REVISTA DO DIREITO UNISC 68

REVISTA DO DIREITO UNISC, SANTA CRUZ DO SUL

N 33 | P. 68-82 | JAN-JUN 2010
REFLEXES SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA E SOCIOCULTURAL DOS
MAGISTRADOS
1




Jos Alcebades de Oliveira Junior
2



RESUMO

Este artigo procura dar prosseguimento s nossas pesquisas sobre Sociologia
Judiciria, entendida como aquela passvel de ser oportunamente aplicada a
aspectos organizacionais (acesso justia, morosidade) e aspectos hermenuticos
do Poder Judicirio. Nesse sentido, aborda questes de legitimidade desse poder,
bem como questes de responsabilidade poltica e sociocultural dos magistrados,
procurando discutir, ao fim e ao cabo, o percurso mais adequado para decises
judiciais em sociedades pluralistas complexas, nas quais h que se atentar para um
conjunto de valoraes paradigmticas ligadas s pessoas humanas, as diferentes
culturas, as instituies, ao meio ambiente, aos portadores de deficincia, s
questes de raa, etnia, gnero, idosos, adolescentes, etc.

Palavras-chave: Magistrados. Poder Judicirio. Responsabilidade poltica.
Responsabilidade scio-cultural.


1 SOBRE LEGITIMIDADE DEMOCRTICA (DE ORIGEM, FUNCIONAL E
CONSTITUCIONAL) DO PODER JUDICIRIO E PRIMEIRAS OBSERVAES
SOBRE RESPONSABILIDADE POLTICA
3


Consoante Luis Esteban Delgado del Rincn
4
, desde os primrdios do
constitucionalismo, por influncia francesa um modelo de justia burocrtica foi
implantado, de juzes no eleitos, que passam a formar um corpo de funcionrios,
profissionais do Direito, como diria Max Weber, a quem se encomenda a funo de
aplicao da lei.

Diante da ausncia de uma legitimidade democrtica de origem, se busca
socorro a uma legitimidade democrtica ancorada na funo de aplicao da lei
democrtica, a qual, segundo Luis Esteban, se atribuir o nome de legitimidade de
exerccio ou legitimidade funcional
5
.

Esse tipo de legitimidade predominante no Estado liberal fermentou quase que
um credo de que o juiz deveria limitar-se exclusivamente a aplicao mecnica da
lei, mediante processos mentais estritamente lgicos. E aqui, talvez, no para
absolver Hans Kelsen da culpa que muitas vezes lhe atribuda por pregar uma
cincia jurdica sem alma, se encontre boa dose de explicaes contextuais para o
seu empenho na construo de sua teoria pura do Direito.

Durante o Estado social e democrtico, como prossegue o autor espanhol que
estamos trabalhando, aumenta consideravelmente a interveno dos juzes no
processo de produo do Direito. Na hora de aplicar uma norma ao caso concreto se
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convertem em verdadeiros criadores diretos do Direito, j que gozam de certa
discricionariedade na interpretao dos diferentes sentidos que aquela possa ter,
aportando assim certo valor que acrescenta na cadeia de produo ou inovao do
ordenamento jurdico. Est-se, portanto, diante da jurisprudncia como fonte direta
do Direito, que estabelece critrios jurdicos gerais vinculantes para os juzes e
tribunais, transparecendo estar acontecendo uma verdadeira reviso entre os muros
da civil law e da common law.

Diante disso, se coloca ento o interrogante bastante atual de como se legitima
democraticamente o Direito assim criado pelos juzes? Como saber se as normas
criadas refletem efetivamente a vontade do povo? Quem controla os juzes e quem
controla os controladores so questes imediatamente decorrentes.

Com efeito, e de fato como temos dito em vrios trabalhos
6
, h um novo
protagonismo dos juzes no Estado democrtico, que agora podem atuar por
critrios de oportunidade ou mesmo de justia social, e no apenas por critrios
estritos de legalidade.

