Tema 4:

A TEORIA PURA DO DIREITO DE HANS KELSEN: SEUS OBJETIVOS

1. O tema sugerido j se encontra bem delimitado j foram feitas escolhas fundamentais: um
objeto (Teoria Pura do Direito), um autor (Hans elsen) bem como o enfo!ue !ue se !uer "er
desen"ol"ido (seus objeti"os).
#. Para analisar os objeti"os de elsen com a Teoria Pura do Direito, nos "aleremos dos $refcios
% 1& e #& edi'(o do TPD, das $rimeiras $ginas do TPD e tamb)m de alguns artigos da obra O !ue
) justi'a !ue diferenciam entre ci*ncia e $ol+tica.
,. -ntecedentes: .scola Hist/rica (0a"ign1) e 2uris$rud*ncia dos 3onceitos (Puchta) 4
manifesta"am um $roblema $rtico decorrente da mutabilidade do direito $osto 4 assim
identifica'(o do jur+dico, $or e5em$lo, em 0a"ign1 com os institutos e com o es$+rito do $o"o 6
era um esfor'o hermen*utico de identifica'(o das normas do ordenamento jur+dico alem(o 4 o
$roblema !ue guia"a tais escolas era a identifica'(o e sistemati7a'(o das fontes 4 nesse sentido
$or e5em$lo $ostula"a6se !ue n(o ha"ia lacunas conforme se "* no $ensamento de 0a"ign1 4
2uris$rud*ncia dos 3onceitos "* sistema jur+dico como unidade imanente, $erfeita e acabada
enfati7ando carter l/gico6deduti"o do sistema jur+dico.
8. -s duas $rimeiras $ginas da TPD $ermitem "islumbrar os objeti"os da constru'(o de elsen e
tomamos a!ui como $rimeira $ista j !ue e5$licita o !ue entende $or Teoria, $or $ura e $or
direito 4 Direito: direito $ositi"o em geral, n(o ordem jur+dica es$ecial 4 n(o ) inter$reta'(o de
$articulares normas jur+dicas 4 Teoria: !uer 9nica e e5clusi"amente conhecer seu $r/$rio objeto,
n(o se $reocu$a $ortanto com a !uest(o como de"e ser o Direito ($ol+tica do Direito) 4 Pura:
conhecimento a$enas dirigido ao Direito, e5cluindo tudo !ue n(o $erten'a a seu objeto ($rinc+$io
metodol/gico fundamental 4 $rocura e"itar sincretismo metodol/gico) 6 :o entanto, ) $reciso ir
al)m dessa $rimeira "is(o e a$rofundar na in"estiga'(o dos objeti"os de elsen.
;. elsen $rocura res$onder outro $roblema !ue n(o o da mera identifica'(o das normas "lidas
como na .scola Hist/rica e 2uris$rud*ncia dos 3onceitos: um $roblema e$istemol/gico 4 entende
!ue o $a$el desem$enhado $elas escolas anteriores era basicamente fundado em racioc+nios de
$ol+tica jur+dica 6 assim seu $rinci$al objeti"o ) fundar o conhecimento de normas jur+dicas como
conhecimento cient+fico 4 desen"ol"er uma teoria jur+dica $ura !ue $ossua como todas as ci*ncias
objeti"idade e e5atid(o 6 a $artir de um determinado ordenamento, em !ue condi'<es est
justificada uma $ro$osi'(o !ue afirma a "alidade de uma norma= >uando estou justificado em
afirmar !ue determinado com$ortamento ) obrigat/rio segundo esse ordenamento= - $ergunta
n(o ) mais se essa norma es$ec+fica ) "lida, mas $or !ue a norma ) "lida= O !ue significa di7er
!ue a norma ? ) "lida= 4 busca, $ortanto, conhecer o fundamento de "alidade das normas 4
assim, ) fcil notar $or!ue ) considerada uma das mais "aliosas contribui'<es de elsen
justamente a constru'(o do direito como conjunto de normas no !ual a "alidade de uma norma
re$ousa numa norma su$erior e assim $or diante at) chegar na norma $ensada, !ue )
$ressu$osto l/gico transcendental do direito !ue ) a norma fundamental.
@. :ote6se bem: elsen $rocura se$arar ci*ncia do direito e $ol+tica do direito 4 a $ro$/sito, no
$refcio % 1
a
edi'(o ele atribui ao /dio de alguns e o$osi'(o ferrenha % sua Teoria justamente a
se$ara'(o entre ci*ncia e $ol+tica $ois antes os juristas como conhecedores do direito eram
chamados, com sua Aci*nciaB, a res$onder a !uestionamentos sobre como de"eriam ser
corretamente resol"idos os conflitos de interesses dentro da sociedade 4 $reocu$a"a6se $ortanto
com o conte9do do Direito, em$enhando6se em e5ercer influ*ncia sobre a cria'(o do Direito
1
C. :o entanto, $ara alcan'ar tal objeti"o elsen adota uma determinada metodologia !ue, $or sua
"e7, se constitui em outros objeti"os !ue trans$arecem na TPD.
- "alidade das normas estaria fundada na regularidade de com$ortamentos= :(o. De"e6se
distinguir ser e de"er6ser 4 embora norma surja de um ato de "ontade com ele n(o se confunde 4
a distin'(o entre ser e de"er6ser $ermite se$arar o direito das demais ci*ncias sociais na medida
em !ue ) mais do !ue uma ci*ncia social uma ci*ncia normati"a (3i*ncia e Pol+tica, O !ue )
2usti'a).
- "alidade das normas estaria fundada na Doral= :(o. -do'(o do $rinc+$io $ositi"ista de tentar
e5$licar o fenEmeno com base em $rinc+$ios n(o metaf+sicos.
O conhecimento jur+dico de"e ser considerado de maneira autEnoma ($rinc+$io da $ure7a
metodol/gica do conhecimento cient+fico6jur+dico) 4 $ortanto o fundamento de"e ser encontrado
no $r/$rio ordenamento ou na rela'(o entre as normas e n(o na moral, na regularidade de
com$ortamentos, etc. 4 a teoria do Direito de"e se limitar % anlise do Direito $ositi"o como
sendo a realidade jur+dica 4 e5clui dessa maneira o $roblema da 2usti'a !ue ) um $roblema
"alorati"o 4 real'ar diferen'a com rela'(o a Feale, $or e5em$lo, !ue insere na e5$eri*ncia jur+dica
fato, "alor e norma 4 assim a categoria de im$uta'(o A0e - ), G de"e serB ) es$ec+fica do direito
4 a norma fundamental significa o corte e$istemol/gico adotado $or elsen.
De"e6se tamb)m distinguir entre direito e ci*ncia do direito 4 normas e $ro$osi'<es normati"as 4
a norma ) $rescri'(o e a ela a$lica6se crit)rio "lidoHin"lido 4 a $ro$osi'(o ) descri'(o e a ela
a$lica6se crit)rio "erdadeiroHfalso.
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