Professor Associado Wagner Menezes Anotaes de Aula
Aula 2 (06/08) Evoluo do Direito Internacional A medida que a sociedade vai evoluindo, ela necessita de regras para estabelecer direitos e deveres, de modo a buscar o progresso da sociedade. A ideia deixar a barbrie para trs, e chegar ao marco de civilidade humana. Estando, norma, lei so fices criados pelo homem para buscar tal civilidade. Aos poucos, os homens deixam alguns valores para trs, enjaulados, e buscam a evoluo. Como visto na aula passada, tendemos a pensar no Direito emanado pelo Estado como autoridade, passando pela ideia de soberania, ideia que reside sobre tal autoridade. No nosso ordenamento jurdico, e no Estudo do direito so sempre vistos com a expresso dessa referncia do Estado e de sua soberania. No entanto, ser que existem valores colocados na base da sociedade humana, a qual at mesmo os Estados devem se submeter? Dessa forma, o foco central entender como podemos ter uma referncia para o Direito Internacional, dada a situao de horizontalidade entre os Estados. Fazendo uma anlise na dimenso antropolgica do Estado, o que era comum historicamente a guerra ser vista como algo natural. No entanto, na relao entre povos, foram sendo criados freios para impedir tal barbrie, mas essa barbrie acaba por ser enjaulada, que pode acabar sendo liberada, como nas guerras que ocorrem at hoje. Em um primeiro momento, a autoridade de referncia de legitimao do poder e da norma de DI estava localizada em alguma figura divina. Hoje, para buscar tal resposta, necessrio o Estudo Cientfico, e entender, na Teoria do Direito, a evoluo histrica da sociedade e do DI dentro dela. Alguns autores encontram a inspirao do DI em 1200 a. C., no tratado de paz assinado entre o Rei Hitita Hatusil III e o fara egpcio Ramiss IV. No entanto, de acordo com o professor, considerando uma viso antropolgica, as relaes humanas so globais desde sempre, dado que a noo de Estado uma fico criada pelo prprio ser humano. Dessa forma, o Direito Internacional tem isso como marca, mas o Direito Internacional existe desde sempre. Nos primeiros momentos, ainda, pode-se dizer que o DI seria um meio de regular a guerra e a paz. Seguindo a evoluo, temos as ligas Pan-Anfitinicas, da Grcia, baseada em autoridades divinas. Com o Imprio Romano, o Direito Internacional aparece na figura do Jus Gentium, que atua como um Direito excludente (servia para o dominador impor sobre o dominado). Em nenhum momento, aqui, no h algo como uma liga de Estados (brbaros eram povos dominados). No prximo passo da evoluo, na Idade Mdia, h a referncia da Idade Mdia com centralidade na Igreja Catlica, na figura do Papa. Um exemplo claro desse DI com centralidade na Igreja o Tratado de Tordesilhas, que buscava pensar uma noo de Mundo e de um Direito Universal. Muitos outros autores colocam aqui o marco de incio de do DI. Para Francisco de Vitria e Francisco Suarez existia uma ideia de relaes universais que submetiam todos a um mesmo sentido, uma mesma regra, todas voltadas para a divindade catlica. Esses pensadores foram os primeiros a pensar um Direito com uma dimenso universal, que submeter-se-ia a todos os povos. Aqui, a justificativa encontra-se em Deus, e, aqui, podemos ver como essa viso divina permitia, por exemplo, a dominao dos povos indgenas. A principal obra de Francisco de Vitria De indis et de jure belli relectiones, e, por essa viso universalista, alguns considera o autor como pai do DI. Em perodo semelhante, no entanto, com influncia protestante, passou a buscar-se um DI que no tivesse base em alguma divindade. Aqui aparece a figura do terico holands Hugo Grcio, doutrinador do tempo da Paz de Westflia, que reconhece a autonomia dos Estados, e cria-se uma nova ordem com descentralizao do poder da Igreja. Dessa forma, Hugo Grcios o