Вы находитесь на странице: 1из 56

0

Actio est ius persequendi iudicio, quod sibi debetur


Accin es el derecho de perseguir en juicio lo que se nos debe
Justiniano, emperador de Bizancio, compilador de leyes (482-565)
Instituta, libro 1, ttulo 6, inicio
DERECHO
PROCESAL PENAL
Y LABORAL
BOLILLA III
Profesor: Prof. Ciencias Jurdicas Dr. Ricardo Daniel Leiva
Alumnos:
Acua, Laura
Barreto, Lucas
Cceres Vecchetti, Sonia;
Flores Di Forte, Mariano
Meabe Franz, Ana Florencia;
Larco, Claudia
Lpez, Jorge;
Portel, Cecilia Mara Ins;

1

ACCION PENAL
DEFINICIN: La accin es un instituto jurdico procesal autnomo, por medio del
cual se materializa el derecho de peticionar ante la autoridad judicial, concretada en un
rgano jurisdiccional.
De esta manera la accin, frente a la jurisdiccin es la fuerza motriz del mecanismo
procesal. El concepto de accin se desliga del derecho subjetivo. Y en vez de partir de l,
tiende hacia l. Lo podr alcanzar concretado en su reconocimiento y amparo ejecutivo en
la sentencia que, transformara la pretensin jurdica en derecho subjetivo. Pero tambin
puede ocurrir que el pretendido derecho no exista, o no se lo pueda probar, extremo ante
el cual la sentencia se pronunciara rechazando la pretensin jurdica
1
.
En ambos casos ha existido accin y proceso valido porque en ambos la accin
sirvi para poner en marcha la jurisdiccin y obtener de ella un pronunciamiento respecto
de la pretensin.
La desconexin de la accin del derecho subjetivo se produjo cuando en 1856
Windscheid, en Alemania, se seal que lo que produce la violacin del derecho no es el
nacimiento de la accin, sino de una pretensin jurdica. Sobre esta premisa se jerarquiza
a la accin como el reclamo dirigido hacia el Estado para que este conceda tutela jurdica
mediante la sentencia favorable. Queda de esta manera la accin liberada del derecho
subjetivo, el que a partir de ese momento y ante su violacin, solo genera pretensin
jurdica. La accin ante tal desprendimiento adquiere autonoma, y es la que hace nacer al
derecho procesal como una ciencia jurdica
2
.
CONTENIDO
El contenido de la accin no es sino la pretensin jurdica que ella vehiculiza ante la
jurisdiccin.
La accin penal cuando se halla individualizada, ofrece un enfoque subjetivo en
cuanto tiene en cuenta a la persona que pide el proceso, lo cual resalta ntido en su
promocin por el Ministerio Fiscal en su pretensin de obtener el reconocimiento a favor
del Estado del derecho de aplicar una pena: esta accin se denomina positiva. Pero esa

1
Moras Mom, Jorge; Manual de Derecho Procesal; 6 Edicin actualizada 2004;
Editorial Abeledo Perrot; pg 90.
2
Resumen Moras Mom, Jorge, ob cit, pg 90.
2

consideracin subjetiva no se agota en cabeza del que pretende, sino que barca tambin al
que se resiste, se defiende y aspira a que se rechace la pretensin. Ello luce claro en los
procesos por delitos de accin privada, (calumnias e injurias, violacin de secretos,
competencia desleal), etc.
Cuando el accionante querellante no impulsa el procedimiento por lo que se declara
su abandono (art442) CPP, en cuyo caso el querellado acusado tiene accin para
pretender que el juez se pronuncie respecto del sobreseimiento que el pida como
consecuencia del resultado negativo de la pretensin actora: esta accin se denomina
accin pasiva.
3

EL EJERCICIO DE LA ACCION PENAL - EVOLUCION DE LA ACTIVIDAD
ACUSATORIA
Esta evolucin histrica se trato de una lucha ideolgica entre el inters individual y
el colectivo, que termina con una reivindicacin casi total: lo que primitivamente fue un
derecho del ofendido, hoy constituye, salvo raras excepciones, una funcin pblica que el
Estado confiere a un rgano especifico: el Ministerio Publico. Y solo cabe discutir si a los
particulares se les debe permitir que concurran con aquel en el ejercicio de la accin
penal
4
.
Las etapas de esta evolucin son:
a) Cuando la organizacin jurdica de la sociedad determina la prohibicin de la
primitiva auto-defensa, la que ya haba sido limitada por la ley del talin.
Cuando el Estado hace suyo el poder de administrar justicia. Cuando la actividad del
Estado se sustituye a la del individuo, el proceso resulta un medio de aplicar el derecho
punitivo, el derecho de venganza se convierte e el de demandar y acusar. La accin
procesal reemplaza a la fsica, y constituye un primer sntoma de civilizacin.
b) Nace la idea de que algunos delitos perjudican a la colectividad, de suerte que su
represin no puede estar supeditada a la voluntad del ofendido; y entonces se los clasifica
en pblicos y privado como ocurra en Grecia y Roma, pero cuando se trata de un delito
pblico, cualquier ciudadano tiene el derecho de acusar, asumiendo la defensa y

3
Moras Mom, Jorge, ob cit, pgs. 90 y 91.
4
Velez Mariconde, Derecho Procesal Penal, 3ra Edicin 2da reimpresin 1986, Tomo
I, Editorial Marcos Lerner Pgs 271 y 272.
3

representacin de la sociedad. Surge as el sistema de acusacin popular para una
categora cada vez ms dilatada de delitos.
c) En las postrimeras del Imperio Romano, ese rgimen decae a consecuencia de
diversos factores. El Estado siente la necesidad de actuar sin previa excitacin de los
particulares, y entonces se consagra el sistema de persecucin de oficio: primero como
excepcin para los casos en que falte una acusacin particular, despus se convierte en la
regla general y mucho mas tarde revive con el sistema inquisitivo, donde el promotor de la
accin procesal es el mismo juez.
d) Posteriormente se advierte que este rgimen rene y confunde dos funciones, la
de juzgar y la de acusar, que deben ser y permanecer distintas en inters de la
imparcialidad judicial. Luego de un largo proceso evolutivo, se consolida el concepto de
que la accin penal es pblica, y se organiza el Ministerio Publico como rgano exclusivo
de la misma. Este es el sistema de acusacin pblica y es el adoptado por la nueva ley
argentina.
SISTEMA DE EJERCICIO
1) ACCION POPULAR: Inglaterra ha guardado un procedimiento de tipo acusatorio
que conserva la accin popular. Este sistema ha sufrido una modificacin radical, con la
injerencia directa y oficiosa de funcionarios encargados de investigar y acusar. La
acusacin no es en Inglaterra un derecho, sino una especie de funcin pblica del
ciudadano, una contribucin individual a un problema social. El rgimen ingles no deja
exclusivamente a los ciudadanos la misin de acusar, tiene mltiples excepciones por
ejemplo, asociaciones profesionales constituidas para perseguir ciertos delitos; las
parroquias, las comunas el gobierno y la corona, en una accin oficial directa equivalente a
la que realiza nuestro Ministerio Publico. Es un sistema mixto, donde la accin oficial suple
las deficiencias de la iniciativa privada
5
.
2) ACCION PUBLICA-POPULAR: este sistema rige en Estados Unidos y en
Espaa, la participacin de los ciudadanos se autoriza sin perjuicio de la accin del
Ministerio Publico. Se realiza mas netamente el enlace de la funcin estatal con la de los
particulares, porque se ha establecido aquel organismo especfico de la acusacin, pero
siempre bajo la idea de que los individuos pueden coopera, en representacin de la

5
Resumen Velez Mariconde, ob. Cit, pg 272-275.
4

colectividad, ejerciendo la accin penal. En Norteamrica la acusacin est a cargo del
Ministerio Publico en las causas por delitos graves, pero en los procesos por delitos leves
la accin penal puede ser ejercida tambin por cualquier ciudadano en nombre del Estado.
3) ACCION PUBLICA-PRIVADA: la ley vigente en el orden nacional y en la
mayora de las provincias argentinas, concede el ejercicio de la accin penal al ofendido,
sin perjuicio de la funcin requirente del Ministerio Publico. Autoriza as la existencia
simultnea y conjunta de dos acusadores, uno pblico y otro privado que le dan al proceso
una estructura de todo punto de vista objetable.
4) ACION PUBLICA: en este sistema la accin penal es ejercida exclusivamente
por el Ministerio Publico, salvo los casos de acciones privadas que establece el CP (art 71-
73)
6
.

CARATERES DE LA ACCION PENAL
PUBLICISMO: La accin penal es de derecho pblico por cuanto con ella se
peticiona ante un rgano publico del Estado, que es su rgano jurisdiccional, que cumple
una funcin pblica. Ello no se desnaturaliza ante la distincin que en orden a los tipos de
accin penal hace el Cdigo Procesal en sus art. (5,7,65,82 y 415) en cuanto a la que
ejercita el Ministerio Publico la llama publica; en cuanto a las que solo pueden ser
promovida y continuadas por el ofendido o parte querellante, las rotula como privadas. La
posicin correcta sera la de hablar de accin pblica penal de ejercicio de oficio o
solamente de parte.

UNIDAD: la pretensin jurdica que distingue a la accin penal es
estrictamente punitiva. Cada tipificacin delictiva que cumple la ley penal tiene previstas su
especfica punicin. De modo que aun cuando la clase de pena pueda ser para unos la
privativa de libertad, para otros la multa o la inhabilitacin lo cierto es que siempre es
punicin. Siempre se aspira a poner la pena por ello es que la accin penal es unitaria.
7



6
Velez Mariconde, ob cit. Pg 276- 277
7
Moras Mom, Jorge, ob cit. Pg 92.
5

TITULARIDAD: en orden a la atribucin del ejercicio de la accin puede darse
varios supuestos:
a) Oficialidad: cuando la titularidad es conferida a un rgano publico del Estado
especialmente pre constituido al efecto. Si este, dentro del proceso, tiene su ejercicio y
adems concentra en si la facultad de conocer y juzgar, como es en el sistema inquisitivo,
la oficialidad es indiferenciada.
En cambio la oficialidad ser indiferenciada cuando el rgano publico pre
constituido a quien se le confiere la titularidad de la accin penal es diferente de la
jurisdiccin misma, como es el Ministerio Publico.
b) Disponibilidad: es cuando la titularidad de la accin penal se atribuye a
particulares. A este respecto se da el caso de que la atribucin sea total e indeterminada
respecto de cualquier particular sin condicionar a relacin alguna de dao con el evento
delictivo. Es el sistema de disponibilidad absoluta, base de la accin popular.
En cambio, la disponibilidad ser relativa cuando tal titularidad particular se
restringe y solo se acuerda a sujetos que se encuentran en las condiciones especiales que
prevee la ley, que es la de ser el particular directamente ofendido por el delito de que se
trate.
c) Mixto: surge de la combinacin de los dos que preceden, en nuestro sistema
nacional se da este sistema.
IRREVOCABILIDAD: esto se ve en el caso de actuacin del querellante en
los delitos de accin pblica, en los que la irrevocabilidad de la accin promovida se resalta
aun en el caso de que el querellante se retirara del proceso. Desiste o se le revoca su
calidad de parte, pero la accin sigue su curso a cargo del fiscal; el proceso continua hasta
su terminacin por la resolucin que la ley instituye. Se aparta de este sistema el caso de
la accin privada (art 73) CP el desistimiento o el abandono, dado la ausencia del fiscal en
el proceso, la extingue (art420y 422) CPP.

INTRANSFERIBILIDAD: el ejercicio de la accin penal es conferido a
determinadas personas en forma exclusiva. Unas porque son los rganos pblicos
especialmente instituidos para ello. Otras porque aun siendo particulares, ruinen
determinados requisitos impuestos por la ley para el caso concreto de que se trate;
6

bsicamente que el delito le haya causado en forma directa y personal una ofensa en el
bien jurdico protegido por la norma y del que ese particular es titular. Por esa razn en
relacin al particular se tiene en cuenta que su condicin de ofendido directo es de carcter
personalsimo. La adquiere por va de delito concreto y la pierde por pago, transaccin o
indemnizacin y deja de ser damnificado. Al perder su condicin de damnificado pierde su
calidad de ofendido directo y no puede transferir de su persona a otra su crdito, en
consecuencia no puede ser sustituido en el proceso accionando por transferencia. No hay
transferencia por acto entre vivos.
Algo distinto sucede en el caso de que el ofendido constituido querellante, que
ejerce su accin en vida, fallece y abriendo su sucesin aparecen sus herederos. Cuando
la accin est referida a un dao patrimonial causada por un delito los herederos son
continuadores del causante.
En la ley vigente dice que en la accin por injurias y calumnias ella es transmisible si
fue iniciada por el causante (art75) CP. Pese a que la ley no dice nada al respecto de otros
delitos, la doctrina y nuestros tribunales sostienen que la accin penal pblica y privada
que no sea de calumnia o injurias ya asumida en vida, son intransferibles por causa de
muerte del ofendido.
8

CLASIFICACION DE LAS ACCIONES:
El art. 71 del Cdigo Penal de nuestra nacin establece que: Debern iniciarse de
oficio todas las acciones penales, con excepcin de las siguientes: 1. Las que
dependieren de instancia privada; 2. Las acciones privadas.
Segn Vlez Mariconde, se trata de una clasificacin sustancial. Y continua diciendo
que, se dividen las acciones penales, por su disposicin en pblicas y privadas; y las
pblicas, por su promocin, en subdividen en promovibles de oficio y promovibles a
instancia privada. La regla general est constituida por las acciones pblicas, promovibles
de oficio. Las dems son categoras de excepcin.
Al establecer acciones privadas y acciones (publicas) dependientes de instancia
privada, la ley consagra derechos subjetivos individuales que condicionan el ejercicio de la
potestad represiva del Estado, es decir, la actuacin de la ley penal. Son derechos

8
Moras Mom, Jorge, ob cit. Pg 93-95.
7

sustancias que la ley procesal penal no puede negar ni modificar, sino solo establecer los
medios o formas en que pueden ser ejercidos.
La norma penal se refiere a la pretensin, o sea, a la aspiracin concreta de que se
ejerza la potestad represiva en un caso particular, o mejor, a la afirmacin de su concreta
existencia
9
.
Entonces, las acciones penales se pueden clasificar en: acciones pblicas, como
regla general; y como excepcin en acciones privadas, y en acciones (publicas)
dependientes de instancia privada.
ACCIONES PBLICAS:
Cuando se produce un hecho que tiene los caracteres externos de un delito, y al
parecer se ha violado la ley penal, el Ministerio Publico o la Polica Judicial, en
cumplimiento de un deber legal ineludible, provocan de oficio (salvo excepcin) la actividad
jurisdiccional, es decir, inician la accin penal que luego ser ejercida de manera exclusiva
por el Ministerio Pblico
10
.
Debido a la naturaleza pblica de los bienes que el derecho penal tutela, el Estado
reacciona generalmente por iniciativa propia, de oficio, ante todo hecho que parezca
constituir un delito, y como ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio
previo (art. 18 CN), el Estado instituyo rganos de investigacin y de promocin (polica
judicial y el Ministerio Pblico a fin de que preparen y provoquen la actividad jurisdiccional
que ha de cumplir el juez natural, es decir, aquel designado por la ley antes del hecho de
la causa (art. 18 CN).
Como el delito penal constituye una agresin al inters pblico, la voluntad de los
particulares es jurdicamente irrelevante; la tutela efectiva del inters pblico vulnerado se
consigue mediante la actuacin obligatoria de los rganos instituidos por el Estado; ste
sustituye enteramente al particular ofendido. Es decir que el contenido material de la
relacin procesal penal es indisponible: no pueden enervarla los rganos del Estado ni los
particulares
11
.

