Вы находитесь на странице: 1из 27

DERECHO ADMINISTRATIVO Y LOS PRINCIPIOS DEL PROCESO

ADMINISTRATIVO EN LAS DIFERENTES ESCUELAS.


El derecho administrativo es una rama del derecho pblico cuyas reglas
rigen la organizacin de la administracin pblica y las actividades de la
bsqueda del inters pblico de la administracin y la relacin entre sta y
los ciudadanos .
Su gnesis se relaciona con el principio de divisin de poderes del Estado , a
saber, el principio de la divisin tripartita de poderes elaborados
por Montesquieu . El poder administrativo, es originalmente llamado poder
" ejecutivo ".
El derecho administrativo que rige las actividades de la administracin pblica,
que es el conjunto de rganos y oficinas que se ocupan de la aplicacin
prctica de las decisiones tomadas a nivel poltico del Parlamento y
el Gobierno .
Seala Gonzlez Prez que los principios generales del derecho
constituyen la base del ordenamiento, su fundamento mismo; y agrega, citando
a Guap, que las garantas procesales consagradas en las constituciones y los
dems principios que constituyen el fundamento del ordenamiento procesal
administrativo, han de orientar la labor interpretativa y han de aplicarse
directamente en caso de insuficiencia de la ley.
El derecho procesal administrativo tiene sentido en la medida que
permita estructurar al proceso administrativo como un sistema de autntico
control de la actuacin del Estado. A su vez, la finalidad del proceso
administrativo no es otra que permitir, a travs del conjunto de actos que lo
integran, la defensa del administrado frente a la lesin de sus derechos
generada por la ilegalidad o irrazonabilidad de la actuacin de la
Administracin, de manera de lograr el restablecimiento del derecho, de la
legalidad y la razonabilidad, fijando adems las compensaciones que pudieran
corresponder.
Es por ello que en el presente trabajo desarrollaremos los diferentes Principios
que se consagran en las diferentes escuelas del Derecho Administrativo que se
pasa a exponer a continuacin.
I.- PRINCIPIOS DEL PROCESO ADMINISTRATIVO EN FRANCIA
ANTES DE 1945.
Antes de 1945, podemos decir que el concepto exista en nuestro derecho
positivo , pero no habamos tenido una conciencia correcta. El Consejo de
Estado ya era necesariamente conduce a la utilizacin de los principios no
escritos. Luego recurri principalmente a los principios que fueron la base de la
ley positiva y que era esencialmente la filosofa poltica de la revolucin. As,
los juicios se basan a menudo en los principios de igualdad de todos los
ciudadanos ante la ley o la libertad de comercio y de la industria. Del mismo
modo, el Consejo de Estado haba establecido el principio de irretroactividad de
los actos administrativos.
DESDE 1945
Sin duda, es la crisis de las libertades pblicas, que podran ser observados
en Francia en 1940, lo que llev al Consejo de Estado para hacer valer ms
ciertas y ms solemnes principios generales.
Detencin de Aramu toma un papel fundamental aqu. Este fue evaluar la
legalidad de la decisin de despedir a los funcionarios que participan en la
purificacin por CFLN (Comit Francs de Liberacin Nacional) en virtud de
una orden del 6 de diciembre 1943 con la fuerza de la ley. Este texto no
proporciona una garanta, sobre todo, no facilit la divulgacin del expediente al
solicitante. Este texto especificado slo que los comits de aguas residuales
debe "escuchar a las personas que fueron referidas a ellos." El Consejo de
Estado tuvo que determinar el alcance de las garantas debe ser reconocido o
interesados en este tipo de circunstancias. En esta ocasin se puso el alcance
de la disposicin que establece que la comisin de aguas residuales era
escuchar a la gente que se hace referencia a l:
"Como resultado de estos requisitos, as como los principios generales del
derecho aplicable, incluso en ausencia de una legislacin, una pena no puede
como tal ser impuesta legalmente a menos que la persona en cuestin se le ha
dado la oportunidad de presentar defensa efectiva.
As pues, parece que en la interpretacin de una disposicin legal, el Consejo
de Estado utiliza explcitamente el concepto de un DGP aplicable sin ningn
texto, en este caso, el principio de los derechos de defensa.
Este juicio podra inaugurar un caso fundamental, conforme al cual el DGP se
incorporar formalmente en la ley. Teora DGP se convierta en una teora
fundamental en el derecho francs. Ser muy admirado en el extranjero,
especialmente en los pases del Este, y dar lugar a importantes estudios
doctrinales. Todava est muy presente y es bastante difcil.

