No siempre los derechos subjetivos se disfrutan pacficamente. A menudo un
tercero los viola o desconoce y, entonces, si el conflicto de intereses entre los sujetos no se compone o arregla, habr que ir a la justicia 1 . Ante el juez no bastar hacer meras afirmaciones. as aseveraciones sin ms, en favor propio, no cuentan, son irrelevantes. !er necesario probar, es decir, demostrar la realidad del hecho que se sostiene. !e define la "#$%&A como el establecimiento por medios legales de la e'actitud de un hecho que sirve de fundamento a un derecho que se reclama. (&A$)#* A+AN,-N%#-%. %n un sentido amplio, la prueba viene a ser el establecimiento de la verdad de una proposici/n. Acepciones legales del trmino prueba. 1. !e usa para designar los medios de prueba, es decir, los medios de convicci/n considerados en si mismos y que llevan a la inteligencia a admitir la realidad de un hecho. )e este modo se habla de prueba de testigos, prueba instrumental, etc. 0. !e usa para designar la producci/n de la prueba, la circunstancia de hacerla valer ante los tribunales. As se dice que la prueba le incumbe al actor o al demandado. 1. !e entiende tambi2n como el resultado obtenido con los medios de prueba de que se hizo uso, o sea, significa si hubo o no demostraci/n del hecho que se sostena. Aspecto sustantivo de la prueba. %ste aspecto comprende los sgtes. tems3 a. 4edios de prueba. b. "rocedencia de los medios de prueba. c. 5alor probatorio. d. 6bjeto de la prueba. Aspecto adjetivo de la prueba. %stas normas se refieren a la forma e'terna de rendir la prueba o de suministrarla, es decir, son las normas de forma o procesales seg7n las cuales se rige la prueba. Ubicacin de las normas de prueba. as normas relativas a la prueba estn contenidas, en el ++, en el ibro -5, ttulo 88-, arts.19:; al 1<1=, bajo el epgrafe >)e la prueba de las obligaciones>. ,ienen la misma ubicaci/n que en el +/digo +ivil ?ranc2s, que a su vez, sigui/ el modelo dise@ado por "6,A-%#. ,ambi2n se tuvo como fuente de esta materia, el proyecto del +/digo civil espa@ol de ?6#%N+-6 BA#+-A B6*%NA. "or su parte, el +"+ reglamenta la prueba en el ibro --, ttulos -8, 8 y 8-, arts.11; al =0:. No obstante la ubicaci/n de estas normas, ellas son de aplicaci/n general. %sto se concluye al no e'istir otro cuerpo completo de reglas. As lo ha entendido la doctrina y la jurisprudencia. %'cepcionalmente estas normas no se aplican, cuando la propia ley ha establecido normas especiales, como acontece con las normas de los arts.1C= y sgtes. ++, en cuanto a la prueba del estado civil. 1 %sto es relevante pues hace necesaria la intervenci/n el jurista, /sea yo, y en lo sucesivo ustedes. 1 OBJETO DE LA !UEBA. a prueba s/lo puede versar sobre hechos, porque el objeto de la prueba consiste en probar un hecho discutible y del cual se origina un derecho. As, si una persona afirma que otra le debe algo o que otra debe cumplir una determinada obligaci/n, deber probar de donde naci/ esta obligaci/n. %l derecho no se prueba, porque emana de la ley, y la ley se presume o se finge conocida de todos. (art.;. )e esto se desprende que las partes tendrn que probar los hechos, y una vez acreditados los hechos, va a intervenir el juez que va a aplicar el derecho a tales hechos. rueba del derec"o e#tranjero. Aay ocasiones en que el juez debe aplicar el derecho de otro pas. As sucede en ciertas materias como las se@aladas en los arts.19 inc.0, 1<, :DD y 1C0<. %n su mayora, la doctrina y la jurisprudencia sostienen que el derecho e'tranjero debe ser probado. !e basan para ello en lo e'presado en el art.=11 del +"+, seg7n el cual >podr tambin orse el informe de peritos: 2 sobre puntos de derecho referentes a alguna legislacin extranjera>. +on esto se concluye que el derecho e'tranjero es un hecho de la causa. "or su parte, los arts.=C; al =11 del +/digo de )erecho -nternacional "rivado (+/digo de &astamente., permiten la aplicaci/n de oficio, respecto de los pases que han suscrito el +/digo, de sus respectivas legislaciones nacionales. %n efecto, el art.=C: de dicho cuerpo, permite la aplicaci/n del derecho e'tranjero certificado aut2nticamente en su te'to por dos abogados habilitados del respectivo pas. "ero, la +orte !uprema en fallo de 1:9;, se@al/ que un peritaje sobre derecho e'tranjero prueba la e'istencia y te'to de esas leyes, pero no su alcance. !u interpretaci/n y aplicaci/n al testamento, materia del juicio, incumbe privativamente a los tribunales chilenos. a doctrina mayoritaria sostiene que el derecho e'tranjero debe probarse por ser un hecho del litigio y porque la presunci/n de conocimiento de la ley del art.;, se refiere s/lo al derecho nacional y no al e'tranjero. !in embargo, e'iste otra opini/n que se@ala que el derecho e'tranjero es derecho al igual que el derecho nacional y que, por lo tanto, no procede prueba a su respecto. %n cuanto a la regla del art.=11 +"+, se@alan que ella no impone al juez el or a los peritos, sino que s/lo le entrega una facultad, con lo cual indica que no es imprescindible la prueba del derecho e'tranjero. a +orte !uprema se@al/ en fallo de 1:=1, que el derecho e'tranjero es, ante los tribunales chilenos, un hecho cuya demostraci/n debe hacerse de acuerdo con las leyes chilenas. %n otro fallo, de 1:99, indic/ que >probada la e'istencia del te'to o norma jurdica e'tranjera, y cuando la ley chilena se remite a ella, obliga al juez nacional a aplicarla correctamente, pues si dicha aplicaci/n, que es cuesti/n de derecho, vulnera el te'to e'tranjero, se produce de inmediato la infracci/n de la ley nacional, que e'ige una correcta aplicaci/n de aqu2l, violaciones que quedan dentro del mbito de la casaci/n en el fondo.> rueba de la costumbre. +onforme al art.0, la costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella, y se prueba de acuerdo con las reglas generales. %n materia comercial, las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley cuando los hechos que las constituyen son uniformes, p7blicos, generalmente ejecutados en la rep7blica o en un determinado territorio y reiterados por un largo espacio de tiempo. ,ales caracteres se aprecian prudencialmente por el juez, pero si a 2 2ste no le consta la autenticidad de la costumbre que se invoca, s/lo puede ser probada por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la e'istencia de la costumbre, hayan sido pronunciadas conforme a ella, o por tres escrituras p7blicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la prueba. (arts.= y D +/digo de comercio. $U%E& DEBE !OBA!. EL O&U' !OBA&D%. Aqu se trata de dilucidar a quien le corresponde el peso o carga de la prueba. a #%BA ?$N)A4%N,A est dada por el art.19:; inc.1, seg7n el cual >incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.> %l principio bsico es que la necesidad de probar se impone al que afirma un hecho contrario al estado normal de las cosas, o bien, contrario a la situaci/n adquirida. Euien niegue algo que es contrario a lo normal tendr que entrar a acreditar las circunstancias, como tambi2n aquel que afirma algo contrario a una situaci/n determinada. %l estado normal es que las personas no est2n sujetas a estos deberes jurdicos que se llaman obligaciones. As, quien diga que otro est obligado, est sali2ndose del estado normal, por lo tanto, como 2ste es un estado de e'cepci/n, deber probar dicho estado. rincipios. a materia que nos ocupa descansa sobre ciertos principios3 () rincipio de la igualdad de las partes. %sta igualdad se traduce en que en la distribuci/n del peso de la prueba no influye la situaci/n personal de las partes en cuanto una de ellas pudiera pretender una mayor credibilidad derivada de su honorabilidad, cargo, oficio o mejor fama. *) rincipio dispositivo. !ignifica que en esta materia la iniciativa le corresponde a las partes. %l juez tiene, por lo general, un rol pasivo y no puede proceder de oficio. +) rincipio de inters de la prueba. !ignifica que debe probar el que tenga inter2s en demostrar un hecho. %stos principios sufren alteraciones cuando la ley es la que establece una presunci/n, ya que en ese caso, la persona favorecida por la presunci/n no tiene nada que probar. !i la presunci/n es simplemente legal, el que es beneficiado por ella es liberado de la carga de la prueba y hay un desplazamiento del onus probandi a la parte contraria, interesada en destruir la presunci/n. !i la presunci/n es de derecho, aquel favorecido por ella queda liberado de la carga de la prueba, sin que pueda producirse demostraci/n en contrario. Fnicamente puede probarse que no son efectivos los antecedentes o circunstancias de las que la ley infiere la presunci/n. %s por ello que algunos autores sostienen que las presunciones seran una alteraci/n de las normas probatorias. "ero, ello no es as, puesto que la ley presume lo normal. !/lo habra alteraci/n en el evento de que la ley presuma algo que no es normal. "ero la regla general es que se presuma lo normal. (art.