9
Velez Mariconde, ob cit. Pg 277-278
10
Velez Mariconde, Derecho Procesal Penal T. II, Ed. Marcos Lerner, 3ra.
Edicin,2da. Reimpresin, Crdoba 1986, pg. 255.
11
Conforme V.M., pgs. 246.247
8

Para esta clase de accin impone la obligacin de iniciarlas y proseguirlas de oficio.
Esta obligatoriedad est a cargo de rganos o personas pblicas del Estado instituidas al
efecto y es total respecto de los delitos de que se trate, como tambin con relacin a todos
sus partcipes en la comisin. La accin se debe promover y continuar ni bien se tiene
conocimiento del delito. Dentro de este tipo de accin penal, el Cdigo Penal regula una
suerte de excepcin parcial, por cuanto coloca esta atribucin en cabeza de la vctima de
ciertos delitos que, muy limitadamente, enumera. Con respecto a ellos, el Estado no tiene
la obligacin de actuar de oficio, es ms, no puede hacerlo, ante la noticia criminis debe
abstenerse de actuar. Es la vctima la que tiene el derecho de deliberar, si conviene o es
oportuno abrirlo. Es decir, es ella la que tiene el derecho de instarlo o no. Por ello es que la
accin penal, en este caso y como subclase, se llama "dependiente de instancia privada".
Pero, si la insta, aun con una simple denuncia informal ante la autoridad jurisdiccional, por
salvada la barrera de inicio impuesta al Estado, estas acciones recobran su oficiosidad e
impulsin obligatoria y, en ms, nada puede detenerlas
12
.
Dados los intereses afectados por un delito de accin pblica, el Estado establece
organismos que tienen la funcin de iniciar la accin penal y de esa manera poner en
movimiento el proceso penal. Este organismo es el Ministerio Publico5
13
.
El Ministerio Pblico deber obrar de oficio, es decir, por iniciativa propia, lo que no
significa que deba acusar siempre, puede iniciar la accin buscando la responsabilidad del
imputado o su absolucin. Lo que s est claro que la promocin del proceso penal es un
deber para los representantes del Ministerio Pblico
14
.
Al decir de Velez Mariconde, La accin penal se ejerce en dos casos opuestos, tanto
si el Ministerio Pblico afirma la violacin de una norma penal, solicitando la condena del
acusado, cuanto si afirma la inexistencia de esa ilicitud o la concurrencia de una causa
excluyente de antijuricidad o de punibilidad, pidiendo la absolucin. Por lo tanto, ejercer la
accin penal, no implica siempre deducir una pretensin represiva, o sea, pedir siempre la
condena del imputado
15
.

12
Moras Mom, Jorge; Manual de Derecho Procesal Penal, Ed. Abeledo-Perrot, 6ta
edicin act., Bs. As. 2004, pg. 97
13
Leiva Ricardo, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Ctes Comentado y
anotado, Ed. La Ley, 2da edicin actualizada y ampliada, Ctes 2010, pg. 14.
14
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 15.
15
Velez Mariconde, ob. Cit., T. II, pg 257.
9

Si la accin es el poder de provocar la actividad de los rganos jurisdiccionales del
Estado, para que estos a travs de un proceso legalmente definido resuelvan sobre el
fundamento de la pretensin que se hacer valer, y la pretensin consiste en la afirmacin
de la existencia de un hecho penalmente relevante, cuyas consecuencias jurdicas se
solicitan para el caso, es necesario concluir que la accin penal solo lograra la satisfaccin
total de su cometido cuando el rgano jurisdiccional resuelva acerca del fundamento de la
pretensin, cual es la existencia del hecho que le da base. El juzgador no tendr mas
alternativa que la de pronunciarse a favor o en contra de esa posible condena o
absolucin. Asi lo quiere la ley cuando establece que el ejercicio de la accin penal no
puede suspenderse, interrumpirse, ni hacerse cesar (art. 5 CPP) (TS Crdoba, sala Penal,
1984/05/13, F., L .J., LLC, 984-1243)
16
.
El Ministerio Publico no posee facultades absolutas e ilimitadas en cuanto a los
alcances de la accin penal, su actividad y desempeo queda supeditado a control
jurisdiccional (CNcrim. Y Correc., sala IV, 1997/05/26, Gonzlez, Antonio, LA LEY, 1998-
D, 859 (40.578-S))9
17

Regulacin procesal:
Cd. Procesal P.
de la Nacin
Cd. Procesal P.
de la Prov. de
Ctes
Cd. Procesal P.
de la Prov de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Ciudad
Autnoma de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Prov. del
Chaco
Accin pblica Art.
5 - La accin
penal pblica se
ejercer por el
Ministerio fiscal, el
que deber
iniciarla de oficio
siempre que no
dependa de
instancia privada.
Su ejercicio no
podr
suspenderse,
interrumpirse ni
hacerse cesar,
excepto en los
casos
expresamente
previstos por la
ley.

Art. 5.- Accin
promovible de
oficio - La accin
penal pblica ser
ejercida por el
Ministerio Pblico,
el que deber
iniciarla de oficio
siempre que no
dependa de
instancia privada.
Su ejercicio no
podr
suspenderse,
interrumpirse ni
hacerse cesar,
salvo expresa
disposicin legal
en contrario.
Tambin podr ser
ejercida por el
ART 6. - La accin
penal pblica
corresponde al
Ministerio Pblico
Fiscal, sin
perjuicio de la
participacin que
se le concede a la
vctima y al
particular
damnificado.
Las peticiones del
particular
damnificado
habilitarn al Juez
o Tribunal a abrir o
continuar el juicio,
a juzgar y a
condenar con
arreglo a las
disposiciones de
Art. 3. Ejercicio
de la accin.
Las acciones
penales pblicas
se iniciarn de
oficio, por
denuncia o
querella.

Art. 4. Ejercicio de
la accin por el
Ministerio Pblico
Fiscal. El
Ministerio Pblico
Fiscal ejercer la
accin pblica y
practicar las
diligencias
pertinentes y tiles
para determinar la
existencia del
ART. 6.- Salvo en
los casos de
accin privada,
previstos por el
Cdigo Penal, la
accin penal es
pblica y se ejerce
exclusivamente
por el Ministerio
Pblico, el que
deber iniciarlo de
oficio siempre que
no dependa de
instancia privada.
Su ejercicio no
puede
suspenderse,
interrumpirse ni
hacerse cesar,
excepto en los
casos

16
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 15.
17
Conforme L.R., pg. 15
10

querellante
conjunto en la
forma establecida
por este Cdigo.

ste Cdigo. La
participacin de la
vctima como del
particular
damnificado no
alterar las
facultades
concedidas por la
ley al Ministerio
Pblico, ni lo
eximir de sus
responsabilidades.
El ejercicio de la
accin no podr
suspenderse,
interrumpirse, ni
hacerse cesar,
excepto en los
casos
expresamente
previstos por la
ley.

hecho. Tendr a
su cargo la
investigacin
preparatoria, bajo
control
jurisdiccional en
los actos que lo
requieran. La
promover de
oficio, siempre que
no dependa de
instancia privada.
Nadie podr ser
perseguido ni
encausado ms
de una vez por el
mismo hecho,
aunque se
modifique su
calificacin legal,
el ttulo o el grado
del delito o la
forma de
participacin
atribuidos.

expresamente
previstos por la
ley.

ACCIONES PBLICAS DEPENDIENTES DE INSTANCIA PRIVADA:
Como ya hemos visto, por regla general, la accin penal ser pblica, es decir,
deber ser impulsada de oficio. Pero hay casos excepcionales en que la ley penal
reconoce y tutela, un inters individual que condiciona la satisfaccin del inters pblico, al
ofendido se le acuerda entonces el exclusivo poder de reclamar la reaccin estatal, el que
no identifica con el poder formal de ejercer la accin, sino que constituye el de provocar el
inicio de la misma.
La instancia privada no se traduce en el ejercicio de la accin penal, sino que lo que
se busca a travs de ella es provocar esa accin, es decir, el ejercicio de la misma por
parte de los rganos habilitados al efecto
18

En otras palabras, dentro del catlogo de delitos perseguibles de oficio, existen
algunos, enumerados en la ley, en donde, para iniciar formalmente la accin penal, se
necesita que expresamente el ofendido, o en algunos casos sus representantes, expresen
inevitablemente su voluntad de que aquellos delitos sean perseguidos, salvo que por la

18
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 16
11

gravedad de los mismos, no sea necesaria esta expresin, pudindose actuar
oficiosamente
19
.
Atento a determinada situacin que el Cdigo prev expresamente, no habr
posibilidad de accionar legtimamente, si no se cumple en forma precisa con el modo
determinado por la misma ley en cuanto a su iniciacin. Cumplida esta modalidad, el
ejercicio es pleno como cualquier otra persecucin que no hubiera tenido esta previsin,
por lo cual estamos analizando una particularidad que debe darse en los momentos
iniciales de las actividades investigativas12
20
.
Segn Maier, la instancia privada no implica sino una excepcin o
transformacin leve del sistema, pues la persecucin sigue siendo oficial, aunque sometida
a una condicin, que, cumplida, habilita la accin oficial
21

Condicin de Procedibilidad: Cuando la accin depende de instancia privada, el
ofendido queda autorizado para juzgar inicialmente sobre la conveniencia y oportunidad de
provocar el procesal penal. El silencio del agraviado o de quienes lo sustituyen, consagra
una especie de renuncia estatal.
Se trata de una simple facultad del particular (no de un derecho subjetivo), porque el
deber jurdico de proceder, que corresponde al Ministerio Pblico, no resulta impuesto por
la denuncia sino que surge de la ley. La denuncia se limita a producir una condicin que
hace posible el inicio de la accin penal por parte del rgano estatal.
La ley impone, una condicin (la manifestacin de voluntad de una determinada
persona) sin la cual no es licito comenzar la actividad dirigida a la investigacin y,
eventualmente, a aplicar la ley penal.
Pero esta facultad del particular se agota con su ejercicio, es decir, una vez
expresada su voluntad favorable al inicio de la accin, su poder se extingue entera y
definitivamente. En otros trminos, salvado el obstculo que se opone a esa iniciacin,
provocado el inicio, toda manifestacin contraria a la prosecucin de la accin es
jurdicamente irrelevante: la instancia privada es irretractable. Puede decirse que el Estado
recobra su potestad de reprimir, pues se trata de una accin pblica.

19
Jauchen, Eduardo; Tratado de Derecho Procesal Penal T.I, Ed. Rubinzal-
Culzoni Editores, pg. 709.
20
Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 708-709
21
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 709
12

Si el ejercicio de esta facultad privada constituye una condicin esencial para que se
pueda iniciar proceso penal tendiente a investigar la verdad de los hechos, la ley impone
un elemento sin el cual, no se puede proceder, o sea una condicin sustancia de
procedibilidad
22
.
Ms si nadie puede ser penado sin juicio precio, si este es el nico medio de
imponer una sancin, est claro que el ejercicio de esa facultad privada implica al final una
condicin de punibilidad
23
. Al decir de Nez, es una condicin de punibilidad cuya
esencia produce el efecto procesal de impedir la formacin de la causa criminal. Por lo
tanto, sin instancia vlida no existe proceso vlido, y la punibilidad queda suspendida,
incluso frente al silencio de las partes, porque el examen de la existencia de la instancia
atae a la aplicacin de la ley de fondo, lo que es de la incumbencia del juez (Nez)
24

Sin embargo, tratndose de un obstculo inicial, anterior al proceso, cabe concluir
que la instancia es una condicin que debe concurrir antes de que la accin procesal sea
promovida. Si la relacin procesal se constituye realmente cuando la accin penal es
promovida, desde que no podemos concebirla sino cuando interviene el rgano
jurisdiccional, debemos concluir que la instancia privada constituye un acto preprocesal, o
sea, un acto anterior al momento constitutivo de esa relacin jurdica, que no implica sino
que condiciona el inicio de la accin. Por eso si faltara la instancia privada, o esta fuera
deficiente, la accin no sera legalmente promovida por ausencia del presupuesto (de
procedibilidad) relativo privado
25
. Segn Clari Olmedo la instancia privada es un
presupuesto para el ejercicio vlido de la accin y la jurisdiccin, y en cuanto a esta ultima
tanto para tramitar el proceso como para condenar o absolver. La prohibicin de formar
causa sin la instancia indica claramente que funciona como condicin de
procedibilidad
26

En conclusin, si la instancia privada es un acto previo al inicio de la accin
procesal, el Cdigo Penal no regula el ejercicio de la misma sino que le impone un
obstculo de derecho sustantivo
27
.