pai do DI pois tira o centro da sua teoria de Deus, uma vez que defende que a prpria autoridade soberana do Estado que legitimava e fundamentava as normas internacionais. Vale ressaltar, ainda, que Grcios ainda falava da existncia de um direito divino, que encontrava-se acima de todos e dos Estados, mas o respeito a elas dependia da autonomia da vontade do Estado. Pensando em cincia poltica, aparecem tericos como Bodin, Hobbes e Maquiavel, que trazem muito forte a centralidade do Estado, na figura representativa do Leviat. Aqui, no entanto, precisava-se estabelecer uma referncia de soberania ao Rei e ao Estado. Nas ideias de Bodin, segundo _______ existia uma referncia de um Direito que poderia submeter todos os povos, mas que no poderia ser visto simplesmente como um Direito Natural. Aqui, precisava ter uma referncia para consolidar a monarquia centralizada no Rei. Ou seja, o Direito Internacional interessava ao Estado, para justificar e fundamentar sua soberania. Autores como Pundetroff e ______ so autores que ainda tratam de Direito Natural. De 1648 a 1945 surgiu a ideia clssica do Direito Internacional, com referncia no Estado. Por exemplo, Van Bynkershoek afasta qualquer ideia de Direito Natural, e aceita a ideia de Direito Internacional como solenidades entre estado. Vatel, em sua obra, atribui o Direito Internacional como obra de autonomia de vontade dos Estados, dada a sua soberania. A partir da Revoluo Francesa tambm h uma certa ruptura com os padres do Estado. Aqui, no entanto, aparece com Jeringh e Jellineck, novamente, a fundamentao do Direito Internacional no prprio Estado, na realidade, na vontade desse Estado Soberano. Esses dois autores estabelecem a teoria da autolimitao do Estado, que defende que os Estados poderiam se submeter a normas de Direito Internacional e, assim, limitar seu poder, mas isso era um ato de vontade desse Estado Soberano. Aps isso, surge uma nova teoria, chamada da Vontade Comum dos Estados, consolidando o entendimento de que a autoridade do Direito Internacioanl residiria no Estado, sendo ela estabelecida unilateralmente, ou por acordos entre vrios. O efeito prtico disso, pensar a autoridade normativa do DI acabou repercutindo na forma de estudar, de aplicar de estabelecer o prprio DI. As normas de DI, aqui, apareciam com a referncia apenas o Estado, e agora, surge a questo de, acreditando na existncia de outros valores e outros fatores, precisamos pensar em uma nova forma de enxergar o Direito Internacional. No apenas nos interesses, ou na vontade ou na vontade comum. A ideia, agora, no mais olhar o Direito Internacional com a referncia normativa no prprio Estado e na sua vontade. Essa ideia do sculo passado. Kelsen, por exemplo, coloca que o DI tem como base sua norma fundamental, e considerando a existncia do sistema jurdico, o DI teria sua referncia tambm ainda nessa norma hipottica do sistema jurdico-normativo. Aps 1945 existem trs escolas fundamentais: (i) sociolgica francesa: autoridade normativa vem da existncia de uma sociedade internacional de Estados, que legitimaria a ideia de direito; (ii) Trindade defende a ideia de um novo Ius Gentum, que teria sua autoridade em uma norma que todos se submetem, mais especfico, nos Direitos Humanos; (iii) John Halls traz uma ideia bastante americana, falando de Direito dos Povos. Conceito de Direito Internacional O termo Direito Internacional aparece com Jeremi Bentahm no sentido no qual conhecemos, no momento de consolidao dos Estados (1700/1800). Antes disso, era apenas para diferenciar com o aplicado internamente. O autor cunhou o tema despretensiosamente, mas acabou por ganhar destaque e interesse por autores. Atualmente, no entanto, no se pode dizer apenas de Direito Internaes, ou Interestados. A disciplina ainda tem muitas dificuldades.
