22475/2013

Acrdo- RO 0000877-32.2012.5.12.0010
DISCOS TACGRAFOS. CONTROLE
DA CARGA COMO FINALIDADE PRECPUA. A
alegao de que o uso do tacgrafo,
alm do controle de velocidade, permi-
te a fiscalizao da efetiva atividade
do motorista foge da realidade, visto
ser sabido que referido instrumento
no constitui meio de aferio da jor-
nada de trabalho. O aparato tecnolgi-
co de segurana utilizado no transpor-
te rodovirio de cargas serve, apenas,
para o monitoramento das atividades de
carga e descarga, localizao e pontu-
alidade, mas no comprova o que ocorre
nos intervalos produzidos naqueles re-
gistros. Inteligncia da OJ n 332 da
SDI-1 do TST.
VISTOS, relatados e discutidos estes
autos de RECURSO ORDINRIO, provenientes da Vara do Traba-
lho de Brusque, SC, sendo recorrentes 1. BILU INDSTRIA DE
ALIMENTOS LTDA, 2. EDENILSO ANGELINO MELO (Recurso Adesivo)
e recorridos 1. EDENILSO ANGELINO MELO, 2. BILU INDSTRIA
DE ALIMENTOS LTDA.
Inconformados com a sentena das 87-9
e 92, da lavra da Excelentssima Juza Karin Corra de Ne-
greiros, que acolheu em parte os pedidos da exordial, re-
correm as partes a esta Corte.
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A r requer a reforma da sentena nas
seguintes matrias: 1) horas extras; 2) integrao da verba
dirias; 3) devoluo dos valores descontados a ttulo de
multas de trnsito (fls. 94-100).
O autor, pelas razes do recurso ade-
sivo das fls. 101-111, pretende acrescer condenao o pa-
gamento das seguintes verbas: 1) multa do art. 477 da CLT;
2) multa do art. 467 da CLT e 3) honorrios advocatcios.
As partes apresentam contrarrazes re-
cprocas (fls. 104-106 pelo autor e fls. 114-7 pela r).
O Ministrio Pblico do Trabalho no
se manifesta nos autos, em conformidade com o art. 20 da
Consolidao dos Provimentos da Corregedoria-Geral da Jus-
tia do Trabalho.
Os autos vm conclusos.
Este o relatrio.
V O T O
Conheo dos recursos e das contrarra-
zes, ante a satisfao dos pressupostos legais de admissi-
bilidade.
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M R I T O
RECURSO DO RU
1. Horas extras. Motorista externo
De plano, refuto a assertiva de que os
discos tacgrafos fazem prova da jornada praticada.
O aparato tecnolgico de segurana
utilizado no transporte rodovirio de cargas serve, apenas,
para a atividade de carga e descarga, localizao e pontua-
lidade, mas no comprova o que ocorre nos intervalos produ-
zidos naqueles registros.
Nesse sentido o TST pacificou o enten-
dimento consubstanciado na OJ n 332 da SBDI-1, in litte-
ris:
MOTORISTA. HORAS EXTRAS. ATIVIDADE
EXTERNA. CONTROLE DE JORNADA POR
TACGRAFO. RESOLUO N 816/1986 DO
CONTRAN. DJ 09.12.2003 - O tacgrafo, por
si s, sem a existncia de outros elemen-
tos, no serve para controlar a jornada
de trabalho de empregado que exerce ati-
vidade externa.
O autor, durante toda a contratualida-
de, desempenhou as funes de ajudante e de motorista no
transporte rodovirio de cargas externas, em viagens inter-
municipais, sem pernoite, atividade que, via de regra, no
se compatibiliza com a fiscalizao do horrio de trabalho
efetivamente cumprido.
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Outrossim, reputo, como condio es-
sencial para o no enquadramento do motorista rodovirio de
cargas na hiptese legal inserta no art. 62, I, da CLT, a
existncia de elementos robustos de convico acerca da
possibilidade do efetivo controle da jornada.
