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RECURSO DE CASACION

Recurso de Casacin. Nuevo. No. 162/03.-


Exp. 522-2003-A of. 4to. incidente. Sala Novena Corte de Apelaciones.
Causa. No. 1341-2014 Jdo. de Primera Instancia Penal Sacatepquez.
Exp. 5686-2014 Aux. Fisc. 12 Fiscala de Seccin Delitos Contra Patrimonio Cultural. Ministerio
Pbico.


HONORABLE CORTE SUPREMA DE JUSTICIA. CAMARA PENAL, GUATEMALA.
EL MINISTERIO PUBLICO a travs de la suscrita Agente Fiscal encargada de la FISCALIA DE
Seccin de Delitos contra el Patrimonio Cultural de la Nacin, MARIA CLAUDIA GONZALEZ
HERRERA, de treinta tres aos de edad, soltera guatemalteca, abogada y notaria, con residencia
en la primera calle del Chajn nmero cinco de la ciudad de Antigua Guatemala, departamento de
Sacatepquez, quien se identifica con el Documento Personal de Identificacin dos ciento setenta
y nueve espacio treinta mil quinientos uno espacio cero setecientos trece extendido por el Registro
Nacional de las Personas de Guatemala, ante este alto rgano jurisdiccional con todo respeto
comparezco a:
EXPONER:
I) LUGAR PARA RECIBIR NOTIFICACIONES: sealo como lugar para recibir
notificaciones las oficinas dela UNIDAD DE IMPUGANACIONES DEL MINISTERIO
PUBLICO, ubicadas en la sptima avenida once guion veinte de la zona uno, segundo
nivel, de la ciudad capital de Guatemala.
II) CALIDAD CON QUE ACTUO: actu en mi calidad de agente Fiscal encargada de la
Fiscala de Seccin de Delitos contra el Patrimonio Cultural de la Nacin del Ministerio
Pbico, que acredito con la constancia extendida por el licenciado Huberto Ramn
Estrada Sobernis, Secretario General del Ministerio Publico , de fecha veintitrs de
septiembre del ao en curso, que me permito acompaar al presente.
III) RAZON DE LA GESTION: La razn de mi gestin obedece a interponer RECURSO
DE CASACION POR MOTIVO DE FONDO, en contra del AUTO DE FECHA DOCE DE
SEPTIEMBRE DE DOS MIL CATORCE, proferido por la Sala Novena de la Corte de
Apelaciones con sede en la ciudad de Antigua Guatemala, departamento de
Sacatepquez, que revoco la resolucin de fecha veinticinco de agosto del aos dos
mil doce dictada por el seor Juez de Primera Instancia Penal Narcoactividad y Delitos
contra el ambiente departamento de Sacatepquez , que declaro sin lugar la
EXCEPCION DE INCOMPETENCIA, planteada por el sindicado ROBERTO ILLESCAS
LOPEZ, dentro del proceso dentro del cual se dicto resolucin impugnada, se inicio por
medio de denuncia de fecha veintisiete de junio del ao dos mil doce presentada ante
la Fiscala Distrital del Ministerio Pblico, del departamento de Sacatepquez por el
Conservador de la ciudad de Antigua Guatemala y Representante Legal del Consejo
Nacional para la Proteccin de la Antigua Guatemala, arquitecto Rubn Antonio Tovar
Maldonado, por lo cual se puso , en conocimiento del ente encargado de la
persecucin penal, la comisin de un delito de accin pblica como lo es el delito
CONTRABANDO PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION, sindicando del mismo al
seor ROBERTO ILLESCAS LOPEZ, tal denuncia se debi a que dicha persona
realizo trabajos de construccin de DOS NIVELES Y TRANSFORMACION DE
FACHADA en el inmueble ubicado en la tercera calle poniente numero diecinueve de
la ciudad de Antigua Guatemala, construccin que realizo sin licencia o autorizacin
legal alguna, transformando no solamente un bien protegido por la Constitucin
Poltica de la Republica y por la ley especial Protectora de la ciudad de Antigua
Guatemala, si no provocado la destruccin de la fisonoma de dicha ciudad y su valor
cultural e histrico como patrimonio de la humanidad, al iniciarse la investigacin
respectiva se determino que efectivamente, fue realizada por el hoy sindicado, la
construccin a que se contrae el asunto, sin contar con la previa autorizacin, del
Consejo Nacional Para la Proteccin de la Antigua Guatemala, y sin llenar los
requisitos exigidos para preservar la fisonoma arquitectnica de esta ciudad,
realizndose adems la total transformacin de la fachada y la construccin de dos
niveles, lo cual esta expresamente prohibido en el segundo prrafo del artculo 23 del
decreto 60-69 del Congreso de la Republica, que contiene la Ley Protectora de la
Ciudad de la Antigua Guatemala.