22
Conforme Velez Mariconde, pgs. 264-266.
23
Conforme Velez Mariconde, pg. 267
24
Jauchen, ob. Cit., pg. 715
25
Conforme Velez Mariconde, pg. 267-268
26
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 715
27
Conforme Velez Mariconde, pg. 268
13

Las acciones (pblicas) dependientes de instancia privada se encuentran
enumeradas en el Cdigo Penal, en su art. 72, el cual expresa: Son acciones dependientes
de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1) Los previstos en los artculos 119, 120 y 130 del Cdigo Penal cuando no
resultare la muerte de la persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artculo 91.
2) Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este
inciso se proceder de oficio cuando mediaren razones de seguridad o inters pblico.
3) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artculo, no se proceder a formar causa sino por acusacin o
denuncia del agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se
proceder de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres,
tutor ni guardador, o que lo fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de stos y el
menor, el Fiscal podr actuar de oficio cuando as resultare ms conveniente para el
inters superior de aqul.
Los fundamentos de las agravantes son los siguientes:
En cuanto al inc. 1, en estos delitos ante la vergenza que le provocara la difusin
de un acto ntimo, la victima prefiere callar y no denunciar. Es esa decisin habilitando
donde el Estado no puede entrometerse; pero una vez hecha la presentacin, ninguna otra
atribucin le asiste a la vctima en la persecucin iniciada
28
.
En el supuesto de las lesiones leves, sean culposas o dolosas, se deja al inters del
interesado el pedir que se accione penalmente al presentar la correspondiente denuncia.
Se argument que la escasa gravedad de las mismas como as tambin la cantidad
asiduidad de ellas ameritaban un tratamiento diferencial en donde la vctima fuera quien
decidiera el ingreso o no al sistema de persecucin
29
.
El ltimo supuesto, ms recientemente agregado, mediante la ley 24.270 de 1992,
se refiere a un aspecto muy usual en los conflictos de familia en cuanto a las maniobras

28
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 710
29
Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 710
14

que realiza el padre o madre a cargo del menos en contra del contacto de ste con el
progenitor que no convive con el mismo. Razones de poltica punitiva sostienen en primer
lugar esta figura tpica, por la que se ha buscado sancionar una actitud reprobable desde la
rbita civil con una configuracin delictual
30
.
Que la accin dependa de la instancia privada significa que, si no instan la accin
las personas sindicadas en este artculo, denunciando los delitos consignados en el Cdigo
penal, la accin penal no podr ser iniciada. As lo establece tambin la jurisprudencia, al
sealar que si la persona afectada, en ningn momento formulo denuncia ni manifest su
voluntad de que el hecho fuera investigado por la autoridad judicial no se configura la
instancia y su ausencia involucra que la accin pblica no ha sido iniciada legalmente (TS
Crdoba, sala Penal, LLC, 1990-128). Conforme al art. 72 del Cd. Penal, no ser
necesario instar a los rganos pblicos a que acciones penalmente, cuando el delito sea
cometido contra un menor que no tenga padres, tutores ni guardadores o que el delito
fuera cometido por uno de sus ascendientes, tutor o guardador
31
.
Legitimacin y forma de la instancia:
Que la accin dependa de la instancia privada significa que, si no instan la accin
las personas sindicadas en este artculo (art. 5 Cd. Procesal Penal de la Provincia de
Ctes), denunciando los delitos consignados en el Cdigo penal, la accin penal no podr
ser iniciada
32

Es el art. 72 del Cdigo penal menciona a quienes habilita para la promocin de la
instancia, fuera de los all legitimados, no puede suplirse la voluntad que en ellos se exige.
En primer lugar, ser el propio agraviado quien debe decidir acerca de instar o no
ante el hecho delictivo que tuvo como vctima. Para ello se requiere su mayora de edad, y
tener capacidad para la realizacin del acto
33
.
El ofendido es la victima de los delitos establecidos en los art. 72, 119, 120, 130, 91
del Cdigo Penal
34
.

30
Jauchen, ob. Cit., pg. 710-711
31
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 16
32
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 16
33
Jauchen, ob. Cit., pg. 716
34
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 16
15

En segundo lugar, siendo menor de edad o incapaz la vctima, el articulo menciona
al tutor, guardador o representantes legales como los aptos para la realizacin en ejercicio
de la patria potestad o del imperium legal que les asiste sobre el mismo. Al no distinguir
nuestro cdigo un orden de prelacin, segn Ros debera drsele prioridad a quien
aparece con mayor aptitud para decidir sobre la cuestin que est directamente vinculada
a los intereses de la vctima del hecho
35

Hay normas del Derecho Civil que se pueden tener en cuenta, de existir padre en
ejercicio de la patria potestad, sern ellos, cualquiera de los dos, quienes tendrn esta
prerrogativa (art. 264 CC), o uno de ellos en caso de divorcio o tenencia. En ausencia de
estos, el rgimen de tutela otorga tambin esta facultad. El curador tambin tendr esta
posibilidad excluyendo a los padres o tutores, aunque a veces la ley le puede otorgar a
estos ltimos tal funcin. Con relacin a la posibilidad del guardador, deber interpretarse
su alcance de manera restrictivo en cuanto a la ausencia de otras personas ms cercanas
que el mismo
36
Ser considerado guardador quien tuviere el cuidado del menor: Es un
cuidado que sea permanente o transitorio tiene que ser equivalente al que le corresponde
a los padres
37

Posibilidad de actuacin de oficio:
Como excepciones a la habilitacin por parte del agraviado o sus representantes
legales para el ejercicio de la accin penal, se encuentran:
a) Cuando la vctima sea un menor, y no existiere algn responsable
(representante legal) para la toma de la decisin de instar o no, sea por muerte, abandono
o falta de previsin en la adjudicacin de alguno. En estos casos, el estado, a travs del
Ministerio Pblico, debe intervenir y tomar la decisin de actuar de oficio, en un marco de
proteccin de los intereses del incapaz.
b) Cuando el menor fuere vctima de estos ilcitos por parte de los responsables
legales. Es claro entonces que necesariamente debe intervenir el fiscal, al estar viciada la
participacin de aquellos responsables en la decisin. La actuacin de oficio de este sujeto
procesal, es consentida ante la gravedad de que los hechos delictuosos pueden provenir
de la misma persona que luego deba habilitar la persecucin penal.

35
Jauchen, ob. Cit., pg. 716
36
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 717
37
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 17
16

c) Si se evala una controversia grave entre la posible actitud del representante y
los intereses del menor, en cuanto el primero podr tener razones o motivaciones propias
que perjudiquen al mismo al momento de la decisin de postulacin de la instancia, deber
actuar oficiosamente el fiscal. Ante esta situacin, debe antes evaluarse si la intervencin
del Estado es ms conveniente para el menor que su ajenidad, cuestin que se deber
precisar en el caso en concreto
38
.
Corresponde prescindir de la instancia privada de la madre de las menores vctimas
de estupro, si est acreditado el mantenimiento de una relacin de concubinato por diez
aos con el autor, a quien confiaba el cuidado de sus hijas y resulta sospechosa de haber
consentido las relaciones del procesado con ellas, o al menos omitido su deber de
vigilancia no obstante tener indicios de lo que suceda, rigiendo lo dispuesto por el prr..
final del art. 72 del Cd. Penal (CNCrim. Y Coreec., sala I, 1988/03/14, P.,C., LA LEY,
1988-E, 32 - DJ, 1989-1-956).
39

d) Otras situaciones donde el Estado se reserv su actuacin oficiosa son: en el
caso de los delitos del inc. 1 del art. 72, aquellos definidos como lesivos de la integridad
sexual, cuando surge el resultado muerte o la produccin de lesiones gravsimas, se
impide la posibilidad privada de instar. Razones de gravedad en el resultado de los ilcitos
ameritan la intromisin del Estado en la decisin de la habilitacin de la accin penal.
En el caso de las lesiones leves (inc. 2), la existencia de razones de seguridad o
inters pblico tambin permite la incursin oficiosa. Son razones de seguridad pblica
aquellas situaciones donde se debe privilegiar a la comunidad en su cuidado ante el peligro
que el hecho criminoso puede representar para todos
40
.
Formas de instar: El Cdigo Penal menciona como formas aptas para instar a la
denuncia o a la querella. En cuanto a la primera, es un modo previsto en todos los digestos
procesales, es un anoticiamiento del hecho criminoso realizado ante la autoridad
competente para su investigacin y eventual sancin. La denuncia debe darse por parte
del legitimado, o de sus representantes legales para que sea procedente, si el acto lo
realiza un tercero no autorizado o legitimado, no puede operar como acto de instancia pues
no cualquiera tiene esta posibilidad.

38
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pgs. 717-718
39
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 17
40
onforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 719
17

El art. 17 del Cd Procesal Penal de la Nacin, requiere manifestacin expresa
ante autoridad competente, de su inters en la persecucin, esta redaccin le da una
amplitud y especificidad a la presentacin que supone mucho ms que una simple
denuncia. Es decir, se busca la decisin expresa del legitimado en cuanto a querer que se
persiga penalmente. Si el Cdigo Procesal Penal de la Nacin admite la existencia de
querella en delitos de accin pblica, y a su vez, permite que sea tambin un medio idneo
para instar, ser otro modo de superar el obstculo de la instancia privada. Para ello el
ordenamiento respectivo tendr que tener regulada la querella en delitos de ejercicio
pblico e incorporada a sta como otro medio de instar. Caso contrario, de no contener
previsiones que la habiliten para ser tomada como acto promotor de la investigacin o
instruccin, deber denunciar sin perjuicio de su incorporacin como pretenso querellante
en el momento procesal adecuado
41
.

Regulacin procesal:

Cd. Procesal P.
de la Nacin
Cd. Procesal P.
de la Prov. de Ctes
Cd. Procesal P.
de la Prov de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Ciudad
Autnoma de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Prov. del
Chaco
Art. 6 - La accin
penal dependiente
de instancia
privada no se
podr ejercitar si
las personas
autorizadas por el
Cdigo Penal no
formularen
denuncia ante
autoridad
competente.
Art. 6.- Cuando la
accin penal
dependa de la
instancia
privada, solo podr
iniciarse si el
ofendido por el
delito, o en orden
excluyente, sus
representantes
legales,
tutor o guardador,
formularen
denuncia ante
autoridad
competente para
recibirla, o
presentaren
querella ante
el Juez de
Instruccin.
Ser considerado
guardador quien
tuviere a su cargo,
por cualquier
motivo, el cuidado
ART. 7.- La accin
penal dependiente
de instancia
privada no se
podr ejercer si las
personas
autorizadas por el
Cdigo Penal no
formularen
denuncia ante
autoridad
competente.
La instancia
privada se
extiende de
derecho a todos
los partcipes del
delito.
Si se hubiere
actuado de oficio,
se requerir a la
vctima o a su
tutor, guardador o
representante
legal, manifieste si
instar la accin.
Art. 3, parr. 2-
Cuando se trate de
delitos
dependientes de
instancia privada,
se iniciarn por
instancia de/lla
ofendido/a o su
representante
legal, excepto
cuando las
excepciones
legales admitan la
promocin de
oficio.
ART. 7.- Cuando
la accin penal
dependa de
instancia privada,
slo podr
iniciarse si el
ofendido por el
delito o en orden
excluyente, sus
representantes
legales, tutor o
guardador,
formularen
denuncia ante la
autoridad
competente para
recibirla. Ser
considerado
guardador quien
tuviera a su cargo,
por cualquier
motivo, el cuidado
del menor.
La instancia
privada se
extiende de

41
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pgs. 720-721
18

del menor.
La instancia
privada se
extiende de
derecho a todos
los partcipe del
delito.


derecho a todos
los partcipes del
delito.


ACCION PRIVADA:
La accin privada es aquella que se ejerce sin intervencin del rgano pblico. Lo
ejercita el llamado querellante exclusivo que es el particular ofendido, titular exclusivo de la
accin penal que puede acusar en forma autnoma realizando una imputacin concreta y
disponer de ella a su arbitrio
42
.
La razn de este instituto la encuentra la doctrina en el marcado inters privado de
sancin por la infraccin penal cometida: se considera que en estas situaciones hay
ausencia de inters general (estatal) en su represin, toda vez que por tratarse de la
afectacin de bienes jurdicos pertenecientes a la esfera de privacidad de la persona,
como lo es el honor o los secretos (Corvaln), una promocin oficiosa atentara contra la
disponibilidad e inters del particular
43
.
Se puede definir entonces, al ejercicio de la accin privada como una verdadera
acusacin por la cual el titular legitimado plantea y ejercita su pretensin punitiva ante el
titular competente
44
.
El Cdigo Penal en su art. 73, establece que Son acciones privadas las que nacen
de los siguientes delitos:
1. Calumnias e injurias;
2. Violacin de secretos, salvo en los casos de los artculos 154 y 157;
3. Concurrencia desleal, prevista en el artculo 159;
4. Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar, cuando la vctima fuere el
cnyuge.

42
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 19
43
Jauchen, ob. Cit., pg. 725
44
Jauchen, ob. Cit., pg. 726
19

Condiciones de procedibilidad: Algunos de los requisitos y caractersticas principales
del funcionamiento de la accin de ejercicio privado son:
a) Deber tratarse de supuestos derivados de los ilcitos previstos en el art. 73 del
Cdigo penal; a su vez, en aquellos regmenes procesales donde es admisible la
conversin de la accin penal, tambin se debern agregar los supuestos derivados de tal
acto procesal.
b) El instrumento idneo de interposicin es la querella, a la que podemos
mencionar como el acto solemne que contiene una imputacin concreta de un hecho
considerado delictuoso y captado por alguna de las figuras penales referidas, dirigido
contra una persona fsica a la cual se le adjudica la comisin del mismo (Clari Olmedo).
La querella debe ser interpuesta en tiempo (que no se encuentre prescripta) y de
manera escrita con especfica mencin de los requisitos previos por el ordenamiento
procesal. A su vez, requiere el patrocinio letrado obligatorio salvo que la misma sea
intentada por abogado.
Esta acusacin, es distinta a la practicada por el fiscal en cuanto a ste se le impone
el deber de actuar objetivamente, velando por la correcta aplicacin de la ley, por lo cual
deber desplegar su actividad con un criterio racional, proporcionado al hecho que se
investiga, de forma tal que si el mismo no existe o fue cometido bajo alguna causal que
exima de responsabilidad penal al encausado, as debe dejarlo aclarado en sus
postulaciones. El acusador pblico no tiene un inters subjetivo (personal) como s lo
posee el querellante.
El querellante no tiene directiva de objetividad en su actuacin. Puede iniciar y
disponer del proceso penal a su antojo, sin sujecin a racionalidad en los recursos,
objetividad alguna o finalidad de las leyes; pero, esto no implica irresponsabilidad absoluta,
ya que si se desiste de su pretensin, es responsable por la promocin de la querella y las
costas provocadas por dicha promocin, mas reclamo civil de ser falsa la querella.
c) De no conocerse algn dato esencial para la tramitacin, o ante la falta de
documentos imprescindibles para el sostenimiento de la acusacin, podr pedirse se
practique una investigacin preliminar, al solo efecto del logro de lo peticionado. Esta
investigacin no es similar a la practicada en un delito de ejercicio pblico, sino solo es
20