Foram ouvidas duas testemunhas:
TESTEMUNHA DO AUTOR: ALBERTINO DE LON
GODINHO, brasileiro, divorciado, nascido
em 12/06/57, motorista, residente na Rua
Salvador Benvenutti, 150, Limeira Brus-
que-SC. Advertido e compromissado. I.R.
trabalhou para o ru de 13/08/10 a
abri/13, como motorista; o depoente no
recebia qualquer valor por fora da fo-
lha de pagamento; o depoente trabalhava
na mesma rea de atuao do autor, e es-
clarece que todos os motoristas tinham de
retirar o caminho pela manh no ptio da
empresa, porm o horrio de retirada do
caminho e sada do local variava entre
as 3h e 5h, dependendo da rea de atuao
de cada um; no caso do depoente e do au-
tor ambos retiravam e j saam com o ca-
minho s 5h e retornavam entre 18h30 e
20h, no mximo; os motoristas faziam en-
tregas; as principais regies de atuao
do depoente e do autor eram Joinville,
Jaragu do Sul, Curitiba, Lages e Blume-
nau, podendo haver outras dentro do limi-
te das cidades mencionadas; o autor ia ao
ru com meio de locomoo prprio; o pro-
curador do ru pede que fique registrado
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que a testemunha mencionou veculo pr-
prio. Defiro o registro em razo de que
isso foi dito. Perguntas do(a) autor(a):
Os tacgrafos so trocados diariamente;
aps a chegada dos motoristas no ptio da
empresa no final do dia eles ainda fazem
algumas atividades tais como descarrega-
mento do produto que sobrou, fazer acerto
de conta dos produtos entregues, ativida-
des que podem levar de trinta minutos a
uma hora, e devem ser feitas diariamente;
nem sempre sobra produto diariamente, mas
o acerto de contas deve obrigatoriamente
ser feito todos os dias; acha que no
havia labor quando era feriado em Brus-
que; perguntas do ru: indefiro a pergun-
ta se o depoente tem ao contra a empre-
sa, e seus pedidos, em razo de que o mo-
mento da contradita j passou; poderia
at acontecer de o motorista terminar as
entregas cedo e devolver o veculo no ru
antes das 18h (entre 16 e 18h), mas o
mais comum era retornarem aps as 18h; o
depoente esclarece que o encarregado da
logstica diariamente recolhia os tac-
grafos do dia e os substitua por outro;
o roteiro a ser atendido pelo trabalhador
era estabelecido pela empresa, e poderia
acontecer de o ru entrar em contato com
o motorista ao longo do dia para acres-
centar alguma outra entrega no mesmo dia,
mas isso se dava raramente; o depoente
no trabalhava aos sbados; sabe que ape-
nas excepcionalmente o autor trabalhava
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aos sbados; afirma que o trabalho excep-
cional aos sbados era para limpeza do
caminho e abastecimento, e retificando o
que disse, afirma que ele prprio poderia
ir em dois sbados por ms fazer tais ta-
refas.; o depoente se justifica declaran-
do que quando lhe foi perguntado se tra-
balhava aos sbados entendeu que se refe-
ria ao seu servio de entrega; diariamen-
te os caminhes so abastecidos por uma
pessoa designada para tanto, e isso se d
quando o caminho devolvido no ptio do
ru; tambm h uma pessoa designada para
fazer a limpeza dos caminhes por fora,
sendo que a limpeza interna feita pelos
motoristas aos sbados, como j menciona-
do; o depoente teve muitas multas de
trnsito descontadas de seu salrio, e o
desconto era lanado na folha de pagamen-
to como vale e os trabalhadores efeti-
vamente assinavam um recibo a ttulo de
vale para tais descontos; o encarregado
de logstica apresentava a notificao de
trnsito aos motoristas; o vale era as-
sinado apenas no momento do pagamento;
apenas nas quintas e sextas-feiras havia
pessoal do setor administrativo no escri-
trio do ru para receber os motoristas
para a prestao de contas, e nos outros
dias cada motorista colocava a sua pres-
tao de contas numa pastinha e guardava
no cofre da empresa, para conferncia no
dia seguinte; o descarregamento do produ-
to que sobrava no precisava ser feito
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com outro funcionrio alm do motorista;
o depoente usufruiu frias no perodo em
que trabalhou para o ru. Nada mais.