IV) Al continuarse con la investigacin de merito, el Ministerio Publico efectivamente
comprob la existencia de hechos delictivo, mediante peritajes realizado por tcnicos
en la materia y que el sindicado ROERTO ILLESCAS LOPEZ, como propietario del
relacionado inmueble realizo una construccin prohibida que dao deterioro y
transformo no solamente el bien protegido, sino que tambin a la ciudad de la Antigua
Guatemala, que por imperativo legal debe entenderse como un sola unidad de paisaje,
cultura y expresin artstica, cuya proteccin y conservacin de utilidad pblica y de
inters nacional al tenor de lo preceptuado en el artculo 10 del citado decreto 60-69
del Congreso de la Repblica , y de la Constitucin Poltica, que sujeta a esta ciudad a
un rgimen especial de conservacin.
V) en tal virtud el Ministerio Publico solicito la primera declaracin del imputado por el
delito correspondiente, y esta compareci ante el Juez de Primera Instancia Penal,
Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del departamento de Sacatepquez ,
Contralor de la Investigacin, mediante memorial de fecha dieciocho de agosto del dos
mil tres a plantear EXCEPCION DE INCOMPETENCIA como obstculo a la
persecucin penal, argumentado que el inmueble transformado esta registrado como
de tercera categora, sin valor histrico y que nicamente en los casos de monumentos
con valor histrico se comete el delito contra el Patrimonio Cultural de la Nacin,
pretendiendo la inhibitoria del Juzgado contralor y que el caso se tramitara como una
falta. Argumento que claramente adolece de sustentacin material y legal y no se
ajusto de ninguna manera al caso que nos ocupa por la existencia de evidencia
pericial realiza en el inmueble que obra en el citado expediente.
VI) al resolver la excepcin planteada, el juez de primer grado declaro SIN LUGAR la
misma por la evidente improcedencia de los argumentos del sindicado, sin resolucin
de fecha veinticinco de agosto de dos mil tres. el imputado Roberto Illescas Lopez
interpuso Recurso de Apelacin y la Sala Novena de la Corte de Apelaciones en auto
de fecha DOCE DE SEPTIEMBRE DEL DOS MIL TRES (que es el impugnado por la
presente casacin), revoco el auto dictado por el juez de primer grado

A. EXPRESION DE LOS FUNDAMENTOS LEGALES QUE AUTORIZAN EL PRESENTE
RECURSO El CASACION: En cuanto a la procedencia por Impugnabilidad objetiva del
presente recurso de casacin , el artculo 437 del CDIGO procesal Penal, contiene los
cuatro supuestos de aquellas resoluciones que admiten ser atacadas a travs de Recurso
De Casacin y el numeral 4. encontramos que esta impugnacin cabe contra los autos
definitivos dictados por las Salas de Apelaciones quienes resuelvan los recursos de
Apelacin contra las resoluciones de los jueces de Primera Instancia que declaren el
sobreseimiento o clausura del proceso los que resuelvan excepciones u obstculos a la
persecucin penal. en el presente caso el recurso de casacin que se hace valer por
motivo de fondo se refiere precisamente a un auto definitivo dictado por la Sala Novena de
la Corte de Apelaciones que resolvi un recurso de apelacin interpuesto contra el auto
que a su vez resolvi la Excepcin de Incompetencia planteada por el sindicado Roberto
Illescas Lopez. no cabe la menor duda que la resolucin impugnada en casacin,
constituye un auto definitivo porque al declarar con lugar la EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA fundamentado la Sala de Apelaciones que el hecho denunciado no
constituye delito, le pone fin a la accin que ejercita el Ministerio Publico como encargado
de la persecucin penal en los delitos de accin pblico (como el que claramente existe en
el presente caso) y adems le pone fin al proceso penal comn, y de esta forma se
ventilara el asunto como una infraccin reglamentaria sujeta a otro tipo de tramite
completamente distinto, en el que como repito queda fuera el ejercicio de la accin penal
por parte del Ministerio Publico lo cual no solo es improcedente bajo todo punto de vista,
sino agraviante a la Institucin como garante de legalidad y muy delicado porque servira
precedente para obviar en las construcciones que se realizan en la Antigua Guatemala, los