Na anlise de Luis Esteban
7
, pode-se observar, num primeiro momento, que
frente aos riscos de uma politizao subjetiva na Espanha e podemos afirmar que
tambm no Brasil, existem mecanismos que podem ser entendidos como sistmicos,
dentre os quais, os recursos legalmente estabelecidos e a exigncia de uma
responsabilidade judicial pessoal; porm, como coloca e nos parece essencial, hoje
em dia h que se considerarem mecanismos extra-sistmicos, dentre os quais a
opinio pblica, fenmeno nada homogneo e nada fcil de ser tratado, mas que
seguramente muito real em sociedades democrticas, devendo ser considerado,
tal como veremos.

De toda a sorte, como diz Luis Esteban
8
, se no sistema anglo-saxo norte
americano ainda existe legitimidade originria pelo voto, preciso dizer que tambm
esse sistema no est isento de inconvenientes, podendo nele haver ainda em
maior grau politizao subjetiva do juiz, alm desse sistema no garantir capacidade
tcnica.

Quanto aos pases que adotam o sistema continental, como o caso do Brasil,
consoante Esteban
9
o que preciso ter presente que se reconhece o princpio de
legitimidade democrtica a todos os poderes do Estado, e, fundamentalmente, que a
postulao do princpio geral de legitimidade democrtica como fundamento da
atuao dos poderes do Estado, implica a existncia de um marco de garantias,
procedimentos e controles previstos na Constituio, que constitui elemento
inseparvel da essncia do princpio democrtico para assegurar a autenticidade da
vontade popular.

A Constituio, portanto, mantm e sofistica o imprio da lei na atuao
judicial. Obviamente, no de uma maneira mecnica, porm, longe de se poder falar
em uma liberdade absoluta, o que conduz ao polmico e empolgante tema do
ativismo judicial (e suas desconfianas). Por isso, como temos escrito em vrios
lugares, h um interesse cada vez maior de elaborao de uma teoria do Direito
desde o paradigma constitucional de Estado na modernidade, como, alis, fazem
Luigi Ferrajoli, Ronald Dworkin, Robert Alexy e Jrgen Habermas.
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Por tudo isso que a legitimidade de origem ou funcional tambm pode ser
classificada como legitimidade constitucional, no sentido de que a prpria
Constituio que em ltima instncia legitima a origem dos juzes e o exerccio de
suas funes
10
.


2 QUESTES ESPECFICAS DE RESPONSABILIDADE POLTICA DO
PODER JUDICIRIO NO EXERCCIO DE SUA FUNO

A partir do quadro descrito e procurando ir direto ao nosso assunto, estaria o
Poder Judicirio submetido como os demais poderes a uma responsabilidade
poltica? Certamente, a resposta muito complexa.

Partamos, conjuntamente com Luis Esteban
11
, de um conceito de
responsabilidade poltica em sentido amplo e que poderia ser aplicado ao Poder
Judicirio: se entende por responsabilidade poltica a sujeio dos juzes ao poder
poltico mediante o controle que este pode ter sobre a nomeao e a confirmao
dos juzes, sobre o exerccio concreto da atividade jurisdicional, sobre a promoo
profissional, ou tambm, sobre a gesto dos instrumentos de responsabilidade
disciplinar.

Em princpio, embora a complexidade do sistema jurdico brasileiro permita
muitas interpretaes (como, por exemplo, a de qual o papel do CNJ), parece no
existir esse tipo de responsabilidade. No entanto, salvo melhor juzo, vrios
elementos podem demonstrar o carter poltico da atividade judicial, aos quais seria
interessante atentar, conforme salienta Esteban
12
:

1- A avaliao das condutas ou comportamento dos juzes pode ser segundo
critrios de oportunidade e no de estrita legalidade;

2 O carter poltico do rgo ante o qual se depura a responsabilidade (CNJ,
p.ex:), podendo a responsabilidade ser exigida em ltima instncia pela opinio
pblica;

3 O carter tambm poltico do juzo ou procedimento que se para fazer a
(sentena) efetiva;

4 A perda do cargo ou a obrigao de demitir como elemento negativo ou
sancionatrio, caracterstico de uma responsabilidade poltica institucional.