TESTEMUNHAS DA R: 1. ADEMIR MARCOS, bra-
sileiro, casado, nascido em 20/01/1972,
encarregado de depsito, residente na Rua
Alberto Muller, 2345 Brusque-SC. Adver-
tido e compromissado. I.R. trabalha h
uns cinco anos e meio para o ru, como
encarregado de depsito h uns quatro me-
ses; o depoente j foi motorista do ru;
perguntas do ru: o depoente j teve des-
conto de multa de trnsito em sua folha
de pagamento, e isso pode acontecer com
os outros motoristas , mas depende de o
trabalhador concordar com a multa; o des-
conto sempre foi exatamente pelo valor da
multa, porm de forma parcelada; atual-
mente os motoristas no fazem relatrio
de viagem; questionado em que poca foi
feito o relatrio, declara que nunca hou-
ve obrigatoriedade para tanto; as cidades
de atendimento pelo motorista so deter-
minadas pelo empregador, porm a rota
organizada pelo motorista, conforme o que
fique mais fcil; os motoristas no fazem
entregas ao sbados , mas podem ir no ru
fazer a limpeza interna da cabine do ca-
minho; o depoente, quando motorista, no
ia aos sbados fazer a limpeza, porque
aproveitava para faz-la durante a semana
entre uma parada e outra; a limpeza da
cabine do caminho pode levar de 30 minu-
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tos a uma hora; alem da limpeza da cabi-
ne, no h outra tarefa que o motorista
possa realizar nos sbados pela manh;
no o motorista quem faz o abastecimen-
to do veculo; o prprio motorista quem
faz o descarregamento da carga que sobra
diariamente, com o auxlio do rapaz da
devoluo; varia muito o horrio de re-
torno do motorista, podendo variar entre
12h e 19/20h para aqueles motoristas que
atendem a regio do litoral catarinense;
quando o motorista atende Curitiba nor-
malmente nem retorna no mesmo dia; no
sabe dizer se o autor atendia Curitiba; o
depoente nem sempre retornava ao ru no
mesmo dia em razo de sua regio de aten-
dimento, e quando chegava noite no ru
colocava a prestao de contas no cofre e
ela era feita no dia seguinte; perguntas
do(a) autor(a): o depoente esclarece que
a limpeza da cabine de seu caminho ele
poderia fazer nos intervalos entre uma
entrega e outra e tambm quando tinha que
esperar por um cliente para fazer a en-
trega; as viagens do depoente duravam de
trs a quatro dias; no sabe dizer se o
autor fazia entrega em Lages; o motorista
no limpava o ba do caminho; o motoris-
ta no fazia verificao de leo nem ca-
libragem do pneu, sendo tarefa do mecni-
co; todos os motoristas recebem diria de
viagem; atualmente a diria de R$30,00;
nada mais. (Grifei)
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No caso em apreo, o acervo probatrio
no respalda a tese de que o horrio de trabalho fosse fis-
calizado. Sublinho que o fato de o autor pegar o caminho e
devolver na empresa, somente faz prova das horas de incio
e de trmino da jornada, nada mais.
No h meno na inicial de qualquer
outro meio de controle de jornada alm do tacgrafo.
Neste contexto, tenho como configurada
a jornada externa, sem controle e fiscalizao por parte do
empregador, nos termos do disposto no art. 62, I, da CLT,
no fazendo por consequncia lgica, jus ao pagamento de
horas extras alm da jornada normal, tampouco aos reflexos
da decorrentes.
Dou provimento para absolver a r do
pagamento de horas extras e reflexos, em face da jornada
externa, sem controle e fiscalizao exercida pelo autor.
2. Integrao da verba dirias
A r foi condenada ao pagamento da in-
tegrao de dirias, no importe mensal de R$ 650,00, em ra-
zo de ter sido reconhecida a sua natureza salarial.