lineamientos necesarios y obligatorios que deben observarse por mandato de la
Constitucin Poltica de la Republica , que sujeta a un rgimen especial de conservacin a
dicha ciudad a travs de una ley especial, como lo es el decreto 60-69 del Congreso de la
Repblica, que tiene como finalidad conservar la fisonoma arquitectnica de esta ciudad
por su invaluable riqueza cultural, artstica e histrica que es parte del Patrimonio de todos
los Guatemaltecos y que por ello como se indico goza de proteccin preferente de carcter
constitucional adems de haber sido declarada por la Organizacin de las Naciones unidas
para la Educacin la Ciencia y la Cultura (UNESCO) como PATRIMONIO CULTURAL DE
LA HUMANIDAD que toda autoridad se encuentra en la obligacin de proteger. En virtud
de os anterior, por ser el auto impugnado de aquellos definitivos que ponen fin al proceso
penal comn por imposibilitar que contine la accin del Ministerio Publico y porque deja
impedida tras va recursiva, as como que el recurso de Casacin esta dado en inters de
la ley la justicia,, es procedente admitir para su trmite este recurso y luego, el advertirse
las violaciones a la materia penal que ms adelante se expondr, casar dicho auto y como
consecuencia dictar el Recurso de Apelacin interpuesto por el sindicado Roberto Illescas
Lopez, dentro del incidente de excepcin de Incompetencia que planteara el mismo, que
revoca la resolucin de fecha veinticinco de agosto del dos mil tres proferida por el
Juzgado de Primera Instancias Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente del
departamento de Sacatepquez, que haba declarado sin lugar la indicada excepcin de
Incompetencia, Dicho auto impugnado es definitivo por haber resuelto acoger la excepcin
de incompetencia como obstculo a la persecucin penal y en tal virtud cierra el Derecho
de Accin al Ministerio Publico en contra del sindicado y pone fin al proceso penal comn
que debe seguirse en ley, remitiendo aun tramite completamente distinto e improcedente
como el de faltas.
B. FECHAS DE LA NOTIFICACION AL REQUIRENTE DE LA ULTIMA NOTIFICACION: el
Ministerio Publico, fue notificado del auto impugnado el da dieciocho de septiembre del
presente ao a las diez horas con cinco minutos siendo esta la ultima notificacin del auto
agraviante.
C. CASO DE LA PROCEDENCIA CON INDICACION DE LOS ARTICULOS E INCISOS QUE
LO AUTORIZAN: el presente Recurso de Casacin procede en este caso, de conformidad
con los artculos 437 numeral 4to y 441 numerales 2. y 5. Ambos del Cdigo Procesal
Penal, por tratarse la resolucin impugnada de un AUTO DEFINITIVO QUE RESUELVE
UN RECURSO DE APELACION PLANTEADO CONTRA UNA RESOLUCION DE UN
JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA QUE RESOLVIO UNA EXCEPCION DE
INCOMPETENCIA. El autor impugnado es definitivo puesto que resuelve con lugar la
indicada excepcin que pone fin el ejercicio de la accin por parte del Ministerio Publico
como ente encargado de la persecucin penal y al proceso penal comn, y a que la Sala
de Apelaciones siendo delictuosos el hecho denunciado en contra del sindicado, incurri
en error de derecho en su tipificacin, violando adems preceptos tanto constitucional
como legales por errnea interpretacin, indebida aplicacin y falta de aplicacin de
normas que tuvieron influencia decisiva en la parte resolutiva del auto recurrido .
VII) DESARROLLO DEL RECURSO DE CASACION POR MOTIVOS DE FONDO
A. ANTECEDENTES: Es clara la comisin de un delito que viene en detrimento no solamente
del Estado si no todos los ciudadanos guatemaltecos, por ser esta ciudad parte de su
patrimonio cultural, obviando adems la existencia en autos del peritaje tcnico rendido por
el arquitecto Hugo Quevedo, Jefe de Control de Construccin del Consejo Nacional para la
proteccin de la Antigua Guatemala realizado sobre el Inmueble denunciado, y que
claramente determina que existe TRANSFORMACION del mismo y TAMBIEN CON DICHA
CONSTRUCCION ROPE CONLA FISONOMIA DE LA CIUDAD AS COMO LA
CARACTERISTICA Y TIPOLOGIA ARQUITECTONICA , por lo que como repito la Sala
Novena de la corte de Apelaciones inobservo y no aplico el citado mandato constitucional.