Como ilustrao, nos pases da common law que adotaram a justia
profissional, os juzes permanecem no cargo enquanto no violem o princpio
constitucional do bom comportamento, caso contrrio, existem mecanismos que
permitem os enquadrar dentro de um tipo de responsabilidade poltica judicial, ao
reunir-se alguns dos caracteres que se acabam de enunciar.

Porm, existem muitas crticas a esses processos, pela interveno de rgos
polticos, no jurisdicionais, a partir de conceitos amplos e vagos. E, ainda, h quem
diga que ao final esse mecanismo anglo-saxo atua mais desde um paradigma
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jurdico do que poltico. Enfim, essa responsabilidade poltica judicial no vige nos
pases do sistema continental europeu, como o nosso.

A questo para debate que permanece : em que medida um sistema de
responsabilidade poltica judicial resultaria contrrio aos princpios constitucionais de
independncia judicial e inamovibilidade, por exemplo, que supe a submisso
exclusiva do juiz ao imprio da lei, excluindo que qualquer outro poder do Estado
controle o modo como o Juiz exerce sua funo?
13


3 A RESPONSABILIDADE POLTICA DIFUSA OU SOCIAL E
CULTURAL DO PODER JUDICIRIO: A CRTICA DA OPINIO PBLICA AO
EXERCCIO DA FUNO JUDICIRIA

Este tipo de responsabilidade, como nos mostra Esteban
14
, que guarda relao
com a responsabilidade poltica institucional, tendo o povo como sujeito controlador
da funo jurisdicional, se caracteriza principalmente pelo submetimento da funo
judicial ao controle da opinio pblica e pela ausncia de imposio de uma sano
poltica ou jurdica como a perda do cargo.

Trata-se de uma responsabilidade conectada com a faculdade dos cidados e
dos meios de comunicao social para emitir juzos crticos sobre as atividades
realizadas e as resolues ditadas pelos juzes magistrados.

A questo imediata : que papel joga essa crtica na atuao dos poderes
pblicos, mesmo sendo um controle indireto de suas aes?

Aqui, procurando estender as reflexes sobre os questionamentos do
pesquisador espanhol, vale dizer que autores como Jrgen Habermas
15
, dentre
outros com os quais concordamos, acredita firmemente que o posicionamento crtico
poder traduzir-se em uma melhora do funcionamento dos servios pblicos e, em
concreto, do funcionamento da administrao da Justia. Alm do que, como
salienta Esteban, preciso atentar tambm, que a emisso de juzos crticos tem
seu fundamento nos Direitos constitucionais de liberdade de expresso e
informao.

Avanando um pouco mais com Habermas, como do conhecimento
acadmico esse autor tem trabalhado ao longo dos anos com um conceito para ele
chave s sociedades modernas que o de esfera pblica. Tal conceito, bem mais
amplo do que a viso circunscrita tradicional dicotomia que identifica o pblico com
o Estado e o privado com a sociedade civil, perpassa e procura interligar a ambos, o
que tem lhe permitido trabalhar com o que denominaria de subjetividade coletiva,
enquanto um conceito idealmente agregador dos interesses coletivos maiores, e que
tem feito avanar no s os Direitos em particular, seno que tambm as formas
mais amplas e estruturais das organizaes sociais que se pretendem democrticas.
E nesse sentido que uma possvel construo de uma subjetividade pblica deva
estar identificada com a opinio pblica, que, apesar das dificuldades conceituais e
materiais, permitiria se trabalhar com a idia de interesses gerais dos cidados, que
em ltima anlise so a quem de fato se devem prestar as contas relativas ao tema
da soberania. Certamente, os problemas e dificuldades de tornar real essa idia so
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muitos, mormente quando se assiste a expanso gigantesca do sistema miditico e
sua influncia, para o bem ou para o mal, na construo da opinio pblica.

Voltando ao professor espanhol, ademais de ser um importante Direito
fundamental possibilidade de manifestao da sociedade civil, os ordenamentos
jurdicos tambm ao reconhecerem certos princpios de carter processual como os
de publicidade e oralidade das atuaes judiciais bem como o de motivao das
sentenas, tm facilitado participao popular e o controle dos seus atos.