<CC. ,odi-icacin del peso de la prueba por voluntad de las partes. Algunos, como !64A##-5A, creen que las normas del onus probandi estn establecidas en inter2s de las partes, siendo, por consiguiente, renunciables, y las estipulaciones en tal sentido seran lcitas. !e agrega que el ++ admite dos casos de inversi/n de la prueba, que son3 3 G art.1D=<, en materia de culpa. G art.1DD; inc.final, en el caso fortuito. !in embargo, la +orte !uprema en fallo de 1:C: e'pres/ que no es lcito a los contratantes, mediante clusulas, subvertir las leyes que fijan el modo y forma como deben probarse las obligaciones o su e'tinci/n. os preceptos referentes a la prueba, en esta materia, reglan las relaciones de los particulares con la autoridad p7blica, y los deberes de dicha autoridad sobre la forma de ejercer su jurisdicci/n. uego, estas normas miran ms que al inter2s particular, al de la ley misma, y por ello son normas de garanta com7n que no pueden subvertirse por convenios, ya que por esa va podra suprimirse cualquier otra regla de procedimiento, como por ejemplo, la citaci/n a juicio. $UE DEBE !OBA!'E. +omo lo se@ala el art.11; +"+, deben probarse los hechos controvertidos. a doctrina moderna hace una distinci/n entre3 a. Hechos constitutivos, que son aquellos que configuran una situaci/n jurdica, es decir, los que dan e'istencia o validez. )entro de estos, subdistinguimos3 a.a. Genricos, que son los que estn presentes en toda situaci/n. (art.1==D. a.b. Especficos, que estn presentes en determinadas situaciones jurdicas. +omo la ley hace presunci/n de lo normal, y lo normal es que en una relaci/n jurdica concurran los hechos constitutivos gen2ricos, el que alega la no concurrencia de tales hechos tendr la carga de la prueba. "or el contrario, quien sostenga la e'istencia de un hecho constitutivo especfico, deber demostrarlo, ya que ello constituye una alteraci/n del estado normal. b. Hechos impeditivos, que son aquellos que impiden u obstan la validez o eficacia de la relaci/n jurdica. +omo lo normal es que el acto e'ista y sea eficaz, quien alegue lo contrario deber probarlo. c. Hechos modifictorios, son los que alteran los efectos o el contenido de la relaci/n jurdica. d. Hechos e!tintivos, son los que hacen desaparecer un derecho o una situaci/n jurdica que e'ista. %l actor o demandante debe probar los hechos constitutivos que son el fundamento de su demandaH el demandado est en la necesidad de probar los hechos e'tintivos, impeditivos o modificatorios capaces de justificar el rechazo de la demanda del actor. .ec"os negativos. !on aquellos por los cuales una persona niega que haya sucedido algo. %s una situaci/n conflictiva, porque la negaci/n es muy difcil, por lo que se sostuvo que los hechos negativos no podan probarse. "ero, si se estima que la negaci/n consiste en la afirmaci/n de la proposici/n contraria, se considera que el hecho negativo es susceptible de prueba y debe probarse acreditando el hecho positivo contrario. No pueden entrar a probarse, en todo caso, aquellas negaciones absolutas, vagas e indeterminadas. %n varias disposiciones del ++ se e'ige la prueba de hechos negativos, como en los arts.;1 NI1, 0C9 incs.0 y 1, 1;1, 1:=< inc.=. 4 .ec"os notorios. !on aquellos hechos conocidos por la generalidad de las personas de una cultura media y en el lugar y tiempo en que esos hechos se han producido, de manera que no pueda plantearse duda. "or e'cepci/n, se les reconoce e'presamente en el art.;: +"+, en materia de incidentes. /aracter0sticas de los "ec"os 1ue se prueban. )el art.11; +"+ desprendemos que los hechos que se prueban deben reunir los sgtes caracteres3 a. "u#stnci$es% que sean importantes, es decir, influyan en la decisi/n del pleito. b. Pertinentes3 que estn conectados con el asunto discutido. c. &ontrovertidos3 que e'ista discusi/n sobre dicho punto. /O,O DEBE !OBA!'E. "ara acreditar los hechos, las partes s/lo pueden valerse de los medios de prueba se@alados por la ley. %stos medios, seg7n los arts.19:; ++ y 1=1 +"+, son3 G -nstrumentos p7blicos y privados. G ,estigos. G "resunciones. G +onfesi/n de parte. G -nspecci/n personal del juez. G -nforme de peritos. %stos medios estn ta'ativamente se@alados por la ley, de modo que el juez no puede considerar otros medios que 2stos. +onviene se@alar que la ley 0C.CCC, que sanciona el trfico de estupefaciente, 0 se@ala que los tribunales podrn admitir como medio de prueba las pelculas, videos, fotografas y cualquier otro medio id/neo, y en igual sentido el actual c/digo procesal penal. '%'TE,A' !OBATO!%O'. (. 'istema de la prueba legal o tasada. %n este sistema, el legislador fija ta'ativamente los medios de prueba, su valor probatorio y su grado de convicci/n. Aqu el juez debe aplicar en forma mecnica los medios de prueba. &rtic3 no e'iste ninguna libertad para al apreciaci/n del juez. *. 'istema de la libre conviccin o persuasin racional. %ste sistema admite todos los medios de prueba, quedando entregada su valoraci/n al juez, quien la realiza en conciencia. %l juez no est obligado a se@alar los argumentos de sus apreciaciones. &rtic3 puede inducir a la injusticia, por lo subjetivo que es. +. 'istema mi#to o de la sana cr0tica. %ste aparece como un sistema intermedio, en el que se le entregan al juez amplias facultades para apreciar la prueba, pero imponi2ndole el deber de establecer los hechos mediante un razonamiento l/gico en base a la pruebas rendidas, 2 4ucho cuidado que los t/'icos a nada bueno conducen, inclusive los que se JpichicateanK con frmacos para la memoria, nada de eso sirve, s/lo confirar en sus capacidades y en infinito poder de su mente sana. 5 e'poniendo en la sentencia, ese proceso de raz/n con el cual lleg/ a la convicci/n de que tales son los hechos que establece. $ue pasa en /"ile. %n principio, la legislaci/n chilena sigue el sistema de la prueba legal, pues establece ta'ativamente los medios de prueba y a cada uno le asigna determinada fuerza obligatoria. "ero, este sistema tiene algunas atenuaciones, como se desprende del hecho que la apreciaci/n comparativa de los medios de prueba queda entregada al criterio del tribunal. (art.=0; +"+. Adems, el juez puede avaluar algunas pruebas seg7n la convicci/n personal que le hayan producido (art.=09 +"+.. Aun ms, en ciertos procedimientos se permite al juez apreciar la prueba seg7n su convicci/n personal, en conciencia, como en materia laboral, ley de menores, contrato de arrendamiento, actual ley de trnsito, etc. %l que el juez pueda apreciar la prueba >en conciencia>, significa que el juez valorar la prueba sin sujetarse a la eficacia o fuerza que la ley le asigna a los distintos medios probatorios. %l juez tendr que hacer un e'amen l7cido y refle'ivo, sin que pueda omitir las pruebas dadas por las partes. %n todo caso, el juez no puede alterar las reglas del onus probandi y tampoco podr admitir medios de prueba que la ley prohbe o desestimar medios que la ley admite. ,ampoco puede infringir las llamadas leyes reguladoras de la prueba, que son aquellas normas bsicas y fundamentales que organizan la prueba. L $e' fcu$t $ (ue) pr precir $ prue# en concienci* pero no pr f$$r en concienci+ ,ambi2n se aten7a el sistema vigente en +hile con las reglas de la sana crtica, establecidas en los arts.=0D y =0: del +"+. %stas reglas son las que llevan a la verdad por medios que aconseja la sana raz/n. /LA'%2%/A/%O& DE LA !UEBA. 1. !eg7n el destino con que se creo el medio probatorio. 1.1. Prue# preconstituid, que es aquella que se crea de antemano teniendo en mira el porvenir. !on las que nacen con anterioridad al litigio, puesto que se elaboran precaviendo la posibilidad de tener que probar en el futuro. %jemplo3 la escritura p7blica en el contrato de compraventa, ya que ella permite constatar que se celebr/ el contrato. 1.0. Prue# posteriori, simples o causales, que son las que nacen durante el curso del proceso. %s lo que sucede con la confesi/n de parte y la prueba testimonial. 0. Atendiendo al grado de convicci/n. 0.1. P$en prue#, perfecta o completa, que es la que por si sola basta para demostrar el hecho de que se trata, es decir, para producir convicci/n en el juzgador. %jemplo3 la escritura p7blica en cuanto a su fecha y la confesi/n de parte. 0.0. Prue# semip$en, es la que por si sola no basta para demostrar la veracidad del hecho, dejando dudas acerca de la verdad de el y, por consiguiente, no instruye al juez en t2rminos de poder dar sentencia. %jemplo3 testigos y confesi/n personal fuera de juicio. %n otras palabras, la plena prueba acredita por si sola la verdad de un hecho, mientras que la prueba semiplena requiere ser completada para acreditar la veracidad y e'actitud de tal circunstancia. 