Los principios que expresan la tradicin poltica de 1789
Este es el primer principio de la libertad y el respeto de los derechos de los
ciudadanos.
Es entonces el principio de igualdad con sus mltiples formas: la igualdad en
los servicios pblicos.
Impuestos Igualdad.
La igualdad ante las cargas pblicas.
Sigue siendo el principio de seguridad jurdica a los principios de los derechos
de defensa que cualquier persona amenazada con la pena debe ser capaz de
discutir y conocer las quejas.
Hay PGD en relacin con los derechos laborales e incluso sin tener una forma
genuina de DGP en la primera generacin, es decir los principios
fundamentales que aparecen se convierten en verdadera referencia legal. Se
puede mencionar a este respecto la prohibicin de despedir a una mujer
embarazada no caracteriza el juicio Dame Peynet y el derecho a pagar al
menos el salario mnimo para el personal no permanente al pblico por la
parada Aragnou.
Los principios relativos al ejercicio de la apelacin judicial (motivos de la
Justicia)
El principio de que todo ciudadano tiene una accin legal que incluye un
recurso de anulacin. Por lo tanto, el recurso de anulacin es un DGP.
Obligaciones motivan juicios.
La posibilidad de que la parte demandada a estar representado.
El principio de la no retroactividad de los actos administrativos.
Los principios fundamentales que dominan la actividad administrativa, el
funcionamiento de la administracin
El principio de la continuidad de los servicios pblicos
El principio de neutralidad de los servicios pblicos
Ciertos principios, que expresan las justas pura (la justicia, la ley natural)
Este es, por ejemplo, la equidad, ya que se materializa en el principio de
enriquecimiento sin causa.
II.- PRINCIPIOS DE PROCESO ADMINISTRATIVO ITALIANO.
Las prerrogativas de la Administracin siguen lmites bien definidos,
conectado en el sistema jurdico italiano, de conformidad con el principio de la
Constitucin de la legalidad , segn el cual la administracin slo puede
expresarse a travs de la adopcin de las medidas administrativas previstas
por la ley y con tipo ( principio de tipicidad ) y slo con el fin de seguir el orden
indicado por la ley ( principio de nominativo ). Estos y otros principios son la
base de la llamada. normas de accin , que rigen las actividades de la
autoridad de administracin: la violacin de estos principios y normas deriva
la patologa del acto administrativo , en trminos de su nada , inexistencia
y nulidad.
EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
1. La naturaleza no contradictoria de la conformidad administrativa con
la ley (en este caso hablamos de la preferencia de la
ley ); entendiendose que los reglamentos administrativos no pueden
contener disposiciones contrarias a las disposiciones de la ley;
2. Cumplimiento formal , que expres la necesidad de la accin
administrativa tiene una base legal especfica mediante el
establecimiento de la relacin entre la ley y la administracin no slo
sobre la prohibicin de este ltimo contradecir la ley, sino tambin el
deber de actuar en el caso de la misma y dentro de los lmites
establecidos por la ley que le da su poder;
3. Cumplimiento sustancial , lo que resulta en un estudio adicional con
respecto al cumplimiento formal: se refiere no slo a la necesidad de
que el gobierno acte de conformidad con la ley, pero tambin se le da
el poder para influir as en el ejercicio de ' accin.