A recorrente sustenta que no cabe a
integrao de dirias, pois na verdade trata-se de ajuda de
custo, uma vez que elas eram destinadas ao pagamento de
despesas nas viagens servio, sobretudo com alimentao,
na forma de reembolso, no havendo falar em natureza sala-
rial. Pugna pela reforma.
No lhe assiste razo.
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A CLT trata das dirias e da ajuda de
custo no art. 457, in verbis:
Art. 457 - Compreendem-se na remunerao
do empregado, para todos os efeitos le-
gais, alm do salrio devido e pago dire-
tamente pelo empregador, como contrapres-
tao do servio, as gorjetas que rece-
ber. (Redao dada pela Lei n 1.999, de
1.10.1953)
1 - Integram o salrio no s a impor-
tncia fixa estipulada, como tambm as
comisses, percentagens, gratificaes
ajustadas, dirias para viagens e abonos
pagos pelo empregador. (Redao dada pela
Lei n 1.999, de 1.10.1953)
2 - No se incluem nos salrios as
ajudas de custo, assim como as dirias
para viagem que no excedam de 50% (cin-
qenta por cento) do salrio percebido
pelo empregado. (Redao dada pela Lei n
1.999, de 1.10.1953)
Ora, no caso em apreo a r no com-
provou que ressarciu o autor em qualquer despesa de viagem,
pois no trouxe aos autos sequer um nico recibo de gastos.
Nesse contexto, como a defesa no im-
pugnou o valor da diria alegado pelo autor (R$ 30,00) no
cabe agora faz-lo na fase recursal.
Por fim, o arbitramento de R$ 650,00
est adequado aos dias de trabalho da semana, como sendo
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segundas s sextas-feiras, considerada a diria de R$
30,00, reconhecida pela testemunha da prpria r (depoimen-
to de Ademir Marcos, fl. 84).
Nego provimento.
3. Devoluo dos valores descontados a
ttulo de multas de trnsito
A r foi condenada ao pagamento de
descontos a ttulo de multas de trnsito, efetuados nos
contracheques do autor sob a rubrica vale e desc vales.
Sustenta, a recorrente, que os descon-
tos so ldimos, em face do dano econmico advindo com a
conduta culposa do autor ao dirigir e receber as multas de
trnsito. Pondera que o autor sempre teve conhecimento de
que haveria os descontos, em face das regras internas da
empresa. Argumenta que o conhecimento das multas est es-
tampado na assinatura do recorrido em algumas delas. Em ra-
zo do exposto, pugna pela reforma.
Nada a modificar.
Acerca dos descontos salariais, a CLT
dispe, art. 462, 1, in verbis:
Art. 462 - Ao empregador vedado efetuar
qualquer desconto nos salrios do empre-
gado, salvo quando este resultar de adi-
antamentos, de dispositivos de lei ou de
contrato coletivo.
1 - Em caso de dano causado pelo em-
pregado, o desconto ser lcito, desde de
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que esta possibilidade tenha sido acorda-
da ou na ocorrncia de dolo do empregado.
(grifei)
No caso em estudo, no h prova docu-
mental que o autor tenha autorizado o desconto das multas
de trnsito nos seus salrios, encargo da r, nos termos do
disposto no art. 333, II, do CPC, do qual no se desonerou.
Ademais, a r no alegou a conduta do-
losa do empregado, a qual poderia, se comprovada, legitimar
os s descontos em debate, nos moldes da norma ora transcri-
ta.
Diante do exposto, rejeito o pleito e
mantenho a sentena.
RECURSO DO AUTOR
1. Multa do art. 477 da CLT
Alega, o recorrente, que a multa em
epgrafe devida no s pela falta de pagamento das ver-
bas rescisrias, mas quando tambm estas so pagas incorre-
tamente ou protelado o seu pagamento. Aduz que, tendo em
vista a comprovao de pagamentos por fora, deve ser, a
r, obrigada a pagar a multa do art. 477 da CLT.
