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Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la

apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el


agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
Derechos reservados conforme a Ley


CAPTULO I

TEORA GENERAL DE LA IMPUGNACIN

1.1 CONSIDERACIONES PREVIAS
La actividad desarrollada por el Juez, tendente de modo inmediato y
directo a definir las cuestiones de fondo y las incidencias planteadas durante el
desarrollo de un proceso, es denominada genricamente decisoria. Esta
actividad decisoria o resolutoria, sirve para impulsar jurisdiccionalmente el
proceso de oficio o a peticin de parte.
Toda resolucin judicial aspira a constituir el punto final de una
determinada situacin fctica o jurdica existente en un proceso. El rgano
jurisdiccional no puede resolver esta situacin arbitrariamente, sino que ha de
hacerlo con arreglo a determinados requisitos, presupuestos y condiciones que
determinen no solo la forma de las mismas, sino su contenido.
La valoracin de la forma y contenido de la resolucin judicial puede
estar afectada por algn vicio o error real o hipottico. Los operadores
jurisdiccionales son seres humanos susceptibles de cometer errores en la difcil
tarea de concretar la voluntad de la ley al aplicarla a un caso especfico, mas aun
cuando la misma determinacin de los hechos es materia susceptible de diversas
interpretaciones y valoraciones, sin embargo es necesario tener en cuenta que la
posibilidad de una transgresin de los deberes por parte de los operadores
jurisdiccionales en el cumplimiento de sus actos resolutorios, bien puede ser por
negligencia, intencionalmente o por ignorancia.




Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
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Todas estas hiptesis a decir de FENECH, Miguel:
Pueden concebirse desde un punto de vista objetivo y mucho ms desde
el punto de vista subjetivo de la parte afectada por la resolucin, cuando la
forma o el contenido de esta no corresponda a sus esperanzas o deseos.
Sea real o hipottica la falta de adecuacin -cualquiera que sea la causa-
entre los hechos y la norma legal, aplicada o aplicable, determinantes de
la forma o contenido de una resolucin judicial, la parte a que afecte se
sentir gravada por ella, y como, por otro lado, no es posible distinguir
prima facie cuando se trata de un gravamen real o de un gravamen
hipottico, nuestro ordenamiento jurdico concede a las partes que se
consideren gravadas por una resolucin la posibilidad de provocar un
nuevo examen de la cuestin, bien por el mismo rgano jurisdiccional que
la dicto, bien por otro superior en el orden jerrquico, a fin de que la
resolucin sea sustituida por otra
1
.

La actividad decisoria puede ser objeto de control posterior por parte del
mismo rgano jurisdiccional que emiti la resolucin o de otros rganos de
jerarqua superior.
La posibilidad de que la actividad decisoria se cumpla en forma ilegal o
injusta, posibilita el poder que la ley procesal penal acuerda a las partes
intervinientes en el proceso para dirigir su actividad en procura de la correccin
o eliminacin del posible defecto o injusticia de la resolucin dictada,
provocando un nuevo examen de la cuestin resuelta.
Este poder que se acuerda a las partes, se muestra, dentro de determinados
limites objetivos, subjetivos y temporales, a travs de medios idneos conocidos
generalmente en la Ley y en la doctrina con el nombre de RECURSOS.
Sin embargo el tratamiento de los recursos en el sistema procesal penal,
suele generalmente ser postergado y no se le asigna la importancia que
realmente reviste para la configuracin de este sistema, porque se considera que

1
FENECH, Miguel: Derecho Procesal Penal Volumen Segundo. Pg. 37


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no se trata de una cuestin esencial, si no que constituye un accesorio a los
temas centrales, como podran ser la instruccin o el Juicio Oral y todas las
vicisitudes que cada una de esas etapas trae consigo.
Nos parece que la desvalorizacin del tema constituye un error y que la
cuestin de los recursos, son decisivos para la configuracin de un sistema
procesal
2
y para determinar sus caractersticas. Para comprobarlo, basta tener en
cuenta los rasgos del rgimen de recursos en el actual sistema inquisitivo,
comparndolo con las notas que caracterizan este mismo rgimen en un sistema
acusatorio garantista como el que se pretende instaurar en nuestro pas a travs
de la reforma procesal penal que viene siendo postergada hasta la actualidad.
El vocablo Recurso ha adquirido ubicacin propia dentro del derecho
procesal y predomina en la mayora de las codificaciones modernas, tanto en la
nuestra como en las extranjeras. Sin embargo la cuestin terminologica no esta
concretada de una manera uniforme.

2
La evolucin histrica de los recursos se confunde con la organizacin judicial de cada pueblo. En tiempos en
que la justicia era funcin primordial del gobernante, quien la administraba personalmente, los recursos
parecieron cosa innecesaria., La justicia discernida patriarcalmente o mediante la interpretacin del juicio de la
divinidad, se consideraba infalible. En consecuencia la sentencia no poda ser injusta desde que la divinidad no
poda equivocarse. Pero cuando el proceso se hace laico, van surgiendo los recursos como medios de revisin de
la sentencia que no tiene ya por que considerarse infalible. En el Derecho Romano durante la Repblica no
exista forma directa de recurrir contra la sentencia, sino por vas extraordinarias y excepcionales como la
intercessio, la revocatio in duplum y la restitutio in integrum, con Augusto a partir del Imperio se conoci la
apelacin como institucin permanente, aunque el precedente inmediato de este recurso puede encontrarse en la
provocatio ad populum . Ulpiano deca > appellandi usus quam sit frequns, quamque necessarius, nemo est
qui nesciat, quippe quum iniquitatem iudicantium vel impertiam recorrigat (nadie ignora cuan frecuente y
necesario sea el uso de la apelacin toda vez que corrige la iniquidad o la impericia de los que juzgan) En el
Derecho Cannico persisten principio del derecho romano, tales como el efecto suspensivo y la escala
jerrquica para la resolucin . Son de este tiempo los recursos de apelacin, de nulidad y la querella nullitatis En
el Derecho Germano la sentencia consista en un juicio final divino, sagrado y como tal la decisin no poda ser
injusta, en consecuencia no conocen los recursos en el sentido romano cannico. En el Derecho Estatutario En
las comunas italianas de los siglos XII y XIV la tradicin romana, encontr nueva vitalidad. Las impugnaciones
se diferencian y se multiplican. La retitutio in integrum, la Revocatio, La Apelacin y la Querella Nullitatis. ,
fueron los principales remedios, distintos en su estructura y en sus efectos; entre ellos, la Apelacin y la Querella
Nullitatis merecen una mencin particular, pues mientras la Apelacin se daba contra las sentencias viciadas por
errores in iudicando y era el remedio exclusivo contra las decisiones validas pero injustas, la Querella Nullitatis,
en cambio, se conceda contra las sentencias viciadas por errores in procedendo, fue un medio de impugnacin
necesario para pronunciar la nulidad de la sentencia.



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En el derecho alemn se emplea en general la palabra remedio tal es su
literal denominacin: Rechtmittel para referirse a las impugnaciones dirigidas
contra las resoluciones judiciales y dentro de ellas se comprenden los recursos.
Estos, en opinin de BELING
3
llevan unida la consecuencia jurdica de que
ellos y solo ellos abren una nueva va de instancia, una instancia superior.
En la Legislacin procesal Italiana la designacin genrica es la de
impugnacin reservndose el nombre de recurso nicamente para la
casacin (CPP 524 y siguientes).
En el derecho procesal espaol prevalece la denominacin de Recurso,
pero en la moderna doctrina se viene admitiendo una diferenciacin entre
Remedios y Recursos, considerndose el termino Medio de Impugnacin
como el genero.
El maestro San marquino ORE GUARDIA explica que el Medio de
Impugnacin es el instrumento procesal del cual se sirve el sujeto impugnante
para ejercitar su derecho a impugnar y a su vez se clasifica en Remedios y
Recursos, acota que:
Los Remedios son los que se interponen contra cualquier acto procesal,
siempre que este no se halle dentro o forme parte de resoluciones
judiciales, mientras que Los Recursos, son medios impugnatorios que el
sujeto procesal pasivo interpone contra actos contenidos en resoluciones
que violan o lesionan su derecho, a fin de que sean revisadas por el
mismo juez (ad quo) o por el superior (ad quem)
4
.
CLARIA OLMEDO, considera que la expresin Recurso, solo cabe
exactamente para las impugnaciones con efecto devolutivas: Apelacin,

3
BELING Ernst. Derecho Procesal Penal. Pg. 247
4
ORE GUARDIA, Arsenio: Manual de Derecho Procesal Penal Pg. 402...entiende que la expresin Recurso
no tiene la acepcin general con que se ha venido utilizando en nuestro medio forense, como si fuera cualquier
escrito que se presenta en el proceso


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Casacin, Inconstitucionalidad. Por ello, la Reposicin es para dicho tratadista
un tramite incidental y la revisin una accin impugnativa. Asimismo, considera
que la queja no puede ser caracterizada como recurso en sentido propio y la
denomina Queja por denegatoria de Recurso
5

La impugnacin no es un deber ni menos una obligacin que tienen las
partes ante las providencias que consideran equivocadas. Es considerado como
una facultad potestativa de la parte que cree que una resolucin judicial le causa
agravio. Al respecto CABRERA ACOSTA, sostiene que:
Es una facultad, es un derecho que la ley otorga a ellas para enmendar
los errores en que los Funcionarios hayan incurrido en sus providencias.
La forma como se pueden corregir tales errores consiste en los Recursos,
instrumentos legales a favor de las partes"
6
.
En este mismo sentido FABREGA, (citado por DE PINA) piensa que el
recurso es: una facultad que a los litigantes compete de pedir la enmienda de
una resolucin judicial, algunas veces ante el mismo Juez o Tribunal que la
dict, pero generalmente, ante un tribunal superior...
7

La actividad impugnativa emana de la facultad del mismo orden inherente
a las partes. Dicha potestad procesal constituye un Derecho abstracto cuyo
ejercicio en opinin de HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto:
no se encuentra supeditado a la existencia de un vicio o defecto que
invalide el acto, siendo suficiente la invocacin de tal facultad para que
se desarrolle la actividad impugnativa, al termino de la cual se acoger o

5
CLARIA OLMEDO, Jorge: Tratado de Derecho Procesal Penal Tomo V. Pg. 443
6
CABRERA ACOSTA, Benigno Humberto: Teora General del Proceso y de la Prueba. Pg. 289. Este
autor sostiene adems que el error que se comete en el procedimiento no se enmienda mediante los recursos sino
por las nulidades. Conf. Ob.cit. Pg. 289
7
DE PINA, Rafael.Principios de Derecho Procesal Civil. Mxico D.F., Ediciones Jurdicas Hispano
Americanas, 1940, Pg.214



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desestimara la peticin dependiendo de la existencia o no de un acto
viciado o defectuoso, o, tambin de la observancia o no de las
formalidades exigibles para el tramite impugnatorio.
8

En suma, el ordenamiento jurdico procesal, requiere para la vigencia
constante de sus normas de la existencia de medios idneos que logren
enmendar las posibles irregularidades que se puedan cometer en el proceso,
ponindose trmino y restablecindose los derechos vulnerados. Los medios en
cuestin de los que se valen las partes afectadas son precisamente los
impugnatorios, que no buscan sino el restablecimiento de los derechos materia
de quebrantamiento y la eliminacin del agravio derivado del acto procesal
irregular, con el objeto de garantizar los derechos del sujeto perjudicado.
1.2 CONCEPTO
Existe cierta coincidencia en la mayora de los estudiosos del Derecho
procesal sobre el concepto de los Recursos, el cual conceptan como una
especie del medio impugnatorio dirigida a lograr la revisin de una resolucin
judicial afectada de vicio o error de forma o de fondo, a efectos de que sea
revocada o invalidada, total o parcialmente por el mismo rgano jurisdiccional
que la emiti o por otro de superior jerarqua, que deber emitir una nueva
decisin al respecto u ordenar al inferior jerrquico que lo haga de acuerdo a los
considerandos del primero.
El vocablo Recurso, significa etimolgicamente remedio juris, buscar
un remedio a lo resuelto por el Juez para impedir sus efectos o para lograr su
modificacin o revocatoria.