EL PRINCIPIO DEL BIEN Y EL PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD.
El Art. 97 de la Constitucin Repblicana de Italia tambin se refiere
al principio de buena y el principio de imparcialidad .
La primera requiere que la autoridad est actuando de la manera ms
apropiada y conveniente como sea posible. El principio de imparcialidad es
ms bien un principio fundamental que exige que las actividades de la
administracin pblica no puede ser parcial y debe perseguir sus intereses
colectivos y no los de los particulares. El principio de imparcialidad, as como
para aplicar a las actividades del gobierno (por lo tanto, que deben tener en
cuenta todos los intereses en juego), se aplica tambin a la organizacin de la
administracin pblica (ver un concurso pblico para la seleccin de candidatos
para el puesto de el trabajo o la eleccin de una empresa en lo relativo a la
contratacin). La violacin de los principios de buena e imparcialidad puede ser
impugnada por los particulares o por otras administraciones cuando se
perjudica sus intereses legtimos.

EL PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD
Artculo 28 de la Constitucin Repblicana de Italia dice: Los funcionarios y
empleados del Estado y de las entidades pblicas son directamente
responsables en el derecho penal, civil y administrativa, por actos
cometidos en violacin de los derechos. En tales casos, la
responsabilidad civil se extiende a los rganos estatales y pblicos .

Referencias
Elio Casetta, Fabrizio Fracchia, Manual de Derecho Administrativo , Giuffr 2012
Francis Caringella, Manual de Derecho Administrativo , Dique legal de 2012
Luis Delpino, Federico Del Giudice, Derecho Administrativo , Asuntos Legales Simon,
2012
Chieppa Roberto, Roberto Giovagnoli, Manual de Derecho Administrativo , Giuffr
2012
Curso de Manejo, Manual de Derecho Administrativo , Giappichelli 2013
Vincenzo Cerulli Irelli, Esquemas de derecho administrativo , Gappichelli 2012
Rocco Galli curso de derecho administrativo , CEDAM, 2011
Marco D'Alberti, Conferencias sobre derecho administrativo , Giappichelli 2012




III.- LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO EN ADMINISTRATIVO
ARGENTINA.
A los fines de limitarnos a los principios generales del proceso
administrativo, dejaremos de lado las controversias en torno a la denominacin
proceso administrativo o proceso contencioso administrativo. Sin embargo, es
importante sealar que cuando hablamos del proceso administrativo, nos
referimos al proceso mediante el cual tramitan las causas administrativas o
contencioso administrativas. Estas son los conflictos vinculados a la actuacin
del Estado, en ejercicio de sus atribuciones de poder pblico, sometidas a
normas de derecho administrativo. Ello puede ocurrir debido a que el Estado
acte directamente, o porque lo haga en forma indirecta por la delegacin a
favor de entidades pblicas o privadas que da lugar al ejercicio de actividades
de inters pblico o cometidos estatales.
Partiendo de esta concepcin del proceso administrativo, el anlisis de
sus principios generales requiere que el proceso administrativo deba ser
considerado en especial dentro de los principios y regulaciones del derecho
constitucional y del derecho administrativo en su conjunto.

CONCEPTOS Y CUESTIONES GENERALES.
A los fines del tratamiento de los principios del proceso administrativo, es
conveniente comenzar recordando ciertos conceptos y cuestiones que facilitan
la ubicacin del tema y su anlisis.

1. LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

Los principios generales del derecho constituyen una de las fuentes del
derecho. En algunas ramas del derecho, en especial en aquellas que cuentan
con cdigos, ha sido reconocida expresamente y con carcter general. El
derecho administrativo no cuenta con un cdigo que rena las normas de
fondo; en cambio, las normas que regulan el procedimiento administrativo y el
proceso administrativo estn contenidas en leyes y cdigos que regulan estas
materias en cada jurisdiccin -federal, provincial o municipal. La condicin de
fuente del derecho que tienen los principios generales del derecho en el
derecho administrativo ha sido reconocida tanto por la doctrina nacional y
extranjera, como por la jurisprudencia.
Los principios generales del derecho son los fundamentos y reglas
bsicas que estructuran el ordenamiento jurdico. La definicin y alcance de
estos principios es diversa segn la concepcin iusnaturalista o positivista. Sin
embargo, ms all de esta diferencia que hace al debate propio de la filosofa
del derecho, los principios generales del derecho como fuente del derecho
tienen una importancia relevante, ya que los mismos no solo tienen una funcin
al momento de resolver las cuestiones que no tienen una solucin en la ley,
sino que por ser los fundamentos del derecho permiten la formulacin,
integracin e interpretacin de las normas jurdicas.
Lo expuesto indica que la importancia de los principios generales del
derecho como fuente de derecho, radica en la funcin que cumplen: establecen
reglas que necesariamente deben ser consideradas al momento de la
elaboracin y dictado de las normas jurdicas -leyes y reglamentos-; permiten
suplir las lagunas e insuficiencias de las normas que integran el ordenamiento
jurdico; brindan criterios para determinar las normas aplicables en cada
situacin; permiten la adecuada interpretacin de cada una de las normas,
integrndolas al resto del ordenamiento jurdico, y superar las contradicciones
que muchas veces ocurren entre las diversas normas aplicables y los conflictos
entre jurisdicciones y competencia de diversos rdenes; posibilitan medir la
razonabilidad y justicia de los resultados.

Existen principios generales del derecho que tienen carcter general, que
son aplicables en todas las ramas del derecho. Entre ellos se destacan los
principios de legalidad, el derecho a la vida, al debido proceso, a la defensa
legtima, al honor y a la dignidad de la persona, la presuncin de inocencia, etc.
A su vez, cada rama del derecho cuenta con principios generales que se
vinculan en forma ms directa con la realidad de la cual se ocupa y que estn
presentes en las normas que integran esa rama del derecho. As, dentro del
derecho administrativo se destacan los principios reconocidos y establecidos
por la Constitucin, como son los que hacen a la organizacin del Estado y al
sistema de gobierno, al ejercicio del poder pblico y a la vigencia y respeto de
los derechos y garantas. Por ltimo, existen principios generales propios de
determinadas institutos, como son los del proceso administrativo, en los cuales
los principios generales del derecho y los del derecho administrativo tienen un
sentido particular o una determinada expresin, en funcin de la realidad
concreta sobre la que actan. Es el caso, por ejemplo, del principio de legalidad
aplicado al ejercicio de las facultades discrecionales por la Administracin o el
alcance que cabe asignar al principio de la autotutela administrativa. Sobre
estos principios habremos de volver ms adelante.

Por ltimo, debemos destacar la importancia que los principios generales
del derecho en general y los principios generales del proceso administrativo en
particular tienen, como tcnica de examen y evaluacin en cuando a la eficacia
y eficiencia que las normas del proceso administrativo tienen para la vigencia
del Estado de Derecho.

2. LA ADMINISTRACIN PBLICA Y LOS ADMINISTRADOS.

Si el derecho administrativo comprende el conjunto de normas que tienen
por objeto la regulacin de la organizacin administrativa del Estado, de la
actividad de la Administracin, de las relaciones con los sujetos pblicos y
privados y los controles jurdicos a los que ella est sometida, el tratamiento
que los principios generales del proceso administrativo tienen en la prctica
requiere recordar ciertos conceptos vinculados al proceso administrativo como
mtodo de control de la administracin.