limitada a la previsin de lo regulado en el procedimiento, esto es, nombre y apellido del
presunto autor o el pedido de alguna documental que no obra en su poder.
d) Otra de las cuestiones es la posibilidad de que las partes, en audiencia, concilien
sus posiciones. Para ello, se convoca a querellante y querellado ante el tribunal que
procura de que limen sus asperezas, debiendo asistir a la misma tambin sus apoderados
para evitar un estado de indefensin. Si el resultado es positivo, se dictar el
sobreseimiento, debiendo imponerse las costas por su orden salvo acuerdo de partes (art.
356 y 357).
Se trata de una autocomposicin del conflicto por los propios involucrados, en la que
se acercan las posturas y se disuelve la problemtica que dio origen a la acusacin. Si el
querellado no concurre, estando debidamente notificado y sin alegar una causal razonable,
se lo citar para que concurra al juicio el da y hora fijados para el comienzo del debate.
Igual proceder se impone si el resultado de la audiencia es negativo, no producindose
conciliacin alguna. Si es el querellante quien no concurre, se lo tendr por desistido en
forma tcita, disponiendo el archivo de las actuaciones y el pago de las costas.
La convocatoria a la audiencia, segn la doctrina mayoritaria, es imperativa para el
tribunal y una condicin de procedibilidad del juicio. Esta audiencia es central, por cuanto
en ella se ventila la pretensin del querellante y con un posible resultado alternativo si se
concilia, a tal punto que el art. 354 estatuye que el tribunal que conoci de la audiencia no
ha de ser el mismo que el de juicio. En tal sentido, se entiende que el magistrado ante el
cual se produce la audiencia toma un conocimiento profundo de los hechos en una postura
que se acerca ms a la de un mediador o componedor sin que pueda emitir opinin alguna
sobre el fondo de la pretensin, y por eso se lo priva de competencia en lo sucesivo para
entender en la causa cuando ha tomado un nivel litigioso.
e) Otra caracterstica distintiva es la posibilidad de que el querellado se retracte de
las manifestaciones injuriantes o calumniosas en dicha audiencia o en la apertura del
juicio. Retractarse es desdecirse en forma expresa de lo que se dijo anteriormente, por ello
solo est regulada para los casos de calumnia e injuria (art. 117 Cd. Penal).
f) En el caso de calumnia o injurias recprocas se habilita la acumulacin de las
pretensiones en un solo juicio, encuentra sus razones en el imperio de los principios de
21

economa procesal, concentracin, inmediatez, contradiccin, etc; y sobre todo en miras a
la posible conciliacin de las partes.
La acumulacin es posible si esta se trata de delitos de accin de ejercicio privado
45
.
Promocin de la accin por el particular ofendido:
Tanto la promocin como el ejercicio de la accin penal dependen de la querella. El
derecho de querellar tiene un carcter dispositivo, porque su ejercicio depende
exclusivamente de la voluntad del titular de ese derecho. Respecto de la forma y contenido
de la querella
46
.
Los legitimados para accionar sern distintos, en cuanto a cada delito en particular.
La legitimacin se impone como el requisito para que la persona que considere afectada la
relacin de disponibilidad del bien jurdico tutelado por la norma, formule, articule, accione
ante el tribunal de juicio por una pretensin concreta: que se persiga penalmente a l sujeto
activo de la lesin en miras a una condena.
Tienen derecho a querella toda persona con capacidad civil que se pretenda
ofendida por un delito de accin privada y al representante legal del incapaz, por los
delitos cometidos en perjuicio de ste (art. 347).
Existen dos supuestos controvertidos: el guardador del art. 76 del cdigo de fondo y
los dementes no declarados en juicio. Respecto de lo primero, se entiende que basta que
de hecho se tenga: el gobierno y el cuidado material y moral del incapaz, cualquiera que
sea la circunstancia que haya originado esa situacin. Supone una relacin estable de
permanencia, y no la tenencia momentnea o circunstancial. Conforme este razonamiento,
no es necesaria una guarda otorgada judicialmente puesto que a los fines de la tutela
penal alcanza con la guarda material, fctica, bastando su prueba por cualquier medio. En
cuanto al demente no declarado en juicio, puede constituirse como querellante, operando
la representacin slo cuando est as declarado; su incapacidad sobreviniente o
declaracin posterior derivar recin en ese supuesto en la necesidad de ser representado.
En el caso de las calumnias e injurias, el Cdigo Penal otorga legitimacin activa al
cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevinientes para ejercitar la accin despus de la

45
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pgs. 726-731
46
Leiva Ricardo, ob. Cit., pg. 19
22

muerte del ofendido. Maier sostiene la postura de que solo pueden continuar la promocin
hecha en vida por el ofendido; y otros autores como Donna o Fierro, sostienen que pueden
incluso promoverla en forma autnoma los sujetos sealados si antes de morir el ofendido
no la ejerci. Jauchen se adhiere a la segunda de las posturas, la regla es la legitimacin
activa en cabeza del ofendido, titular de la relacin de disponibilidad del bien jurdico (o su
representante legal o guardador si es incapaz de hecho, art. 76); pero, en el caso particular
de las calumnias e injurias, la propia normativa de fondo excepciona la regla, aclarando
que en los dems casos se va a proceder conforme a tal regla general. Y a su vez, es
clara la autorizacin del art. 75, cuando menciona que podr ser ejercitada (por su
cnyuge, hijos, nietos o padres sobrevinientes) presuponiendo un ejercicio de una accin
ya entablada.
En virtud de la regulacin de fondo, sujeto pasivo de los delitos contra el honor solo
podrn ser personas fsicas, es decir que se excluye a las personas jurdicas de la
titularidad de la accin en torno a los supuestos de calumnia o injuria; pero s pueden ser
sujetos pasivos de un delito de violacin de secretos o de concurrencia desleal
47
.
Disponibilidad: Es decir que su titular puede ejercitar la accin o no, o bien hacerla
cesar una vez comenzada. La disponibilidad implica que el titular de la accin, el sujeto
pasivo titular del bien jurdico protegido, puede elegir si persigue penalmente o no a quien
considera el sujeto activo del tipo penal
48
.
Limitacin objetiva y subjetiva de la accin privada:
La accin privada es divisible, pues no resulta necesario dirigirla contra todos los
responsables del suceso, a diferencia de la accin pblica que es indivisible pues debe
buscar el castigo de todos los que han participado en la comisin del delito
49
.
El querellante, al articular la accin de ejercicio privado, puede fraccionar la
persecucin, escogiendo perseguir solo a algunos de los ofensores, y tambin puede
seleccionar el o los hechos que estima importantes para accionar. Esto trae como
contrapartida que el tribunal no puede inmiscuirse en la eleccin de los hechos y de los
sujetos que haga el querellante al promover la querella.

47
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pgs. 732-736
48
Jauchen, ob. Cit., pg. 736
49
Conforme Leiva, pg. 19.
23

La iniciativa privada en cuanto al alcance de la accin planteada le corresponde al
querellante; el juez para el caso de no compartir la postulacin debera rechazarla, por
atipicidad, y no decidir el derecho a imponer.
Distinta es la situacin en cuanto aparece una conformacin delictual que sostiene
la apariencia de un delito perseguible de oficio, en donde ver extraer y enviar copias al
agente fiscal para que, llegado el caso y segn su criterio, ejerza la accin que
corresponde a su ministerio
50
.
Cd. Procesal P.
de la Nacin
Cd. Procesal P.
de la Prov. de
Ctes
Cd. Procesal P.
de la Prov de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Ciudad
Autnoma de Bs
As
Cd. Procesal P.
de la Prov. del
Chaco
Art. 7 - La accin
privada se ejerce
por medio de
querella, en la
forma especial
que establece
este Cdigo.
Artculo 7.- Accin
privada - La
accin privada se
ejercer por medio
de querella, en la
forma especial
que
este Cdigo
establece.
ARTICULO 8.-
Accin privada.-
La accin privada
se ejercer por
querella, en la
forma que
establece este
Cdigo.


Art. 3, parr. 3- La
accin por delitos
de accin privada
ser ejercida por
el ofendido o su
representante
legal. En caso de
mandato se
acompaar
poder especial
para el acto, bajo
consecuencia de
inadmisibilidad de
la denuncia o
querella.
ART. 8.- La accin
privada se ejerce
por medio de
querella, en la
forma especial
que establece
este Cdigo

CUESTIONES PREJUDICIALES
Significa una etapa anterior al juicio. Para Manzini es toda cuestin jurdica cuya
resolucin constituya un presupuesto para la decisin de la controversia principal sometida
a juicio
51
.
La existencia de un objeto procesal genera un proceso. El objeto del proceso es un
hecho humano considerado desde el punto de vista penal y en funcin punitiva. El hecho
humano solo es relevante desde el punto de vista de la ley penal cuando son violatorios de
bienes jurdicos y susceptibles de pena
52
.

50
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pgs. 743-744
51
Levene Rcardo.manual de derecho procesal penal T.I 2da ed.1993.ED Depalma
bs.as Pag 197
52
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pag64
24

La unidad del objeto est representada por la ecuacin simple de un hecho delictivo
imputado a un sujeto, constituye la existencia de un solo proceso, del cual su materia, su
tema a conocer y juzgar es precisamente aquel
53
.
Esa unidad jurdico procesal materia de cada proceso, demanda al juez su
conocimiento y juzgamiento. Ello generalmente se satisface y agota dentro del mismo
objeto. Pero hay casos en que para completar el conocimiento sobre el hecho se impone
el conocimiento de otro hecho que no forma parte del objeto procesal incluso que puede
estar fuera de competencia territorial o por materia del juez que interviene.
Aparece de esta manera otro hecho que no se conecta con el objeto del procesal del
proceso pero que entra en este porque le es necesario como su condicionante. Surge as
un hecho propio que es el condicionado y otro extrao que es el condicionante
54
.
Desde el punto de vista analtico se las divide segn el hecho condicionante sea
materia del derecho penal o ajeno al mismo
55
:
I) HOMOGENEAS:
Cuando se funda en un hecho condicionante condicionado en funcin del derecho
penal.
A su vez puede suceder de que ese hecho constitutivo tambin de delito este
sometido al juzgamiento del mismo juez del hecho condicionado, o por el contrario a otro
juez diferente por razones de competencia o de turno
56
.
Si se tratare del mismo juez actuando en el mismo expediente, en el que estn
acumulados los dos procesos ya sea que se iniciaron juntos o se acumularon luego por
conexidad delictual, como seria en el caso del delito de encubrimiento por guarda de la
cosa hurtada y el hurto de la cosa el juez tiene que conocer y juzgar de ambos hechos en
forma materialmente contempornea. Pero desde el punto de vita lgico: conoce y juzga

53
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pag64
54
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pag68
55
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pag69
56
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pag70
25

primero el hurto y ello como premisa previa y condicionante es luego usada para el
juzgamiento del encubrimiento es intelectualmente sucesiva dentro del mismo expediente.
En cambio s se tratare de los mismos hechos el hurto sometido a competencia
territorial del juez de la provincia de buenos aires y el encubrimiento a uno ordinario de la
capital federal este ltimo es incompetente respecto del primero de los hechos, entonces
solo conoce del hurto (no lo juzga)y coloca ese conocimiento como premisa lgica de su
pronunciamiento sobre el encubrimiento. Ello con total prescindencia del juzgamiento del
hurto ya sea absolutorio o condenatorio. Si fuere absolutorio, la solucin final est en el
recurso de revisin.
Ese conocimiento sin posibilidad de juzgar se denomina conocimiento incidental y
por l se evita tener que paralizar el proceso condicionado a la espera de la resolucin del
condicionante.
II) HETEROGENEA
Se da en el caso de que lo condicionante sea referido a materia jurdica ajena a la
penal, como puede ser la civil, comercial, administrativa. Por el cual por ser el juez penal
incompetente en razn de la materia no puede nunca conocer y juzgar a su respecto.
Pueden suceder algunos de los siguientes supuestos:
Prejudicialidad extrapenal absoluta o Prejudicialidad civil, obliga al juez penal a
suspender en todos los casos, su pronunciamiento hasta que el juez competente sobre la
materia no penal de que se trate, se pronuncie
57
.

Prejudicialidad penal absoluta: Se toma conocimiento del hecho condicionante
sin juzgarlo se asigna al juez penal la facultad de conocer, en todos los casos de la
prejudicialidad de naturaleza no penal asentando la prejudicialidad penal absoluta por va
de conocimiento incidental o de trmite.
Implica solo conocer de la materia condicionante, pero no la juzga aspecto este que
queda a cargo del juez a cuya competencia le est asignada aquella, que este ltimo
pueda juzgar en forma tal que altere el conocimiento incidental que funda el

57
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pags 70 y 71
26

pronunciamiento penal, no cambia nada ni en lo penal ni en lo civil. Salvo el caso de que
por via del pronunciamiento extrapenal se pretenda alterar el ya dictado en lo penal.

Prejudicialidad extrapenal relativa:
Es un sistema eclctico Se concede al juez penal la facultad de conocer de la
prejudicialidad extrapenal, pero ello se excepciona nicamente en los supuestos que
expresamente prev la ley. En cuyo caso el fuero penal queda subordinado a aquel que se
le impone esperar
58
.

Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Corrientes
Prejudicialidad penal: Art.9: Cuando la solucin de un proceso penal dependa de la
solucin de otro proceso penal y no corresponda la acumulacin de ambos, el ejercicio de
la accin se suspender en el primero despus de la etapa instructoria, hasta que en el
segundo se dicte sentencia firme. La prejudicialidad impone una resolucin previa a lo
principal. Este art. Establece una relacin de dependencia entre dos procesos penales en
cuanto a las soluciones respectivas de cada una, es decir no se puede dar solucin a uno
de los procesos si no hay solucin en el otro.
Pero no se trata de cuestiones incidentales, sino de decisiones de fondo
59
.
Acumulacin: no corresponde la acumulacin de los procesos dado que no se trata
de cuestiones o causas conexas, cuyo efecto es la acumulacin de los procesos para el
tribunal que resulta competente.
En la prejudicialidad los procesos en juego son resueltos por tribunales distintos. En
cambio en la acumulacin los procesos son resueltos por un mismo tribunal.
Suspensin del primer proceso: El primer proceso se suspende en la etapa
instructoria, hasta que en el otro haya sentencia firme, es decir, cuando no ha sido
recurrida o no admite ms recurso
60
.
Prejudicialidad Civil. Art.10: El tribunal deber resolver con arreglo a las
disposiciones legales que las rijan todas las cuestiones que se susciten en el proceso,
salvo las referentes a la validez y nulidad del matrimonio, cuando de su resolucin
dependa la existencia del delito.

58
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pags 71
59
Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes. Pag22
60
Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes. Pags
22 y 23
27

En estos casos, el ejercicio de la accin penal se suspender, aun de oficio, hasta
que la jurisdiccin civil recaiga sentencia firme, la que producir el efecto de la cosa
juzgada
La suspensin no impedir que se realicen los actos urgentes de instruccin
Competencia del tribunal penal: el tribunal que entiende en un proceso penal deber
Resolver el proceso principal como as tambin cualquier cuestin de la cual dependa la
determinacin de la existencia del delito que surja en el transcurso de dicho proceso.
Excepto: de que se trate de una cuestin prejudicial.