8
HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Medios Impugnatorios en el Proceso Civil. Pg.14


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El trmino Recurso, se emplea de modo genrico a la presentacin de
cualquier escrito, recursos o pedidos, pero tal uso del vocablo no guarda
exactitud con su verdadera significacin de abrir un nuevo curso al proceso
respecto a la resolucin recurrida.
Por otro lado en su acepcin corriente impugnacin proviene de la palabra
impugnar, la cual significa Refutar, contradecir, combatir, atacar. Pero dentro
del mbito juridico-procesal, la impugnacin tambin tiene otras varias
acepciones.
Como actividad procesal, comprende una serie de actos que se inician con
el recurso que abre el procedimiento propiamente impugnativo, que concluirn
con la resolucin que finalmente confirme o revoque el acto impugnado.
De manera que la Impugnacin es considerada como un medio tcnico o
recurso, a travs del cual se busca un nuevo examen de la resolucin gravosa o
perjudicial
Como se aprecia es a travs del Recurso que el agraviado con una
resolucin que considera injusta pretende su revisin y posterior reforma dentro
del mismo proceso en que tal resolucin ha sido expedida. De esta manera se
salvaguarda los derechos e interese del justiciable y se excluye o disminuye la
posibilidad del error o la arbitrariedad de las resoluciones judiciales.
En sentido amplio los medios de impugnacin se definen como los
instrumentos legales puestos a disposicin de las partes y destinadas a atacar una
resolucin judicial, para provocar su reforma, su anulacin o declaracin de
nulidad. La nocin mas restringida identifica las impugnaciones con lo que en
nuestra legislacin procesal penal se conoce con el nombre de Recursos en


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sentido estricto y se los individualiza con el agregado que caracteriza a cada uno
de ellos as: apelacin, nulidad, queja, revisin, etc.
El maestro COUTURE, explica que:
Recurso quiere decir, literalmente, regreso al punto de partida. Es un
recorrer, correr de nuevo el camino ya hecho. Jurdicamente la palabra
denota tanto el recorrido que se hace nuevamente mediante otra
instancia, como el medio de impugnacin por virtud del cual se re-corre
el proceso.
9

Para CLARIA OLMEDO, el recurso puede ser concebido como:
"El medio impugnativo por el cual la parte que se considera agraviada por
una resolucin judicial que estima injusta o ilegal, la ataca para provocar
su eliminacin o un nuevo examen de la cuestin resuelta y obtener otro
pronunciamiento que le sea favorable.
10

FAIREN GUILLEN, Vctor. Por su parte piensa que:
Los medios de impugnacin en su especie de Recursos son actos
procesales de la parte que se estima agraviada (o gravada) por un acto
de resolucin del Juez o Tribunal, por lo que acude al mismo o a otro
superior, pidiendo que revoque o anule el o los actos gravosos, siguiendo
el procedimiento previsto en las leyes. Se trata de una continuidad de la
fuerza de la primitiva accin y de su desarrollo en la pretensin, las
cuales no se agotan con la resolucin gravosa.
11

Segn DE SANTO, Vctor:
Los Recursos se confieren siempre contra un acto procesal Resolucin
Judicial (sea providencia simple, interlocutoria o sentencia definitiva no
pasada en autoridad de Cosa Juzgada), se deducen en el mismo proceso

9
COUTURE, Eduardo J. : Fundamentos del Derecho Procesal Civil. . Pg.340
10
CLARIA OLMEDO, Jorge: Tratado de Derecho Procesal Penal. T.V Pg. 412
11
FAIREN GUILLEN, Vctor: Doctrina General del Derecho Procesal. Pg. 479


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en el cual se dict la resolucin y no implican una pretensin o accin
autnoma.
12

Este mismo autor (De Santo), cita el concepto emitido por GERNAERT
Willmar, para quien el recurso es:
El medio tcnico de impugnacin y subsanacin de los errores que
eventualmente pueda adolecer una resolucin judicial, dirigido a
provocar la revisin de ella, ya sea por el Juez que la dict (incidente) o
por otro de superior jerarqua (recurso en sentido propio...).
13

El tratadista FLORIAN Eugenio, certeramente ha escrito que la
impugnacin:
Es el acto del sujeto procesal orientado a anular o reformar
jurisdiccionalmente una resolucin anterior mediante un nuevo examen
total o parcial de la causa por el mismo juez u otro diferente, o por otro
superior.
14

Por su parte PONCE MARTINEZ, anota que: Los Recursos son
reclamaciones que las partes pueden ejercer con el fin de que se altere, en
cualquier forma, lo decidido en una providencia judicial.
15

Igualmente para ORTELLS RAMOS
Los medios de impugnacin son los instrumentos legales puestos a
disposicin de las partes y destinados a atacar una resolucin judicial
para provocar su reforma o anulacin. La parte que se siente afectada

12
DE SANTO, Vctor: El Proceso Civil. Tomo VIII-A. Ed. Universidad, Buenos Aires. 1987. Pg 93
13
DE SANTO, Vctor: Ob. Cit. Pg. 81
14
FLORIAN, Eugenio: Elementos de Derecho Procesal Penal.Barcelona; Editorial Bosch. 1963., Pg. 420.
15
PONCE MARTINEZ, Alejandro: Problemas de Competencia en Razn de la Materia y de los Grados
.En Revista de la Universidad Catlica. Pontificia Universidad Catlica del Ecuador, Quito. Noviembre 1984.
Ao XII, Nro: 40, Pgs. 93-153.


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por la resolucin judicial pide la actuacin de la ley a su favor, debiendo
sustentar debidamente su posicin.
16

El famoso jurista ALSINA, deca que: Los Recursos son los medios que
la ley concede a las partes para obtener que una providencia judicial sea
modificada o dejada sin efecto...
17

Para el gran tratadsta GOLDSCHMIDT, los Recursos
Son los medios jurdicos procesales concedi dos a las partes, a los
afectados inmediatamente por una resolucin judicial y a los
intervinientes adhesivos para impugnar una resolucin judicial que no es
formalmente firme, ante un tribunal superior (efecto devolutivo) y que
suspenden los efectos de la cosa juzgada de la misma (efecto
suspensivo).
18

LUIGIA CATTANEO, explica con aguda certeza que los Recursos son:
Los modos o maneras como se proyecta en la prctica el derecho de
impugnacin; mediante ellos el litigante que se encuentra frente a un acto
jurisdiccional que estime perjudicial para sus intereses puede promover
su revisin a fin de que dentro de los precisos lmites que la ley le
confiera, se corrijan las irregularidades.
19

A decir de CORTES DOMINGUEZ, la Impugnacin debe entenderse
como:
El Acto procesal de la parte que se siente perjudicada por una
resolucin judicial, por su ilegalidad o su injusticia, pretendiendo, en
consecuencia, su nulidad o rescisin; igualmente recurso adquiere el
mismo sentido en un proceso y en otro, es decir, es el acto procesal de

16
ORTELLS RAMOS, Manuel: Derecho Jurisdiccional. T.III. Bosch, 1994. Pg. 421.
17
ALSINA , Hugo: Tratado Terico y Practico de Derecho Procesal Civil y Comercial. T. IV, Ediar Soc.
Annima. Editores, 2da. Edicin., Buenos Aires. 1961, pg.184
18
GOLDSCHMIDT,James: Derecho Procesal Civil . Traduccin de la segunda edicin alemana por
Leonardo Prieto Castro, con adiciones sobre la doctrina y la Legislacin Espaola por Niceto Alcal-Zamora
Castillo, Editorial Labor S.a., Barcelona. 1936, Pg. 398
19
CATTANEO, Lugia Clara. El Recurso de Casacin; En: Revista de la Universidad Catlica, Pontificia
Universidad Catlica del Ecuador, Quito; Noviembre 1984, Ao XII, Nro. 40. Pg.195.


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parte, que frente a esa resolucin impugnable pide la actuacin de la ley
en su favor.
20

FALCON, Enrique, sostiene adems que los recursos: Son medios de
atacar resoluciones judiciales para que el tribunal superior los revoque o los
modifique total o parcialmente.
21

Cave anotar que este medio que permite pasar de uno a otro grado de la
jurisdiccin, no rompe la unidad del proceso, pues como bien seala IBAEZ :
....por el recurso, se contina la accin normalmente ante otras instancias
o grados de la jurisdiccin, y es el recurso el que abre y determina la
competencia de estos otros rganos.....el recurso es el medio de continuar
el ejercicio de la accin.
22

Mientras que el procesalista DEVIS ECHANDIA, sostiene que: La
Impugnacin comprende todo medio de ataque a un acto procesal o a un
conjunto de ellos, inclusive a todo un proceso, sea en el curso del mismo o por
otro posterior
23
.
Entre los autores nacionales, cito el concepto precisado por DEL VALLE
RANDICH, para quien los Recursos son remedios procesales que la ley
acuerda a las personas principales del proceso a fin de conseguir la revocacin
de una decisin judicial que les agravia.
24


20
CORTES DOMINGUEZ, V.,Derecho Procesal T.II, g. 644
21
FALCON, Enrique M. Derecho Procesal Civil, Comercial y Laboral. Buenos Aires, Cooperadora de
Derecho y Ciencias Sociales, 1978. Pg. 286
22
IBAEZ FROCHAM, Manuel: Jurisdiccin y Recurso. En Revista de Derecho Procesal. Ediar Soc.
Annima. Buen os Aires. Ao XIII. 1954 Pg.277.
23
DEVIS ECHANDIA, Hernando: Tratado de Derecho Procesal Civil, T.IV Colombia Editorial Temis,
1964. Pg. 2
24
DEL VALLE RANDICH, Luis : Derecho Procesal Penal Parte General, T.II Per, 1969.
Pg.145.Sostiene asimismo que los medios de impugnacin no solamente proceden contra los actos
jurisdiccionales del Juez, sino que adems procede contra las peticiones o actos procesales de las dems personas