6 ,ED%O' DE !UEBA. A) %&'T!U,E&TO'. a "#$%&A -N!,#$4%N,A es aquella que se produce por medio de documentos en la forma que establece la ley. Documento e instrumento. "or )6+$4%N,6 se entiende a todas aquellas cosas en que se e'presa una manifestaci/n de pensamiento por medio de signos. A este respecto es totalmente indiferente el material sobre el cual estos signos estn escritos, como tambi2n la clase de signos (letras, n7meros, signos, etc.. %l -N!,#$4%N,6 es aquel documento escrito que constata un hecho con el fin de servir de medio probatorio. uego, sera instrumento una escritura p7blica, pero no as una carta o un diario, pues no estn destinados a servir de prueba. )e lo dicho se desprende que el documento es una idea ms amplia que el instrumento, siendo 2ste la especie dentro del g2nero, constituido por aquel. Adems, se se@ala que mientras el documento e'presa el pensamiento por cualquier medio, el instrumento representa el pensamiento mediante escritura. T0tulo e instrumento. ,-,$6 es el acto o contrato de que da cuenta o prueba el instrumento. -N!,#$4%N,6 es s/lo su prueba escrita. a idea jurdica de ,-,$6 nos dice que el es un acto jurdico del que nace un derecho u obligaci/n. )esde la misma perspectiva el -N!,#$4%N,6 es el elemento material en el cual se consigna el acto jurdico y que sirve para probar la e'istencia de ese acto. !in embargo, a menudo la e'presi/n ttulo se emplea con el sentido de instrumento, hasta el punto que en el lenguaje corriente se confunden ambas e'presiones. %jemplos arts.9;9, 9;: y 1C:1. /lasi-icacin de los instrumentos. Atendiendo a la raz/n por la cual se e'igen los instrumentos, se distingue3 a. Por v de so$emnidd, que constituyen un elemento del hecho a probar, del acto o contrato de que dan cuenta. b. Por v de prue#, son los que se limitan a suministrar datos sobre un hecho o estado jurdico, que no est formalizado en ellos, sino que e'iste fuera, y del cual no forman parte como requisito constitutivo. %&'T!U,E&TO' UBL%/O'. %l art.19:: inc.1 se@ala3 "Instrumento pblico o autntico es el autori!ado con las solemnidades legales por el competente funcionario"" ,odo instrumento que no coincide con esta definici/n, es instrumento privado. 3blico4 autntico. %n el art.19:: las e'presiones aut2ntico y p7blico estaran tomadas como sin/nimas. !in embargo, en opini/n de don A#,$#6 A%!!AN)#- estas son dos nociones distintas. %n efecto, para 2l3 %l instrumento es "$&-+6 cuando ha sido autorizado por el competente funcionarioH %s A$,%N,-+6 seg7n el art.1< ++, cuando ha sido otorgado y autorizado por las personas y de la manera que en el instrumento se e'presa, es decir, cuando 7 corresponde a la realidad, emana del funcionario que lo autoriza y ha sido suscrito por las personas que aparecen suscribi2ndolo, cuando el hecho de que da cuenta el instrumento corresponde a la verdad y realidad. %n rigor, los instrumentos p7blicos son casi siempre aut2nticosH pero hay muchos instrumentos aut2nticos que no son p7blicos. Di-erencias entre instrumento p3blico e instrumento privado. 1. %l instrumento p7blico esta sometido a formalidades. %l privado no necesita cumplir con formalidad alguna, a menos que la ley lo se@ale. 0. %l instrumento p7blico hace plena fe. %l privado, por si, no hace plena fe, a menos que haya sido legalmente reconocido o que se haya mandado tener por reconocido. 1. +uando se impugna un instrumento p7blico, el peso de la prueba lo tiene aquel que invoca la impugnaci/n. ,ratndose de los instrumentos privados, el peso de la prueba no va a recaer sobre quien efect7e la impugnaci/n, sino sobre quien sostiene la veracidad de dicho instrumento. !e1uisitos del instrumento p3blico. 1. )ebe ser autorizado por un funcionario p7blico en su carcter de tal. a fuerza proviene precisamente de la confianza o fe p7blica que inspira la persona investida de la facultad de autorizar instrumentos aut2nticos. 0. %l funcionario debe ser competente en cuanto a la materia y el territorio. 1. %l instrumento debe otorgarse con las formalidades que la ley se@ala, las cuales varan caso en caso. E-ectos de la -alta de instrumento p3blico Aay que distinguir3 a. "i $ $e' e!i,e e$ instrumento p-#$ico como so$emnidd, el acto no llega a perfeccionarse porque falta uno de sus requisitos de e'istencia, y mal puede probarse lo que no e'iste o es in7til la prueba de lo que es absolutamente nulo. As se desprende de los arts.19;0 y 1<C1. %n el caso del inc.0 del art.1<C1 se va a producir la conversi/n del instrumento p7blico en instrumento privado, el que deber cumplir con los sgtes. re.uisitos3 a.a.)ebe ser nulo por incompetencia del funcionario o vicios en la forma. a.b.)ebe referirse a actos o contratos en que la ley no requiera como solemnidad, el instrumento p7blico. a.c.)ebe estar firmado por las partes. b. "i e$ instrumento p-#$ico se e!i,e por v de prue#, el acto tiene e'istencia independiente de 2ste. a omisi/n del instrumento no produce la nulidad en este caso, sino que otra clase de sanci/n consistente en la imposibilidad de usar otros medios probatorios. (arts.1<C; y 1<C:. a raz/n de que esta omisi/n no afecte la validez del acto o contrato, es que 2ste e'iste con plena independencia del mismo. %L%4"63 !i se vende un bien mueble de un valor superior a 0$,, de acuerdo con lo establecido en los arts.1<C; y 1<C: esta compraventa deber constar por escrito, pero el instrumento aqu no es solemnidad, sino que 2l se e'ige para la prueba del acto. !i se omite la escrituraci/n el acto es vlido, pero no podr probarse por testigos. 8 )istinta es la situaci/n de la compraventa de un bien raz que debe hacerse por escritura p7blica, ya que aqu se e'ige tal instrumento como solemnidad, de manera que su omisi/n acarrea la nulidad absoluta. /opia del instrumento. +uando se habla del instrumento p7blico normalmente nos encontramos que se habla de la copia, esto es, de aquel instrumento que reproduce el contenido del instrumento original. Ahora bien, tanto el original como las copias que se han dado con cumplimiento de los requisitos legales, tienen la calidad de instrumento p7blico. (art.1=0 +"+. 1 E'/!%TU!A UBL%/A. a escritura p7blica no es ms que una especie de instrumento p7blico. !eg7n se desprende de los arts.19:: ++ y =C1 +6,3 a %!+#-,$#A "$&-+A es el instrumento p7blico o aut2ntico autorizado con las solemnidades legales, por el competente notario e incorporado en un protocolo o registro p7blico. !e1uisitos. (. Autori5adas por notario competente. %s notario competente aquel que ha sido legalmente nombrado, que act7a dentro del territorio de su jurisdicci/n y que se encuentra en el ejercicio de sus funciones. No tiene el carcter de escritura p7blica aquella que no fuere autorizada por el notario competente o que fuera autorizada por notario competente suspendido o inhabilitado. (art.=09 inc.1 +6,. %l art.;D de la ley =;C;, ley del #egistro +ivil, nos dice que en aquellas comunas que no sean asiento de un notario, los oficiales del #egistro +ivil quedan facultados para autorizar determinadas escrituras, debiendo llevar registro p7blico para los efectos de autorizar los poderes judiciales, inventarios solemnes, partidas de nacimiento, reconocimiento de hijos y dems que la ley se@ale. *. %ncorporada en el registro p3blico o protocolo del notario. %l "#6,6+66 seg7n el diccionario de la engua, es el libro en que el notario pone y guarda por su orden los registros de las escrituras y otros instrumentos que han pasado ante 2l. %l +6, determina y establece la forma en que debe ser llevado el protocolo, teniendo por finalidad la fcil ubicaci/n de los instrumentos. (art.=0:. * as, el original de la escritura p7blica, esto es, la escritura p7blica en si misma = , firmada por las partes y el notario, que se llama escritura matriz, es la que ingresa al protocolo. o que se entrega a las partes interesadas son las copias de la escritura p7blica, es decir, la transcripci/n de la escritura matriz hecha con las solemnidades legales. %stas copias pueden ser otorgadas por el notario o archivero judicial. (arts.=C1 y =D9 +6,.. a copia es el instrumento p7blico, pero no escritura p7blica, puesto que la escritura p7blica es la que esta inserta en los protocolos o libros del notario. %n este sentido, el art.=09 +6,, e'presa que no se considera escritura p7blica o aut2ntica la que no est en el protocolo o es escribe en alguno que no pertenezca al notario autorizante o al de quien este subrogando legalmente. 3 %sta idea es muy importante que la tengan presente. 4 No se olviden que aqu estamos hablando del original o matrz pues no falta el distrado que dice lo contrario. 9 +. Otorgamiento con las solemnidades legales. as escrituras p7blicas deben cumplir con una serie de solemnidades contempladas en diversas solemnidades. 'olemnidades de la escritura p3blica. "odramos se@alar que son las sgtes3 1. ,ienen que escribirse en idioma castellano y estilo claro y preciso, no pudiendo emplearse abreviaturas, cifras ni otros signos que los caracteres de uso corriente. (art.=C= +6,. 0. )ebe comenzar e'presando el lugar y la fecha de su otorgamiento, el nombre del notario que la autoriza y el de los comparecientes, con e'presi/n de su nacionalidad, estado civil, domicilio y profesi/n. (art.=1C +6,. 1. )ebe otorgarse ante notario competente. =. a escritura p7blica debe ser firmada por las partes, autorizndola el notario a continuaci/n. (arts.=C9 y =10 NI1 +6,. D. ectura del instrumento. (art.