LINHA DO TEMPO: No momento do Congresso de Viena, tem-se ideias de Jeringh, Jellineck, Savigny. Autoridade normativa, aqui, residia na expresso da vontade soberana do Estado. Para ter-se uma noo da precaridade do DI, at o Congresso de Viena existia apenas algumas reunies de diplomatas, tratados de bases costumeiras, e a Guerra aps violao da soberania. Assim, o DI aparece apenas como ferramenta da soberania. Em 1815, portanto, a primeira vez que os Estados pensam em uma maneira de resolues de conflitos (ainda ideia bastante eurocntrica). Essa noo eurocntrica durou at a Paz de Haia (duas conferncias), na qual se reconheceu pela primeira vez os Estados no europeus no sistema de resoluo de conflitos; no mesmo momento, foi reconhecido o princpio da Igualdade de Soberania entre os Estados, e aqui, surgiu a noo de Sociedade Internacional, e estabeleceram os meios (ainda no jurdicos) de resoluo. Com o Tratado de Versalhes surgiu o primeiro meio jurdico de resoluo de conflitos, e a ideia de Sociedade das Naes. Os redatores de tais tratados foram os mesmos autores citados na poca referida. O problema que a Sociedade das Naes acabava por legitimar a dominao sobre povos, e levou para a Segunda Guerra Mundial. A criao de um mecanismo estvel ocorre apenas com a ONU.
Aula 3 (18/08) Subjetividade Internacional: sujeitos, atipicidade, circunstancialidade e fenmenos associativos Incio da aula: recapitulao da aula anterior (vide udio). Como concluso, a importncia de compreender o fundamento do Direito Internacional extremamente relavante, pois est relacionada posio das normas internacionais dentro do direito interno, interferindo diretamente na aplicao dessa norma por juzes e aplicadores do direito no geral. Iniciando a discusso dessa aula, parte-se de uma recente discusso. Nesse debate todo, muito se fala em quem teria a capacidade de ser destinatrio de uma norma de Direito Internacional. Uma srie de respostas podem ser dadas de antemo, como Estados, associaes internacionais, indivduos vinculados a pases signatrios de tratados, todos os seres humanos, empresas transnacionais, ONGs. Estudar e entender o sujeito do DI permite a compreenso, em quadro geral, o espao no qual o DI aplicado e para quem aplicado. Em um segundo momento, configurar tal sujeito importante pois o operador do Direito pode ter que discutir se um determinado foro apropriado ou no para discutir certa questo jurdica (exemplo: ser que aquele indivduo pode recorrer ao tribunal interamericano? Ser que a Argentina, por conta de acordo econmico, ela pode ou deve se sujeitar ao poder judicirio norte-americano?). Configurar a titularidade subjetiva, portanto, no DI, tem esse carter fundamental. Os critrios estabelecidos ao longo da Histria foram muitos. Para os soberanistas (clssicos) a perspectiva que s sujeito de DI quem pode celebrar tratados (aqui a discusso muda: quem pode celebrar tratados?). Outros defender a titularidade pela condio de possibilidade de submeter a decises de tribunais internacionais, ou a recorrer a eles. Outro critrio utilizado o Direito de legao; a possibilidade de algum (Estado ou outro ente) de se fazer representar em outro Estado (daqui decorre a ideia de imunidade de jurisdio de um Estado de no se submeter a autoridades judiciais de outro pas estendido a diplomatas, a imunidade no do indivduo). Consolidado no DI Clssico tem a perspectiva de que so sujeitos de DI: Estados e organizaes internacionais (que podem assinar tratados e assumir obrigaes). No entanto, desde Kelsen (em a Paz Pelo Direito) j surge a ideia de que os indivduos seriam sujeitos de direito internacional (em Kelsen, eram sujeitos indiretos). Seguindo essa linha, a doutrina e prtica de DI evoluram para a noo de que indivduos so sim, ao lado de Estados e Organizaes Internacionais, sujeitos de direito internacional (exemplo: TPI julga indivduos). Contemporaneamente, d-se subjetividade no DI para: (i) Os Estados, (ii) Indivduos, (iii) fenmenos associativos [OIs e ONGs], (iv) empresas transnacionais, (v) sujeitos atpicos. No entanto, em especial quanto aos