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De la definicin expuesta el citado autor se deduce que el medio de
impugnacin es un remedio procesal a lo que la doctrina alemana o italiana
suele llamar remedio jurdico o jurisdiccional, pues por medio de l se puede
enmendar un error judicial que produce dao, precisa adems que dichos medios
solo pueden ser usados por las personas principales del proceso.
Asimismo en su opinin, los medios de impugnacin solamente van
dirigidos a remover una decisin judicial expedida en acto jurisdiccional, es
decir, una decisin del Juez, no cualquier tipo de acto realizado por l, sino que
debe entenderse que se refiere a una decisin del magistrado debiendo tener esta
la calidad del acto procesal y lo que se busca finalmente es el deseo de obtener
una nueva decisin que corrigiendo la anterior desagravie del dao que puede
ocasionar la resolucin sujeta a impugnacin y se pueda de esta manera remover
la resolucin anterior.
GARCIA RADA, citando a Leone, sostiene que el Medio de
Impugnacin es un remedio jurdico atribuido a las partes a fin de remover una
desventaja proveniente de una decisin del Juez
25

Entre las notas propias del recurso de impugnacin seala que es un
Derecho atribuido a las personas del proceso y, en ciertos casos a quienes no

del proceso. De otro lado reitera en la exigencia de que los medios impugnatorios solo pueden ser utilizados por
las personas principales del proceso y cuando de constituye, el actor civil o el tercero civilmente responsable,
aseveracin que sostiene a diferencia de Garcia Rada y Leone, que pretenden ver este remedio en poder de las
partes y ocasionalmente en casos particulares, en sujetos que no hayan participado en el proceso . ob.cit. pg. 145
. (Ver Leone Giovanni Tratado de Derecho Procesal Penal T.III pg. 3 y ss. Garca Rada Manual de Derecho
Procesal Penal Pg. 306
25
GARCIA RADA, Domingo: Manual de Derecho Procesal Penal. Lima, Per; Editorial Sesator, sexta
edicin, 1980. Pg. 306. Este autor sostiene adems en contra de la opinin de Del Valle Randich que Las
peticiones que las personas del proceso formulen durante el curso de la instruccin -V.g. ofrecer o desistirse de
una prueba- no son susceptibles de impugnacin mientras sobre ellas no recaiga decisin judicial. La solicitud de
la parte manifestada en un escrito, no constituye agravio. Ob. Cit. Pg. 306. Cf. Del Valle Randich, Ob. Cit. Pg.
145.


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lo son pero que resultan afectados con la decisin del J uzgado. Tal es el caso
del Tercero Civil, que ha sido citado y tiene inters en el resultado del proceso,
pues la medida que dicte el Juez sobre su patrimonio, le afecta de modo directo
y personal.
Igualmente el medio impugnatorio requiere la existencia de una
desventaja procesal, es decir de un agravio producido en el proceso, asimismo la
existencia de un pronunciamiento judicial que ocasiona el agravio o desventaja
procesal que puede ser sobre el fondo de la investigacin (sentencia) o un
aspecto del mismo (auto) y finalmente como nota propia del recurso de
impugnacin seala una decisin judicial del superior inmediato recada sobre lo
que es materia de impugnacin. Esta nueva resolucin sostiene Garca Rada-
puede confirmar, revocar o modificar la del inferior jerrquico.
Es indudable que quien impugna pretende alcanzar la anulacin o por lo
menos modificacin de la resolucin inferior.
Por su parte ORE GUARDIA, escribe que la impugnacin:
Es un derecho que la ley concede a los sujetos procesales, tanto activos
como pasivos y excepcionalmente a los terceros legitimados, con el fin de
obtener la revocacin, sustitucin, modificacin o anulacin de una
resolucin que se considera errnea o viciada y que les perjudica.
26

CUBAS VILLANUEVA, en su libro El Proceso Penal, anota
suscintamente que la Impugnacin es una institucin por la cual el sujeto
procesal procesado, actor civil o el Ministerio Pblico- manifiesta su

26
ORE GUARDIA, Arsenio: Manual de Derecho Procesal Penal,Lima-Per; Alternativas S.R.L., 1996.Pg.
400.


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discordancia con una resolucin judicial.
27
Sin embargo el mencionado autor,
considera que las resoluciones judiciales deben ser susceptibles de ser objetadas
y estudiadas nuevamente por el mismo rgano jurisdiccional o el inmediato
superior, por obedecer a un principio de control del proceso penal. De aqu
justifica la necesidad de la existencia de la impugnacin como una garanta del
debido proceso entendida de modo subjetivo como un derecho y de modo
objetivo como un medio para corregir los errores judiciales.
FLORES POLO, escribe que la Impugnacin es:
El acto que consiste en objetar, rebatir, contradecir o refutar una
actuacin judicial cualquier naturaleza, sea que provenga de la parte
contraria (escritos, pruebas, etc.) o de la propia autoridad que conoce de
la litis, en cuyo caso la impugnacin recae en la resolucin judicial o
administrativa.
28

El maestro SAN MARTIN CASTRO, siguiendo a Ortells Ramos, define
el medio de impugnacin como El instrumento legal puesto a disposicin de
las partes y destinado a atacar una resolucin judicial para provocar su
reforma o su anulacin o declaracin de nulidad.
29

SANCHEZ VELARDE, seala que los Recursos o Medios de
Impugnacin, son:
actos procesales de los que pueden hacer uso las partes cuando
consideran que una resolucin del Juez o tribunal perjudica su inters en
el proceso y espera que el superior jerrquico la revoque o la anule,
siguindose las pautas procedimentales preestablecidas.
30


27
CUBAS VILLANUEVA, Vctor : El Proceso Penal Teora y Prctica- Lima-Per , Palestra, 1997. Pg.
355.
28
FLORES POLO, Pedro: Diccionario de Trminos Jurdicos Lima; Cultural Cuzco, 1980. Pg.67
29
SAN MARTIN CASTRO, Csar: Derecho Procesal Penal. Lima, Grijley.1999.Pg. 671
30
SANCHEZ VELADE, Pablo: Sistema de Recursos en el Proceso Penal En Revista de la Academia de la
Magistratura .......Pg. 167. Este autor, sostiene adems que el mbito de aplicacin del sistema de recursos no es


Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
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ALZAMORA VALDEZ, citando a Pedro Bautista Martins seala que el
recurso es :
El Poder que se reconoce a la parte vencida en cualquier incidente o en
el fondo del asunto de provocar el re-examen de la cuestin decidida por
la misma autoridad judicial o por otra de categora superior.
31

Nosotros que no podemos limitarnos a sealar las definiciones expresadas
por algunos autores, presentamos nuestra definicin sosteniendo que:
El Medio de Impugnacin, es el derecho que tiene las partes legitimadas
para cuestionar una resolucin judicial por considerar que les causa agravio a fin
de que sea reformada o anulada.

1.3 FUNDAMENTOS DE LOS RECURSOS
1.3.1 FUNDAMENTOS GENERICOS
La impugnacin representa la forma idnea de procurar (a travs de la
correspondiente revisin por el mismo o por otro rgano jurisdiccional) suprimir
los vicios que afecta a los actos procesales a fin de lograr su correccin y
restablecer su legalidad, eliminndose as el agravio inferido al impugnante.
La impugnacin reposa entonces en el derecho vulnerado con el acto
viciado, el cual se pretende sea restablecido mediante el perfeccionamiento del
acto impugnado que puede alcanzar de esa manera su finalidad. Como el vicio o

exclusivo del proceso penal; en el proceso civil existen con anterioridad y entre ambos no se nota mayores
diferencias. Como tampoco existe entre las denominaciones: Impugnacin y Recurso.
31
ALZAMORA VALDEZ, Mario. Derecho Procesal Civil 2da. Ed. Lima, 1968 Pg. 261 (citado por Sanchez
Velarde, Pablo:.........)


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defecto supone una transgresin del ordenamiento jurdico , la impugnacin
tiende a la correcta actuacin de la ley.
Ocurre con frecuencia que las resoluciones judiciales estn afectados por
vicios o errores, reales o hipotticos, que conducen al juzgador a una desviacin
en su razonamiento o motivaciones.
Los rganos judiciales en quienes el Estado delega la funcin de juzgar,
estn integrados por seres humanos, susceptibles de cometer errores en la difcil
tarea de aplicar la ley al caso concreto. CARAVANTES, hizo notar que El
Estado no poda asegurar a sus subordinados, jueces infalibles, puesto que haba
que elegirlos entre los hombres
32

La falibilidad de los jueces hunde sus races en la imperfeccin humana
que, por propia naturaleza, arrastra cierto imponderable coeficiente de error en
todas sus operaciones y clculos, mas an si se tiene en cuenta que, a veces, la
determinacin de los hechos es factible de ser efectuada errneamente en punto
a su valoracin o interpretacin.
Por diversas razones, expresa CLARIA OLMEDO, que:
los jueces pueden dictar pronunciamientos injustos, equivocados o en
forma defectuosa, lo que no se alcanza a evitar con perfeccionados
criterios de organizacin judicial, con el sistema de recusaciones y otras
formas de apartamiento de los funcionarios sospechosos.
33


Teniendo en cuenta que las consecuencias de los vicios o errores de la
actividad procesal pueden comportar para el inters pblico o de las partes
interesadas, las normas procesales posibilitan un nuevo examen de la cuestin

32
CARAVANTES, Tratado de los Procedimientos Judiciales en Materia civil. Citado por IBAEZ
FROCHAM M. Tratado de los Recursos en el Proceso Civil. Buenos Aires, Ed. Bibliogrfica Argentina, 1957,
pg. 65
33
CLARIA OLMEDO, Jorge, Tratado de Derecho Procesal Penal T. V pg. 444


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resuelta, orientado a subsanar, eliminar o corregir la actividad viciada o
defectuosa.
En consecuencia la regularidad normativa del proceso y el inters de
justicia, determinan la necesidad de que el vicio o error se subsane o elimine,
para lo cual la ley procesal acuerda a los diversos interesados el poder de
impugnar, es decir, la atribucin de reclamar la revisin del acto, lo que provoca
un trmite especfico que concluye con una nueva decisin del rgano
jurisdiccional que acoja o deniegue la peticin.
Aqu surge otro dilema: cuntas veces debe revisarse una decisin?.
Descartada la infalibilidad del acto humano, tal conviccin no puede
conducirnos a un re-examen permanente de la decisin, bsicamente por que si
as fuera, los fines del proceso (resolver conflictos de intereses y a travs de ello,
lograr la paz social en justicia) seran irrealizables, meras utopas.
A decir de FENECH, el nuevo examen,
exige tambin un fundamento jurdico, ya que sin l nos encontraramos
con una serie infinita de recursos que iran sucesivamente interponindose
a cada nueva resolucin disconforme con los deseos o esperanzas de la
parte a quien afecte, lo que exige sistematizar los puntos en que puede
fundarse un recurso, bien entendido que todos pueden reducirse a una
verdadera o hipottica- falta de adecuacin entre la ley y la forma o el
contenido de la resolucin.
34


En efecto, Podra cuestionarse, con relativo sustento, cual es la razn por
la que una decisin judicial obtenida sobre la base de un proceso regular y con
una actuacin probatoria plena, deba ser nuevamente examinada, si la parte a
quien la decisin no la favorece lo solicita.