se denuncia adems que la Sala Novena de la Corte de Apelaciones, infringi el artculo 1
de la Ley Protectora de la Ciudad de Antigua Guatemala, por falta de aplicacin, puesto
que el auto impugnado en ningn momento, lo toma en cuenta violando de esta forma la
voluntad del legislador, que desde el inicio de la citada ley, en su artculo 1, declara de
UTILIDAD PUBLICA y de INTERES NACIONAL, la proteccin, conservacin y restauracin
de la ciudad (de toda la ciudad) y reas circundantes que integran con ella una sola unidad
de paisaje, cultura y expresin artstica. Es claro que el legislador y el espritu de la ley a
travs de su exposicin de motivos, determinan en forma, fehaciente que su creacin
obedece a que la Antigua Guatemala constituye un conjunto monumental de inmenso valor
para el patrimonio nacional asegurado que su conservacin es primordial no solamente
para nuestro pas si no para Amrica para la cultura universal. La exposicin de Motivos de
la indicada ley es clara y no deja lugar a dudas indicando taxativamente la puesta en
valor implica asimismo quitar lo que sobra cuando son adiciones arquitectnicas
indeseables, evitar la construccin de edificaciones de dos pisosIgualmente debe ocupar
el cuidado de la conservacin de la arquitectura de carcter tradicional realizada en el siglo
pasado y que, aunque no colonial contribuye a dar el sello particular que posee la Antigua
Guatemala, especialmente en casas de habitacin Por otra parte, algn sacrificio
requiere para los vecinos de tan hermosa urbe el privilegio de habitar en la ciudad
monumento de Amrica. del estudio de los anteriores extractos, se determina que es
inconcebible que la Sala Novena de la Corte de apelaciones en el numeral romano II del
CONSIDERANDO del auto impugnado, indique que fcilmente se puede concluir que el
mismo no es monumento colonial, al referirse al inmueble de merito y que por esta razn el
caso sera una falta, lo que como vemos atenta directamente contra el espritu de la ley su
artculo 2. a que toda la ciudad de Antigua Guatemala, incluida hasta sus reas
circundantes constituyen una sola unidad de paisaje, cultural y expresin artstica, siendo
este articulo imperativo y observancia general y no dispositiva, por lo que no le permite al
que juzga apartarse de la ley y crear una excepcin para el caso de inmuebles o
coloniales tal y como se hizo en auto recurrido en el que tal la aplicacin del citado
artculo 1 de la ley de merito.
B) tambin se denuncia como violado por falta de aplicacin del artculo 12 numeral 2 de la
indicada ley Protectora de la ciudad de Antigua Guatemala, porque dicha norma establece
que aunque toda la ciudad de la Antigua Guatemala es monumento Nacional se distingue
dentro de su permetro urbano los siguientes tipos de construcciones .2 la arquitectura
domestica integrante de inmuebles de propiedad particular comprendidos dentro del rea
urbana y que reas circundantes conforme el plan regulador, es decir que segn el
apartado de la norma transcrita, todos los inmuebles incluyendo la arquitectura domestica
o particular se encuentra conceptuada dentro de la referida ley como monumento nacional
que reconocido mundialmente, por lo que no debe confundirse con que nicamente gozan
de proteccin los edificios identificados como monumentos, tal y como se hace en el autor
impugnado, ya que la norma es clara y determinara que todas las casa que se encuentran
ubicadas en el rea urbana y aun sus reas circundantes (el inmueble se ubica dentro del
rea de mxima conservacin de conformidad con el plan regulador) se encuentran
debidamente protegidas por la ley se sujetan a un rgimen especial de construccin que no
permite la edificacin de dos niveles ni la alteracin o transformacin de las mismas,
porque no es dable excluir el tipo penal por el que se le inicio proceso a Roberto Illescas
Lope con el argumento esgrimido por la sala Novena de la Corte de Apelaciones que al no
aplicar esta norma correcta incurri en error de derechos en la tipificacin que realizo
ocasionada por el, al referirse a las constancias de autos. es sorprendente y preocupante
que la sala de la Corte de Apelaciones afirme en ya indicado considerando no habindose
roto la fisonoma de la ciudad, ni sus caractersticas arquitectnicas puesto que esta
situacin con algn momento lo establece el informe al que hacen alusin, como se podr
determinar de la simple lectura del mismo y por el contrario una situacin de esta
naturaleza nicamente puede verificar mediante PERITAJE realizado por tcnicos en la
materia, quienes teniendo a la vista la respectiva ficha de registro del inmueble en la que
aparecen las fotografas que ilustran la apariencia del inmueble en la fecha en que fue
registrado y la actual transformacin y deterioro que el mismo presenta por la intervencin
ilcita del hoy sindicado Roberto Illescas Lopez puede determinar la evidente
transformacin y deterioro, causado no solamente al bien inmueble propiedad del
sindicado, el no el deterioro y dao que dicho inmueble ocasiona a la ciudad de la Antigua
Guatemala, por ser una sola unidad integrada por todos los inmuebles que la conforman,
incluidos los de arquitectura rustica de propiedad privada. ms preocupante aun es que
este peritaje tcnico efectivamente existe en autos y fue rendido por el arquitecto HUGO
QUEVEDO como jefe de control de construccin del consejo nacional para la Proteccin
de la Antigua Guatemala, que como perito experto en la materia afirma que LA
CONSTRUCCION DESDE SU PLANIFICACION EN LOS NIVELES VIOLEA LA LEY DE
ROTECCION DE LA ANTIGUAGUATEMALA Y ROMPE CON LA FISIONOMIA DE LA
CIUDAD AS CMO LA CARACTERISTICA Y TIPOLOGIA ARQUITECTONICA, adjuntando
las fotografas que ilustran la transformacin del inmueble al ser comparadas con las
existentes en la fecha descrita, por lo que es inslito que el auto recurrido no considerara
estos extremas y peritajes tan importantes, habindose arrogado la Sala Novena de la
Corte de Apelacin la facultad de quien dictamen pericial per se completamente contrario
al ya indicado. es as como se evidencia la errnea interpretacin de articulo 23 ya citado,
violndose arbitrariamente la ley puesto que como lo indica la doctrina, el tribunal ad que
se resisti a reconocer una norma jurdica en vigor interpretndose errneamente la misma
al aplicar a los hechos una distinta de la que le corresponde como lo es el articulo violado,
se trata entonces de una inobservancia de este.