itens (iii), (iv) e (v) h uma discusso extremamente grande, pois uma srie de autores ainda no os consideram. Estado: [definio de Jellinek em ppt] como primeira questo, para reconhecer o Estado, precisa-se do conceito de soberania (amplificando a questo: a Palestina pode ser considerada um Estado? sujeito de DI?). Aparece aqui, ento, o colocado pelo professor como Sujeitos atpicos (definio em udio). Reconhecimento do Estado: tirando o territrio da anlise, em que momento se reconhece o Estado? E como ele se d para o DI? Em primeiro, deve-se considerar que um ato unilateral de quem reconhece, e pode abordar vrias formas (expressa ou tcita; como com o estabelecimento de relaes diplomticas). Esse reconhecimento, portanto, pode ser de fato ou de direito, sendo ato retroativo, incondicional e irrevogvel (a partir do momento que se reconheceu a autonomia, o Estado passa a ser um igual, e no pode ser mais desconsiderado). Organizaes Internacionais: em primeiro lugar, precisa-se encontrar o conceito de OI [doutrina clssica e nova proposta da ONU em ppt]. Uma questo importante a necessidade ou no de Personalidade Jurdica de Direito Internacional. O fenmeno associativo um conceito que surge no aprofundamento da discusso, mas no se pode colocar todas as organizaes a partir de um modelo definido (exemplo: Brics uma OI, dado que no tem personalidade jurdica?). Recentemente, existem algumas entidades como a Academia de ____ de Direito Internacional, e um dos ltimos estudos foi realizado em dezembro de 2011, que trazia a noo de que no apenas estados podem participar de OIs. Aqui, podemos remeter a questo de o que necessrio para um ente ser considerado um sujeito de direito. A mesma discusso a respeito dos estados, serve para OIs. Aqui, ento, deve-se lembrar de que tal ideia no existe apenas aps a criao da ONU, mas sim antes dela, apesar de a ONU ter acelerado esse processo. As OIs, principalmente aps a ONU, passaram a ter uma srie de funes, dificultando a discusso. Um caso emblemtico para essa questo foi a morte de um diplomata da ONU por terroristas israelenses; poderia a Organizao pleitear em algum tribunal algum tipo de reparao? A resposta dessa questo s seria positiva se a ONU tivesse personalidade jurdica para realizar tal pleito. Em primeiro lugar, a principal corte da poca (vide nome no udio) no realizava tal pleito; mas a ONU pediu parecer consultivo para essa Corte Internacional de Justia, que respondeu que a personalidade jurdica das OIs no eram apenas possibilidades, mas pressupostos para que essas realizassem sua atuao. Esse o ponto de virada para o reconhecimento.
Aula 4 (25/09) [Incio: anotaes no Google Keep; Fim: udio]
Aula 5 (01/09) Organizao das Naes Unidas A criao da ONU no pode ser vista com uma perspectiva apenas organizacional. A ideia perceber quais so as mudanas que sua criao traz. A demanda por titularidade de direitos internacionais para Organizaes Internacionais comea e ganha fora com a ONU, marcando a emerso desse novo sujeito; e assim, merece destaque como importante mudana. Muito do que a ONU faz ainda so fenmenos que no esto prontos e acabados; assim, a ONU no o que ns sonhamos, mas isso ocorre pois uma experincia nova, em gestao, sendo o primeiro passo para e gesto da chamada de uma sociedade internacional (ou, at, uma comunidade internacional, que pressupe laos mais estreitos). Os membros das naes unidas podem ser suspensos e expulsos; houve apenas um caso de suspenso (checar qual). Um dos artigos que prev a expulso diz que aquele pas que violar a carta das Naes Unidas pode ser expulso. Ainda, a Carta das Naes Unidas tem 111 dispositivos e a expresso conselho de segurana aparece mais vezes que esse nmero. importante pensar que tudo de mais importante da ONU, portanto, passa obrigatoriamente por aprovao desse conselho. A instituio, assim, extremamente centrada e engessada no conselho. Artigos 105 e 106 trazem dispositivos para suspenso e expulso: ambos totalmente ligados ao Conselho de Segurana. A ONU possui uma srie de rgos internos (vide PDF). A Assembleia Geral segue o princpio