=C< +6,. !epertorio. os notarios, adems de la obligaci/n de llevar el protocolo, deben llevar el #epertorio de escrituras p7blicas e instrumentos protocolizados, el cual tienen que darle n7mero a estos instrumentos protocolizados de acuerdo al orden de su presentaci/n y, a su vez, el notario debe colocar la fecha en que se efect7o el ingreso de la escritura e indicar el nombre de las partes. %ste libro se cierra diariamente con las indicaciones de la 7ltima anotaci/n, y si no hubiera ninguna anotaci/n, tiene que dejarse constancia de ello. %l repertorio se creo para evitar el que una escritura p7blica fuese protocolizada con fecha anterior a otra. La rotocoli5acin. +onsiste en agregar un documento al final del registro del notario a petici/n de parte interesada. -N+6#"6#A#3 pasar a formar parte del cuerpo. AB#%BA#3 poner o colocar despu2s de algo. No es lo mismo la escritura p7blica que el instrumento protocolizado, puesto que la primera se e'tiende ante el notario y se incorpora en el registroH en cambio, el segundo, con su protocolizaci/n, implica que se agrega el documento al final del registro. "ara que la protocolizaci/n surta efectos, debe dejarse constancia en el repertorio el da en que se presenta el documento para su protocolizaci/n. a regla general es que la protocolizaci/n no da al instrumento el carcter de p7blico. "ero esta regla tiene e'cepciones, como la establecida en el art.=0C +6,, que se@ala que los testamentos solemnes, una vez protocolizados, valen como instrumento p7blico. 2in de la protocoli5acin. 1. %l instrumento protocolizado adquiere fecha cierta desde el momento de la protocolizaci/n. 0. ,iene importancia para la conservaci/n del mismo documento, pues queda bajo el cuidado y la responsabilidad del notario. 1. %n cuanto a la fecha del instrumento protocolizado, se cuenta desde que se anote en el ibro repertorio que lleva el notario, no desde que se agrega al registro mismo. (protocolo. 10 6ALO! !OBATO!%O DE LO' %&'T!U,E&TO' UBL%/O'. %l art.1<CC ++ se@ala3 "#l instrumento pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado $ su fecha% pero no en cuanto a la &erdad de las declaraciones que en l ha$an hecho los interesados" #n este parte no hace plena fe sino contra los declarantes" 'as obligaciones $ descargos contenidos en l hacen plena prueba respecto de los otorgantes $ de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones $ descargos por ttulo uni&ersal o singular"" Eueda claro que el instrumento p7blico hace plena fe en ciertos aspectos, lo que significa que por si solo es suficiente para acreditar el hecho a que se refiere, sin que sea necesario recurrir a otros medios probatorios. "ero esto no quiere decir que la plena fe pueda ser contradicha y, por el contrario, puede ser desvirtuada por el m2rito de otras pruebas. !a5ones por las cuales el instrumento p3blico "ace plena prueba. a. "orque en el otorgamiento interviene un funcionario p7blico, que tiene que cumplir determinados requisitos para su designaci/n, est sometido a vigilancia y obre 2l pesan serias sanciones si se aparta de sus deberes. "or ello, es l/gica la confianza que inspira el funcionario p7blico, y es en raz/n de esta confianza que la plena fe del instrumento se limita solo a las aseveraciones que conforme a la ley hace el mismo funcionario. b. %l instrumento p7blico est garantizado por el cumplimiento de ciertas solemnidades. c. !e estima que es difcil entrar a falsificar los instrumento p7blicos. () 6alor probatorio entre las partes. %l instrumento p7blico hace plena entre las partes del hecho de haberse otorgado realmente por las perronas y de la manera que en el instrumento se e'presa. (arts.1< y 1<CC ++. %l art.1<CC nos dice que el instrumento p7blico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha. !e dice que en esta parte e'iste una redundancia, puesto que la fecha sera parte del otorgamiento. %n el otorgamiento se debe distinguir entre las declaraciones de las partes y las declaraciones del funcionario p7blico. (. Declaraciones del -uncionario. !e debe hacer un anlisis de ellas3 G as declaraciones del funcionario respecto de los hechos que percibi/ con sus propios sentidos, hacen plena fe. G as declaraciones referentes a hechos propios del funcionario, hacen plena prueba. G ,ambi2n hacen plena las declaraciones que hace el funcionario respecto a hechos que ha comprobado por los medios legales. G No hacen plena fe las declaraciones del funcionario que se fundan en dichos de otras personas. G no hacen plena fe las declaraciones que consisten en meras apreciaciones hechas por 2l. *. Declaraciones de las partes. as declaraciones de las partes se presumen, por regla general, sinceras, pero no hacen plena fe p7blica, puesto que 2sta se le atribuye al documento en consideraci/n al funcionario que interviene en 2l. 11 %n conformidad al art.1<CC, el instrumento p7blico en cuanto a la verdad de las declaraciones de las partes no hace plena fe. Aqu debemos distinguir, en todo caso3 G %n cuanto a la formulaci/n del instrumento p7blico hace plena fe, porque se trata de un hecho que el funcionario atestigua por haberlo comprobado con sus sentidos. G %n lo que respecta a la veracidad de las declaraciones, el instrumento p7blico no hace plena fe, pero su veracidad se presume. resuncin de veracidad de las declaraciones de las partes. "ara dilucidar la raz/n de porque se presume la veracidad de las declaraciones de las partes, debemos distinguir entre3 / Dec$rciones dispositivs, que son aquellas que las partes han tenido en vista y constituyen el objeto del contrato. %llas e'presan el consentimiento y especifican el objeto sobre que 2ste recae, con todas sus modalidades. ,ienen que referirse a los elementos de la esencia del contrato. %jemplo3 las declaraciones del comprador y del vendedor en que dicen celebrar el contrato de compraventa sobre tal cosa, que el precio es tal suma, pagadero a tantos meses, etc. )e acuerdo con el art.1<CC, el instrumento p7blico no hace plena fe en cuanto a la verdad de las declaraciones dispositivas que contiene. %sto no quiere decir que no haga fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, sino que implica que el instrumento no hace prueba respecto de la verdad de los hechos a que la declaraci/n se refiere. %sta idea se consagra en los arts.1<, 1<CC ++ y =<< +"+. "ero si bien es cierto el instrumento no hace plena prueba en esta materia, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas, porque el legislador parte de la base de lo normal, y lo normal es que el contenido de las declaraciones sea efectivo. a presunci/n de veracidad resulta de la aplicaci/n de las normas del peso de la prueba, y no se funda en la fe p7blica, pero como presunci/n que es, puede ser desvirtuada por prueba en contrario. b. Dec$rciones enuncitivs, son aquellas que no constituyen el objeto del acto de que se trata. !on aquellas en que las partes relatan en t2rminos simplemente enunciativos hechos o actos jurdicos anteriores. %jemplo3 el vendedor dice que la finca esta gravada con una servidumbre en favor del due@o del predio. %n este caso, el instrumento p7blico hace plena prueba en cuanto al hecho de haber sido formuladas estas declaraciones enunciativas. "ero la sinceridad de 2stas, que relatan simples hechos anteriores, no se presume, pues las partes no prestan a ellas la misma atenci/n que las dispositivas, que constituyen el objeto del acto a que el instrumento se refiere. !in embargo, las declaraciones enunciativas tienen cierto m2rito probatorio que resulta de su consideraci/n como confesi/n e'trajudicial o de testimonio, seg7n el caso3 G +ontra la parte que la emite tiene el valor probatorio de confesi/n e'trajudicial (art.1;;. G +ontra terceros, la declaraci/n enunciativa no constituye sino un testimonio irregular, prestado fuera de juicio y sin las formalidades previstas por la ley, con lo cual no tiene valor probatorio como prueba de testigos, pero podra servir de base a una presunci/n judicial. c. Dec$rciones enuncitivs directmente re$cionds con $s dispositivs. Aay ciertas declaraciones enunciativas que el legislador asimila a las dispositivas, que son aquellas que tienen directa relaci/n con 2stas. (art.1<C9. 12 #especto de estas declaraciones se aplican las mismas reglas que para las dispositivas, es decir, estn amparadas por la presunci/n de veracidad. a raz/n de esta trata jurdica estriba en que la declaraci/n enunciativa directamente relacionada con la dispositiva, est tan ligada a 2sta que puede decirse que se funde con ella. Adems, las partes ponen tanta atenci/n con estas enunciativas >especiales>, como con las dispositivas mismas. )eterminar si una declaraci/n enunciativa tiene una relaci/n directa con una dispositiva es una cuesti/n de hecho, que corresponde determinar en cada caso particular. "ero se estima, en general, que e'iste esta relaci/n cuando la declaraci/n enunciativa relata hechos que contribuyen a la determinaci/n del objeto o causa de la declaraci/n dispositiva o cuando modifican los derechos que nacen de ella en todo o en parte. *) 6alor probatorio respecto de terceros. %n cuanto al otorgamiento y la fecha el instrumento p7blico produce plena fe (art.1<CC. ,ambi2n hace plena prueba respecto del hecho de haberse formulado las declaraciones que en 2l se contienen. %n cuanto a la veracidad, las declaraciones dispositivas se presumen verdaderas frente a terceros por aplicaci/n de las reglas del peso de la prueba, puesto que lo normal es que las declaraciones correspondan a la sinceridad de las partes. "ero, aqu se presenta un "#6&%4A puesto que el art.1<CC parece decir lo contrario. !e dice