C) as mismo se afirma que la Sala Novena de la Corte de Apelaciones violo por errnea
interpretacin el artculo 33 de la Ley protectora de la Ciudad de la Antigua Guatemala,
puesto que en los numerales romanos II y III del considerando del auto impugnado
transcribe el mismo y luego indica: al analizarse por esta sala la referida resolucin,
encuentra que no la asiste la razn al Juez de conocimiento, ya que como lo estipulan los
artculos citados y de conformidad con las constancias de autos, se puede establecer con
el informe rendido por el jefe de Registro del Consejo Nacional para la Proteccin de la
Antigua Guatemala el inmueble est catalogado como de tercera categora no como
monumento histrico no habindose roto la fisonoma de la ciudad, ni sus caractersticas
arquitectnicas careciendo el mismo de valor histrico por lo que fcilmente se puede
concluir que el mismo no es monumento colonial, por lo que de conformidad con lo
aseverado y existente en el proceso, el auto apelado deber ser revocado y ordenar el
envi del expediente al tribunal de paz local para que sea sancionado el mismo como
corresponde consideraciones que se encuentran totalmente apartadas de la razn jurdica,
puesto que utiliza el mismo artculo que tipifica el DELITO CONTRAL EL PATRIMONIO
CULTURAL DE LA NACION, para fundamenta que el hecho no es constitutivo de delito
basndose en el informe rendido por el Jefe de Registro de la Propiedad Arqueolgica
Histrica y Artstica del Cose jejo nacional para la proteccin de la antigua Guatemala, que
lo que determina es que comprende los inmuebles que al momento de su inscripcin no
reflejaron valor histrico o que no se e integran al valor arquitectnico de carcter colonial
de la ciudad do sus elementos arquitectnicos no son los adecuados , pero ELLO JAMAS
QUIERE DECIR QUE EL INMUEBE COMO PARTE INTEGRANTE DE LA CIUDAD QUE
ES MONUETO EN FORMA COMPLETA CAREZCA DE VALOR, por el contrario dicho
inmueble por su ubicacin ya que ese encuentra en el rea de mxima conservacin y
proteccin es de gran importancia est debidamente protegido por la ley, como se
determina tambin con el informe de ubicacin prendido por el mismo Jefe de Registro de
la Propiedad Arqueolgica Histricos y Artstica del relacionado Consejo, al que adjunta el
mapa respectivo y que no fue tomado en cuenta en el auto impugnado no obstante el
D) el fondo se refiere precisamente a un auto definitivo dictado por la Sala Novena de la Corte
de Apelaciones que resolvi un recurso de apelacin interpuesto contra el auto que a su
vez resolvi la excepcin de incompetencia planteada por el sindicado Roberto Illescas
Lopez. no cae la menor duda que la resolucin impugnada en casacin, constituye n auto
definitivo porque al declarar con lugar la EXCEPCION DEINCOMPETENCIA fundamentado
la Sala de Apelaciones que el hecho denunciado no constituye delito, le pone fin a la
accin que ejercita el Ministerio Publico como encargado de la persecucin penal en los
delitos de accin pblica (como el que claramente existe en el presente caso), y adems le
pone fin al proceso penal comn y de esta forma se ventilara el asunto como una
infraccin reglamentaria sujeta a otro tipo de tramite completamente distinto , en el que
como repito queda fuera el ejercicio de la accin penal por parte del Ministerio Publico , lo
cual no solo es improcedente bajo todo punto de vista , sino agraviante a la institucin
como garante de legalidad y muy delicado porque servira de precedente para obviar en las
construcciones que se realizan en la antigua Guatemala, los lineamientos necesarios y
obligatorios que deben observarse, por mandato de la constitucin poltica de la republica ,
que sujeta a un rgimen especial de conservacin a dicha ciudad atreves de una ley
especial como lo es el decreto 6069 del Congreso de la Republica, que tiene como
finalidad conservar la fisonoma arquitectnica de esta ciudad por su invaluables riqueza
cultural artstica e histrica que es parte del patrimonio de todos los guatemaltecos y que
por ello como se indico goza de proteccin preferente de carcter constitucional, adems
de haber sido declarada por la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin la
Ciencia y la cultura 8UNESCO) como PATRIMONIO CULTURAL DE LA HUMANIDAD, que
toda autoridad se encuentra en la obligacin de proteger en virtud de lo anterior , por ser el
auto impugnado de aquellos definitivos que ponen fin al proceso penal comn por
imposibilitar que contine la accin del Ministerio Publico y porque deja impedida otra va
recursiva, as como que el recurso de Casacin esta dado en inters de la ley y la justicia,
es procedente admitir para su tramite este recurso y lego, al advertirse las violaciones a la
ley material penal que ms adelante se expondr, casar dicho auto y como consecuencia
dictar el que en derecho corresponde con arreglo a la ley y a la doctrina aplicables, en el
sentido de declarar sin lugar la Excepcin de Incompetencia planteada a efecto de que el
juez contralor de la investigacin contine conociendo en el presente caso hasta dirimirse
de conformidad con las normas del proceso comn, establecido para los delitos de accin
pblica.