A Justia Espanhola j se manifestou no sentido de que a publicidade das
atuaes judiciais tem por finalidade proteger as partes de uma justia subtrada ao
controle pblico, assim como tambm manter a confiana nos tribunais, e
acreditamos que no Brasil, pelo menos, o debate esteja posto, pois temos assistido
casos paradigmticos dessa relao entre o Poder Judicirio e demais rgos
essenciais Justia com a imprensa, tal como o recentssimo caso Isabela, o que
pretendemos pesquisar mais detidamente em breve. Alem do que, como temos
presente, claro que sobre essa publicidade recaem restries de vrios matizes
(penais, sobretudo de privacidade), que transcendem nossa abordagem de agora.

Porm, cabe dizer ainda com Esteban
16
que a relao com a mdia complexa
e poder redundar at mesmo em coao da liberdade decisria dos juzes. O autor
espanhol refere-se aqui aos processos miditicos ou juzos paralelos realizados
pelos meios de comunicao, e dos quais temos fartura de exemplos no Brasil,
como o caso Isabela que referimos a pouco, e tambm como Boaventura Santos
faz meno em sua obra
17
.

Sobre essa responsabilidade poltica difusa ou social do Poder Judicirio e dos
magistrados, cabe dizer que o principal problema que afeta esse instrumento de
fiscalizao social da jurisdio, desde o ponto de vista de sua eficcia ou
operatividade, a falta do elemento sancionatrio (reeleio, perda do cargo,
promoes, etc.), tanto na Espanha quanto no Brasil.

No obstante isso nosso ponto de vista de que o importante para a formao
dos juzes pode ser encontrado na percepo de que no vivem apartados da
sociedade. No existe em um horizonte mais largo, duas intersubjetividades distintas
ou descoladas, que seria a do judicirio e a da sociedade. Muito embora as
especificidades e diferenas se faz cada vez mais necessrio trabalhar tambm com
suas linhas de contato, sob pena de padecer a legitimidade de um poder da
importncia do Judicirio. E mesmo correndo algum risco sobre a afirmao que
faremos a seguir, sobre esse ponto somos pelo menos idealmente -, muito
prximos a Habermas: a aprovao popular fundamental para a legitimidade e
afirmao da instituio judicial como um todo.

Com efeito, se a sociedade e os Direitos evoluem, o que poderia ser lembrado
pela teoria das geraes de Direitos
18
, as instituies necessitam acompanhar e
enfrentar os paradoxos decorrentes dos interesses prprios s transformaes do
Estado e dos Direitos. Da a importncia, pois, de se tentar pensar um modelo
adequado para magistrados atuarem nas sociedades complexas, sendo a proposta
de Franois Ost e as teorias da argumentao jurdica, como veremos caminhos
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inevitveis da busca de uma soluo para os problemas jurdicos enfrentados pelo
Poder Judicirio.


4 SOBRE MODELOS DE JUIZ E TEORIAS DA DECISO JUDICIAL

Por tudo o que foi dito sobre a complexidade e as responsabilidades da funo
judicial que julgamos oportuno trazer alguns comentrios sobre possveis modelos
de juiz, discutidos pelo prof. Belga Franois Ost
19
e denominados de Jpiter,
Hrcules e Hermes para, logo aps, considerando Ricardo Lorenzetti, trazer alguns
aspectos que julgamos importantes das denominadas teorias da deciso judicial,
para, ento, culminar com algumas reflexes de Jrgen Habermas sobre teoria da
argumentao jurdica.

O primeiro modelo sugerido por Ost seria Jpiter, modelo clssico positivista e
que continua ainda sendo ensinado nas Faculdades. Sua base a codificao visa
a uma racionalizao formal e implica numa simplificao radical do material jurdico.
Poderamos detectar nele as seguintes caractersticas: monismo jurdico, monismo
poltico ou soberania estatal, racionalidade dedutiva e linear, e uma concepo de
tempo orientado para um futuro controlado.