34
FENECH MIGUEL: Derecho Procesal Penal. Volumen Segundo, Barcelona, Edit. Labor S.A. 2da. Edicin,
1952, pg. 38.


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Sin embargo, tenemos para nosotros que el fundamento del nuevo
examen no admite duda. Juzgar es una actividad humana, en realidad, conforme
lo sostiene el profesor MONROY GALVEZ:
Es algo mas que esos, es la expresin mas elevada del espritu humano;
de alguna manera es el acto realizado por el hombre que ms se acerca al
que hacer divino. Decidir sobre la vida, libertad, bienes y derechos es,
definitivamente, un acto trascendente.
35


Pero, no debemos olvidar que a pesar de su importancia, es slo un acto
humano y por lo tanto pasible de error, desde la perspectiva de la parte a quien
causa agravio la resolucin, por que la otra parte a quien favorece la resolucin
la considerar al menos justa y conforme a la ley, de modo que para calificar una
resolucin de justa o injusta, habra que situarse en un plano absolutamente
imparcial exenta de un etnocentrismo, lo cual en mi opinin, constituye un ideal
difcil de cumplir, ya que en materia de Derecho nada es pacfico.
Sin embargo, viviendo nuestra realidad, el juez, no es un ser infalible y
omnisciente: por el contrario, la resolucin que expide, responde a una serie de
factores imponderables, de difcil clasificacin, que se imponen
inconscientemente al juez: el error, la ofuscacin, el inters, etc., que forman
categoras psquicas: el juez severo, el juez benigno, el juez proclive a la defensa
de intereses clasistas, en los binomios trabajador, empleador, etc., . Todas stas
son modalidades que imprimen en el juez una determinada fisonoma jurdica,
cuya utilizacin con la mayor honradez, con alquitarada ecuanimidad, es
imposible que no produzca el error.

35
MONROY GALVEZ, Juan: Los Medios Impugnatorios en el Cdigo Procesal Civil. Cit. Pg. 21


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El error
36
en materia procesal, es decir desde el punto de vista de la
funcin del juez, puede afectar un doble orden de intereses: o es un error en la
apreciacin de la norma jurdica aplicable al caso o es un error en la tramitacin
procesal del proceso.
En el primer caso, en el supuesto de que objetivamente haya acontecido,
el error consiste en la aplicacin de la norma jurdica y entonces afecta la
justicia de la resolucin dictada ya sea un auto o una sentencia: error in
judicando.
En el segundo caso, el error consiste en el apartamiento o
quebrantamiento de las formas procesales establecidas, y entonces afecta la
validez formal de la sentencia: error in procedendo.

1.3.2 FUNDAMENTOS ESPECIFICOS:
En general y pese a discrepancias de una doctrina minoritaria, los motivos
de impugnacin suelen dividirse as:

Vicios in iudicando {-Sobre los hechos
{ - Sobre el derecho

Vicios in procedendo.

Los vicios in iudicando y los vicios in procedendo
37


36
Segn el Diccionario de la Lengua Espaola, el error consiste en un concepto equivocado o juicio falso.
Accin desacertada o equivocada. Vicio del consentimiento causado por equivocacin de buena fe, que anula el
acto jurdico si afecta a lo esencial de l o de su objeto.
37
El derecho romano, ya conoci la distincin entre la sentencia nula por vicios de forma (virtualmente
inexistente) y la sentencia injusta por vicios in iudicando. Se trata de los errores que pueden existir, por un lado,
en los procedimientos; por otro lado, al juzgar en el juicio que constituye la decisin. Es lo que otros autores (en
general, la doctrina italiana) distinguen como vicios de la actividad o del juicio del tribunal. Otros hablan de
infraccin ( o el error) en el fondo o en las formas, como sucede con la legislacin espaola. En todo caso


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Con un criterio didctico, puede sealarse que cuando el vicio versa sobre
la irregularidad de la actividad procesal a travs del cual se produjo la decisin,
el vicio o error es in procedendo; cuando versa acerca de la incorreccin del
juicio contenido en el pronunciamiento, es in iudicando. Esta distincin parte de
la diferente posicin en que se encuentra el juez frente al derecho, segn sea
sustantivo o procesal.
38

Frente a las normas de derecho sustancial su misin es declarar el
derecho, comprobando de que manera los individuos lo han cumplido; de cara al
derecho procesal, su deber es cumplirlo, adecuando a l su conducta y la de las
partes.
A su vez, si el vicio en el juicio del juez estriba en el hecho, por haber
sido fijado en la resolucin con error sobre la verdad histrica, ser in factum; si
en cambio, el error radica en la inteligencia de la norma que a ese hecho debe
aplicarse, ser in iuris. Adems, la infraccin a la ley procesal nunca puede
configurar un vicio in iudicando, por que ella se ejecuta y seala el procedendo
de la actividad realizadora; asimismo, la infraccin a la ley sustantiva jams ser
error in procedendo por que su aplicacin implica siempre un iuditio de
subsuncin del hecho en el derecho.
39

En estos dos tipos de vicios se agotan los motivos que se pueden deducir a
travs de los recursos.
40


preferimos las expresiones latinas, por cuanto ellas, son las ms universalmente aceptadas por la doctrina
comprada.
38
Originariamente y como un resabio del formulismo de tiempos pretritos, se daba mas importancia a los
errores de forma que de fondo. Un gesto o una postura del juez, la forma de su firma y nimiedades anlogas,
podan dar lugar a la nulidad de una resolucin, sin considerar su justicia. Pero gradualmente se va
evolucionando hasta ampliarse el campo de accin de los recursos tendientes a corregir los vicios que miran ms
al fondo del litigio, sin menospreciar, desde luego, las formas de los actos procesales en cuanto sirvan para
asegurar la defensa en juicio.
39
Ver DE LA RUA, Fernando. El Recurso de Casacin. Buenos Aires, ed. Zavala, 1968 pg. 99
40
Fuerza es destacar, que esta difundida y tradicional distincin entre los vicios jurdicos de que pueda adolecer
una resolucin, no ha sido acogida con carcter uniforme, habindose propugnado otras pautas de diferenciacin.
As Chiovenda seguido luego por Carnelutti, distinguen entre Vicios de actividad y Vicios de juicio.


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A) VICIOS IN IUDICANDO
Los vicios o errores in iudicando, denominados tambin vicios del juicio
del tribunal o infraccin en el fondo, configuran irregularidades o defectos o
errores en el juzgamiento, esto es, en la decisin que adopta el magistrado.
QUINTEROS VELASCO, concibe el error in iudicando como un vicio
que:
afecta al contenido del proceso, al derecho sustancial que en l se
controvierte ... y se realiza aplicando en la misma una ley inaplicable,
aplicndola mal o dejando de aplicar la ley correspondiente. Aade dicho
autor que ...los resultados de este vicio pueden alterar la justicia del fallo,
sin perjudicar la validez formal del mismo, el que desde este punto puede
estar correctamente pronunciado...
41


El vicio in iudicando es aquel que afecta el fondo o contenido y est
representado comnmente en la violacin del ordenamiento jurdico (sustantivo)
que tiene lugar cuando se aplica al asunto controvertido una ley que no debi ser
aplicada, o cuando no se aplica la ley que debi aplicarse, o cuando la ley
aplicable es interpretada y por ende- aplicada deficientemente. A la violacin
del derecho (denominada tambin error de derecho o error in iure) se suma el
error de hecho o error in facto que afecta indiscutiblemente el fondo, formando
tambin as parte del vicio in iudicando. El ltimo tipo de error ( error in facto)

Beling, aunque considera que todas las infracciones pueden ser resumidas en un concepto nico de violacin de
la ley, distingue entre infracciones de derecho material (internas) e infracciones procesales (externas).
Calamandrei, despus de analizar crticamente la posicin de Beling, propone que al error in procedendo se le
denomina Inejecucin de la ley y al error in iudicandoerronea declaracin de la ley. Goldschmidt, que
considera que el error in procedendo implica a la vez error in iudicando, reputa preferible que se distinga entre
error quo ad processus y error quo ad rem. Alcal Zamora y Levene, proponen un criterio unitario: Infraccin
de norma jurdica, material o procesal.
41
QUINTERO VELASCO, Daniel: Consideraciones Generales sobre los Recursos de Apelacin y Recusacin
y sus trmites En ciencias Jurdicas y Sociales Julio-Diciembre de 1962, T.VII Nros. 35-36. Pg. 35.


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tiene que ver con la apreciacin de los hechos por el rgano jurisdiccional, la
cual, de ser deficiente ( como cuando no se valora apropiadamente un medio
probatorio), afecta la decisin del Juez (esto es, la declaracin de certeza sobre
los hechos) y causa, por consiguiente, agravio al interesado.
La impugnacin de la resolucin se funda, en este caso, no en la falta de
presupuestos de la formacin procesal, sino en virtud de los presupuestos del
contenido de la resolucin; la resolucin se estima correcta desde el punto de
vista procesal, se admite que carece de vicio de origen o de forma, pero su
contenido es gravoso para alguna de las partes, y ello porque adolezca, real o
hipotticamente, de error in facto o error in iure.

A.1) .- EL ERROR I N FACTO.- Existe error in facto cuando el Juez o
Tribunal, ha partido de un supuesto fctico equivocado o cuando la
interpretacin de la situacin fctica no sea correcta.
Este tipo de error se puede cometer en las resoluciones judiciales, cuando
no se exprese clara y terminantemente cules son los hechos que se consideren
probados, o resulte manifiesta contradiccin entre ellos, o se consignen como
hechos probados conceptos que, por su carcter jurdico, impliquen la
predeterminacin del fallo
El Art. 139 inciso 5 de la Constitucin Poltica del Estado precisa: La
motivacin escrita de las resoluciones judiciales en todas las instancias, excepto
los decretos de mero tramite, con mencin expresa de la ley aplicable y de los
fundamentos de hecho en que se sustentan. Norma que tambin se precisa en el
Art. 12 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
Estas disposiciones legales obligan la adecuada fundamentacin fctica y
jurdica de las resoluciones judiciales. El vicio in facto, se origina


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exclusivamente cuando la redaccin de los hechos probados aparece confusa,
dubitativa o imprecisa, de modo que por su insuficiencia u oscuridad, o por no
expresarla en forma conclusiva, imperativa, terminante o categrica, sino
vacilante o dubitativa, puede conducir a subsunciones alternativas, en definitiva
consecuencia de la ambigedad del relato.
La falta de claridad puede venir determinada por haber empleado
expresiones ininteligibles oscuras que hacen difcil la comprensin del relato o
se incurre en omisiones que alteran su significado y dejan prcticamente sin
contenido especfico la narracin de hechos. Se produce, pues cuando lo narrado
es incomprensible por su mala redaccin, oscuridad, ambigedad o imprecisin,
y tambin cuando por omisin de elementos o circunstancias importantes se
impide conocer la verdadera realidad de lo ocurrido, con la lgica consecuencia
de que falta base fctica para determinar si los hechos son o no constitutivos de
infraccin penal, la participacin concreta de los acusados, la concurrencia de
circunstancias modificativas o el contenido de los correspondientes
pronunciamientos civiles.
Por consiguiente, no basta para apreciar el defecto procesal, en opinin de
que la narracin se ofrezca oscura o ininteligible en alguna de sus partes o
trminos de ambigedad o imprecisin que haga difcil su comprensin, sino
que es necesario que tales defectuosidades se hallen en conexin con los
condicionamientos determinantes de la calificacin penal asignada a los hechos
probados, provocando una laguna o vaco en la descripcin histrica de los
mismos, que determina una falta de premisa fctica para formular la calificacin
jurdica.
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que el laconismo o concisin en el
relato de hechos no est reido con la claridad. Tampoco la omisin de alguna


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circunstancia fctica engendra el vicio de que tratamos, sino slo de las que
recaigan sobre extremos trascendentes para la calificacin jurdica. No siendo
necesario que los operadores judiciales recojan en sus sentencias todos y cada
uno de los hechos que han quedado probados, sino solamente aquellos que
tengan que servir de base o apoyo a los distintos pronunciamientos que el fallo
debe contener.
En suma existe error in facto cuando el Juez o tribunal ha partido de un
supuesto fctico equivocado, o cuando la interpretacin de la situacin fctica
no sea correcta.