VIII) ARTICULOS Y NUMERALES DE LA LEY QUE SE DENUNCIA COMO VIOLADOS:
la Sala Novena de la Corte de Apelaciones al dictar el auto impugnado de fecha DOCE DE
SEPTIEMBRE DEL DOS MIL TRES, violo el precepto Constitucional contemplado en el artculo 61
de la Constitucin Poltica de la Republica de Guatemala: a) el artculo 1. por falta de aplicacin,
b) el articulo 12 numeral 2, por falta de aplicacin; c) el articulo 23 segunda parte por indebida
aplicacin, d) el artculo 36 de la misma ley protectora de la ciudad de Antigua Guatemala, por
indebida aplicacin, infracciones que influyeron delictivamente en la parte resolutiva del auto
recurrido causando error de derecho en la tipificacin que se realizo en el mismo aun cuando los
hechos denunciados son constitutivos de delito.
a continuacin se realiza el anlisis de cada uno de los artculos que se denuncian como violados.
se sostiene que la Sala Novena de la Corte de Apelaciones, infringi por falta de aplicacin el
artculo 611 de la Constitucin Poltica de la Repblica De Guatemala, inobservado completamente
puesto que el auto impugnado en ningn momento lo contempla y debi haberse considerado el
mismo ya que es la plataforma constitucional de la que se desprende el rgimen esencial de
conservacin al que est sometida la ciudad de Antigua Guatemala, y el inters y atencin del
Estado sobre la misma, cuyo propsito es de PRESERVAR SUS CARACTERISTICAS Y
RESGUARDAR SU VALOR HISTORICO Y BIENES CULTURALES, a travs de su ley protectora
especial lo cual ha sido contravenido por el auto impugnado al considerar que el hecho denunciado
en el presente caso pueda ser remitido Juzgado de Paz competente para su conocimiento como
falta, restndole la importancia que el misma Constitucin proclama sobre la ciudad de Antigua
Guatemala considerada como todo cultural e histrico y ms an cuando. emprender una oba y
que a partir de que el Consejo Nacional para la Proteccin de la Antigua Guatemala suspenda la
misma no se realice o contine con los trabajos iniciados, hasta que la autorice legalmente su
reanudarse al compilarse los requisitos inexcusables para poder construir o intervenirlos bienes en
el rea protegida de la ciudad, lo que jams significa que pueda realizar construccin de dos o
ms niveles. con ello se determina claramente que en el caso que nos ocupa la accin realizada
por el sindicado Roberto Illescas Lopez, tal y como se desprende de autos del proceso,
especialmente de la orden de suspensin emanada del relacionado consejo Protector del peritaje
realizado por el arquitecto Hugo Quevedo Jefe de Control de Construccin de la misma entidad, es
constitutiva del delito CONTRA EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION de conformidad con
los elementos que integran este tipo penal, puesto que no obstante existir dicha orden de
suspensin, el sindicado continuo con la transformacin y deterioro del bien hasta concluir los
trabajos de construccin completamente ilegales de dos niveles y transformacin completa de la
fachada que tambin renen en su fisonoma la arquitectnica de la ciudad Monumento de la
Humanidad detrimento inslito que la actitud sea calificada como un falta como equivocadamente
lo resolvi la Sala Novena de la Corte de Apelaciones en el auto impugnado.