Cuestin prejudicial:
La doctrina es conteste en sealar que la nica cuestin previa prejudicial es la del
art.1104 C.C. segn la cual establece las cuestiones prejudiciales sern nicamente las
siguientes: 1 las que versaren sobre la validez y nulidad del matrimonio. 2 las que
versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes.
Sealando como nica cuestin prejudicial que hace cosa juzgada en sede penal
solo la primera de ellas. La interpretacin de la letra de la ley resulta armnica y otorga
valor a esta idea
61
.
No obstante ello no es unnime, existe una opinin ampliatoria de inclusin de una
segunda cuestin prejudicial y es la del inc2 del art.1104C.C. Entendiendo que a pesar
de la reforma a la ley de quiebras (ley 24522) en cuanto al suprimir la calificacin de la
quiebra igualmente el art. 176del C.P. Debe esperar una resolucin del juez comercial sin
el cual no existira el delito.
La diferencia con el caso del inc1 DEL ART.1104c.c es que el hecho constitutivo
de delito de contraccin de matrimonio ilegal se constituye con un antecedente factico
que no califica al sujeto activo sino que se toma como presupuesto del delito y lo que se
discute en el proceso civil que hace cosa juzgada en el penal es la existencia de aquel
presupuesto.
Mientras que en el caso de la declaracin de quiebra no se exige presupuesto
alguno. Sino una calidad en el sujeto activo presente al momento de ejercitar la accin
penal.
Correspondiendo en el caso contrario el archivo por atipicidad y no la suspensin
aguardando que sobrevenga tal calidad
62
.

61
Jauchen Eduardo M. tratado de derecho procesal penal. Pag 757
28

El inc 2 del art.1104 C.C debe ser eliminado por cuanto jams tuvo el carcter
que le asigna esa norma civil. Y a que tanto para el juez de comercio como para el juez
penal los hechos sobre cual versa la quiebra son los mismos que tipifican el delito de
quiebra fraudulenta. De modo que no se da la condicin de la prejudicialidad de que se
trate de los dos hechos. (Condicionante y condicionado).
Mantenida como nica cuestin la de la nulidad de los matrimonios debemos
aclarar que dentro de este sistema no es que sea la nica como cuestin prejudicial, sino
la nica que extrapenalmente subordina el trmite del proceso penal
63
.
Art.10 del C.P.P PROV CTES: Prejudicialidad Civil
Cuestin prejudicial (art.1104 y 1105 C.C)
Si bien el art. Del C.C indica como cuestiones prejudiciales:
1la validez o nulidad de los matrimonios. Y
2la calificacin de la quiebra de los comerciales, el cd. Procesal solo se refiere a
las primeras
64
.
Suspensin de la accin penal:
En la prejudicialidad civil la suspensin de la accin penal procede aun de oficio
Sentencia civil firme: en relacin a la validez o nulidad del matrimonio en donde el
tribunal penal no puede rever lo resuelto por el tribunal civil porque esta hace cosa
juzgada.
Pero si no existe sentencia civil firme y el tribunal penal dicta sentencia
condenatoria sobre la validez es nula por falta de competencia (art.31cpp).
Pero si la sentencia es absolutoria o de sobreseimiento es vlida porque no
desconoce la prohibicin del art 1104 C.C
Apreciacin: Art.11: Cuando se deduzca una excepcin de prejudicialidad, el
tribunal podr apreciar, no obstante lo dispuesto en el artculo anterior, si la cuestin
invocada es seria, fundada y verosmil, y en caso de que aparezca opuesta con el
exclusivo propsito de dilatar el proceso, ordenara que este contine.
Si el auto que ordena o niega la suspensin, fuere dictado por el juez de
instruccin podr ser apelado
65
.

62
Jauchen Eduardo M. tratado de derecho procesal penal. PagS 757 Y 758
63
Moras Mom, Jorge R. Manual de derecho procesal penal 6ta ed. Bs.as ED.
Abelendo-perrot.2004pags 71
64
Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes. Pag 24
65
Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes. Pags
24 y 25
29

ACCIN RESARCITORIA:
Jauchen toma la definicin de Creus que define a la accin resarcitoria como aquella
por medio de la cual el damnificado por el delito que es objeto de la accin penal que se
desenvuelve en el proceso- reclama en l la restitucin de lo que quit de su patrimonio o
la reparacin del dao que dicho delito produjo en ste
66
.
Para Jorge Moras Mom es aquella que pretende la reparacin del dao causado por
el delito, ya sea por va del resarcimiento, ya sea por restitucin o indemnizacin, tanto
como material como moral. Dado ese derecho acordado a la vctima, ella tiene la facultad
de optar o no por la accin en sede penal, o guarda silencio y la lleva a la sede civil
67
.
Es importante establecer una diferencia entre accin y pretensin habida cuenta
que emanan de fuentes jurdicas diferentes y sus destinatarios son diversos: la pretensin
se funda en el derecho material y se dirige contra el adversario, la accin se basa en el
derecho constitucional y procesal que establecen la estructura formal necesaria para
administrar justicia, y se dirige hacia el rgano jurisdiccional predispuesto, a quien se le
demanda una decisin concreta sobre el fundamento de la pretensin deducida.
En concreto, existen consecuencias o repercusiones que el hecho criminoso acarrea
a la persona indicada como vctima (posibilidad de demandar) y que a su vez, tambin
alcanzan algn grado de responsabilidad a todas aquellas relacionadas, sea por algn
vnculo directo (presunto autor) o indirecto u objetivo por las cosas que este us en la
mecnica delictual (terceros ajenos al hecho) en una potencial probabilidad de ser
demandados
68

Fundamento: Esta autorizacin encuentra sustento en el art. 29 del Cdigo Penal,
que al disponer que la sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del dao
material y moral causado y la restitucin de la cosa obtenida por el delito, autoriza al
damnificado a reclamar en sede penal, mediante una accin civil "independiente de la
accin criminal" (art. 1096 del C. Civil).
69



66
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 771
67
Moras Mom, Jorge; Manual de Derecho Procesal Penal, Ed. Abeledo-Perrot, 6ta
edicin act., Bs. As. 2004, pg. 106.
68
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 771
69
Caferrata Nores, Jose; Derecho Procesal Penal. Manual de derecho procesal Pg
112.
30

Requisitos para el ejercicio:
1) Accin penal en curso: es todo hecho, negativo o positivo que reviste los
caracteres de una figura penal y es la expresin de una conducta voluntaria, antijurdica y
culpable;
2) Existencia de un dao: el art. 1067 del C.C requiere la existencia de un dao
causado a otro, en su persona, bienes o derechos, y que ese dao sea susceptible de
apreciacin pecuniaria. Debe ser real y actual, el perjuicio debe nacer directamente del
hecho delictivo;
3) relacin de causalidad entre el delito y el dao: la accin penal intentada como
la civil incorporada surgen a partir del mismo suceso con caractersticas criminales, que ser
el hecho generador igualitario para accionar de ambas maneras , debiendo limitarse la
accin civil a la responsabilidad extracontractual derivada del hecho que es objeto de la
accin penal principal.
4) Deben cumplirse los requisitos de legitimacin en los respectivos
ordenamientos procesales, quienes indican quienes son los sujetos habilitados, variando
desde concepto de ofendido CPPN, pasando al de damnificado (directo y excluyendo al
indirecto) o directamente el de la vctima (CPPC Y CPPM), o tambin quien pretende ser
ofendido penalmente (CPPSF) y a su vez, en defecto de ellos, lo herederos forzosos.
5) Respetar los tiempos procesales para manifestar la pretensin civil: Por lo
general se produce durante la investigacin o la instruccin hasta la clausura de la misma.
6) En primer lugar se establece una forma es escrita, llamada instancia de
constitucin y luego la interposicin de la demanda sujeta a los mismos sustentos de fondo
y forma que cualquier demanda sustentada en sede civil
70
.
Esta accin que tratamos se caracteriza por ser:
1) De carcter privado esta accin tiende a hacer valer en todo caso una pretensin,
disponible y consumible, de derecho privado, incluso cuando es ejercida po el Ministerio
Pblico, y aunque a ste se le impone el deber de actuar.

70
Conforme Jauchen, Eduardo, ob. Cit., pg. 780
31

2) Accin civil es independiente de la accin penal en cuanto a su contenido, porque
una de ellas involucra a la otra, porque ambas pretensiones pueden ser dirigidas hacia
sujetos diferentes. aun cuando ambas se basen en el mismo hecho. La conexin subjetiva
entre ambas pretensiones es puramente eventual. Es posible pero no indispensable que se
dirijan hacia la misma persona.
3) La accin resarcitoria puede ser ejercida ante la jurisdiccin penal o civil,
indistintamente, a eleccin del promotor, con una diferencia que no comprometa la unidad
jurisdiccional: la intervencin del actor civil en el proceso penal, est supeditada a un juicio
de probabilidad que el juez emite sobre la existencia del derecho pretendido.
4) En sede penal, solo puede ser ejercida cuando est pendiente la accin principal.
Si la accin es promovida en sede civil, su ejercicio debe suspenderse en cierta
medida hasta la terminacin del proceso penal en curso, salvo casos excepcionales (CC art.
1101), y la sentencia penal adquiere, entonces el valor de la cosa juzgada, dentro de ciertos
lmites (CC arts 1102 y 1103). Una vez interpuesta la accin civil en sede penal es accesoria
en cuanto no tiene autonoma dentro del proceso penal en el que se subordina a la
promocin de la accin punitiva, su continuacin y reconocimiento en la sentencia
condenatoria penal. Si en cualquiera de esas etapas el juicio cesara, ella no puede
continuar. Es decir, la accin civil no se sustenta sola, sigue la suerte de su principal que es
la penal
71
.
Contenido y fines: El contenido de la accin es la pretensin, referida a que se
aplique el derecho de fondo que se llama actuacin del derecho material civil, se caracteriza
por ser portadora de una pretensin civil, que, a travs del proceso y aceptada en la
sentencia, se transformar en derecho subjetivo del actor a percibir lo reclamado y ejecutar
la sentencia en ese sentido
72
.
1) Accin restitutoria: en el sentido estricto, se dirige a conseguir que el delincuente
devuelva, a quien la posea, una cosa material (mueble o inmueble) que hubiere obtenido
mediante el hecho delictuoso (hurto, robo, usurpacin, etc). En sentido lato y de acuerdo al
art. 1083 del Cdigo Civil: restitucin del objeto que hubiese hecho la materia del delito se
tratara de restablecer el estado anterior al hecho ilcito; puede referirse a un derecho o
recuperar incluso un estado jurdico. Es importante destacar que puede ser ejercida esta
accin incluso por el simple tenedor an contra el mismo propietario de la cosa.

71
Resumen Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes.
Pag 24
72
Resumen Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes.
Pag 24
32

2) Accin resarcitoria de dao material: contemplara el dao emergente y el lucro
cesante tendiendo a restablecer el patrimonio econmico del damnificado, debiendo el
delincuente, si resulta civilmente responsable darle una suma de dinero equivalente al
perjuicio efectivo sufrido o lo que a causa del delito dej de percibir sea que el dao hubiese
afectado las cosas de su dominio o posesin, su persona, sus derechos o facultades. Debe
comprender el resarcimiento la reparacin integral, del dao material que sea jurdicamente
imputable y ese dao debe estimarse al momento de la sentencia.
3) Accin reparadora del agravio moral: causado por el delito penal (doloso o
culposo) tiende a lograr una especie de compensacin o satisfaccin de carcter pecuniario,
a veces especialmente prevista
73
.

Concepcin Clsica: Cuando analizamos la evolucin de la accin procesal penal
determinamos que en una primera etapa sta accin reemplaza a la accin fsica del
ofendido, desde que este pierde el derecho a venganza, su lugar es ocupado por el
derecho a reclamar, al mismo tiempo, el castigo del delincuente y la reparacin del dao
patrimonial causado por el delito. Es decir que la accin privada tiende entonces a hacer
efectiva, simultneamente, la responsabilidad penal y civil.
En una segunda etapa la idea de venganza privada es sustituida por la de venganza
pblica y, en general, despus de una gradual prevalecencia de los intereses pblicos
sobre los privados, correlativa al fortalecimiento de la potestad estatal, la accin penal se
distingue y separa de la civil, tanto por diversa naturaleza de los intereses que ella tiende a
satisfacer como por los diferentes fines que persiguen. La primera tiende a la satisfaccin
de intereses pblicos mediante la imposicin de una pena al culpable, la segunda procura
satisfacer el inters privado de la vctima, por obra de un resarcimiento del dao que
eventualmente ha podido causarle el delito.
Para la doctrina clsica la accin, ya sea civil o penal, es considerada como un
elemento dinmico del derecho sustancial, puesto en pie de guerra a consecuencia de su
violacin, llamndolo pretensin.
La reparacin del dao causado por el delito, destacndose de la pena, es
consagrada como un derecho subjetivo del damnificado. El art. 1077 del Cdigo Civil

73
Resumen Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes.
Pag 25
33

prescribe que todo delito hace nacer la obligacin de reparar el perjuicio que por l
resultare a otra persona. En el resarcimiento ha quedado el reducto firme de la persona
que sufre el dao, por la sencilla razn de que el derecho, mediante un precepto, no hace
ms que reconocer y tutelar el inters privado de aquella.
El art. 1096 de Cdigo Civil establece que: la indemnizacin del dao causado por
delito, slo puede ser demandada por accin civil independiente de la accin criminal, no
prescribe un impedimento para interposicin de la accin civil en sede penal, es decir que
no quiere significar que solo podra intentarse valer la pretensin en sede civil, sino alude a
la necesidad de que el titular debe hacer por medio una manifestacin expresa de
voluntad, mediante una instancia o demanda autnoma de quien se considere damnificado
por el delito.
Teora Positivista: para la escuela positivista la reparacin del dao causado por el
delito debe ser considerada, no solo como una obligacin del delincuente hacia la persona
damnificada, sino tambin una sancin que ha de sustituir la pena privativa de la libertad
en caso de delitos leves cometidos por delincuentes ocasionales, y como una funcin
social que el Estado debe cumplir en inters directo del perjudicado y en inters indirecto
de la defensa social. Esta teora pretende convertir un asunto privado en funcin pblica,
convirtindolo en prctica, en el sentido de que, no separando los medios civiles de los
penales, har ms general la aplicacin y exigir igualmente que la doctrina procesal
establezca formas y rganos especiales y ms cmodos para las categoras de medidas,
al obligar, por ejemplo a los jueces penales a la liquidacin por s ismos de los daos , para
suprimir las dilaciones y las evasivas de un nuevo proceso civil y al obligar a los
representantes del Ministerio pblico a proponer, tambin por si solos de oficio, cuando la
persona ofendida no lo hace, la condena a la reparacin civil
74
.
RESPONSABILIDAD DIRECTA E INDIRECTA:
El art 97 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin establece: Las personas que
segn la ley civil respondan por el imputado del dao que cause el delito podrn ser
citadas para que intervengan en el proceso, a solicitud de quien ejerza la accin
resarcitoria quien, en su escrito, expresar el nombre y el domicilio del demandado y los
motivos en que funda su accin. Estando en concordancia el art. 96 del Cod. Proc. De