A.2).- ERROR I N J URE.- Existe error in iure, cuando la Ley aplicada
para la valoracin de los hechos o situacin facticia no sea la adecuada por
haberse aplicado una ley distinta de la que en realidad debi haber aplicado o
porque la interpretacin de la ley haya producido un resultado contrario o
distinto al querido por la norma, o porque haya dejado de aplicarse una norma
que era la genuinamente aplicable.
En este caso, el error est en el razonamiento del juez que se materializa
en la fase de decisin, los autores modernos hablan de un VICIO DE JUICIO,
la doctrina mas antigua lo llama error in iudicando.
VESCOVI, refirindose al error in iudicando, sostiene que:
Es un error sobre el fondo (contenido) y consiste normalmente en una
violacin a la ley desaplicndola o aplicndola errneamente. Dicho en
otros trminos: el error in iudicando puede consistir sea en la aplicacin
de una ley inaplicable, la no aplicacin de la que fuere aplicable o en la
errnea aplicacin de ella.
42



42
VESCOVI ENRIQUE: los Recursos J udiciales. Pg. 37


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El dilema que surge es que tipo de norma puede invocarse como
infringida. Si se trata de una norma penal de carcter sustantivo, no parece
ofrecer duda que por tales han de entenderse los comprendidos en el Cdigo
Penal y leyes penales especiales, en cuanto definidores de los delitos y faltas,
personas responsables, con las circunstancias que eximen, atenan o agravan la
responsabilidad, las penas y reglas para su aplicacin, as como la
responsabilidad civil derivada de aqullos.
El problema est en concretar que se debe entender por otra norma
jurdica del mismo carcter. Esta frase puede interpretarse en dos sentidos: o
bien ha de tratarse de una norma no penal ( de derecho privado, administrativo,
etc.) pero de carcter sustantivo, o bien de una norma penal, pero de naturaleza
adjetiva o procesal. Y lo grave, como indica el profesor GOMEZ ORBANEJA,
est en que por fuerza, un sentido excluye el otro, sin que, en ninguno de los
dos casos la restriccin tenga razn de ser
43

La doctrina se refiere a Una norma penal sustantiva u otra (no penal,
pero tambin sustantiva) que deba ser observada en la aplicacin de aquella. De
modo que la mera infraccin de una disposicin del Cdigo de Procedimientos
Penales no encajara en este tipo de vicio, al no tener carcter sustantivo, sino
procesal.
Sin embargo, la exigencia de que la norma infringida sea de carcter
sustantivo, no puede mantenerse de forma inflexible, pues, como se seala en el
artculo 3 de la ley 26689 Al presentarse el recurso de Queja de Derecho, se
precisar la infraccin constitucional o la grave irregularidad procesal o
sustantiva que motiva el recurso. Actualmente cabe una interpretacin amplia al

43
GOMEZ ORBANEJA, E. y V. HERCE QUEMADA: El Derecho Procesal Penal. Vol, II, 4ta ed. 1954 pg.
376.


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permitir el citado artculo la interposicin de uno de los recursos
basndolo en la infraccin de una norma constitucional, procesal o sustantiva.
Aun cuando en nuestra opinin la infraccin procesal dara lugar al error in
procedendo.
En cuanto a la norma infringida, LUZON DOMINGO, precisa que:
puede ser tanto la observada, por indebida o errnea inaplicacin, como
la no aplicada, por indebida inaplicacin. As, respecto a la norma
aplicada, en el motivo por infraccin de ley, con cita de la misma, se
denunciar tal indebida o errnea aplicacin y si proceda la de otra
norma, puede bien en un motivo invocarse la indebida aplicacin de una y
la correlativa indebida inaplicacin de otra o bien hacerlo en sucesivos
motivos.
44


El vicio in iudicando genera la revocacin, el Iudicium rescissorium
vale decir, la rectificacin directa del vicio o error, dejndose sin efecto la
decisin que ocasion el agravio y emitindose otra esta vez adecuada y
correcta- que la supla.

B).- VICIOS IN PROCEDENDO
Es la desviacin de los medios que seala el Derecho Procesal para la
dilucidacin del proceso. Son los vicios del procedimiento, las irregularidades
que afectan a los diversos actos procesales que componen el proceso.
Hay autores que afirman que tambin en este caso hay una infraccin a la
ley. Recalcan que por un lado, toda violacin procesal influye en el juicio y, por
el otro, que como en definitiva el destinatario de la norma es el juez, cuando
juzga mal, viola tambin la ley procesal, que como primera regla dispone que se
debe juzgar conforme a Derecho.

44
LUZON DOMINGO La Casacin Recurso Extraordinario por Antonomasia. Pg. 48


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Sin embargo, es necesario depurar de muy diferente manera los vicios de
forma que los de fondo, esto es, los errores de procedimiento y los de
juzgamiento. GIOVANNI LEONE, establece una distincin entre ambos
gneros de error, precisando que :
Error o vitiun in procedendo es la violacin de normas procesales; Error
o vitium in iudicando es la violacin de normas de derecho sustancial.
Este ltimo es escindible en error en la declaracin de certeza en los
hechos, y error en la subsuncin de las circunstancias de hecho bajo las
normas de ley.
45


Los vicios (o errores) in procedendo, llamados tambin vicios de la
actividad o infraccin en las formas, constituyen, pues, irregularidades o
defectos o errores en el procedimiento, en las reglas formales. Supone la
inaplicacin o aplicacin defectuosa de las normas adjetivas que afecta el
trmite del proceso y/o los actos procesales que lo componen.
Los errores in procedendo se dan bsicamente en la aplicacin de la ley
procesal, la cual impone una conducta al juez y a las partes en el
desenvolvimiento del proceso. Los errores de procedimiento producen la nulidad
del proceso y se pueden dar en la constitucin del proceso (presupuestos
procesales), en su desenvolvimiento, en la sentencia y en su ejecucin.
Si la conducta de los operadores judiciales o de los sujetos procesales no
se desarrollan en el proceso conforme a las reglas del derecho objetivo, se
produce entonces una inejecucin de la ley procesal. Esta inejecucin puede
ser de varias clases: in omittendo, cuando no se ejecuto lo que la ley impone; in
faciendo, cuando se ejecuta lo que la ley prohibe, o se comporta de un modo
diverso del que la ley prescribe. Esta inejecucin de la ley procesal constituye en
el proceso una irregularidad, que los autores modernos llaman un VICIO DE

45
GIOVANNI LEONE :Tratado deDerecho Procesal Penal. Tomo III , pg. 41.


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ACTIVIDAD o DEFECTO DE CONSTRUCCION y que la doctrina del
derecho comn llama error in procedendo.
Siempre que la resolucin carezca de alguno de los presupuestos de su
formacin procesal que vicien su origen o forma, nos encontraremos ante un
vicio procesal que la doctrina la denomina vitium in procedendo, que da lugar a
su impugnacin.
El vicio in procedendo o infraccin a las formas acarrea, por lo general
si fuese insalvable- la nulidad del acto viciado. Ello conduce al iudicius
rescindes de carcter negativo, que implica la declaracin de invalidez del acto
cuestionado y, como efecto secundario, el retrotraer el proceso al estado
inmediato anterior al de aquel en que se produjo el vicio (siempre y cuando ste
fuese determinante en el proceso).
Los vicios in procedendo pueden ser de Estructurao de Garanta.
a)El error de Estructura: Cuando afecta el trmite propio del juicio
lgico, por lo que tambin se le denomina Conceptual. Este error concurre
cuando se rompe con la armona lgica del pensamiento que debe existir en un
proceso, que es una unidad lgica de pensamiento, de aqu surge la necesidad de
que exista por ejemplo una correlacin entre la acusacin y la sentencia, si no
concurre, se rompe la armona procesal y se causa indefensin.
El error de Estructura tambin puede ser Material. El proceso penal, est
constituido por etapas preclusivas que deben observarse desde la instalacin del
proceso a traves del auto de apertura de instruccin hastga dictarse la sentencia
correspondiente. El proceso se desarrolla en una serie de e tapas en las que se
debe respetar el debido proceso, si el operador jurisdiccional incurre en error al
no observar las etapas preclusivas , incurre en un error de estructura material.