IX) TESIS QUE SE SUTENTA:
la norma imperativa que contiene el artculo 12 de la Ley Protectora de la Ciudad de la Antigua
Guatemala, no tiene excepcin alguna y determina claramente que toda la ciudad de Antigua en
Monumento Nacional, distinguindose en su numeral segundo como integrante de la ciudad la
Arquitectura domstica consistente en inmuebles de propiedad particular comprendido dentro del
rea urbana y sus reas circundantes conforme al plan regulador respectivo, estando sujetas las
misma a un rgimen especial para realizar obras, construcciones y reparaciones y jams se
sujetan a dicho rgimen nicamente los inmuebles considerados como monumentos histricos, as
tambin la norma prohibitiva que contiene la segunda parte del artculo 23 de la citada Ley
Protectora, es de observancia general y su naturaleza sustantiva consiste en no permitir ningn
punto de vista la construccin de dos o mas niveles en cualquier clase de inmuebles que se
ubiquen dentro del rea de conservacin o de influencia y el aspecto teleolgico de dicha norma se
refiere a que solo aplicando esta restriccin se puede conservar la fisonoma tradicional de la
arquitectura del conjunto monumental.
las faltas contravenciones que contempla la referida ley en su artculo 36 son del todo inaplicables
a toda persona que concluya trabajos ilegales de transformacin de fachada o construccin de dos
o ms niveles puesto que ello ya determina la destruccin, deterioro o transformacin de los bienes
protegidos en forma consumada y este evento encuadra la conducta dentro de la figura delictiva
tipificada como DLEITO CONTRA EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION, contempla en el
artculo 33 del mismo cuerpo legal.
X) APLICACIN QUE SE PRETENDE:
que la honorable cmara penal de la Corte Suprema de Justicia al advertir la flagrante violacin a
las normas que se denuncian como infringidas, declare procedente el presente recursos casando
el auto impugnado y resuelva el caso con arreglo a la ley , en el sentido de declarar SIN LUGAR la
Excepcin de Incompetencia planteada por el sindicado Roberto ILLESCAS Lopez, mandando
continuar el traite legal y permitiendo continuar la accin penal por parte del Ministerio Publico.
FUNDAMENTO DE DERECHO:
El recurso de Casacin procede contra las sentencias o autos definitivos dictados por las salas de
apelaciones que resuelvan los recursos de apelacin especial genrica en cuatro casos de
procedencia, dentro de los cuales se encuentra admisible revisar en casacin, loa autos que
resuelven los recursos de apelacin contralas resoluciones de los jueces de primera instancia que
resuelvan excepciones como obstculos a la persecucin penal. Este recurso esta dado en inters
de la fe y la justicia y podr ser interpuesto por las partes entre las que se encuentra comprendido
el Ministerio Publico. El recurso contiene motivos de fondo a que se refiere infracciones de la ley
que influyeron decisivamente en la parte resolutiva de la sentencia o auto recurrido. el plazo para
interponerlo es de quince das de notificada la resolucin que la motiva con expresin de los
fundamentos legales que lo autorizan, si fuera procedente por motivo del articulo por haberlo
interpretado errneamente, de una omisin de cumplir y observar la noma correcta que viola a su
vez las normas imperativas que establece la ley del Organismo Judicial en sus articulo 10 y 11
relativas a la Interpretacin de la ley puesto que en el presente caso no se realizo la interpretacin
conforme al sentido propio de las palabras a su contexto y a las disposiciones constitucionales, as
como al conjunto de la y muy especialmente en el orden de prelacin a la finalidad y al espritu de
la misma. como se podr apreciar al hacer un anlisis integral del derecho y del proceso, el juez de
primer grado hizo lo correcto al declarase competente para seguir conociendo un procedimiento
comn, por el delito contra el patrimonio cultural de la nacin, y la Sala Novena de la Corte de
Apelaciones interpreto errneamente la ley, revocando el autor venido en grado, configurando un
agravio hala la conservacin de una ciudad protegida que es patrimonio cultural de todos los
guatemaltecos y el compete al rgano del Ministerio Publico violando el derecho de accin del
mismo por imposibilitar continuar ejerciendo la persecucin y accin penal en contra de una
persona cuya participacin encuadra en un delito y no una falta.
asimismo se denuncia como violado por indebida aplicacin el artculo 36 de la Ley de Proteccin
de la Ciudad de Antigua Guatemala, al conceptuar el material factico sobre el que se ha
interpuesto como falta puesto que segn el espritu de la norma denunciado como la indica su
conducta.