O segundo, Hrcules modelo ps-positivista lembre-se aqui de Ronald
Dworkin, que segundo Ost seria a de um Juiz que se desdobra em engenheiro
social. A questo j no : qual o meu dever?, seno que probabilidade h de
que uma jurisdio sancione meu comportamento?

Uma citao de Ost sobre a realidade que teria de enfrentar um juiz do modelo
dworkiano, nos parece muito ilustrativa e merece ser colacionada:


Nada nunca ser perdoado ao Juiz assistencial de hoje. Conciliar as
economias familiares em crise; dirigir as empresas em dificuldades
evitando, se possvel, a falncia; julgar se corresponde ao interesse
da criana ser reconhecido por seu pai natural se a me se ope,
apreciar se a interrupo voluntria da gravidez se justifica pelo
estado de angstia da mulher grvida, intervir no calor dos conflitos
coletivos de trabalho e decidir (em procedimento de extrema urgncia
em um catorze de agosto meia noite) se a greve dos pilotos areos
da companhia nacional, prevista para o dia seguinte s seis horas,
lcita ou ilcita(...) julgar se o vu islmico compatvel com a
disciplina e o esprito da escola, etc.,etc.
20



E diante das dificuldades bastante palpveis dos dois primeiros modelos de
juzes, Ost prope ento um terceiro, que seria o juiz Hermes. Creio que da leitura
de Ost e tambm de nossas prprias pesquisas, neste ltimo caso no daria para se
falar ainda de um modelo. Trata-se por ora ainda de se trabalhar com diagnsticos
sobre como deveria ser esse juiz que, segundo Ost, poderia ser um mediador,
comunicador, cuja lei mais importante a da circulao dos discursos, com a qual
arbitra os jogos sempre recomeados.

Ora, como se v, o professor Ost sintetiza com seus modelos o
desenvolvimento moderno da teoria jurdica que conduz do auge e da crise do
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positivismo jurdico s teorias da argumentao jurdica, e seu debate com as teorias
hermenuticas.

No que tange s teorias da argumentao jurdica, um dos autores que tm se
destacado Neil Maccormick, que trabalhamos em nosso Sociologia Judiciria
21
e
que procura associar uma viso renovada do positivismo com as novas teorias
pragmticas e conseqencialistas da argumentao jurdica, a qual fala da
existncia de casos fceis e casos difceis no Direito, nomenclatura que Ricardo
Lorenzetti adota em sua obra, ao enfrentar esse debate
22
em sua discusso sobre
teoria do Direito na era da desordem.

E dentre suas colocaes, interessante reproduzir aqui alguns caracteres
sintetizados por esse autor sobre a teoria da argumentao, como a existncia de
um amplo campo para o intrprete e o aplicador do direito conferiu a este a tarefa de
protagonista da histria. Contudo, j no to simples sustentar que a sua tarefa se
limita a identificar uma situao de fato e subsumi-la em uma norma. Pelo contrrio,
deve argumentar frente ao caso utilizando a norma como um instrumento a mais
23
.
E como segue Lorenzetti, as principais caractersticas da tese da argumentao
jurdica so as seguintes:


- o direito uma cincia de problemas e no meramente especulativa;
- a tarefa do juiz o exerccio da prudncia e no a especulao;
- a prudncia baseada no raciocnio argumentativo;
- argumentar convencer um auditrio imaginrio, ou seja, a quem
destinada a deciso;
- a argumentao baseada na experincia prvia acumulada
(tpicos), ou na capacidade do argumento para persuadir um
auditrio universal utilizado como modelo.
24



Caberia invocar Habermas neste momento, pois ao trabalhar com a teoria da
argumentao jurdica, contribui expressamente para o entendimento da noo de
argumento:


O conceito de argumento de natureza pragmtica: para saber o que
um bom argumento, preciso descobrir o papel que ele
desempenha no interior de um jogo de argumentao, isto , saber
at que ponto ele, seguindo as regras desse jogo, pode contribuir
para a soluo do problema da aceitabilidade ou no-aceitabilidade
de uma pretenso de validade controversa. O conceito amplo de uma
racionalidade procedimental, abrangendo a dimenso pragmtica de
uma disputa regulada entre argumentos, permite complementar as
caractersticas semnticas dos argumentos atravs das propriedades
indiretamente constitutivas da validade de um arranjo, no qual se
atualiza o potencial da motivao racional que os bons argumentos
carregam consigo. A fresta da racionalidade que surge entre a fora
meramente plausibilizadora de um nico argumento substancial ou de
uma seqncia incompleta de argumentos, de um lado, e a
incondicionalidade da pretenso nica deciso correta, de outro
lado, fechada idealiter(idealmente) atravs do procedimento
argumentativo da busca cooperativa da verdade.
25



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Contudo, como se percebe, a reflexo de Habermas aduz mais claramente
ingredientes de uma teoria do discurso para a argumentao, bem como elementos
de uma democracia procedimentalista e deliberativa, o que, embora a importncia,
transcende nossos interesses momentneos.
26


Outrossim, embora estejamos conscientes de que epistemologicamente
falando Ost prope certa ontologia peculiar ao Direito, e que Habermas fala mais
desde um ponto de vista procedimental desse fenmeno, acreditamos que ambos
prope como fundamental aos poderes de Estado, a defesa da soberania popular no
mbito da complexidade institucional reinante, bem como, a atribuio de
importncia em se dar a palavra a todos os participantes de um determinado cenrio
conflitivo que envolva interesses pblicos. Com efeito, voltamos a insistir com uma
afirmao que nos parece lapidar: como diria Habermas e foi salientado por Jess
Souza no Brasil, ao poder comunicativo da sociedade preciso estender o poder
administrativo
27
.

De modo que a conscincia de que nas sociedades complexas existe uma
multiplicidade de atores jurdicos, uma imbricao sistemtica das funes e
multiplicao dos nveis de poder, modificaes substanciais nas modalidades da
ao jurdica, como afirma Ost, fundamental para a construo de um modelo de
juiz que d conta adequadamente das expectativas sociais. Enfim, a sociedade
global e multicultural de hoje em constante mudana e novas informaes, requer
formao continuada de todos aqueles que pretendam se legitimar como elite
poltica e jurdica.


CONCLUSO

Como corolrio do que foi dito, gostaramos de trazer uma reflexo final sobre
teorias de deciso judicial, com obra recentemente traduzida no Brasil do Ministro da
Suprema Corte Argentina, Ricardo Luis Lorenzetti
28
.

Pelo que pudemos depreender da experincia desse pesquisador, que
associamos ao pesquisador espanhol e ao pensador alemo, pode-se dizer que
vivemos hoje na rea do Direito uma era da desordem. Paradigmas positivistas,
moralistas ou de qualquer outro matiz tem sido insuficientes para fundamentar as
decises judiciais. Assim, segundo esse pensador e cremos que de alguma forma
tambm pensamos de modo semelhante, os juzes tem de recorrer a vises mais
amplas de compreenso das sociedades pluralistas, tomando em considerao, nas
palavras desse juiz, os diversos paradigmas que se vo construindo, no os
negando e se possvel os colocando em contato. Dentre eles, salienta, por exemplo,
a importncia de uma considerao nas sentenas de um paradigma de acesso aos
bens jurdicos primrios, um paradigma protetivo dos hiposuficientes nas
sociedades capitalistas de consumo, um paradigma coletivo que defenda os
interesses de toda a coletividade, um paradigma conseqencialista, um paradigma
constitucionalista, um paradigma ambientalista, etc.

Com efeito, a proposta do professor Lorenzetti alm de descritivamente correta,
serve efetivamente para chamar a ateno de que quando falamos em sociedades
pluralistas complexas, estamos a nos referir a uma nova conjuntura que rene no
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s a ampliao do nmero de sujeitos de direitos, como tambm uma ampliao
bastante elevada dos pontos de vista culturais que unem essas comunidades,
formadas muitas vezes por diferenas de raas, etnias, gnero, idades, portadores
de deficincia, etc.