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b) El error de Garanta Se presenta este tipo de error, cuando se
desconocen derechos de los sujetos procesales que el operador jurisdiccional
est obligado a respetar, por ejemplo: el derecho de defensa, el derecho de
ofrecer pruebas, hacer uso de medios impugnatorios, etc.
En resumen, cualquiera sea el tipo de error o vicio en que incurra el
funcionario judicial, debe ser idneo al punto tal que sin su incidencia, el sentido
de la resolucin podra ser diferente, por tanto, para acarrear la nulidad de la
resolucin, no es suficiente la existencia del error judicial, sino que es necesario
que haya sido el soporte de la decisin.
1.4 CLASES DE MEDIOS IMPUGNATORIOS
La actividad impugnativa de quienes intervienen en un procedimiento
para evitar las consecuencias perjudiciales de las decisiones de los rganos
jurisdiccionales, conlleva una multiplicidad de elementos desde que se
promueve hasta que se dicta en su caso la nueva resolucin ya sea revocada,
transformada en otra de sentido contrario, modificado o reformado.
La clasificacin de los recursos se puede efectuar en base a diferentes
aspectos, tales como la finalidad que persiguen, su carcter de ordinario o
excepcionalidad, por sus efectos, etc.
De aqu que la clasificacin de los recursos puede llevarse a cabo
atendiendo a diversos criterios:
1.4.1 POR LOS SUJETOS:
Tenindose en cuenta que la Impugnacin es siempre un acto de parte,
cuyo ejercicio corresponde a los legitimados que hayan sufrido un gravamen con


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la resolucin que se impugna, desde el punto de vista de los sujetos, slo puede
tener importancia a los efectos clasificatorios el sujeto destinatario, esto es, el
titular del rgano jurisdiccional ante quien se interpone y el que resuelve sobre
los mismos.
Dos grupos pueden distinguirse a este respecto, segn que el Tribunal A
quo (Juez que dict la resolucin impugnada) y el Tribunal Ad quem (Juez a
quien le compete revisar la decisin) aparezcan confundidos o diferenciados:
a) Identidad del Tribunal A quo y Ad quem.
Esta situacin permite clasificar un grupo de recursos que tienen como
caracterstica el que deba ser resueltos por el mismo rgano jurisdiccional. Esto
es cuando se pretende obtener una nueva resolucin sobre lo ya decidido por el
mismo rgano jurisdiccional, recursos que se denominan Medios de
Gravamen o Remedios. Tal es el caso del recurso de Reposicin, Revisin
(Aclaracin), segn nuestro ordenamiento procesal y de reforma o splica en el
derecho comparado.
b) Diferenciacin del Tribunal A quo y Ad quem.
El Tribunal Ad quem, es el superior jerrquico competente que revisar
la decisin impugnada u otro especialmente designado para ello por la ley, que
pretenden anular o modificar la resolucin que se impugna. Constituye un
Tribunal diferente al que dict la resolucin impugnada.
Son los que resuelven las impugnaciones en sentido estricto tales como el
Recurso de Apelacin, Queja, Nulidad y Casacin.
El Tribunal Ad quo, es aquel que dict la resolucin que es impugnada


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1.4.2 POR EL OBJETO:
Los recursos pueden clasificarse tenindose en consideracin la
naturaleza de la resolucin de que se trate, segn se impugne una providencia,
un auto o una sentencia.
1.4.3 POR LOS REQUISITOS
Los requisitos que se exigen para la interposicin de los recursos-
descartando el lugar, que es igual para todos ellos, pueden servir tambin de
criterio para la clasificacin de los mismos:
A.- POR EL TIEMPO
Los recursos se pueden distinguir en dos grupos, segn que su
interposicin est sometida a un plazo determinado o que, por el contrario, no
exista plazo para la misma.
A .1).- PLAZO DETERMINADO.- Constituye la regla general el que el
acto impugnaticio deba realizarse en un plazo determinado, computado a partir
del da siguiente al de la notificacin de la resolucin que se impugna. Estn
sometidos a este plazo, variable segn el tipo de recurso de que se trate, los de
reforma, splica, apelacin, queja, Nulidad.
A .2).- SIN PLAZO.- A ttulo de excepcin, fundada en la naturaleza
misma del recurso, no tienen sealado en la Ley plazo especial. Por ejemplo la
accin o recurso de Revisin que puede presentarse en cualquier momento.




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B.- POR LA FORMA
La forma en que han de interponerse los recursos puede ser escrita u oral,
la primera como norma y la segunda como excepcin.
B.1) Escrita.- Todos los recursos pueden agruparse atendiendo al criterio
formal, en la forma escrita.
B.2) Oral.- Pueden en ciertos casos interponerse oralmente como la
apelacin en los juicios de faltas, la Reposicin ( Art. 363 2do. Prrafo del C. De
P. C.)
1.4.4.- POR LOS MOTIVOS
Los motivos pueden ser de tipo genrico o especfico, es decir que quede
o no al arbitrio del que se considere lesionado por la resolucin la impugnacin
de la misma o que se establezca en la Ley de una manera taxativa los casos en
que pueden ser impugnado.
Segn esta clasificacin tenemos los recursos libremente determinados,
cuando la ley no establece causas o motivos determinados para considerar
admisible la interposicin de un recurso; y los Taxativamente Determinados,
cuando la ley establece de manera taxativa las causas o motivos que dan lugar al
recurso.
Tambin existen otros criterios de c clasificacin de los Recursos por la
Extensin del conocimiento del Tribunal Ad quem que podran ser Ilimitadas
y Limitadas, segn puedan provocar una examen de la resolucin impugnada
reducidos a ciertos puntos o aspectos de la cuestin primitiva o con una
extensin que el Tribunal A quo.


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Por otro lado, tambin puede clasificarse por los Efectos, segn tiendan a
obtener directamente del Tribunal Ad quem una nueva resolucin que sustituya
a la impugnada o por el contrario que se realice por el Tribunal A quo un nuevo
examen.
Sin embargo los anteriores criterios de clasificacin no pueden servir de
base para una clasificacin de los recursos que pueda servirnos para su ulterior
desarrollo atendido el criterio de nuestro derecho positivo en esta materia, por lo
que es necesario desarrollar una clasificacin mediante la combinacin de
algunos de los anteriores.
Esto, nos lleva a distinguir los recursos en atencin a los presupuestos de
admisibilidad y el alcance de la impugnacin en tres grupos, constituidos por los
recursos Ordinarios, Extraordinarios y Excepcionales.
A) RECURSOS ORDINARIOS
Entendemos por recursos ordinarios, aquellos cuya interposicin no exige
una motivacin determinada taxativamente establecida por la Ley y el rgano
jurisdiccional que resuelve tiene todas las facultades de conocimiento.
Los recursos ordinarios, se dan con cierto carcter de normalidad dentro
del proceso, son de uso corriente, procede libremente sin exigencia adicionales
Tienen este carcter los recursos de reforma, splica, apelacin, queja y
Nulidad.




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B) RECURSOS EXTRAORDINARIOS.
Son aquellos cuya interposicin requiere de la concurrencia de
determinados motivos o causas establecidas por el ordenamiento positivo, as
como por estar limitado el conocimiento del Tribunal Ad quem, a determinados
puntos o cuestiones.
Se trata de recursos limitados, pues nicamente proceden contra
determinadas resoluciones y por motivos expresamente previstos en la ley.
Son por tanto, recursos extraordinarios los de Casacin por infraccin de
ley y por quebrantamiento de forma.
C) RECURSOS EXCEPCIONALES.
Se caracterizan porque puede impugnarse la resolucin aunque haya
devenido firme por el transcurso del plazo de que dependa la adquisicin de
fuerza de cosa juzgada formal. Tal es el ejemplo del denominado recurso de
Revisin, cuya naturaleza jurdica es muy discutible.
1.4.5 POR LOS EFECTOS
Los recursos pueden producir diversos y variados efectos, segn su
naturaleza o disposicin legal. Asi pueden ser con efectos: devolutivos,
suspensivos, extensivos y diferidos.
A) Efecto Devolutivo
El efecto devolutivo, en sentido amplio, resulta comn a todos los
recursos, pues conforme a este efecto la causa debe ser llevada a la instancia
superior para el conocimiento de la resolucin cuestionada.


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La tramitacin y resolucin del recurso corresponde al rgano judicial
superior, quien es el que har el re-examen y tomar la decisin respectiva.
Por el efecto devolutivo, la resolucin del juez se mantiene en vigencia,
mientras el superior jerrquico no la modifica.
B) Efecto Suspensivo
Por el efecto suspensivo, la eficacia de la resolucin recurrida queda
suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el
superior (Art. 368 inc. 1 del C.P:C.).
La resolucin impugnada no genera ejecucin cuando el recurso
impugnatorio ha sido concedido en ambos efectos (todo el expediente principal)
en tanto sea resuelta por el superior jerrquico.
El efecto suspensivo, slo afecta al acto impugnado, no alcanza a los
dems actos, ni el desarrollo del procedimiento, excepto que la continuacin de
ste sea incompatible con la impugnacin .
C) Efecto Extensivo
Se produce cuando en un proceso se hallen comprendidos una
multiplicidad de imputados y la interposicin del recuso por uno de ellos
aprovecha a los otros que no interpusieron, en la medida en que se hallen en
similar situacin jurdica, por ejemplo: que la causa haya prescrito, favorecer a
todos, salvo la renuncia a la prescripcin o se trate de trminos diferentes por la
edad.



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1.5 LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL PERUANO.
1.5.1 CONSIDERACIONES PREVIAS
El Cdigo de Procedimientos Penales, incorpora dentro de sus normas un
sistema de recursos, estableciendo en algunos casos la forma y el trmino y en
otros no, lo que ha generado distintas interpretaciones orientadas por la
jurisprudencia nacional.
En principio se puede afirmar que toda resolucin judicial es susceptible
de impugnacin, salvo casos excepcionales como por ejemplo el auto de
apertura de instruccin o el auto superior de enjuiciamiento, las diligencias de
investigacin (instructiva, preventiva, Inspeccin Ocular, etc.,) sobre los que no
existen disposiciones expresas, sin embargo no se impide que algunos extremos
o incidencias sean objeto de impugnacin u oposicin.
El legislador de 1940, no estatuy bajo un solo capitulo un sistema de
recursos, slo dedica un ttulo al llamado Recurso de Nulidad (Artculos 292 y
ss) para conocer los casos de procedencia y la forma en que el mximo Tribunal
de Justicia habr de conocer de las sentencias o resoluciones que ponen fin al
proceso penal.
El Proyecto del Cdigo Procesal Penal, del 05 de Marzo de 1996, dedica
cuatro Captulos al sistema de los Recursos, el primer capitulo trata de las
Disposiciones Generales que comprende del Art. 371 al 379; el Capitulo II trata
de los Recursos y consta de cinco secciones (I Disposiciones Generales, II Del
Recurso de Reposicin, III Del Recurso de Apelacin, IV del Recurso de
Casacin y V del Recurso de Queja) que comprende del artculo 380 al 399, el
Capitulo Tercero, trata de la Accin de Revisin y el Capitulo Cuarto trata de


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los Recursos contra Resoluciones Fiscales. Normas que an no han entrado en
vigencia.
En el Cdigo Procesal Penal de 1940 vigente a la fecha, existen normas
dispersas que regulan expresamente la interposicin de los recursos: casos de
competencia ( artculos 14, 15, 16 y 17), casos de Recusacin (art. 36, 37 y 40)
casos de constitucin en parte civil ( artculos 55, 56 y 58) en el auto que da
inicio al proceso penal (art. 77 tercer prrafo); en la tramitacin de incidentes (
art. 90) en los incidentes de embargo (art.94) en las decisiones sobre medidas
coercitivas personales en la que rige parcialmente el proyecto del Cdigo
Procesal Penal (Art. 138 que regula la Queja de Hecho y la Apelacin de la
Detencin) y en materia de Libertad Provisional rigen igualmente el Proyecto
ante mencionado ( art. 185 apelacin) y naturalmente en los casos de autos y
sentencias.
En muchos de los casos de procedencia de impugnaciones, los
legisladores no ha sealado los trminos
46
dentro de los cuales se puede
impugnar vlidamente, vacos que ha ido generando ejecutorias contradictorias.