No prospera a insurgncia.
O fato gerador da multa de que trata o
8 do artigo 477 da CLT reside, apenas e to-somente, na
mora patronal quanto ao pagamento das parcelas rescisrias
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descritas no TRCT. A satisfao de tais verbas dentro do
prazo legal desonera o empregador da sano pecuniria.
Sublinho, outrossim, que o reconheci-
mento judicial de diferenas sobre as verbas da resilio
no causa tipificadora da norma legal em estudo.
Nego provimento.
2. Multa do art. 467 da CLT
Sustenta, o recorrente, que, em razo
do sentido amplo de que os ttulos da resciso so relacio-
nadas a todas as verbas adquiridas pelo empregado e no
adimplidas pelo empregador durante o contrato de trabalho,
pugna pela condenao da r ao pagamento da multa em ep-
grafe, com base nas rubricas deferidas.
No assiste razo ao recorrente.
As verbas da resilio contratual fo-
ram todas objeto de defesa por parte da r. O sentido amplo
da multa do art. 467 da CLT, na forma como alegado no re-
curso, sequer foi arguido na pea exordial, no podendo ser
conhecido nesta Corte, sob pena de supresso de instncia.
Ademais, no h respaldo jurdico, que nomine qualquer ver-
ba devida durante o contrato de trabalho como integrante da
resilio contratual.
Nego provimento.
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3. Honorrios advocatcios
Sustenta a recorrente que deve ser de-
ferida a verba, com base no disposto no arts. 20 do CPC e
133 da Constituio da Repblica.
No prospera a insurgncia.
Ressalto, de plano, que o art. 133 da
Constituio da Repblica apenas enfatizou a funo pblica
do advogado. Mesmo aps o seu advento e a alterao do art.
789 da CLT dada pelas Leis 10.288/01 e 10.537/02, permanece
inaplicvel, na Justia do Trabalho, o princpio da sucum-
bncia, notadamente porque este tem, em seu cerne, a reci-
procidade do nus.
De todo modo, a matria h muito en-
contra-se pacificada pelo TST por meio da edio da Smula
n 329 do TST, ocorrida em 21-11-2003, a qual veio a refor-
ar o contedo da Smula n 219 do mesmo Tribunal, no sen-
tido de fazerem-se necessrias para a condenao em honor-
rios, de forma concomitante, a comprovao da hipossufici-
ncia econmica do trabalhador e a sua assistncia profis-
sional pela entidade de classe.
No caso concreto, a parte autora no
preenche os requisitos da Lei n 5.584/1970, pois no est
assistida pelo sindicato da categoria profissional a que
pertence, razo por que descabida a condenao em honor-
rios, sejam advocatcios, sejam assistenciais.
Nego provimento.
Pelo que,
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Documento assinado eletronicamente por MARIA APARECIDA CAITANO, Desembargadora Redatora,
em 28/11/2013 (Lei 11.419/2006).
ACORDAM os membros da 4 Cmara do
Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, por unanimida-
de, CONHECER DOS RECURSOS. No mrito, por igual votao,
DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO DO RU para absolv-lo do
pagamento de horas extras. Os Desembargadores Marcos Vini-
cio Zanchetta e Mari Eleda Migliorini acompanham com res-
tries quanto fundamentao. Por maioria, vencida, par-
cialmente, a Desembargadora Mari Eleda Migliorini, NEGAR
PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO DO AUTOR. Arbitrar novo valor
condenao em R$ 4.000,00 (quatro mil reais). Custas no
importe de R$ 80,00 (oitenta reais), pela r.
Intimem-se.
Participaram do julgamento realizado
na sesso do dia 13 de novembro de 2013, sob a Presidncia
do Desembargador Marcos Vinicio Zanchetta, as Desembargado-
ras Maria Aparecida Caitano e Mari Eleda Migliorini. Pre-
sente a Procuradora do Trabalho Cristiane Kraemer Gehlen
Caravieri.
MARIA APARECIDA CAITANO
Relatora