da igualdade perante o Direito Internacional; ela se encontra, normalmente, uma vez por ano. O discurso de abertura realizado pelo Brasil. Antes da ONU, tal reunio de povos no era possvel: a primeira vez na histria que temos essa experincia; alm de a ONU ser implementadora de um processo universalista, que sai do foco nos Estados. A Assembleia Geral no tem poder coercitivo definitivo, ela se expressa mediante de resolues. As decises ali tomadas baseiam-se na intergovernabilidade, ou seja, na ideia de respeitar a deciso do Estado soberano. O que existe a partir de uma resoluo da Assembleia Geral uma soft law, ou seja, um instrumento com apenas valor moral. Isso tambm novidade do Direito Internacional: nem tudo se d por meio da coercitividade, a deciso de respeitar do Estado, apesar de ele ficar constrangido a isso. Essas resolues so fundamentais para a compreenso do Direito: em 1987 quando a Assembleia Geral fez uma resoluo sobre a necessidade de defesa dos direitos dos consumidores, em 1990, o Brasil editou o seu Cdigo de Defesa do Consumidor, reproduzindo dispositivos da resoluo. O mesmo ocorreu com o Estatuto da Criana e do Adolescente. Aqui j comea a entender o grau de importncia das questes de Direito Internacional. O estudo no deve ser apenas a anlise de tratados; h uma troca de centralizao de discusses que antes eram apenas internas para o plano do Direito Internacional. O Conselho de Segurana formado por quinze membros, estratificados regionalmente, mas cinco deles fazem parte do conselho permanente. Os outros dez so eleitos para mandatos, seguindo uma disposio por continentes. Os permanentes so EUA, UK, China, Russia e Frana: o critrio foi que os pases membros do conselho permanente aqueles pases que possuam armas nucleares (questo dialtica: o arsenal de armas preserva a paz?). O conselho permanente possui grau de poder diferentes dos no permanentes: o direito de veto. O Direito de veto acaba gerando para os cinco membros uma verdadeira imunidade de jurisdio. Por exemplo, sempre que tiver um processo em curso contra Israel (aliado estratgico dos EUA), os Estados Unidos da Amrica do Norte tm poder para vetar. O Direito de Veto, de alguma forma, estabelece uma relao de equilbrio de foras entre os membros. O conselho criado para no funcionar e funciona exatamente porque no funciona. Avanando na discusso, o Itamaraty chamou um seminrio para discutir a reforma da ONU. Professor Wagner Menezes realizou uma sustentao, na qual defendia que o conselho de segurana por si s no causava problema na igualdade, mas sim o que causa tal inequidade Direito de Veto. Esse direito, no entanto, apesar de muitos no concordarem, legtimo, e existem mecanismos para alterar isso. (compreender direito de veto como legtimo fundamental na prova) Na Carta das Naes Unidas, o artigo 27 dispe sobre o Direito de Veto, seguindo uma tcnica de linguagem no especfica. O Brasil, tanto na Liga das Naes, quanto na ONU, quase entrou no conselho de segurana permanente, mas acabou de fora de ambos (no caso da ONU, por no ter armas nucleares), com isso ganhou a consolao de realizar o discurso inaugural. O Itamaraty adotou uma poltica de buscar uma vaga no Conselho Permanente, sem defender o fim do Direito de Veto na reforma da ONU (que encontra-se parada a dois anos). Ainda, O conselho de segurana pode sim fazer, por fora coercitiva, valer as disposies da Carta da ONU e os tratados assinados, podendo, assim, impor sua vontade. Dessa forma, o Conselho de Segurana tem agido de forma a mostrar a existncia de poderes implcitos na carta, ou seja, alguns que podem ser deduzidos daqueles escritos taxativamente na carta. No existe, hoje, uma organizao supranacional, mas uma possibilidade comea a se desenhar pelo Conselho de Segurana, mas tal imposio coercitiva nunca foi utilizado. Todas as campanhas de auxlio humanitrio, os Estados que pediram por essa ajuda. Secretariado o rgo de administrao das Naes Unidas, o secretrio tem um mandato de cinco anos, prolongvel por mais cinco. Tal Secretrio Geral exercido por um funcionrio de carreira.