46
La Sala de Apelaciones de la Corte Superior de Lima, con fecha 14 de Mayo de 1999, resolvi el vaco del
sealamiento del trmino de apelacin de la medida coercitiva de Detencin en los siguientes trminos : ...Que si
bien es cierto, las medidas impugnatorias se fundan en la necesidad de un pleno acierto en la aplicacin del
derecho, sin embargo este medio a fin de que pueda surtir efectos dentro del proceso requiere de ciertas
formalidades como el lugar, tiempo y modo. Que para el caso sub-examine importa analizar el facto tiempo, esto
es que el recurso sea presentado dentro del plazo sealado por la ley, que el artculo ciento treintiocho del
Cdigo Procesal Penal, no seala el tiempo dentro del que se pueda impugnar el auto que contiene la medida
coercitiva personal de detencin, a efectos de suplir vacos, debe efectuarse una interpretacin sistemtica de
normas acudindose al artculo stimo del Decreto Legislativo ciento veinticuatro que establece que las
sentencias y resoluciones que ponen fin a la instancia son apelables dentro del trmino de tres das, en
consecuencia un auto no puede ser impugnado en un trmino mayor a este plazo, ms an si el artculo 366 del
Cdigo Procesal Civil establece que la impugnacin de los autos debe efectuarse dentro de tres das, norma que
tambin resulta de observancia por imperio de la Primera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil que
establece la aplicacin supletoria de sus disposiciones a los dems ordenamientos procesales siempre que sean
compatibles con su naturaleza. Que en modo alguno se restringe el derecho de impugnacin y la garanta de la
instancia plural , toda vez que el procesado ha sido debidamente notificado con el mandato de detencin y su
derecho a impugnar no puede estar sujeto a un tiempo indefinido , que dentro del sistema de impugnaciones la
parte tiene l a posibilidad de cuestionar las decisiones de una Magistrado en un plazo determinado en observancia


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1.5.2 CARACTERISTICAS GENERALES
Entre las caractersticas principales, podemos citar las siguientes:
1).- Estn taxativamente previstos en la ley procedimental, excluyndose
con ello la posibilidad de utilizar recursos previstos para otros procedimientos
47
.
2).- Se interponen por una sola vez, salvo que la propia ley posibilite la
interposicin de un nuevo recurso contra la segunda resolucin.
3).- Busca alcanzar la nulidad o revocatoria de la resolucin impugnada.
4).-El rgano jurisdiccional superior resuelve la impugnacin, salvo que
se trate de resoluciones de mero trmite, correspondiendo el re-examen a la
autoridad jurisdiccional que dict la resolucin de origen.
5).- Debe ser fundamentado. Nuestra legislacin procesal an no exige
esta condicin, sin embargo es importante conocer cuales son las posiciones o
sustentos jurdicos discrepantes del recurrente frente a la resolucin judicial que
considera injusta.
6).- La parte afectada con la decisin judicial tiene legitimidad para
interponer el recurso impugnatorio. En este punto merece la pena detenerse un
poco para establecer a modo de introduccin sobre la importancia de distinguir
la legitimacin activa y el gravamen sufrido.


del principio de preclusin, conforme lo establece el artculo sexto de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que en
el caso de autos el trmino para impugnar es de tres das, en consecuencia habindose impugnado la medida de
detencin despus de ocho das de notificado, resulta notoriamente extemporneo.....
47
La Primera Disposicin Final del Cdigo Procesal Civil, precisa que Las disposiciones de este Cdigo se
aplican supletoriamente a los dems ordenamientos procesales, siempre que sean compatibles con su naturaleza.


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Los legitimados para recurrir, estn:
En primer lugar, el inculpado y a su lado su defensor (290 LOPJ, pero
nunca contra la voluntad expresa del inculpado), Por mandato expreso del
Artculo 290 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, los abogados estn
facultados para interponer los medios de impugnacin sin la firma de su
patrocinado, ya que cuando el artculo 11 de la Ley Orgnica antes sealada
establece que los medios de impugnacin son actos voluntarios del justiciable,
no lo es para negar la facultad de los letrados, sino para dejar establecido que no
puede concederse de oficio apelaciones no interpuestas.
En segundo lugar y en la misma extensin que el inculpado est
legitimado tambin el Representante del Ministerio Pblico, a su lado pueden
recurrir asimismo y en su caso el actor privado (parte civil) y el Tercero
Civilmente Responsable.
No estn legitimados para recurrir quienes no hayan sufrido ningn
perjuicio por la resolucin, pues para poder hacerlo se requiere la existencia de
cierto gravamen, que es, por otra parte, un presupuesto de admisibilidad de
naturaleza material.
En cuanto a la Fiscala, existe siempre gravamen cuando no se haya
decidido conforme a Derecho; respecto del inculpado, slo si ha sido condenado
ilegalmente o demasiado duramente. La opinin dominante entiende que el
gravamen debe resultar del fallo de la sentencia y no solamente de su
fundamentacin.
Resulta difcil sostener tericamente que el propio juez impugne la
resolucin que ha dictado, sin embargo ello era posible legalmente en nuestro


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pas pues el inciso C) del Art. 3 del D.Leg.897 hizo que todas las sentencias
condenatorias o absolutorias- puedan ser elevadas al rgano jurisdiccional
superior para su revisin, va el denominado Recurso de Nulidad de Oficio
48
,
aun cuando sobre este tema se ha generado una discrepancia con determinados
rganos jurisdiccionales y que ha sido materia de un pleno jurisdiccional, sin
embargo toda la problemtica ha concluido a la fecha debido a que el Decreto
Legislativo 897 ha sido derogado por la Ley 27569 publicado el 02 de
Diciembre del 2001 en el diario Oficial el Peruano.
El profesor CAROCCA PEREZ, Alex, en un reciente trabajo sobre los
Recursos en el Nuevo Proceso Penal. tocando el tema de la Consulta, sostiene
en la pag. 3, que constituye:

48
El D.Ley 17537 en su art. 22 , estableca la obligatoriedad de conceder el Recurso de Nulidad de Oficio, en los
supuestos en que se haya dictado sentencia absolutoria por delitos donde el Estado era el agraviado. Esta norma
ha sido derogado por la ley 26718 del 27-12-96
El inc. C) del Art. 3 del D. Leg. 897 seala textualmente: Concedido el recurso de Nulidad de parte o
de Oficio contra la sentencia expedida por la Sala Penal de la Corte Superior, en cumplimiento de la pluralidad
de instancia, los actuados sern remitidos en un plazo mximo de cuarentiocho horas a la Corte Suprema de
Justicia....
Con fecha 22 de Noviembre de 1999, La Sala Penal de la Corte Suprema ha dictado la siguiente jurisprudencia:
Atendiendo: a que, el Colegiado ha omitido conceder el recurso de nulidad de oficio en la sentencia de fecha
....obrante a fojas....., conforme lo establecido por el inciso c) del artculo tercero del Decreto Legislativo nmero
ochocientos noventisiete; en consecuencia: ORDENARON se devuelva en el da el expediente nmero tresmil
ciento veinticuatro guin noventiocho a la Primera Sala Penal Corporativa de Procesos Ordinarios con Reos en
Crcel, a fin de que procede con arreglo a ley; y cumplido esto: VUELVAN los autos al seor Fiscal Supremo en
lo Penal para su pronunciamiento respectivo.... .
Asimismo la Corte Suprema con fecha 26 de Abril del 2000, en el Exp. Nro. 54-2000 Del Cono Norte, precis
en sus considerando que La Sala Penal Superior, debi elevar la causa en va de recurso de nulidad de oficio, no
habindose realizado ello, por lo cual la sentencia dictada, no qued consentida y si bien esta Sala Suprema
conoce de la misma por actuados distintos a los que debieron motivar su elevacin, es que en va de
regularizacin corresponde devolver los autos a la Sala de origen para que esta integrando su fallo, conceda el
recurso de nulidad de oficio, de conformidad...Esta ejecutoria tiene un voto singular del doctor Castillo La Rosa
Snchez como sigue: Que, el decreto Legislativo ochocientos noventisiete, establece un trmite especial para los
delitos previsto en el Decreto Legislativo 896 y el inciso C) del artculo tercero no prescribe la obligatoriedad de
la consulta o concesorio del recurso de nulidad estableciendo nicamente el trmino en que deben elevarse los
autos cuando se haya concedido el recurso de nulidad a peticin de parte o de oficio; que el principio de la
pluralidad de instancia no determina que las sentencias expedidas previo juicio oral, en las Salas Penales
Superiores tengan que ser materia de concesin forzosa del recurso de nulidad de oficio, lo que abrumara en
grado mximo la funcin de la Corte Suprema a mas contrariar el sistema de Juzgamiento adoptado por el
Cdigo de Procedimientos Penales y la celeridad judicial, en consecuencia el concesorio del recurso de nulidad
de oficio se da cuando la ley lo establezca expresamente para casos especiales.... Esta discusin concluy con la
Ley 27569 (2-12-2001). que derog los Decretos Legislativos 895 y 897.


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una manifestacin extrema de la verticalidad en el ejercicio de la
jurisdiccin, concebida como una administracin y en contra del
concepto de un recurso propiamente tal, se contempla la revisin de las
mas importantes resoluciones judiciales de oficio. Vale decir, sin mediar
peticin de la parte agraviada, por medio de la aeja e hispnica forma
de la consulta, que a estas alturas no puede sino ser calificada de un
verdadero fsil jurdico.
7).- Interpuesto el recurso es posible el desistimiento del mismo, bajo la
formalidad preestablecida por ley.
8).- La tendencia a remover la decisin impugnada por medio de una
nueva decisin judicial.
9).- Garantizan la sumisin de la decisin judicial a la ley y a la justicia.
Con ellos se configura una verdadera actividad depuradora como garanta o
derecho de los justiciables.
El desistimiento de la apelacin no afecta a la adhesin conforme lo
establece el ltimo parrafo del artculo 373 del Cdigo de Procedimientos
Civiles, norma que es de aplicacin supletoria en este tema por indicacin del
artculo Primero de la Disposicin Final del acotado cuerpo legal.
1.5.3 RECURSOS QUE ESTABLECE EL CODIGO DE
PROCEDIMIENTOS PENALES:
Pese a que no existe una normatividad conjunta que unifique el sistema de
los recursos en nuestro ordenamiento a excepcin del Recurso de Nulidad,
podemos sealar la existencia de los siguientes recursos:



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A) RECURSO DE REPOSICIN
B) RECURSO DE APELACIN
C) RECURSO DE NULIDAD
D) RECURSO DE QUEJA
E) RECURSO DE REVISIN

1.5.4 TITULARES DEL PODER DE IMPUGNAR
En principio, slo puede recurrir la parte a quien perjudique una
determinada resolucin, no cabe que el imputado impugne una resolucin que le
favorce, tampoco se puede impugnar con el propsito de que la resolucin
recurrida sea mantenida en parte o en su totalidad.
La impugnacin, est reservada a los sujetos procesales, a las partes,
porque son ellas las que pueden resultar agraviadas o lesionadas con una
decisin judicial.
De modo general, podemos sealar que los sujetos que pueden impugnar
son:
a) El representante del Ministerio Pblico, quien por su propia calidad de
rgano promotor de la Justicia, es el titular de la funcin persecutoria del delito,
puede ejercer el derecho impugnar, inclusive en favor del reo, entendindose