74
Resumen Velez Mariconde, Alfredo; Derecho Procesal Penal T. I, Ed. Marcos
Lerner, 3ra. Edicin,2da. Reimpresin, Crdoba 1986, pgs. 294-299
34

Corrientes. El imputado aparece como supuesto responsable directo; el responsable civil,
es decir aquel sealado de acuerdo a las leyes civiles, es responsable indirecto. Y debe
responder por el dao causado por el imputado en virtud de que entre ambos existe un
vnculo que las leyes civiles consideran decisivo para sopesar sobre el demandado civil la
obligacin de responder por la accin del imputado
75
.
REGULACIN PROCESAL:
El art 29 del cdigo penal dispone que la sentencia que la sentencia condenatoria
"podr" ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la vctima.
Segn la doctrina positivista, quisieron imponer al juez penal la reparacin de los
daos, lo mismo que la restitucin de la cosa obtenida por el delito (inc.2do).
El proyecto de 1891 estableca que la condena penal trae aparejada la obligacin
de reparar el dao material y moral causado por el hecho punible...art.47 del CP.
De modo como describe moreno la sentencia condenatoria deba al mismo tiempo
aplicar la pena y determinar la indemnizacin.
El proyecto de 1906 sigui la misma orientacin que el anterior estableca "que la
sentencia condenatoria ordenara... la indemnizacin del dao material y moral causado a
la vctima.
La comisin especial de legislacin penal y carcelaria de la cmara de diputado
expresa su conformidad con el sistema del proyecto 1906, pero agrega el inc.1 del art.29 el
siguiente prrafo: las leyes de procedimiento reglamentaran esta accin. Tambin
reconoce que el delito crea para su autor una doble responsabilidad, la penal y civil.
La comisin de cdigo de la cmara de senadores, no obstante la opinin de Roja,
mantuvo el citado art.29 del Cdigo Penal, pero en lugar de "la sentencia condenatoria
ordenar" se puso "Podr ordenar".
EL ACTOR CIVIL
La ley procesal debe reconocer el derecho del damnificado o de sus herederos
para constituirse en el proceso penal, como actor civil y demandar la restitucin de la cosa

75
Resumen Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes.
Pag 157
35

obtenida por el delito, la indemnizacin del dao material o la reparacin del dao moral,
es decir debe regular las condiciones en que la accin civil podr ser ejercida en sede
penal por su titular.
La nueva legislacin autoriza tambin la citacin o intervencin del supuesto
civilmente responsable
76
.
Con la vigencia del cdigo penal, la accin civil es ejercitable dentro del proceso
penal, para pretender la reparacin del dao causado por el delito, ya sea por la va de
resarcimiento o por la va de restitucin o indemnizacin, tanto material como moral. la
accin civil en el proceso penal es un derecho acordado a la vctima, en cuanto ella tiene la
facultad de optar si ejercita o no la accin en sede penal, o guarda silencio y la lleva
directamente a la sede civil.
Esta accin se caracteriza por ser portadora de una pretensin civil, que a travs del
proceso y aceptada en la sentencia, transformara en derecho subjetivo del actor a percibir
lo reclamado y ejecutar la sentencia en ese sentido.
CONSTITUCION DE PARTE- Art.84
Nuestra legislacin admite, como se ha visto, que el presunto damnificado, sus
herederos, o sus representantes legales (concepto s de derecho civil) puedan asumir en el
proceso penal la calidad de actor civil.
Concepto: el actor civil accesorio a la penal, deduce la pretensin de resarcimiento
basada en el mismo hecho que constituye el objeto de esa relacin, requiriendo una
sentencia favorable.
INSTANCIA - Art.85
La instancia de constitucin: es un pedido de participacin en el proceso.
En el pedido deber enunciarse los daos que se dicen ser sufridos, las condiciones
personales del accionante y su domicilio, el proceso en el que se pretende actuar siendo
suficiente que indique la caratula del expediente o sumario y ser interpuesto ante el juez

76
Velez Mariconde, Alfredo; Derecho Procesal Penal T. I, Ed. Marcos Lerner,
3ra. Edicin,2da. Reimpresin, Crdoba 1986, pgs. 299-309
36

que conoce en el delito, con el objeto de garantizar el derecho de defensa del imputado y
del civilmente responsabilidad.
DEMANDADO - Art.86:
El actor civil debe demandar conjuntamente al imputado y al civilmente
responsable, en el caso de que no puedan ser los mismos.
Si el imputado no est individualizado basta que en la instancia se coloque "contra
los partcipes en el delito". Nuez entiende la constitucin de demandado civil a los
herederos del partcipe en el delito y entiende que pueden ser demandados todos los
regulados por los ar.45 y 46 del CPN en cuanto regula la participacin criminal.
El cdigo permite al actor contra quien o quienes de varios imputados dirigir la
accin si nada dice al respecto se entender que acciona contra todos.
RECHAZO Y EXCLUSION DE OFICIO: EFECTOS - Art. 87
Efectos: el rechazo de la constitucin del actor social puede resolverse hasta los
actor civil puede resolver se hasta los actos preliminares del juicio y su dictado proceder
por el presidente del tribunal, si es durante esta etapa o por el presidente del tribunal, si es
durante los actos preliminares del juicio. En todo caso adoptar la forma de un decreto
fundado.
La intervencin del actor civil es manifiestamente ilegal cuando, conforme a la ley
sustantiva y a la ley procesal, carece de razn legal que la justifique ya sea porque- no
tenga derecho a la reparacin o porque- no tenga legitimacin procesal para ejercer la
accin.
Corresponde rechazar el pedido de constitucin de parte como actor civil en sede
penal, de quien no resulta damnificado directo del ilcito penal, sin que dicha resolucin
resulte violatoria de garantas constitucionales.
Corresponde rechazar la solicitud de constitucin del actor civil en proceso penal a
quien no acredito su representacin ni satisfizo cuanto dispone el art. 330 del Cdigo
Procesal.
37

La decisin del juez de rechazar la demanda de oficio porque no consider a los
actores civiles damnificados directos respecto del dao resarcible generado por la accin
ilcita es arreglada a derecho.

OPORTUNIDAD - Art.89:
El artculo seala el momento preclusivo para constituirse en actor civil, pasada
dicha oportunidad no podr ser tenido como parte. Producida esta situacin siempre
quedara salvo el ejercicio de la accin resarcitoria en el fuero civil.
NOTIFICACION - ART.90:
Lo que se debe notificar es el decreto que acuerde su constitucin.
Vlez Mariconde, opina que el imputado debe ser notificado siempre porque tiene
inters en oponerse a la intervencin del actor civil (Accin Resarcitoria ,pgs. 142 y 143).
Si el imputado demandado, es decir contra el que se insta el actor civil, no es
notificado del decreto, la constitucin no surtir efectos.El decreto que acuerda la
constitucin deber dictarse en el trmino fijado por el art.131 y las notificaciones debern
efectuarse por el art.146 y ss.
Tambin corresponde que se le notifique al defensor del imputado elegido o
nombrado de oficio.
El trmino corre en este caso, a partir de la aceptacin del cargo.
DEBER DE ATESTIGUAR - ART.93
El actor civil es a la razn vctima del delito, o cuando menos damnificado por el
mismo, razn por la cual su testimonio es de especial importancia, Nez dice que solo no
es admisible su testimonio en lo que concierne a la accin civil que persigue, sino tambin
en el ejercicio de la accin penal, en razn del inters pblico que fundamenta la misma
77
.

77
Resumen Leiva Ricardo Daniel. Cdigo procesal penal de la prov. De corrientes.
Pag 145-154
38

APARTAMIENTO
78

1) PROCEDENCIA: El apartamiento del actor civil puede resultar:
a) De la actividad de otro sujeto procesal lo que se manifiesta en dos casos: a1)
oposicin de las otras partes acogida por el tribunal al resolver el incidente; a2)
Rechazamiento o exclusin de oficio por el tribunal;
b) De la conducta (activa u omisiva) del propio actor civil constituido: desistimiento
expreso o tcito.
c) De la paralizacin del proceso por causa de rebelda o locura del imputado (art.
84 y 88 cd. Crdoba y 17 Mendoza) caso que son excepcin a la regla del art. 1101 del
Cdigo Civil, en los cuales el apartamiento esta dejado a la voluntad del actor, o se
mantiene en el proceso penal a la espera de su continuacin, o se aparta para ejercer la
accin civil, donde podr obtener sentencia aun antes que el pronunciamiento penal.
d) Del sobreseimiento parcial a favor del imputado perseguido civilmente o con
respecto al que ha sido citado como tercero demandado, cuando se resuelve en la
instruccin, y para la mayora de los cdigos tambin cuando se resuelve in juicio; es una
consecuencia del efecto del sobreseimiento respecto de la accin civil en sede penal, lo
que podr trasladarse en la sede civil. No lo produce el sobreseimiento dictado en casacin
o inconstitucional.
e) De la perencin de instancia cumplida conforme a la ley procesal civil, cuando por
extensin de la pretensin penal referida al mismo hecho por el cual se ejerce la accin
civil, la ley procesal penal permite al actor continuar en el proceso, en el cual hay otros
hechos imputados. La perencin durante el juicio permite ejercer la accin en sede civil, sin
perjuicio de la prescripcin, la perencin en la alzada deja firme la sentencia recurrida.
2) OPOSICIN: La oposicin es el pedido de un de las partes para que el tribunal
excluya al actor civil del proceso, previa audiencia del mismo, evitando su definitiva
constitucin, se trata del ejercicio de la excepcin en su contenido procesal, en cuanto
resiste la viabilidad de la accin civil en sede penal, a la irregularidad de su ejercicio: falta
de titularidad, defecto de representacin, defecto legal, incompetencia, etc.

78
JORGE A. CLARI OLMEDO. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Pg. 125 a
134.Actualizado por Carlos Alberto Chiara. Editorial: Rubinzal-Culzoni.
39

Estn legitimados para la oposicin los demandados (imputados o terceros) y para
algunos cdigos tambin el Ministerio Fiscal (Santiago del Estero).
Clari Olmedo opina que el Ministerio Fiscal no podr plantear oposicin por no ser
contradictor del actor civil, esto sin perjuicio de que pueda indicar al tribunal pos defectos a
la ilegalidad de la instancia de la constitucin para la exclusin de oficio del actor.
Bajo la sancin de caducidad, la oposicin debe plantearse dentro del plazo fijado
por la ley (de tres a cinco das) contando desde la notificacin al imputado o la citacin o
intervencin del tercero; no obstante como se ha dicho, algunos cdigos permiten
reproducir el incidente inmediatamente despus de abierto el debate. En este caso el
trmite ser la llamada cuestiones preliminares. Esta ltima solucin no parece
consecuente, y no ha tenido vigencia en la prctica. Los cdigos ms modernos los
sustituyen por la apelabilidad de la exclusin.
La instancia abre un incidente, cuyo trmite puede ser diferido para la etapa
preliminar del juicio cuando pudiere retardar la clausura de la instruccin. Tambin
corresponder su trmite en el juicio cuando se procede por citacin directa (cd. de
Mendoza). Admitida la instancia incidental se sustanciar con audiencia de los interesados,
conforme se preve para las excepciones, pero el trmite de la principal slo se
suspender cuando fuere indispensable. Las pruebas deben ofrecerse junto con los
escritos de alegacin. La resolucin firme que acoja la oposicin excluir al actor civil del
proceso.
3) RECHAZAMIENTO DE OFICIO: todos los cdigos modernos, autorizan la
exclusin de oficio del actor civil cuando su intensin fuese manifiestamente ilegal (art. 105
cd. de crdoba) siendo apelable lo que en este sentido resuelva el juez de instruccin. El
tribunal puede excluirlo en cualquier etapa de la instruccin y durante los actos
preliminares del juicio, mientras no haya mantenido la constitucin al resolver el incidente
de oposicin. Las razones fundamentadoras de la exclusin que recin aparecen
acreditados o admitidos en el debate pueden ser tenidos en cuenta como cuestin previa
para el rechazamiento al dictar sentencia.
El Rechazamiento debe fundarse en la manifiesta ilegalidad de la constitucin. Con
ella se capta tambin los fundamentos de la oposicin. Debe ser patente la carencia de
fundamento procesa y sustancial. No debe entrarse a la negacin del derecho por cuanto
40

queda a salvo el ulterior ejercicio de la accin en sede civil. Se trata de evitar la
introduccin en el proceso penal de cuestiones extraas a su objeto especfico que
entorpezcan su desarrollo.
Vale para el rechazamiento de oficio lo dicho para la oposicin con respecto a la
posibilidad de reproducir o no la instancia en el comienzo del debate. Cuando el
rechazamiento proviene del juez de instruccin, la resolucin respectiva es apelable.
Clari Olmedo sostiene que este rechazamiento no tiene ms efecto sustancial que
el de apartar del proceso al que intent constituirse en parte civil. Aunque se motive para
ello en un argumento de fondo, carece de eficacia material por cuanto no decide sobre el
fundamento de la pretensin.
En crdoba, la ley 8658-publicada el 30 de diciembre de 1997- efectu reformas
importantes al cdigo Procesal Penal, entre ellas lo relativo al rechazo y exclusin de oficio
del actor civil contenida en el art. 13, a saber:
Art. 105: Rechazo y Exclusin de Oficio: durante los actos preliminares del juicio el
tribunal podr rechazar y excluir de oficio por decreto fundado, al actor civil cuya
intervencin fuere manifiestamente ilegal, salvo que su participacin hubiere sido
concedida al resolverse un incidente de oposicin.
Es congruente la eliminacin de habilitacin de los rganos de la investigacin
preparatoria con la paralela adjudicacin de competencia al tribunal de juicio para que
durante los actos preliminares del mismo, si se verifican situaciones de manifiesta
ilegalidad en la constitucin e intervencin del accionante civil, pueda aquel por decreto
fundado excluir de oficio a este ltimo, salvo que su participacin haya sido otorgada con
anterioridad a dicha instancia preliminar al resolverse un incidente de oposicin, el cual ya
no ser entonces resuelto en la fase inicial preparatoria.
En conclusin, dice Clari Olmedo, nos parece acertado que las cuestiones relativas
a la admisin y/o rechazo de la intervencin del actor civil sean resueltas
jurisdiccionalmente y en el transcurso de los actos preliminares del juicio, sin hacerlo- por
razones prcticas y de mayores garantas para las partes civiles- en la etapa procesal de
investigacin preparatoria, a fin de posibilitar que con ella se pueda ingresar al mismo sin
tener incertidumbre sobre el particular.
41