Como ressalta Lorenzetti
29
, em sociedades pluralistas cada um tem sua
concepo de vida e naturalmente o juiz no escapa dessa regra... Entretanto, o juiz
no pode falhar com base na sua prpria convico, pois estar prejudicando a
todos que no compartilham do seu ponto de vista, e o como superar essas
armadilhas o que tem composto em grande parte o leque de preocupaes dos
juristas na era do constitucionalismo
30
.


REFLEXIONES SOBRE LA RESPONSABILIDAD POLTICA DE LOS JUECES Y
SOCIOCULTURAL


RESUMEN

Esto artculo intenta dar seguimiento a nuestras investigaciones respecto la
Sociologia Judicial comprendida como aquella con posibilidad de ser oportunamente
aplicada a aspectos organizacionales (acceso a la justicia, morosidad) y aspectos
hermenuticos del Poder Judicial. En esto sentido, abarca cuestiones de legitimidad
de esto poder y cuestiones de responsabilidad poltica y socio-cultural de los
magistrados, objetivando la discusin del sendero ms adecuado para decisiones
judiciales en sociedades pluralistas complejas, en las cuales hay que tener atencin
para un conjunto de valoraciones referenciales ligadas a las personas humanas, a
las diferentes culturas, a las instituciones, al medio ambiente, a los necesitados de
cuidados especiales, a las cuestiones raciales, de etnia, gnero, ancianos, jvenes
etc.

Palabras-claves: Magistrados. Poder Judicial. Responsabilidad poltica.
Responsabilidad scio-cultural.

THOUGHTS ON JUDGES POLITICAL AND SOCIO-CULTURAL
RESPONSIBILITY

ABSTRACT
This article search to proceed on our researches about judiciary sociology,
understood as the knowledge that could be applied both to organization aspects of
Judiciary power (justice access, slowness) and hermeneutic aspects of that power.
On such manner, this thoughts works judiciary power legitimacy, judges political and
socio-cultural responsibility, seeking to discuss, to start to end, de most adequate
path to think judicial decisions on complex pluralist societies decisions that must
attend to a very complex paradigmatically linked to human being, different cultures,
institutions, environment, disabled personal, race, gender, old and young questions.
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Keywords: Judges. Judiciary Power. Political Responsibility. Socio-cultural
responsibility.