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que como defensor de la legalidad una afectacin al ordenamiento jurdico lo
afecta directamente.
El Ministerio Pblico, tiene facultad impugnadora permanente, por ser
sujeto principal del proceso que acta como perseguidor del delito, del
delincuente y es defensor de la legalidad.
El Ministerio Pblico, obra en el proceso penal no por inters personal,
sino por inters social o poder-deber. Si bien el Ministerio Pblico es un
importante sujeto procesal, no puede ser parte en sentido substancial, porque
no patrocina ni defiende intereses personales, derechos propios, sino es parte
en sentido formal, porque como autoridad que es, ejercita un derecho ajeno: el
derecho de castigar que corresponde al Estado.
No podemos dejar de mencionar, en esta revisin superficial del
Ministerio Pblico, que existen muchos autores que abogan por la supresin del
Ministerio Pblico en el proceso penal, porque los jueces son jurisperitos y por
tanto no necesitan asesores en materia de derecho, asimismo niegan la existencia
de partes en el proceso penal negando tal carcter al Ministerio Pblico. La
negacin de la calidad de parte en el Ministerio Pblico se puede sintetizar en
que su funcin es compleja y su carcter de autoridad resultara as incompatible
con un concepto restrictivo como parte procesal, tambin se esgrime, para
negarle calidad de parte al Ministerio Pblico, el hecho de su imparcialidad,
argumentndose que una parte imparcial es una imposibilidad lgica.
Sin embargo creemos que si en el proceso hay una sujeto al que se
denomina parte acusada, es porque indudablemente debe existir una parte
acusadora. El profesor CARLOS VIADA, sostiene que:


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No es cierto que el Fiscal est frente a frente del acusado, como parte
procesal. Hay que hacer una triple distincin, que tal como lo concebimos,
es la siguiente: De un lado hay partes de la relacin jurdico material.
En el proceso penal lo son el agresor y el agredido, ofensor y ofendido. El
ofensor es siempre un individuo particular (descontamos la polmica
sobre la posibilidad de que las personas jurdicas pueden delinquir lo que
no entra en los fines de nuestro trabajo) y el ofendido es siempre la
colectividad, el Estado, y adems, en muchos casos, un particular. Puede
ocurrir que no haya particular ofendido, como sucede en los delitos de
peligro, o que ste haya fallecido, siendo en estos casos solamente la
colectividad o el Estado el que tendr la consideracin de ofendido.
49

Por otro lado existen las partes de la relacin jurdico-procesal o partes
procesales. Son stas el acusador y el acusado. Con referencia al la
clasificacin anterior existe aqu una transposicin de trminos. El ofensor se
convierte en sujeto pasivo del proceso, o sea, en acusado, siendo el elemento
activo de la relacin jurdica material. Por el contrario, el ofendido, sujeto
pasivo de la relacin jurdico material, se convierte en la parte activa de la
relacin jurdico procesal. Este acusador ofendido ser siempre el Estado en
nombre de la colectividad. Y en ocasiones, adems , un particular en
litisconsorcio con el Estado. Tendremos siempre, pues dos partes procesales
contrapuestas: colectividad y particular acusador ofendido, de un lado, y
acusado ofensor del otro.
Por ltimo, hay que sealar la existencia de partes instrumentales. El
proceso es un instrumento o mecanismo que, resulta mas adecuado para la
administracin de justicia. Ahora bien, en este instrumento llamado proceso no
intervienen directamente las personas interesadas sino que actan profesionales
tcnicos en su nombre. La designacin de estos profesionales es natural que se

49
Viada Lpez-Puigcerver,Carlos: La posicin del Ministerio Fiscal en el Proceso Penal En revista Jurdica de
Catalua, Nro. 4 Julio-Agosto. 1956. Pgs. 321 al 328.


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deje a la voluntad de los interesados, tanto en el proceso civil como en el penal,
cuando se trata de particulares.
Por la misma razn, cuando en la colectividad o el Estado el que tiene
que velar por sus intereses, es natural tambin que proceda a la designacin de
los tcnicos encargados de desempear esta misin: este es el papel del
Ministerio Pblico.
Como vemos, agrega Carlos Viada, el Ministerio Pblico, ocupa un plano
distinto al del particular i mputado, ya que ste es parte procesal y el Fiscal parte
instrumental.
b) El Imputado. Los vocablos inculpado, imputado o procesado, se
aplican a quien est sujeto a una inculpacin o imputacin. El nombre exacto es
el de procesado o sea una persona que se encuentra sujeta a proceso. Procesado
es la persona contra quien se dirige la accin penal desde el comienzo de la
instruccin hasta la sentencia que le pone fin.
Todo procesado goza de las garantas de las cuales no puede ser privado.
Una de ellas es hacer uso de los recursos impugnatorios que la ley autoriza. Pues
de por medio estn sus derechos afectados.
c) Actor Civil o Parte Civil. Segn el artculo 58 del Cdigo de
Procedimientos Penales, la Parte Civil, tiene personera para ejercer los recursos
de apelacin y de nulidad en los casos en que el Cdigo le concede.



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Existen numerosas ejecutorias
50
que rechazan la impugnacin interpuesta
por el agraviado, si ste no se ha constituido previamente en parte civil.
Asimismo el simple hecho de apersonarse en autos y sealar domicilio legal no
basta para considerar al agraviado como parte civil. Se necesita que exista una
solicitud en forma verbal o por escrito y una resolucin expresa que tenga por
constituido en parte civil al agraviado o a las personas vinculadas al agraviado y
que estn mencionadas en el artculo 54
51
del Cdigo Adjetivo.
La Parte Civil, aparentemente por la redaccin del Art. 58 del Cdigo de
Procedimientos Penales, estara limitado a interponer nicamente dos recursos
impugnatorios: el de Apelacin y de Nulidad. Creemos que esta norma, se
condice con la actual constitucin Poltica del Estado, que en su artculo 139
inciso 6 consagra como Principio y Derecho de la Funcin Jurisdiccional la
Pluralidad de la Instancia, en consecuencia esta norma es la que debe primar.
Supongamos que la Parte Civil interpone Recurso de Nulidad, el mismo que le
es negada, si aplicaramos textualmente el artculo 58 del Cdigo Adjetivo ya no

50
Ejecutoria del 13 de Setiembre de 1996, recaida en el Exp Nro: 3608-95-B Cajamarca: VISTOS Y
CONSIDERANDO: Que, las normas procesales son de orden pblico y consecuentemente, de obligatorio
cumplimiento; que la parte agraviada, a efectos de interponer los recursos impugnatorios que prev el artculo
cincuentiocho del Cdigo de Procedimientos Penales, requiere de resolucin que la tenga expresamente
constituda como parte civil; que en consecuencia, no basta el apersonamiento o el pedido de dicha parte, sino de
resolucin expresa que la admita como tal, tanto mas si dicho pronunciamiento puede ser objeto de oposicin por
el Ministerio Pblico y el propio inculpado; que, por tanto, no apareciendo en autos que a XXX se le tenga
expresamente como parte civil, no obstante haberlo solicitado tanto a fojas setentiocho como a fojas ciento
sesenticuatro y no haber sido provedo en su debida oportunidad, el Juez Penal y los seores Vocales
intervinientes, son pasibles de la medida disciplinaria a que se refiere el artculo doscientos nueve de la Ley
Orgnica del Poder Judicial; declararon INSUBSISTENTE el concesorio del recurso de fojas....
Ejecutoria del 23 de Enero de 1998, recada en el Exp. Nro: 066-97 Lambayeque.
VISTOS,...CONSIDERANDO: Que, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo cincuentiocho del Cdigo de
Procedimientos Penales, el agraviado, slo puede ejercitar el recurso de nulidad, cuando se ha constituido en
parte civil; El procurado Pblico Delegado del Ministerio del Interior para Asuntos Especiales, no se ha
constituido en parte civil en el presente proceso, que siendo esto as carece por tanto de la facultad para
interponer los medios impugnatorios que la ley concede: declararon INSUBSISTE el concesorio de fojas......

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Art. 54 del C. de P.P. El agraviado, sus ascendientes o descendientes, su cnyuge, sus parientes colaterales y
afines dentro del segundo grado; sus padres o hijos adoptivos, o su tutor o curador, pueden constiturse en parte
civil. La persona que no ejerza por s sus derechos civiles, ser representada por sus personeros legales.


Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
Derechos reservados conforme a Ley


tendra opcin de interponer Queja, por que no est expresamente previsto o de
ser el caso en otros supuestos el de Reposicin. Lo cual nos parece un recorte
del derecho de defensa que tambin comprende a la parte agraviada y no es un
patrimonio exclusivo del procesado.
En consecuencia soy de la opinin de que debe dejarse abierta la
posibilidad de la parte civil de hacer uso de los dems medios impugnatorios y
no limitarse nicamente a dos, amen de que su participacin tambin se halla
limitada a impugnar slo a la reparacin civil mas no a la pena
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, lo cual tambin
consideramos injusta.
Tratndose de sentencia absolutoria, la Parte Civil, puede interponer
Recurso Impugnatorio contra el fallo, pues este extingue su derecho al
resarcimiento. Esto reviste mayor gravedad cuando por el tiempo transcurrido
desde que se cometi el delito, puede encontrarse prescrita la accin
indemnizatoria a seguir por la va civil.
d) El Tercero Civilmente Responsable.- La ley no lo menciona.
Creemos que tiene capacidad para impugnar resoluciones que lo afectan de
manera directa.
Cuando la reparacin civil se manda pagar en forma solidaria al
condenado y al tercero civil, ste tiene legitimacin procesal para impugnarla,
con mayor razn si el pago recae nicamente sobre el tercero civil.


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Art. 290 del C. de P. P. : La Parte Civil puede interponer recurso de nulidad slo por escrito; en el mismo
trmino sealado en el artculo anterior y nicamente en cuanto al monto de la reparacin civil, salvo el caso
de sentencia absolutoria.


Teora general de la impugnacin penal y la problemtica de la
apelacin del auto de no ha lugar a la apertura de instruccin por el
agraviado. Jer Cisneros, Julian Genaro.
Derechos reservados conforme a Ley


La Ley procesal exige que sea notificado con el auto de apertura y con el
de sealamiento del da y hora para la audiencia; si no fuera citado la audiencia
sera nula. El objeto de estas notificaciones es que se ponga a derecho. En la
audiencia puede informar y presentar conclusiones escritas ( Art. 278 del C. de
P.P.) En estas condiciones es indudable que el Tercero Civil pueda hacer uso de
los recursos impugnatorios.
e) El abogado defensor. El abogado apersonado debidamente en autos,
tiene personera para impugnar en nombre del imputado o de su defendido, en el
que incluye al actor civil y al tercero civilmente responsable.
Finalmente, acota el profesor SAN MARTIN CASTRO, que El derecho
de recurrir, corresponde al sujeto procesal facultado por la ley o a cualquiera de
ellos si la ley no distingue
53
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53
SAN MARTIN CASTRO, Csar: Derecho Procesal Penal V.II pg. 679.