ATRIBUCIONES
79
.
1) DIRECCIN DE LA PRETENSIN: La ley no impone que en el acto de
constitucin el actor civil dirija la pretensin contra persona determinada o fije el monto del
juicio que afirma haber experimentado. Estos dos elementos deben integrar la instancia en
el momento de concretarse la pretensin: demanda propiamente dicha.
En lo subjetivo, el actor civil puede actuar aunque no se hubiese individualizado al
imputado en los primeros momentos, de la investigacin, con lo cual colaborar con su
actividad proponiendo diligencias. Pero an con imputado individualizado, antes de
concretarla el actor civil puede dirigir su pretensin contra todos o contra uno o algunos de
los varios imputados. Entendindose que si i indica a ninguno, lo dirige contra todos los ya
identificados y los que se identifiquen durante el curso de la investigacin. En cuanto a los
terceros este principio se extiende solo a los que ya han sido posibles terceros, debe
pedirse especficamente su citacin, sea en la misma instancia o por acto posterior
oportuno (art. 99 cd. Cba.).
Interpretando (Clari Olmedo) esta norma se ha concluido que la pretensin civil
puede ser dirigida solamente contra un tercero considerado civilmente responsable
excluyendo al imputado por el cual deba responder. Afirma Clari que esta solucin no es
conveniente en el proceso penal, pues la necesaria presencia del imputado no justifica su
exclusin en lo que respecta a la cuestin civil. A esta ltima conclusin permite llegar sin
embargo una interpretacin literal de la norma si se advierte que la conjuncin y es
copulativa.
2) OBJETO DE LA PRETENSIN: Objetivamente la pretensin del actor civil
(reintegradora patrimonial) comprende el resarcimiento conforme resulta captado por el
art. 1083 y 1078 del cdigo civil: 1) reposicin de loa cosa a su estado anterior, 2)
indemnizacin del dao material (lucro cesante y dao emergente), 3) reparacin del
agravio moral. Los cdigos procesales penales modernos captan este contenido al
referirse a la accin civil.
Estos rubros deben resultar o ser consecuencia del hecho que es objeto del proceso
por ser el penalmente imputado, salvo en lo que se refiere al asegurador. Con respecto a

79
JORGE A. CLARI OLMEDO. Derecho Procesal Penal. Tomo II. Pg. 125 a
134.Actualizado por Carlos Alberto Chiara. Editorial: Rubinzal-Culzoni.
42

este se extiende a la subrogacin del art 80 de la ley 17418, surgida del contrato de
seguro. Este tema de derecho sustancial que aqu interesa en lo que hace al lmite puesto
a la pretensin del actor civil desarrolla tambin este contenido el art. 29 del cdigo penal:
indemnizacin del dao material y moral, y la restitucin de la cosa obtenida por el delito.
El actor civil puede, a su vez, limitar este contenido de la pretensin al instar su
constitucin en el proceso. Este lmite vincular al tribunal por cuanto fija la amplitud de la
accin ejercitada. No podr ampliarse vlidamente al concretarse la pretensin pero si
antes de producida la caducidad. Para constituirse. Ya se advirti que esto no se refiere al
cuanto de la reclamacin, sino al que de ella: rubros que lo integran.
Dado que el hecho imputado es el mismo que se afirma como productor de las
consecuencias civiles que son objeto secundario del proceso penal, el actor civil ha de
tener atribuciones de prueba y alegacin sobre ese hecho en las oportunidades
establecidas por la ley
3) ATRIBUCIONES GENRICAS: Este aspecto fctico se integra con el hecho y las
consecuencias de ese hecho, vale decir, con el dao que su comisin ha producido al actor
civil.
Esto puede probarse a lo fines penales, y es indispensable acreditarlo a los fines
civiles. Con respecto al dao, el actor civil podr acreditar su existencia y su extensin,
para apoyar en ellas la pretensin reintegradora total. Tambin con respecto a ese dao
tiene atribuciones para probar y alegar la responsabilidad civil del imputado en cuanto
autor del hecho, y en su caso del tercero, demandado en cuanto vinculado a aquel por la
ley como tercer civilmente responsable. Debe acreditar los hechos de los cuales surja esa
responsabilidad indirecta.
Este es el alcance que fijan los cdigos procesales penales ms modernos, a la
prueba y discusin del actor civil, de donde surgirn limitaciones al respecto.
4) ATRIBUCIONES Y SUJECIONES ESPECFCAS: En general puede afirmarse
que en forma implcita le est prohibido probar y alegar circunstancias o cuestiones
exclusivamente referidas al problema penal. No puede inmiscuirse en lo que es tarea
exclusiva del acusador pblico (o del juez). El actor civil o puede, por ejemplo, pedir la
condena del imputado o una determinada pena o la aplicacin de una medida de
seguridad. Solo podr alegar una circunstancia agravante o una concreta calificacin
43

penal, cuando ella sea susceptible de influir en el monto o tipo de responsabilidad civil. En
concreto su lmite est dado por la referencia de su actuacin al objeto secundario del
proceso penal.
Especficamente la ley acuerda al actor civil determinadas atribuciones y le fija
sujeciones. Tambin se refiere a en el cuanto parte, o sea en el conjunto de los dems
intervinientes frente al tribunal, incluso el fiscal.
Las facultades e imperativos son los siguientes:
-Acreditar el hecho, el dao, y la responsabilidad civil, que solo tiene restriccin en
cuanto a lo primero, si se tratare de una circunstancia solo penalmente relevante.
-Para no sucumbir, l debe probar sus afirmaciones relativas a su calidad y ttulo
que alega, y dems condiciones que fundamentan la pretensin civil exclusivamente como
tambin la calidad de responsable indirecto del tercero demandado.
-debe formular concretamente la peticin de condena contra persona determinada
y por un objeto especfico, vale decir concretar la pretensin para que el tribunal pueda
resolver sobre ella.-Para su eficaz intervencin, el tribunal debe notificarlo de toda
resolucin que pueda afectar su inters, y citarlo a los actos fundamentales del proceso
bajo conminacin de nulidad relativa. Cuando tenga inters, no se lo podr prohibir la
intervencin en las etapas impugnativas, aunque no hubiere podido recurrir.
-Dentro de los lmites marcados por la ley, puede recusar a jueces y fiscales,
plantear cuestiones de pronunciamiento previo, oponerse a la intervencin de terceros,
examinar el sumario cuando no sea secreto, controlar los actos de investigacin, deducir
nulidades, interponer recurso, examinar los autos durante el juicio, dar conformidad a
lecturas de actas y documentos, intervenir en la instruccin supletoria, presentar memorial
al debate, y en el plantear cuestiones, e interrogar an al imputado mientras se respete su
libertad de declarar, y concluir en los debates.
En general est sujeto a la observancia regular y legal el trmite durante todo su
desenvolvimiento, debe constituir domicilio procesal, estar asistido por letrado en los actos
ms importantes, y anticipar gastos para la citacin de testigos ofrecidos solo por l.
-Si hubiese sido testigo del hecho se le impone declarar en este carcter, sin
perjuicio de la valoracin que el tribunal haga de su testimonio.
44




DESISTIMIENTO
80
:
En el Tt. 4; Cap. 5 (El actor civil), el art.94 del CPPN norma el desistimiento
enunciando que: "El actor podr desistir de la accin en cualquier estado del proceso,
quedando obligado por las costas que su intervencin hubiere causado. El desistimiento
importa renuncia de la accin civil. Se lo tendr por desistido cuando no concrete la
demanda en la oportunidad fijada en el art. 93 o no comparezca al debate o se aleje de la
audiencia sin haber formulado conclusiones".
En tanto el cdigo de la Provincia de Corrientes regula el desistimiento de la accin
privada en los arts. 451 y 452; en el primer art mencionado hace referencia al
desistimiento expreso enunciando que: " el querellante podr desistir en cualquier estado
del juicio, pero quedar sujeto a responsabilidad por sus actos anteriores"; mientras que en
el art. 452 regula el desistimiento tcito al prescribir que:" Se tendr por desistida la accin
privada:
1) Si el procedimiento se paralizara durante un mes por inactividad del querellante o
su mandatario, y stos no lo instaren dentro del tercer da de notificrsela el decreto, que
se dictar aun de oficio, por el cual se le prevenga el significado de su silencio;
2) Cuando el querellante o su mandatario no concurrieron a la audiencia de
conciliacin o del debate, sin justa causa, la que deber acreditar antes de su iniciacin, si
fuere posible o en caso contrario, dentro de los dos das de la la fecha fijada para aquella;

80
Velez Mariconde, Alfredo; Derecho Procesal Penal T. I, Ed. Marcos Lerner,
3ra. Edicin,2da. Reimpresin, Crdoba 1986.-
Jauchen, Eduardo; Tratado de Derecho Procesal Penal T.I, Ed. Rubinzal-Culzoni
Editores.-
http://drterronderechoprocesalpenal.blogspot.com.ar/2013/04/el-actor-civil-y-el-
civilmente.html
http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/DerechoComparado/24/art/art27.pdf(VMa
riconde)
http://legales.com/tratados/p/pactor.htm
http://www.infojus.gov.ar

45

3) Cuando muerto o incapacitado el querellante no compareciera ninguno de sus
herederos o representantes legales a proseguir la accin, despus de tres meses de
ocurrida la muerte o incapacidad."
En la provincia de Chaco encontramos el desistimiento en el art. 83: " El actor civil
podr desistir de su demanda en cualquier estado del proceso, quedando obligado por las
costas que su intervencin hubiere causado. El desistimiento importa renuncia de la accin
civil. Se lo tendr por desistido cuando, regularmente citado, no comparezca a la primera
audiencia del debate, o no presente conclusiones o se aleje de la audiencia sin haberlas
formulado oportunamente".
En el caso de la provincia de Buenos Aires, el desistimiento se encuentra regulado
en el art. 70: "El actor civil podr desistir del ejercicio de la accin civil en cualquier estado
del proceso, quedando obligado por las costas que su intervencin hubiere causado. El
desistimiento del ejercicio en sede penal no obstar su deduccin en sede civil. Se lo
tendr por desistido cuando no demande en la oportunidad fijada en el artculo anterior o
no comparezca al debate o abandone la audiencia sin formular conclusiones. La resolucin
que rechace o excluya al actor civil no impedir el ejercicio ulterior de la accin ante la
jurisdiccin respectiva".
En base a lo antes expuesto se puede decir que el desistimiento es un medio
procesal que extingue la accin y al mismo tiempo modo de extincin del proceso.
"Desistimiento. Concepto: La exclusin del actor civil puede producirse tambin a
consecuencia de su propia conducta procesal, de su desistimiento, es decir, de una
declaracin de voluntad mediante la que revoca su instancia de constitucin, abandonando
la posicin de sujeto de la relacin procesal y renunciando a la pretensin deducida.
En nuestro sistema -donde produce un efecto de derecho sustantivo- el
desistimiento constituye un negocio jurdico unilateral, pues su existencia depende por
completo de la voluntad de quien desiste y no del demandado. Como importa la renuncia
del pretendido derecho o de la pretensin jurdica - de suerte que sta no puede hacerse
valer ulteriormente en el mismo proceso penal ni en otro civil- el demandado carece de
inters para oponerse al puro y simple abandono.
CAPACIDAD: la capacidad para desistir es la misma que se requiere para
constituirse en actor civil; mas dado el valor del desistimiento, cabe advertir: que los padres
46

no puede desistir de la pretensin reparatoria que hubieren deducido a favor de sus hijos, a
menos que fueren autorizados por el juez (art. 297 Cd. Civ.); que el tutor y el curador
tampoco pueden hacerlo (art. 450 inc. 6y 475 Cd. Civ.), salvo que el desistimiento fuera
consecuencia de una transaccin; y que el representante voluntario solo puede desistir con
poder que especialmente lo autorice.
EFECTO SUSTANCIAL: El titular de la accin resarcitoria, como sabemos, puede
promoverla ante la jurisdiccin penal o la civil. El Estado le concede la facultad de optar por
la va que estime ms conveniente. Pero si elige la primera, entonces rige el antiguo
principio de que electa una via non datur recursus ad alteram. No puede el accionante
desistir tan solo de la accin procesal y reservarse el derecho de dirigirse posteriormente a
la jurisdiccin civil. Su desistimiento implica la renuncia del derecho que pretendi, que
afirm tener, vale decir, de la pretensin privada, y por ende, de su extincin.
ESPECIES: El desistimiento puede ser expreso o tcito, segn la forma como se
manifiesta la voluntad del actor civil.
a) Desistimiento expreso es la declaracin escrita u oral -segn el momento en que
se produce- que el actor civil podr hacer en cualquier estado (lato sensu) del proceso:
durante la instruccin; incluso cuando se tramita ante la Cmara un recurso de apelacin;
en la etapa preliminar del juicio; durante el debate, hasta su clausura; mientras se
sustancian los recursos de casacin o inconstitucionalidad, ante el Tribunal Superior, hasta
la audiencia destinada a dictar sentencia.
La ley no determina la forma del acto procesal ni supedita su validez a la notificacin
de las partes: basta que se trate de una clara manifestacin de voluntad hecha ante el
rgano jurisdiccional actuante.
b) El desistimiento tcito o presunto: se produce en virtud de una conducta procesal
que permite presumir claramente, el abandono de la accin civil:
1 Cuando el actor civil, regularmente citado, no comparece al debate o no presenta
conclusiones.
La citacin no existe cuando no se efecta en el domicilio fijado por aqul a los fines
de las notificaciones.
47

2 Cuando el actor civil , despus de haber concurrido al debate, se aleja de l sin
formular sus conclusiones en la oportunidad que la ley seala, de modo que, si el debate
se realiza en varias audiencias, el actor civil puede no concurrir a alguna de ellas sin
considera que se desiste.
EFECTOS PROCESALES: El desistimiento del actor civil produce varios efectos:
1 En cuanto es una revocacin de la instancia de constitucin, quien desiste pierde
definitivamente la condicin de sujeto procesal, de tal modo que no puede adquirirla
nuevamente en el proceso. se trata de una preclusin en sentido estricto: la instancia
ulterior sera incompatible con su propia conducta procesal anterior.
2 Determina igualmente la caducidad de la intervencin del demandado como
responsable civil, tanto si ella se hubiera producido por citacin, como si hubiese sido
voluntaria.
3 El actor civil que desiste queda obligado a los gastos y costas que haya
ocasionado con su intervencin; es decir, aquellos que los demandados efectuaron a
causa de esa intervencin, y ninguno posterior a la notificacin del desistimiento"
EL DEMANDADO CIVIL. PERSONAS QUE COMPRENDE.
En el Cap. 6 el CPPN regula lo concerniente al demandado civil disponiendo en el
art. 97 sobre su citacin; en el art. 98 la oportunidad y forma; en el art. 99 la nulidad de la
citacin y en el art. 100 la caducidad de la intervencin del demandado.
En el CPP de la provincia de Corrientes la cuestin del demandado civil se halla
regulada en los arts. 96, intervencin forzosa; 97, decreto de citacin; 98, nulidad de la
citacin; 99, rebelda; 100, intervencin espontnea; 101, oposicin; 102, capacidad y
exclusin; 103, caducidad; 104, facultades y garantas.
Siguiendo a Maier se pueden distinguir dentro de la figura del demandado civil a tres
sujetos diferente: a) el imputado; b) el tercero civilmente demandado y c) el asegurador
citado en garanta.
a) El Imputado: la persona perseguida penalmente es quien soporta la demanda
civil. No existe persecucin posible dentro del proceso penal, si la accin reparatoria no se
dirige directamente contra el imputado.
48

Teniendo en cuenta el carcter privado de la accin civil, en principio, la pretensin
se puede dirigirse contra cualquiera que el actor considere que est obligado a reparar.
Como consecuencia de ello el actor no est obligado a demandar a todos los intervinientes
en el hecho delictivo, sino slo a alguno o algunos de ellos.
Para el caso de la responsabilidad refleja dela art. 1113 del Cd Civ., quien ejerce la
accin civil slo puede demandar a quien considere tercero civilmente responsable (quien
sin participar del hecho punible responde por el dao causado por quien ha participado en
l) , si tambin demanda a algn imputado por quien el tercero est obligado a responder.
En el caso de pluralidad de imputados, si la accin civil no menciona a los
demandados ya individualizados como imputados, se debe entender que se dirige contra
todos aquellos que participan como tales en el procedimiento.
b) El Tercero Civilmente Demandado: La ley procesal penal remite a la normativa
del cdigo civil (arts. 1113 y ss.; 1561), cdigo de comercio (arts. 126:127 y 162) y cdigo
penal 8art. 32) para determinar quin puede ser demandado civilmente en el proceso
penal, a pesar de no haber sido autor del hecho punible o de no haber participado en l. es
quien en razn de sus dependientes, cometen el ilcito penal que provoca el dao
resarcible o colaboran en l, en tareas propias de esa dependencia o con ocasin de ella,
o en razn de que la cosa utilizada para provocar el dao le pertenece (hay excepciones),
o el hecho de participar a ttulo de lucro de los efectos del hecho punible, hasta el valor de
su participacin, responde tambin por los efectos dainos del hecho punible.
Con relacin a la intervencin voluntaria o espontnea del tercero, en el CPPN se ha
eliminado esta posibilidad y slo procede aquella que responde al llamado del actor civil.
Cuando es solo el actor quien puede traer a juicio al tercero civilmente demandado,
la constitucin anterior a la demanda es meramente provisional, ya que si el actor no
concreta la demanda en la oportunidad fijada o no lo hace contra el tercero civilmente
demandado, tal comportamiento procesal importa un desistimiento formal que hace cesar
la intervencin del tercero civilmente demandado.
El tercero civilmente demandado en el proceso penal es un litisconsorte del
imputado como demandado civil y, por ello, su funcin se vincula a su derecho de
resistencia frente a la demanda. El tercero demandado civilmente, una vez constituido en
el procedimiento, tiene en l facultades similares a las del imputado.
49

Con relacin a la rebelda (no acudir a la citacin), el CPPN no la ha legislado como
si lo hace el de la provincia de Corrientes; ante la rebelda del tercero civilmente
demandado el proceso se sigue dirigiendo en su contra y la sentencia, en lo relativo a la
reparacin civil, lo abarca, salvo que alguna notificacin resulte invalida.
c) El Asegurador y su citacin en garanta: La ley nacional de seguros (17418),
permite la constitucin del asegurador como parte civil en el proceso penal.
El asegurador slo podr constituirse como actor civil para demandar al autor del
siniestro o partcipe en l que ha provocado el dao por l reparado, cuando la ley procesal
penal permita la demanda en el procedimiento penal de quien en definitiva ha soportado el
dao, incluso por la relacin contractual con la vctima o por cesin.
Existe consenso en relacin a la posibilidad de que, tanto el actor civil, como el
demandado, a su vez el imputado o el tercero civilmente demandado, citen en garanta de
la obligacin de reparar demandada, al asegurador.
EL DEMANDADO CIVIL INGRESO EN EL PROCESO
81
:
Segn el art 96 del CP de Corrientes, refiere a la intervencin forzosa, y dice: Quien
ejerza la accin resarcitoria, podr pedir la citacin de la persona, que segn las leyes
civiles responda por el dao que el imputado hubiera causado con el delito, para que
intervenga en el proceso como demandada.
La instancia deber formularse en la forma y plazos prescriptos por los art 85 y 89,
con la indicacin del nombre y domicilio del demandado y de su vnculo jurdico con el
imputado.
Este es el momento de ingreso del demandado civil, ya que por medio del decreto
de citacin el tribunal llama al demandado para que comparezca al proceso y asuma la
condicin de parte (1). La citacin ya presupone el ejercicio de la accin civil, es decir, la
instancia por parte del actor civil, porque la jurisdiccin en la accin civil no se ejerce de
oficio. (2)

81
Resumen Leiva Ricardo, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Ctes
Comentado y anotado, Ed. La Ley, 2da edicin actualizada y ampliada, Ctes 2010
50

El pedido de constitucin de parte deber hacerse antes de la clausura de
instruccin y surtir efecto a partir de la ltima notificacin del decreto de constitucin. Este
es el momento de ingreso del demandado civil en el proceso en la intervencin forzosa.


INTERVENCION ESPONTANEA
Por otra parte el artculo 100 del CPPC establece: Cuando el proceso se ejerza la
accin civil, la persona civilmente demandada tendr derecho a intervenir en el proceso
hasta tres das despus de clausurada la instruccin (art 365)
Esta participacin deber solicitarse, bajo pena de inadmisibilidad, en la forma que
prescribe el art 85, en cuanto sea aplicable. El decreto que le acuerde ser notificado a las
partes y a sus defensores.
La notificacin del decreto que le acuerda ser parte del proceso, marca el ingreso
del demandado civil al mismo.
PERSONAS QUE COMPRENDE:
Es la persona que con arreglo a las leyes civiles debe responder por el imputado,
quedando comprendidas tanto personas fsicas como jurdicas, segn el caso, incluso el
Estado: esta responsabilidad responde al principio general contenido en el artculo 1113
del C civil que se refiere a la responsabilidad por el hecho ajeno o responsabilidad
indirecta.
Sin embargo el Cd. Penal contiene una norma de excepcin que podra verse
como un caso de responsabilidad por hecho propio ya que impone la obligacin de reparar
a aquel que (sin cometer el delito) hubiera participado, a ttulo lucrativo de sus efectos.
A su vez la responsabilidad se impone Ministerio legis por lo cual la condicin de
demandado civil proviene de la Ley y en ningn caso, puede surgir de un contrato, razn
por la cual no podrn ser demandados civiles el asegurador, ni el fiador. (3)
El imputado: quien es perseguido penalmente es quien soporta naturalmente la
demanda civil: es por as decirlo parte nata de la persecucin civil. No existe persecucin
51

civil posible, en el procedimiento penal, si la accin reparatoria no se dirige directamente
contra el imputado. Pero esto es solo una regla general, porque en atencin al carcter
privado de la accin civil, esto es, del derecho disponible de demandar ante los tribunales
una reparacin del dao, la pretensin en principio se puede dirigir, segn la voluntad del
actor, contra cualquiera que l considere obligado a reparar. Pero en el caso de la
responsabilidad refleja del art 1113 CC, quien ejerce la accin civil solo puede demandar a
quien considere tercero civilmente responsable, esto es a quien sin participar en el hecho,
responde segn la ley civil, por el dao causado por quien ha participado en l(4), si
tambin demanda a algn imputado por quien el tercero este obligado a responder(5)
El tercero civilmente demandado:
Concepto y legitimacin. La ley procesal penal (6) remite a la ley sustantiva (CC
1113 y ss y 1561; C.com, 126, 127 y 162; Cp,32) para determinar quin puede ser
demandado civilmente, en el proceso penal a pesar de no haber sido autor del hecho
punible o de no haber participado en l. Se trata en sentido amplio de quien en razn de
que sus dependientes comenten el ilcito penal que provoca el dao resarcible o colaboran
el l, en tareas propias de esa dependencia o con ocasin de ella. La ley ha querido que
solo aquellos cuya responsabilidad refleja( o por el hecho del otro) se derive directamente
de la ley ( y no del acuerdo de voluntades o de cualquier contrato, esto es, convencional
como el asegurador y del contrato de seguro) pueda ser demandado en el procedimiento
penal y lo pueda hacer por exactamente por la misma obligacin que le incumbe al
demandado directo, el imputado. El fundamente de la accin es entonces, tanto el hecho
punible de otro, como la existencia de la regla legal que lo obliga a responder por ese
hecho ajeno.(7)
Existen hoy leyes procesales que admiten la citacin en garanta del asegurador,
por el actor o por algunos de los demandados, para que intervenga por la obligacin propia
del siniestro que ha tomado a su cargo conforme a su contrato de seguro, pero ello no
implica la discusin en el procedimiento penal del alcance del contrato, sino solo hasta
que limite para poder decidir si el dao reclamado en el proceso penal resulta cubierto por
la pliza de seguro (8)
Constitucin: la mayora de las leyes procesales permitan la constitucin del tercero
civilmente demandado tanto por voluntad propia, intervencin voluntaria o espontanea , o
por llamado del actor civil al procedimiento, la intervencin coactiva del tercero. Pero la le
52

ley procesal penal nacional ha eliminado la intervencin espontanea solo contiene la
intervencin coactiva (9).
En Corrientes la intervencin forzosa est legislado en el art 96, quien habla de
quien puede pedirla, requisitos, la forma y plazos segn los art 85 y 89.
La intervencin espontanea esta reglada en el art 100CPPC. Y establece que el
demandado civil podr intervenir hasta tres das despus de clausurada la instruccin, es
decir cuando el juez dicte el decreto de elevacin a juicio o quede firme el auto que la
ordena.
La forma ser segn el art 85. El decreto que le acuerde ser notificado a las partes
y a sus defensores.
Facultades y garantas:
De lo que se desprende del art 104, se deduce que es demandado civil gozara
desde su intervencin, y en cuanto concierne a sus intereses civiles, de las facultades y
garantas concedidas al imputado para su defensa.
El momento: desde que adquiere su calidad de parte mediante :
Su citacin.
Intervencin voluntaria.
Con respecto a sus intereses de las facultades y garantas concedidas: se refiere a
casi todos los derechos y garantas de que puede gozar el imputado frente a la accin civil,
como la invitacin a nombrar defensor y si no lo hiciere procede la designacin de oficio del
defensor oficial.
De que facultades goza el demandado civil:
Goza de la facultad del imputado de no estar obligado a decir la verdad sobre los
hechos que ataen a su responsabilidad. Por lo tanto no puede testimoniar bajo juramento,
ni puede ser sometido a una absolucin de posiciones.(10)
BREVE RESEA DE LOS DERECHOS, FACULTADES Y GARANTAS SEGN
RICARDO NUEZ:
53

Tanto el imputado como el demandado civil tienen la garanta de defensa en juicio
segn el art 18 de CN, comprendiendo el derecho de audiencia y de prueba.
Nulidad:
El demandado civil est amparado por ella si la inobservancia de las disposiciones
relativas a una Intervencin, abstencin o representacin suya en el acto estuviese
prescripto bajo una pena, art 98 CPPC.
El demandado goza de beneficios que el imputado tiene y que lo protegen frente
a una imputacin penal como es el privilegio de no estar obligado a decir la verdad sobre
los hechos que ataen a su responsabilidad.
Alegar y probar con arreglo a la ley civil y a la ley procesal respecto de los hechos
que sustentan la accin resarcitoria ejercida en su contra. Esa comparacin de facultades
le corresponde al demandado en la misma extensin que el imputado en tanto se trate de
la existencia del hecho causante del dao, de la existencia y monto de este o de la
condicin del imputado de su autor, coautor , cmplice, instigador de hecho.
Facultades particulares segn los grados del proceso:
El deber de actuar con patrocinio letrado, de elegirlo o sustituirlo.
Puede plantear motivos de competencia y recusar.
Derecho a ser notificado de las resoluciones que ataen a sus intereses como
demandado y a que el tribunal dicte en trmino legal las que como tal le interesen bajo
pena de solicitar pronto despacho o queja por retardada justicia.
Derecho a pedir copias, informes o Certificados si tuviese legtimo inters en
obtenerlas.
Puede interponer excepciones y nulidades y subsanarlas.
El defensor del demandado civil tiene derecho a:
Asistir a los registros, reconocimientos, reconstrucciones, pericias, inspecciones y
a las declaraciones testimoniales. Asistir a otros actos de instruccin.
54

El demandado puede asistir a los registros domiciliarios, y los dos pueden
proponer diligencias y peritos e intrpretes.
Actos preliminares del juicio:
El demandado goza en los actos preliminares del juicio a ser citado a juicio.
Ofrecer prueba.
Oponer excepciones.
A ser citado lo mismo que su defensor para la audiencia inicial del debate y para
las audiencias sucesivas en caso de discontinuidad o suspensin del debate o
postergacin extraordinaria.
El debate:
El demandado civil puede interponer personalmente en el debate patrocinado por
un abogado.
Puede deducir cuestiones preliminares.
Hacer las declaraciones que considere oportunas.
El demandado cuando interviene personalmente o su abogado representante
tiene derecho a asistir al examen de testigos o partes.
Formular preguntas a las otras partes, testigos, peritos, interpretes.
Examinar y reconocer los elementos de conviccin y hacer las declaraciones que
considere pertinentes.
Solicitar lectura de actos y documentos.
Solicitar la recepcin de nuevas medidas de prueba.
Finalmente a emitir sus conclusiones sobre el mrito de la causa en cuanto a la
demanda de que ha sido objeto, pero no tiene derecho de rplica.
Recursos:
55

Tiene derecho a recurrir las resoluciones judiciales por las medidas y casos
especialmente establecidos por la ley.
El demando civil puede desistir de los recursos deducidos por l o su
representante pero cargando con las costas pertinentes.
Tiene derecho a deducir los recursos de reposicin y apelacin, casacin.
Inconstitucionalidad y queja.
Aclaracin: solo puede recurrir a casacin cuando el imputado puede hacerlo y la
sentencia ha declarado su responsabilidad.