tambin se sostiene que en auto recurrido se infringi por INDEBIDA APLICACIN la segunda
parte del artculo 23 de la citada ley protectora de la ciudad de Antigua Guatemala, violndose
tambin la voluntad propia del legislador, ya que esta en el apartado de merito prescribe
imperativamente, queda prohibida la edificacin de construccin de dos o ms pisos para
conservacin la fisonoma tradicional de la arquitectura del conjunto monumental . esta norma
sustantiva contiene mandato de carcter prohibitivo, siendo un imperativo lo suficientemente claro
en el sentido de que no se permite la edificacin de construcciones de dos o ms pisos y objetivo
segn se desprenda de la misma norma, es el de conservar la fisonoma tradicional de la ciudad
protegida, de conformidad al sentido propio de las palabras, a su contexto y de acuerdo con la
disposicin constitucional del articulo 61 as como al espritu de la ley contenida en la exposicin
de motivos, que deben ser observados al momento de interpretarla y aplicarla tal y como lo estable
el artculo 10 de la ley del Organismo Judicial. De esta cuenta el auto impugnado adolece de un
claro error, al aplicar indebidamente el citado artculo 23 ya que un ejercicio no correspondiente
con la norma, basndose en la misma para indicar que el hecho atribuido al sindicado debe ser
conocido como una falta y no como el delito del que realmente es constitutivo, lo cual contradice a
la norma basndose en la misma para indicar que el hecho atribuido al sindicado debe ser
conocido como una falta y no como el delito del que realmente es constitutivo, lo cual contradice a
la norma puesto que toda persona que edifique dentro de la protectora de la ciudad de Antigua
Guatemala, como DELITO CONTRA EL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACION, ya que se
refiere directamente el deterioro o transformacin que sufren los bienes protegidos como lo es el
inmueble de merito. con una construccin ilegal de dos niveles. Debidamente quedar bien
claro que la prohibicin es para evitar la construccin de edificaciones de ms de un piso ya que
dndole otra interpretacin a esta limitacin se permitira la construccin de un edificio de diez
niveles por ejemplo, siguiendo la misma fisonoma en cuanto a la arquitectura tpica de la ciudad
situacin que desde luego, no es factible bajo ningn punto de vista.
el fondo se dicta sentencia en casacin, casando la resolucin impugnada y resolviendo el caso
con arreglo a la ley ya la doctrina aplicables. en el presente caso se interpone este recurso POR
MOTIVO DE FONDO dentro del pazo legal y se pretende y como consecuencia case el auto
impugnado y dicte otro con apego a la ley declarando sin lugar la excepcin de incompetencia a
que se contrae el asunto. Artculos 437.436.446.441 del Cdigo Procesal Penal.
PETICION:
1. Que se admita para su tramite o presente memorial y se tenga por promovido de pate
del Ministerio Publico a travs de la suscrita. RECURSO DE CASCION POR
MOTIVOS DE FONDO, en contra del auto definitivo dictado por la Sala Novena de la
Corte de Apelaciones de fecha DOCE DE SEPTIEMBRE DE DOS MIL TRES. que
declara PROCEENTE el recurso de apelacin interpuesto por el sindicado Roberto
Illescas Lopez y que REVOCA la resolucin de fecha veinticinco de Agosto del dos mil
tres, dictada por el Juez de Primera Instancia Penal. Narcoactividad y Delitos contra el
ambiente del departamento de Sacatepquez, que resolvi declarando sin lugar la
excepcin de Incompetencia planteada por el mismo sindicado.
2. Que se tenga como lugar para recibir notificaciones el sealado al inicio del presente
memorial.
3. Que se reconozca la calidad con la que comparezco en base al documento que
acompao y que se toma nota que actu bajo mi propia direccin y procuracin.
4. que por cumplir con los requisitos de forma y plazo establecidos en ley, se declare
admisible el presente Recurso de Casacin por motivo de Fondo y como consecuencia
se soliciten los autos respetivos y se seale da y ora para vista.
5. Que se cite a las partes para que comparezcan el da y hora sealados a la vista
pblica, a efecto que puedan hacer las alegaciones que estimen oportunas.
6. Que una vez verificada la vista, se proceda a dictar SENTENCIA EN CASACION,
declarando PROCEDENTE el presente recurso por motivos de Fondo, y en
consecuencia se case el auto impugnado resolviendo el caso con arreglo a la ley,
declarando SIN LUGAR LA EXCEPCION DE INCOMPETENCIA interpuesta por
Roberto Illescas Lopez dentro del proceso identificado permitiendo que contine el
Derecho de Accin Penal que le asiste al Ministerio Publico.
LEYES APLICABLES: artculos: los ya invocados y adems 1,2,3,5,6,8,1,11 bis ,19,2,1,24 bis,
39,46,47,50,107,106,109,160,162,163,396,399,437 numeral 4. , 436 439 441 442 443 444 446
447, del Cdigo Procesal Penal, 1,2,3,4,5,6,7,8,11,de la ley del Ministerio Pblico,
10,11,141,142,143, de la Ley del Organismo Judicial.
acompao duplicado y cinco copias del presente memorial y del documento de calidad adjunto as
como fotocopia completa del decreto 60-69 del Congreso de la Repblica.
La Antigua Guatemala Sacatepquez, seis de octubre del dos mil tres.



EN MI PROPIO AUXILIO: