos a que se refere este artigo, tendo em vista as disposies especiais reguladoras da liquidao. Art. 1.070. As atribuies e poderes conferidos pela lei ao conselho fiscal no podem ser outorgados a outro rgo da sociedade, e a responsabilidade de seus membros obedece regra que define a dos administradores (art. 1.016). Pargrafo nico. O conselho fiscal poder escolher para assisti-lo no exame dos livros, dos balanos e das contas, contabilista legalmente habilitado, mediante remunerao aprovada pela assemblia dos scios.
Seo V Das Deliberaes dos Scios Art. 1.071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: I - a aprovao das contas da administrao; II - a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III - a destituio dos administradores; IV - o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V - a modificao do contrato social; VI - a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII - a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII - o pedido de concordata.
80 Art. 1.072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art. 1.010, sero tomadas em reunio ou em assemblia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. 1 o A deliberao em assemblia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez. 2 o Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3 o do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. 3 o A reunio ou a assemblia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. 4 o No caso do inciso VIII do artigo antecedente, os administradores, se houver urgncia e com autorizao de titulares de mais da metade do capital social, podem requerer concordata preventiva. 5 o As deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam todos os scios, ainda que ausentes ou dissidentes. 6 o Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o disposto na presente Seo sobre a assemblia. Art. 1.073. A reunio ou a assemblia podem tambm ser convocadas: I - por scio, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de sessenta dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou por titulares de mais de um quinto do capital, quando no atendido, no prazo de oito dias, pedido de convocao fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; II - pelo conselho fiscal, se houver, nos casos a que se refere o inciso V do art. 1.069. Art. 1.074. A assemblia dos scios instala-se com a presena, em primeira convocao, de titulares de no mnimo trs quartos do capital social, e, em segunda, com qualquer nmero. 1 o O scio pode ser representado na assemblia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificao dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata. 2 o Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito diretamente.
81 Art. 1.075. A assemblia ser presidida e secretariada por scios escolhidos entre os presentes. 1 o Dos trabalhos e deliberaes ser lavrada, no livro de atas da assemblia, ata assinada pelos membros da mesa e por scios participantes da reunio, quantos bastem validade das deliberaes, mas sem prejuzo dos que queiram assin-la. 2 o Cpia da ata autenticada pelos administradores, ou pela mesa, ser, nos vinte dias subseqentes reunio, apresentada ao Registro Pblico de Empresas Mercantis para arquivamento e averbao. 3 o Ao scio, que a solicitar, ser entregue cpia autenticada da ata. Art. 1.076. Ressalvado o disposto no art. 1.061 e no 1 o do art. 1.063, as deliberaes dos scios sero tomadas: I - pelos votos correspondentes, no mnimo, a trs quartos do capital social, nos casos previstos nos incisos V e VI do art. 1.071; II - pelos votos correspondentes a mais de metade do capital social, nos casos previstos nos incisos II, III, IV e VIII do art. 1.071; III - pela maioria de votos dos presentes, nos demais casos previstos na lei ou no contrato, se este no exigir maioria mais elevada. Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio, aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031. Art. 1.078. A assemblia dos scios deve realizar-se ao menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social, com o objetivo de: I - tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico; II - designar administradores, quando for o caso; III - tratar de qualquer outro assunto constante da ordem do dia. 1 o At trinta dias antes da data marcada para a assemblia, os documentos referidos no inciso I deste artigo devem ser postos, por escrito, e com a prova do respectivo recebimento, disposio dos scios que no exeram a administrao. 2 o Instalada a assemblia, proceder-se- leitura dos documentos referidos no pargrafo antecedente, os quais sero submetidos, pelo presidente, a discusso e votao, nesta no podendo tomar parte os membros da administrao e, se 82 houver, os do conselho fiscal. 3 o A aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do de resultado econmico, salvo erro, dolo ou simulao, exonera de responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os do conselho fiscal. 4 o Extingue-se em dois anos o direito de anular a aprovao a que se refere o pargrafo antecedente. Art. 1.079. Aplica-se s reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o estabelecido nesta Seo sobre a assemblia, obedecido o disposto no 1 o do art. 1.072. Art. 1.080. As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Seo VI Do Aumento e da Reduo do Capital Art. 1.081. Ressalvado o disposto em lei especial, integralizadas as quotas, pode ser o capital aumentado, com a correspondente modificao do contrato. 1 o At trinta dias aps a deliberao, tero os scios preferncia para participar do aumento, na proporo das quotas de que sejam titulares. 2 o cesso do direito de preferncia, aplica-se o disposto no caput do art. 1.057. 3 o Decorrido o prazo da preferncia, e assumida pelos scios, ou por terceiros, a totalidade do aumento, haver reunio ou assemblia dos scios, para que seja aprovada a modificao do contrato. Art. 1.082. Pode a sociedade reduzir o capital, mediante a correspondente modificao do contrato: I - depois de integralizado, se houver perdas irreparveis; II - se excessivo em relao ao objeto da sociedade. Art. 1.083. No caso do inciso I do artigo antecedente, a reduo do capital ser realizada com a diminuio proporcional do valor nominal das quotas, tornando- se efetiva a partir da averbao, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, da ata da assemblia que a tenha aprovado. Art. 1.084. No caso do inciso II do art. 1.082, a reduo do capital ser feita restituindo-se parte do valor das quotas aos scios, ou dispensando-se as prestaes ainda devidas, com diminuio proporcional, em ambos os casos, do 83 valor nominal das quotas. 1 o No prazo de noventa dias, contado da data da publicao da ata da assemblia que aprovar a reduo, o credor quirografrio, por ttulo lquido anterior a essa data, poder opor-se ao deliberado. 2 o A reduo somente se tornar eficaz se, no prazo estabelecido no pargrafo antecedente, no for impugnada, ou se provado o pagamento da dvida ou o depsito judicial do respectivo valor. 3 o Satisfeitas as condies estabelecidas no pargrafo antecedente, proceder-se- averbao, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, da ata que tenha aprovado a reduo.
Seo VII Da Resoluo da Sociedade em Relao a Scios Minoritrios Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. Art. 1.086. Efetuado o registro da alterao contratual, aplicar-se- o disposto nos arts. 1.031 e 1.032.
Seo VIII Da Dissoluo Art. 1.087. A sociedade dissolve-se, de pleno direito, por qualquer das causas previstas no art. 1.044.
CAPTULO V Da Sociedade Annima Seo nica Da Caracterizao
84 Art. 1.088. Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Art. 1.089. A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo. Braslia, 10 de janeiro de 2.002, 181 o da Independncia e 114 o da Repblica. FERNANDO HENRIQUE CARDOSO Aloysio Nunes Ferreira Filho