NOTAS

1
Texto originalmente elaborado e submetido ao XIX Encontro Nacional do CONPEDI, a ser
realizado de 09 a 12 de junho de 2010, na UFC, Fortaleza, Cear. Verso revista e ampliada para
esta publicao, principalmente quanto ao item que trata do debate sobre critrios para as
decises judiciais.
2
Professor Titular da Faculdade de Direito da UFRGS e Professor e Coordenador Acadmico do
Mestrado em Direito da URI - Santo ngelo/RS. E-mail: josealcebiadesjunior@yahoo.com.br.
Endereo: Universidade Federal do Rio Grande do Sul, Faculdade de Direito Avenida Joo
Pessoa, 80 Centro CEP 90040-001 Porto Alegre, RS Brasil.
3
Este texto, originalmente se apresentou como uma leitura comentada e adaptada realidade
brasileira do Captulo 2 da obra Constitucin, Poder Judicial y responsabilidad, de Luis Esteban
Delgado Del Rincn, intitulado La responsabilidad poltica y social Del poder judicial, p.79-127.
Esta verso, acopla com maior nfase ngulos por ns j retrabalhados em Sociologia
Judiciria, Enfam-STJ, 2010, no prelo, sobre o debate de teorias da deciso judicial. Incorpora,
tambm, aspectos da obra de Ricardo Lorenzetti Teoria da Deciso Judicial, especialmente
sobre caractersticas da teoria da argumentao jurdica, alm de aspectos da tenso entre
faticidade e validade da obra Direito e Democracia, de Jrgen Habermas.
4
Constitucin..., op.cit. p. 79 e segs.
5
Constitucin..., op.cit.p. 80.
6
Conforme Teoria Jurdica e Novos Direitos, 2000, e Sociologia Judiciria, 2010 (no prelo).
7
Constitucion..., op.cit.p.82.
8
Constitucion...,op.cit.p. 83.
9
Constitucion..., op.cit.p.86.
10
Constitucion..., op.cit.p.91.
11
Constitucion, op.cit.p. 92.
12
Constitucion..., op.cit. p. 92 e 93.
13
Constitucin..., op.cit. p. 100.
14
Constitucin..., op.cit. p. 108.
15
Conforme vrias partes de sua obra Direito e Democracia, entre faticidade e validade, 2
volumes. RJ:Tempo Brasileiro, 1997.
16
Constitucin, op.cit.p.116
17
Para uma Revoluo democrtica da Justia, Editora Cortez, 2007. Sobre o tema em especfico,
Boaventura afirma que no Brasil (e de resto em vrias partes do mundo), plcida obscuridade
dos processos judiciais deu lugar trepidante ribalta dos dramas judiciais. E de fato, h uma
cumplicidade entre a mdia e os tribunais, pois como diz Boaventura, os processos judiciais
tiveram sempre o potencial de se transformarem em dramas. De qualquer modo, o que
lucidamente conclui Boaventura, de que h que se construir uma relao mais virtuosa entre
justia e a comunicao social. preciso desenvolver um programa de conhecimento recproco,
que permita impedir a perda de legitimidade, tanto dos tribunais como da comunicao social.
Op.cit. p. 83-86.
18
Ver nosso livro Teoria Jurdica e Novos Direitos, Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2000.
19
Juizado da Infncia e da Juventude - Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul, Porto
Alegre, Departamento de Artes Grficas, 2003. Jpiter, Hrcules, Hermes: Trs Modelos de
Juiz, Franois Ost, op.cit. pp. 109-130. Texto que nos chegou s mos atravs do especialista na
rea, Juiz Joo Batista Costa Saraiva.
20
Jpiter, Hrcules, Hermes.., F. Ost, op.cit.p.110
21
Cfe. Sociologia Judiciria, op.cit.p.29 (no prelo).
22
Cfe. Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176 e segs.
23
Cfe. Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176.
24
Teoria da Deciso Judicial, op.cit.p. 176
25
Direito e Democracia, entre faticidade e validade. Jrgen Habermas, vol I, p. 283.
26
Sobre Democracia Deliberativa estamos elaborando uma investigao com a finalidade de
atender pesquisa registrada junto ao CNPq, na condio de Pesquisador Snior.
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A modernizao seletiva. Jess Souza, Braslia: UNB, 2000.
28
Teoria da Deciso Judicial- Fundamentos de Direito. Ricardo Luis Lorenzetti. Trad. Bruno
Miragem, Reviso Cludia Marques. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009.
29
Teoria da Deciso Judicial- Fundamentos de Direito. Ricardo Luis Lorenzetti, op. cit. 184.
30
Cabe alertar com Lorenzetti, que dois grandes desafios ao constitucionalismo contemporneo,
podem ser encontrados na globalizao e no multiculturalismo. Por um lado, o termo
globalizao do sistema jurdico se refere especificamente ao surgimento de regras
institucionais homogneas que respondam ao funcionamento de uma sociedade global com a que
se observa na atualidade (...). Entretanto, O processo de globalizao no elimina as
particularidades nacionais, nem os blocos culturais regionais. A exposio correta no a
rejeio total, ou a negativa de considerar argumentos alheios. Este problema tambm existiu no
sculo XIX, e Vlez Sarsfield o resolveu com praticidade e ecletismo, dignos de serem
recordados: valeu-se do Cdigo Civil francs, de Aubry e Rau, de Demolombe, mas tambm de
Blackstone. Utilizou obras europias e estadunidenses, mas tambm recorreu aos latino-
americanos Teixeira de Freitas e Andrs Bello. No teria subsistido sem essa mistura. Por outro
lado, a Amrica Latina, e principalmente a Argentina, uma grande mescla cultural, e essa a
sua vantagem comparativa em um mundo que recm est experimentando uma convivncia de
culturas que entre ns praticada h muito tempo. Negar este fato seria um erro; da por que
aceitar o ecletismo o correto, op. cit. pp. 64-65.


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Recebido para publicao: 18/10/2010
Aceito para publicao: 27/12/2010