que el problema aqu es que legislador incurri/ en un equivoco, y confunde dos cosas3 el valor probatorio con el efecto obligatorio del acto jurdico. o que el legislador quiso decir es que lo e'presado en el instrumento no obliga ni alcanza a los terceros. %llo es l/gico porque los terceros no han concurrido con su voluntad a obligarse por el acto o contrato de que da cuenta el instrumento. )e esta manera, podemos decir3 a. Dec$rciones enuncitivs3 no tienen m2rito alguno frente a terceros, de modo que la parte que formul/ las declaraciones enunciativas no las puede hacer valer frente a terceros como prueba de la verdad de los hechos que sustenta, porque nadie puede constituir un medio de prueba de sus propias afirmaciones. "or el contrario, el tercero si puede invocar la declaraci/n enunciativa contra el que la formula, teniendo contra 2ste el m2rito de una confesi/n e'trajudicial, sirviendo de base a una presunci/n judicial para acreditar los hechos confesados. (art.1:; +"+. b. Dec$rciones enuncitivs directmente re$cionds con $s dispositivs+ Al igual que sucede entre las partes, se presumen sinceras frente a terceros. As lo ha entendido la doctrina, pese a que el te'to del 1<C9 se refiere solamente a las partes lo que podra llevar a concluir que estara e'cluyendo a los terceros, y que este tipo de declaraciones no haran fe contra terceros. o que sucede es algo similar a los acontece con el 1<CC, ya que el art.1<C9 es la traducci/n del art.110C del ++ franc2s, y se confunde tambi2n el efecto obligatorio con el m2rito obligatorio. %n definitiva, no obstante el te'to del art.1<C9, los autores y la jurisprudencia entienden que las declaraciones enunciativas directamente relacionadas con las dispositivas se presumen verdaderas, tanto respecto de las partes como de terceros, por aplicaci/n de las reglas del onus probandi o carga de la prueba. 13 %,U7&A/%O& DE LO' %&'T!U,E&TO' UBL%/O'. a -4"$BNA+-6N es la refutaci/n destinada a destruir la fe probatoria de un instrumento. %l instrumento p7blico puede ser impugnado por va de nulidad y por va de falta de autenticidad. ,ambi2n pueden impugnarse las declaraciones de las partes contenidas en el instrumento, caso en el cual la fe del instrumento no se destruye, pero su m2rito probatorio queda indirectamente afectado, pues se desvirt7an las declaraciones en 2l consignadas. a) %mpugnacin por v0a de nulidad. %n este punto son plenamente aplicables las normas que rigen la nulidad de los actos jurdicos, como lo se@ala la +orte !uprema en fallo de 1:1:. %sta nulidad puede deberse a3 a.a. 0$t de funcionrio utori)nte. !e produce por no haber sido autorizado el instrumento por el verdadero funcionario p7blico, esto es, G que quien aparece como funcionario p7blico no tiene esa calidad, G que aun siendo funcionario p7blico, es incompetente en raz/n de la materia o del territorio, G cuando teniendo competencia, le esta prohibido intervenir en caso determinado. a.b. Instrumento mismo+ %sta se produce por la omisi/n de las formalidades que la ley se@ala que debe llenar dicho instrumento p7blico. ,rae aparejada la nulidad absoluta (art.19;0., a menos que la ley establezca otra sanci/n, como ocurre en el testamento (art.1C09. a prueba de la nulidad del instrumento se puede hacer por cualquier medio probatorio establecido por la ley, incluso puede recurrirse a la prueba de testigos, porque la limitaci/n establecida en el art.1<C; se refiere a los actos y contratos, y en este caso se estn probando hechos. b) %mpugnacin por -alta de autenticidad. -N!,#$4%N,6 ?A!6 es aquel que no ha sido autorizado por el funcionario que indica, o no ha sido otorgado por las partes que e'presa, o se han alterado las declaraciones que 2stas hicieron. %n materia civil, la falta de autenticidad puede impugnarse por todos los medios que la ley acepte para establecer el fraude, teniendo especial importancia el informe de peritos, especialmente, por el cotejo de letras y la comparaci/n de firmas. ,ratndose de las escrituras p7blicas, la ley ha establecido una limitaci/n cuando se trata de impugnar su autenticidad por medio de testigos. (art.=0: +"+., puesto que en este caso, se requiere de D testigos sin tachas, legalmente e'aminados y que den raz/n de sus dichos. %sta prueba es calificada por el tribunal de acuerdo a la sana crtica. c) %mpugnacin por la -alsedad de las declaraciones contenidas en el instrumento. +uando se impugna la veracidad de las declaraciones que el instrumento contiene, no se est impugnando el instrumento p7blico en si mismo. a fe p7blica que ampara al instrumento alcanza solamente a las declaraciones hechas por el funcionario p7blico y no a las declaraciones hechas por las partes. uego, lo que se ataca aqu no es el instrumento mismo, sino la veracidad de las declaraciones que 2l contiene, considerando que tales declaraciones se formularon ante el funcionario, luego, el instrumento p7blico esta acreditando bajo su fe, que esas declaraciones se hicieron. "or ello, se va a atacar la veracidad y no la formulaci/n del instrumento. 14 %&'T!U,E&TO' !%6ADO'. !on aquellos que se otorgan por los particulares sin que en su otorgamiento intervenga un funcionario p7blico con el carcter de tal. No es necesario que estos instrumentos cumplan con formalidad alguna, salvo la firma de las partesG !e estima que debe estar firmado por los otorgantes, porque la firma es el signo por el cual una persona aprueba y hace suyo lo que se encuentra en el instrumento. %sta idea se ve confirmada por3 1. Art.1<C1 inc.0 al hablar de la conversi/n del instrumento p7blico en privado, que e'ige como 7nico requisito el que el instrumento este firmado por las partes. 0. "or su parte, el art.1<C0 reconoce el valor de escritura p7blica al instrumento privado, respecto de los que aparecen o se reputan haberlo suscrito, si se llenan los requisitos que indica. 1. %n conformidad al art.1<C1, la fecha de un instrumento privado no se cuenta respecto de terceros sino, entre otros casos, desde el fallecimiento de quienes lo hayan firmado. Aay ciertos documentos, como los asientos, registros y papeles dom2sticos, que no necesitan ser firmados por las partes ante notario. !e sostiene, aun cuando persisten dudas, que esto no les da el carcter de instrumentos privados, y que el notario pasa a ser un testigo del otorgamiento del instrumento. No obstante, hay ciertos instrumentos privados en los cuales la autorizaci/n de la firma por el notario reviste importancia, puesto que le confiere m2rito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo. As sucede con la letra de cambio, los pagar2 a la orden y el cheque. (art.=1= NI= +"+. 6alor probatorio de los instrumentos privados. (. Entre las partes. "or regla general, el instrumento privado carece de valor probatorio respecto de toda persona. "ero, si es reconocido o mandado tener por reconocido, adquiere valor probatorio entre las partes. (art.1<C0. Al igual que el instrumento p7blico hace plena fe entre las partes, incluso en cuanto a las declaraciones enunciativas, siempre que est2n directamente relacionadas con las dispositivas. (art.1<C9. *. !especto de terceros. Aay autores que sostiene que el instrumento privado, aun reconocido o mandado tener por reconocido, no produce prueba frente a terceros. "ara ello se basan en que el art.1<C0 se refiere s/lo a las partes. !in embargo, otros arguyen, como 56)AN65-+, que una vez establecida la autenticidad del instrumento, su valor probatorio es el mismo entre las partes que con respecto a terceros. lega a esta conclusi/n aplicando el principio del onus probandi que dice que lo normal se presume y lo anormal debe probarse, y lo normal es que las declaraciones hayan sido formuladas por las partes y que sean sinceras. ,odo esto sin perjuicio de que los terceros puedan aducir la prueba contraria. El !econocimiento. "ara que el instrumento privado tenga eficacia probatoria tiene que haber sido reconocido o mandado tener por reconocido. %l reconocimiento puede ser judicial y e'trajudicial o voluntario. 15 a) !econocimiento judicial. %n este caso se declara la validez del documento por resoluci/n del juez. (art.1=9 NI= +"+.. !e le llama vo$untrio cuando emana de la declaraci/n de las partes, y puede ser3 a.a.E!preso* cuando el instrumento ha sido directamente reconocido por la persona a cuyo nombre ha sido otorgado, o la parte contra quien se hace valer reconoce el instrumento o lo ha reconocido en otro instrumento p7blico. a.b.T1cito, cuando puesto el instrumento en conocimiento de la parte contraria, no se alega por 2sta su falsedad o falta de integridad dentro de los 9 das sgtes. a la fecha de su presentaci/n, debiendo el tribunal, para 2ste efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada e'pone dentro del dicho plazo. (art.1=9 NI1 +"+. b) Reconocimiento e!tr(udici$ o vo$untrio. !e produce cuando el instrumento lo reconocen las personas referidas en 2l en un juicio distinto de aquel en que se hace valer el instrumento. (art.1=9 +"+. !i una de las partes presenta un instrumento privado y la otra lo desconoce, le corresponde probar la autenticidad a la parte que lo presenta o lo hace valer. %n el instrumento privado no e'iste la garanta de fe p7blica que confirme la intervenci/n del funcionario p7blico. "ara acreditar la autenticidad de este tipo de instrumentos, podr recurrirse a todos los medios de prueba que la ley establece, teniendo especial importancia el cotejo de letras con otro documento indubitado, esto es, aquel en que no haya dudas respecto de las partes que lo otorgaron. Desde cuando se cuenta la -ec"a de un instrumento privado. +omo en el instrumento privado no interviene el funcionario p7blico, ni e'isten solemnidades legales, hay incertidumbre en cuanto a la fecha de su otorgamiento. %llo se debe a que las partes pueden antedatar o postdatar de com7n acuerdo, el respectivo instrumento. a. Respecto de $s prtes+ %l instrumento tiene fecha cierta desde que 2l ha sido reconocido o mandado tener por reconocido. %n este caso, va a tener la fecha que se e'presa. b. Respecto de terceros. #especto de ellos no consta ni puede constar la autenticidad del instrumento privado, aun cuando haya sido reconocido por las partes o se haya mandado tener por reconocido. "or eso es que el legislador, protegiendo los intereses de estas personas ajenas al instrumento, acepta como fecha cierta aquellos casos en lo cuales no es posible modificar el instrumento respectivo, esto es, cuando se han producido hechos que imposibiliten una futura adulteraci/n del instrumento. %stos casos estn contemplados en el art.1<C1, y son3 G desde el fallecimiento de alguno de los que lo hayan firmado. G )esde el da en que ha sido copiado en un registro p7blico. G )esde el da en que conste haber sido presentado en juicio. G )esde el da en que se haya tomado raz/n de 2l, o le haya inventariado un funcionario competente en el carcter de tal. G A estos casos se debe agregar la protocolizaci/n del instrumento, seg7n el art.=1: +6,. 16 Arts.(89: ; (89<. %stas normas se refieren a instrumentos privados tales como los asientos, registros o papeles dom2sticos, cartas, telegramas y notas escritas por el acreedor. !e caracterizan por ser instrumentos privados otorgados por una sola parte, y es por ello que, por regla general, carecen de valor probatorio. !in embargo, por e'cepci/n, si han sido reconocidos o mandados tener por reconocidos, tienen el valor de una confesi/n e'trajudicial. B) !UEBA TE'T%,O&%AL !e entiende por ,%!,-B6! a los terceros ajenos al acto o hecho que est sometido a discusi/n que pueden afirmar la e'istencia de un hecho jurdico porque estuvieron presentes en el momento en que se produjo o que tuvieron conocimiento del mismo. %nconvenientes de la prueba testimonial. a declaraci/n de la persona est condicionada por diversos factores psquicos personales que pueden contribuir a inducirla involuntariamente a desfigurar la realidad, lo que hace que distintas personas capten un hecho en forma diferente. Adems, esta prueba presenta el inconveniente de que es posible que ciertas personas declaren en forma falsa sobre hechos que les convengan, motivadas por razones de amistad o por el deseo de obtener una recompensa. A este respecto, don AN)#%! &%6 se@alaba en el 4ensaje del ++3 >No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas pueden impugnarse y echarse por tierra los legtimos derechos. +onocida es en las poblaciones inferiores la e'istencia de una clase infame de hombres que se labran por medio de subsistencia en la prostituci/n del juramento. Algo tmidas parecern bajo este punto de vista las disposiciones del proyectoH pero se ha recelado poner trabas a la facilidad de las transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra 2poca en que generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a ms estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal.> a circunstancia de riesgo que implica la declaraci/n de testigos y el peligro de que a trav2s de ella pueda afectarse la realidad y pasarse a llevar los derechos de otro, llev/ al legislador a limitar este tipo de prueba. !in embargo, hay ciertos casos en que es necesario recurrir a ella, ya sea por la naturaleza misma de los hechos que se trata de demostrar, ya sea porque significa un medio de prueba ms e'pedito y rpido, conveniente al acto en que incide. As, en los delitos y cuasidelitos civiles es imprescindible la prueba testimonial, como tambi2n en materia comercial, con limitaciones en cuanto al monto de las obligaciones que se trata de probar. %nadmisibilidad de la prueba de testigos. Aay actos que no pueden probarse por testigos, que seran3 1. Art.1<C;, seg7n el cual no se admitir prueba de testigos respecto de una obligaci/n que haya debido consignarse por escrito, es decir, todos aquellos actos solemnes en los cuales la solemnidad consiste en la escrituraci/n, como sucede con3 G contrato de compraventa de bienes races. (art.1;C1. G contrato de promesa de celebrar un contrato. (art.1DD=. G testamentos solemnes. 17 +uando el acto es solemne y la solemnidad consiste en la escrituraci/n, la falta del instrumento respectivo no solamente impide la prueba de un acto o contrato por un medio diferente, sino que trae aparejada la sanci/n de la nulidad absoluta del mismo, recordando que para +A#6 !6A#, la sanci/n en este caso sera la ine'istencia del acto, basndose en el art.1<C1 inc.1. 0. Art.1<C:, seg7n el cual deben constar por escrito los actos o contratos que contiene la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos $,, entendi2ndose que son mensuales. +uando el legislador dice que en este caso no se admitir la prueba de testigos, no quiere decir que el acto no pueda probarse por otros medios, puesto que la limitaci/n la ha establecido solamente con respecto a la prueba en comento. a limitaci/n de la prueba de testigos se refiere a los actos y contratos y no a los hechos. "or ello es que los hechos pueden probarse por testigos, aun cuando la cantidad que se demande o reclame sea superior a 0 $,4. ,ambi2n puede probarse toda otra clase de hecho de la naturaleza o del hombre, que indirectamente pudiera tener consecuencias de ndole jurdico. As, la entrega de la cosa puede probarse por testigos, porque es un hecho. Pro#$em+ %n las obligaciones se distingue entre obligaciones de dar y obligaciones de hacer. as primeras dicen relaci/n con la transferencia de dominio o la constituci/n de un derecho real. %n opini/n de A%!!AN)#- la prueba testimonial se refiere a las obligaciones de dar, hacer o no hacer alguna cosa. As lo probara el te'to del art.1<C: que habla de la entrega o promesa de una cosa y no de la entrega o promesa de entrega de una cosa. +A#6 !6A# no cree que el art.1<C: se haya referido a toda clase de obligaciones de dar, hacer o no hacer, porque si tal hubiere sido la intenci/n del legislador, las palabras de la ley estaran de ms y habra bastado decir >que debern constar por escrito los actos o contratos que valgan ms de 0 $,4>, pero eso no es lo que se@ala la norma. "or su parte, AN,6N-6 56)AN65-+ estima que es A%!!AN)#- quien esta en lo correcto, porque e'iste la misma raz/n para e'igir la prueba escrita tratndose de la promesa de entrega de una cosa que tratndose de la promesa de realizar un hecho o una abstenci/n, pues el legislador atiende al valor del objeto de la obligaci/n. Agrega que en cuanto a la idea de +A#6 !6A# de que la palabra entrega despu2s de promesa no se puso para evitar la cacofona, no convence, porque el legislador en muchas ocasiones prefiri/ incurrir en ese defecto de lenguaje para ganar en claridad. a raz/n, pues, por la que no est la palabra entrega despu2s de promesa, es de fondo jurdico y no de forma literaria. 1. %l inc.0 del art.1<C: nos dice que no es admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se e'presa en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despu2s de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo valor no alcance a la referida suma. %jemplo3 en un contrato de mutuo de valor superior a 0 $,4 se pact/ una determinada tasa de inter2s, y una de las partes pretende despu2s probar que hubo rebaja del tanto por ciento de intereses, no podr hacerlo mediante testigos. "ero, al igual que en el caso de los actos que contienen la entrega o promesa de una cosa que vale ms de 0 $,4, podra emplear otro medio de prueba, como la confesi/n judicial. 18 En 1ue momento se establece el valor de la cosa. %llo ocurre al momento de la celebraci/n del acto o contrato, porque es en ese momento en el que debe cumplirse con la obligaci/n de consignarlo por escrito. (arts.1<C; y 1<1C. )e ello se desprenden varias cosas3 a. No se incluyen en este valor de 0 $,4, los frutos, intereses u otros accesorios de la especie debida. (art.1<C: inc.final. b. A aquel que demanda una cosa de ms de 0 $,4 no se le admite la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda. (art.1<1C inc.1. c. ,ampoco se admite la prueba testimonial cuando lo demandado es un valor inferior a 0 $,4 y se declara que lo que se demanda es una parte o resto de un cr2dito que debi/ ser consignado por escrito y no lo fue. (art.1<1C inc.0. +abe destacar que el inc.0 del art.1<C: emplea la e'presi/n >acto o contrato> en el sentido de instrumento, no en el de declaraciones de voluntad que es el que correctamente le atribuye el inc.1. a limitaci/n de la prueba testimonial del art.1<C: inc.0 se refiere a los otorgantes y no a los terceros. ,ampoco tiene lugar en materia mercantil. (art.10: +/digo de comercio. E#cepciones. %sta regla de que no es admisible la prueba de testigos, contemplada en los arts.1<C; y 1<C:, tiene ciertas e'cepciones, las que s/lo son aplicables a las circunstancias de los arts.1<C; y 1<C:, y en caso alguno, a aquellos actos que han debido consignarse por escrito. (art.1<11. !on3 1. +uando hay un principio de prue# por escrito, esto es, un acto escrito del demandado o de su representante que hace verosmil el hecho litigioso. (art.1<11 inc.1. "ara que el documento constituya principio de prueba por escrito debe reunir los sgtes. requisitos3 1.1. )ebe ser un documento escrito, firmado o no. 1.0. "uede ser p7blico o probado, reconocido o mandado tener por reconocido. 1.1. )ebe hacer verosmil el hecho litigioso, es decir, entre 2l y la obligaci/n que se trata de probar, debe haber manifiesta ilaci/n y coherencia. 1.=. )ebe emanar de la parte contra la cual se invoca o de su representante, aunque no sea el demandado. %l ++ emplea la e'presi/n >demandado> porque normalmente 2l lo habr dado. 0. +uando hay imposi#i$idd de o#tener prue# por escrito. a imposibilidad puede ser3 0.1. Imposi#i$idd fsic, cuando las circunstancias materiales no permiten otorgar un instrumento. 0.0. Imposi#i$idd mor$, cuando razones de afecto, delicadeza o costumbre no hacen procedente e'igir la e'tensi/n de un documento escrito. 1. +uando la $e' e!cept- $ $imitci2n. %jemplos de ello podemos encontrar en3 G art.01<D, en materia de comodatoH G art.001<, en el dep/sito necesarioH G art.10; +/digo de comercio, en los negocios mercantiles. 6alor probatorio de la prueba de testigos. )ebemos partir distinguiendo3 () Testigos presenciales o de vista. !on aquellos que deponen hechos que han visto y presenciado. 19 #especto de estos, el art.1;= +"+ da distintas normas3 1.1. a declaraci/n de un testigo imparcial y verdico constituye una presunci/n judicial cuyo m2rito probatorio ser apreciado en conformidad al art.=09 +"+. )e acuerdo con esta norma, las presunciones como medios probatorios se rigen por las disposiciones del art.1<10 ++, seg7n el cual ellas deben ser graves, precisas, concordantes. 1.0. a declaraci/n de dos o ms testigos contestes en el hecho y en sus circunstancias esenciales, sin tacha, legalmente e'aminados y que den raz/n de sus dichos, podr constituir plena prueba, cuando no haya sido desvirtuada por otra prueba en contrario. 1.1. +uando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias con las de los testigos de la otra, se tendr por cierto lo que declaran aquellos que, aun siendo en menor n7mero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso. %n este caso, se aprecia la calidad y no la cantidad de testigos. 1.=. +uando los testigos de una y otra parte re7nan iguales condiciones de ciencia, imparcialidad y veracidad, se tendr por cierto lo que declare el mayor n7mero de ellos. 1.D. !i son iguales en calidad y n7mero, se tendr por no probado el hecho. 1.9. +uando sean contradictorias las declaraciones de los testigos de una misma parte, las que favorezcan a la parte contraria se considerarn presentadas por 2sta, aprecindose el m2rito probatorio de todas ellas en conformidad a las reglas precedentes. 3OTA3 o importante es que los testigos e'presen la causa por la cual ellos tienen conocimiento de los hechos que estn aseverando, esto es, tienen que dar raz/n de sus dichos. *. Testigos de o0das. !on aquellos que relatan hechos que no han percibido por sus propios sentidos y que conocen por el dicho de otras personas. "or ello, los testimonios de odas se consideran como base para una presunci/n judicial. (art.1;1 +"+. !in embargo, es vlido el testimonio de odas cuando el testigo se refiere a lo que oy/ decir a alguna de las partes, en cuanto de este modo se e'plica o esclarece el hecho de se trata. /) LA' !E'U&/%O&E' a "#%!$N+-6N es el resultado de una operaci/n l/gica, mediante la cual, partiendo de un hecho conocido se llega a aceptar como e'istente otro desconocido o incierto. as presunciones se basan en el supuesto de que debe ser verdadero en el caso concreto, lo que suele serlo de ordinario en la mayor parte de los casos en que entran aquellos antecedentes o circunstancias conocidas. os tribunales han resuelto que en aquellos casos en que es inadmisible la prueba testimonial, y la presunci/n se basa en las declaraciones de los testigos, dicha presunci/n resulta inadmisible, porque equivaldra a burlar las limitaciones de la prueba testimonial. "ero, vale la presunci/n, aunque contribuyan a formarla declaraciones testimoniales, si aqu2lla se deduce de hechos confesados por las partes o que constan en autos. 20 /lasi-icacin. a) resunciones judiciales. !on las que el juez deduce de ciertos antecedentes y circunstancias que 2l determina y que se llaman indicios. No se encuentran enumeradas en la ley, ya que es imposible establecer su n7mero. &ondiciones .ue de#en reunir pr tener v$or pro#torio+ !eg7n el inc.final del art.1<10, estas presunciones judiciales deben ser3 a.a. Grve3 que del hecho conocido se deduzca casi necesariamente el hecho desconocido. a.b. Precis3 que no pueda aplicarse a muchas circunstancias, es decir, que haya relaci/n de causalidad entre las circunstancias y antecedentes conocidos y la conclusi/n que de ellos se infiere. a.c. &oncordntes3 que una presunci/n no se destruya con otra, en t2rminos tales que si son varios los antecedentes, haya entre ellos la debida armona. a presunci/n judicial debe fundarse en hechos reales y plenamente probados. +onstituye plena prueba, pero, l/gicamente, puede ser destruida por otra plena prueba. b) resunciones legales. !on aquellas en que los antecedentes o circunstancias que dan motivo al hecho que se deduce, son determinados por la ley. (art.=< inc.0. !on e'cepcionales y de interpretaci/n restrictiva, de ah que no puedan aplicarse por e'tensi/n ni analoga, ms all de los casos e'presamente previstos por el legislador. )entro de estas presunciones, se encuentran las simplemente legales y las de derecho. b.a) resunciones simplemente legales. !on aquellas en que se permite probar que el hecho deducido no e'iste, aunque sean ciertos los antecedentes o circunstancias. (art.=< inc.1. %jemplo3 art.1;C %n la prctica, las presunciones simplemente legales tienen como efecto el de invertir el peso de la prueba, cuando lo presumido no es lo normal. b.b) resunciones de derec"o. !on aquellas que no pueden discutirse, es decir, no se admite prueba en contrario, supuestos los antecedentes y circunstancias de los que la ley la infiere. (art.=< inc.=. %jemplo3 arts.<9 inc.0H art.001H art.<C9 inc.finalH art.1<:C. No hay necesidad de t2rminos sacramentales para considerar una presunci/n como de derecho. o que si es necesario es que se revele claramente la intenci/n del legislador de no admitir prueba en contrario. &aturale5a jur0dica de las presunciones. Algunos autores como A%!!AN)#- y +A#6 !6A#, estiman que no son medios de prueba, porque lo que en realidad se hace es liberar a una persona de la carga de la prueba. !in embargo, en este punto debe distinguirse entre las presunciones legales y las de derecho. %n cuanto a las primeras, no es que se libere del peso de la prueba, sino que se aliviana de la misma, desde el momento en que se infiere un hecho desconocido. 21 %n lo que respecta a la presunci/n de derecho, no tendra la calidad de medio probatorio, porque no e'iste ninguna posibilidad de probar lo contrario. D) LA /O&2E'%=& %s la declaraci/n que hace una persona por la cual reconoce y prueba para si misma un hecho que le perjudica. !e dice que esta es la prueba ms importante de todas. %ncuentra su fundamento en que es l/gico creer que el que confiesa en juicio no ha de mentir para perjudicar sus intereses, y cuando hace una declaraci/n favorable a la parte contraria, debe ser credo. /aracter0sticas. 1. a confesi/n tiene que prestarla alguna de las partes, porque son ellas las que prestan confesi/n. os terceros son testigos y prestan declaraciones. 0. o hechos confesados tienen que ser contrarios a los intereses del confesante y no favorables a 2l. 1. a confesi/n produce todos sus efectos en forma plena y eficaz desde el momento en que ella se presta. =. "ara confesar es necesario tener capacidad como para disponer del derecho al cual se refiere la confesi/n, aunque la confesi/n en si misma no constituye disposici/n del derecho, pero, como consecuencia de ella, puede producirse dicha disposici/n. As, si alguien reconoce que no tiene derecho, est haciendo disposici/n de 2l. D. $na vez hecha no se puede revocar, salvo que se haya padecido error de hecho. %llo se aplica tanto a la confesi/n de hechos personales como a la confesi/n de hechos de terceros. (arts.1<11 ++ y =C0 +"+. /lasi-icacin. a) /on-esin e#trajudicial. %s la prestada fuera de juicio o ante tribunal incompetente, o distinto del de la causa. "uede ser e!pres o t1cit, seg7n se haga en t2rminos formales y e'plcitos o se desprenda de los dichos y actitudes del confesante. !u valor probatorio es variable3 G !i es puramente verbal y se presta en casos en que no es admisible la prueba testimonial, dicha confesi/n no es considerada. !i es admisible la prueba testimonial, constituye base de una presunci/n judicial. a confesi/n e'trajudicial constituye presunci/n grave3 G cuando se presta ante la parte contrariaH G cuando se presta ante juez incompetente pero que ejerce jurisdicci/nH G cuando se rinde en juicio entre otras partes. Adems, esta confesi/n puede constituir plena prueba cuando se ha prestado en otro juicio en que intervienen las mismas partes y hay poderosos motivos para considerarla en ese carcter. b) /on-esin judicial. %sta admite clasificaciones, atendiendo a la forma en que se ella presta y a la naturaleza misma de la confesi/n3 b.a. Atendiendo a la forma3 22 b.a.a. Espont1ne, que es la que la parte hace libremente en las diferentes actuaciones del juicio, es decir, es la que por propia iniciativa presta la parte. "uede ser verbal o escrita, seg7n se haga en las audiencias o en los escritos, respectivamente. b.a.b. Provocd, que es la que la parte presta a requerimiento de la otra, por provocaci/n de la contraparte. #eviste mayor importancia. #ecibe el nombre de pliego de posiciones. !e denominan "6!-+-6N%! las preguntas que una de las partes formula para que sean contestadas bajo juramento por la contraparte. !e formulan en conjunto, por escrito y se presentan al tribunal en sobre cerrado. a persona que ofrece la prueba se llama "6N%N,%, y la que la contesta se llama A&!65%N,%. as respuestas al pliego de posiciones las da la parte absolvente por intermedio del juez, e incluso, hay ciertos casos en que la ley faculta a 2ste para que, a petici/n de parte, d2 por confesados los hechos. a confesi/n provocada puede ser3 G e!pres, cuando se hace en t2rminos e'plcitos. G t1cit, es aquella en que el juez declara, a petici/n de parte, porque la ley la deduce de ciertos hechos, como cuando el litigante no comparece al segundo llamamiento hecho bajo apercibimiento de tenerlo por confeso, o comparece y se niega a declarar o se limita a dar respuestas evasivas. (art.1:= +"+. %n estos casos, se le da por confeso, a petici/n de la parte contraria, en todos aquellos hechos que estn categ/ricamente afirmados en el escrito en que se pidi/ la declaraci/n. b.b. Atendiendo a su naturaleza. b..b.a. Pur ' simp$e, que es la que se hace sin agregar nada a los hechos confesados. b.b.b. &omp$e(, que es aquella en que se confiesa algo, pero se le agregan hechos desligados entre si (complejas de primer grado., o hechos ligados entre si o que se modifican los unos a los otros (compleja de segundo grado., pero sin alterar la naturaleza jurdica. b.b.c. &$ificd, que es aquella en que el confesante reconoce un hecho, pero le agrega una circunstancia que altera su naturaleza jurdica. !e1uisitos de la con-esin. 1. )ebe hacerse por una parte. 0. )ebe prestarse ante el tribunal de la causa. 1. )ebe ser hecha conscientemente, sin error de hecho. =. %l hecho confesado debe perjudicar al confesante. 6alor probatorio de la con-esin judicial. +ualquiera que sea su clase o forma, produce plena prueba respecto del confesante, tanto en los hechos personales de 2ste como en los que no lo son. (arts.1<11 ++, 1:: y =CC +"+. +abe destacar que estos arts. del +"+ modifican el 1<11, pues 2ste limitaba dicho valor probatorio a los hechos personales del confesante, no e'tendi2ndose a los hechos que no tienen ese carcter. A%+A6! "%#!6NA%! son aquellos en ha intervenido la persona que confiesa y aquellos de los cuales tiene conocimiento directo. %nadmisibilidad de la con-esin judicial. "or regla general, la confesi/n judicial es admisible en toda clase de actos o contratos. +omo e'cepci/n se pueden nombrar los sgtes. casos3 23 a. os actos y contratos solemnes (arts.1<C1 y 1<11 ++., porque la 7nica forma de probarlos es mediante la respectiva solemnidad. b. %n el juicio de divorcio, ya que no se admite el divorcio por mutuo consentimiento. c. %n el juicio de nulidad de matrimonio, por la misma causal anterior. No obstante, la tendencia actual es ha aceptar la confesi/n cuando concuerda con otras pruebas y, en todo caso, no se admite cuando la ley lo establece e'presamente as. (arts.1D< y 0=;D. %ndivisibilidad de la con-esin. %l problema en este punto consiste en determinar si el adversario del confesante puede fraccionar la confesi/n, sirvi2ndose s/lo de la parte que le beneficia y rechazando aquello que le perjudica. %ste problema no e'iste en las confesiones puras y simples, puesto que como contienen un solo elemento, materialmente no puede hacer separaci/n o divisi/n alguna. %n general, se dice que las confesiones prestadas en juicio son indivisibles. %l fundamento de la indivisibilidad de la confesi/n estara en que ella se constituye de todas sus partes, las cuales son mutuamente condici/n, unas de otras. )ividir la confesi/n sera desnaturalizarla. 6tros, sostienen que el fundamento de la indivisibilidad proviene de la fuerza probatorio. -nvocada y prestada la confesi/n produce plena prueba en todas sus partes, de suerte que no podra aceptarse una parte y e'igirse la prueba del resto. %l efecto probatorio se e'tiende a la totalidad de lo confesado, y no a una parte. !in embargo, otro sector de la doctrina estima que el problema de la indivisibilidad no e'iste, porque las llamadas confesiones calificadas y complejas no seran confesiones, sino que simples denegaciones. %l que hace una de dichas confesiones, que son las 7nicas que provocan el problema, nada que le perjudique reconoce en contra de si mismo, sino que fija su verdadera situaci/n en oposici/n a la que pretende atribuirle el adversario. %l principio de la indivisibilidad se acepta respecto de las confesiones calificadas, porque esta no es una confesi/n sino que simplemente una denegaci/n, y despojar el hecho confesado de las circunstancias que constituyen su calificaci/n, sera desnaturalizarlo, convirti2ndolo en otro hecho jurdico distinto. #especto de la confesi/n compleja se dice que la formada por hechos cone'os es indivisible, pero que la formada por hechos incone'os es divisible. o que sucede es que una confesi/n puede comprender hecho diferentes o no, seg7n si 2stos salen o no de la /rbita del derecho que se discute en el juicio. +uando la confesi/n comprende hechos diferentes, no hay una sola confesi/n, sino que varias3 tantas cuantos sean los hechos diferentes. * en estos casos puede separarse, esto es, invocarse una independiente de las dems. %n el derecho positivo chileno, por la regla general contenida en el art.=C1 +"+, el m2rito de la confesi/n no puede dividirse en perjuicio del confesante. "ero esta misma norma considera ciertas e'cepciones3 a. +uando comprenda hechos diversos, enteramente desligados entre si. b. +uando comprendiendo varios hechos ligados entre si o que se modifiquen los unos a los otros, el contendor justifique con alg7n medio legal de prueba, la falsedad de las circunstancias que, seg7n el confesante, modifican o alteran el hecho confesado. !on hechos totalmente desligados entre si los que constituyen confesiones diferentes. %n consecuencia, pueden separarse los unos de los otros sin que se cercene el principio de la indivisibilidad. 24 E) %&'E//%=& E!'O&AL DEL T!%BU&AL %s el reconocimiento o e'amen de la cosa litigiosa o del lugar del suceso, realizados por el mismo tribunal, con el fin de aclarar la verdad de los hechos controvertidos. %sta regulada en los arts. =C1 y =C; +"+. %ste medio probatorio reviste mayor importancia en materia penal. %n materia civil recibe aplicaci/n cuando la ley lo ordena o cuando el juez as lo dispone. rocedimiento. "revio decreto, el juez y el secretario del tribunal se trasladan al lugar del hecho. )e esta diligencia de inspecci/n se levanta un acta, dejando constancia de las circunstancias y hechos materiales observados por el tribunal. %l juez firma el acto y la autoriza el secretario. 6alor probatorio. a inspecci/n personal del tribunal constituye plena prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que el tribunal establezca en el acta, como resultado de su propia observaci/n. 2) %&2O!,E DE E!%TO' %s el dictamen que emiten los t2cnicos de una ciencia o arte. !e recurre a este medio de prueba en aquellos juicios en que es menester poseer conocimientos especializados sobre la materia que se discute o que motiva la contienda. %l informe de peritos puede ser3 a. O#$i,torio, en los casos de interdicci/n por causa de demencia, en los juicios de servidumbre de trnsito, en el cotejo de letras, etc. b. 0cu$ttivo cuando se trata de hechos para cuya apreciaci/n se necesitan conocimientos especiales de alguna ciencia o arte, o cuando se trata de puntos de derecho referentes a alguna legislaci/n e'tranjera. ,oda persona es hbil para ser perito, salvo3 G los inhbiles para declarar como testigos en juicio. G los que no tienen ttulo profesional e'pedido por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiere esta reglamentada por la ley. (art.=10 +"+. 6alor probatorio. %l valor probatorio del informe de peritos le corresponde apreciarlo al tribunal, lo que deber hacer en conformidad a las reglas de la sana crtica. (art.=0D +"+. 25