(a) Inters Pblico y Principio de Legalidad: la Administracin, a
diferencia de los particulares, no tiene fines propios, sino que es una
institucin cuya nica razn de ser y cuya fuente de legitimidad es actuar
para satisfacer intereses generales o pblicos. Para alcanzar estos
intereses la Administracin, que forma parte del Estado, se encuentra
dotada de determinados poderes otorgados por las leyes a travs de los
cuales pueden desplegar una actividad que le permita alcanzar en cada
caso, segn las circunstancias del tiempo y del lugar, la satisfaccin de
los intereses pblicos que la realidad presente. El inters pblico se
expresa a travs de las necesidades concretas de las personas,
consideradas individualmente y en forma conjunta. Estas prerrogativas
tienen efectos positivos y negativos en los sujetos que se encuentran
alcanzados por dicha actividad. Por ello se requiere que las facultades
de la Administracin, sean ejercidas conforme las normas jurdicas que
las otorgan. As, el principio de legalidad aparece como el fundamento
del Estado en general, y de la Administracin en particular, el cual se
proyecta en un doble juego que por un lado la habilita a actuar en
determinados mbitos, segn sea la competencia otorgada, y por el otro
la limita en cuanto le exige el cumplimiento y respeto de las reglas
vinculadas a dicha actividad. Si bien lo deseable es que la
Administracin cumpla con estas premisas, es necesario establecer
mecanismos de control que precisamente se llevan a cabo a travs del
proceso administrativo.

(b) Autotutela o Autodefensa: la funcin administrativa es el ejercicio del
poder pblico por la Administracin Pblica conforme las atribuciones
otorgadas por el ordenamiento pblico, comenzando por la Constitucin
Nacional y las restantes normas que integran el ordenamiento jurdico.
La Administracin ejerce por s misma las potestades de las que est
investida, definiendo las situaciones jurdicas en las que acta y
llevndolas ella misma a la prctica, salvo los casos excepcionales en
los que se requiere la intervencin judicial en funcin de las
consecuencias que tendrn en la esfera de los derechos de los
particulares. Este es el principio de autotutela, nsito en el concepto de
potestad, sin el cual la funcin administrativa no podra llevarse a cabo y
que es necesario para la eficiencia y eficacia que le permita alcanzar el
inters pblico. Por ello la autotutela constituye una tcnica de gestin
administrativa. Sin embargo, como sealan Garca de Enterra y
Fernndez, existe el riesgo de los abusos en el ejercicio de la autotutela
como un riesgo propio del ejercicio del poder. Si la autotutela supone la
innecesariedad de la intervencin del juez para que la Administracin
realice su actividad, ello no supone restringir la intervencin que al juez
corresponde a los fines del control que sobre dicha actividad siempre
procede.

(c) Los Administrados. La Administracin despliega su actividad, cuyo
contenido est determinado por los fines que persigue, los cuales estn
determinados segn la concepcin del Estado, que vara en cada pas y
en cada momento histrico. Cualquiera sean las concepciones acerca
del Estado y de la libertad, la actividad de la Administracin se traduce
en prestaciones, estmulos o coacciones. Siempre los destinatarios de la
actividad de la Administracin son personas, que de una u otra manera
se ven afectados en sus derechos e intereses. De ah que la legislacin
que ordena a la Administracin, la actividad que despliega y los controles
que sobre ellas se ejercen deben tener como centro de atencin en
forma simultnea tanto el inters pblico como la situacin de las
personas afectadas. Esto, que puede concebirse como una pretensin
filosfica, constituye una exigencia legal partiendo de la jerarqua que a
los derechos humanos otorgan la Constitucin Nacional y los tratados
internacionales en el ordenamiento jurdico argentino.

(d) La necesaria bsqueda del equilibrio entre el ejercicio del poder
pblico y la vigencia del derecho a la tutela jurdica. Esta es, en
definitiva, la razn que finalmente justifica la existencia del derecho
administrativo. Si todas las instituciones que integran la materia tienen
por finalidad resguardar este propsito, sin duda el proceso
administrativo, por su condicin de sistema de control independiente, es
el ltimo y ms importantes de los mecanismos destinados a alcanzarlo.

3. EL PROCESO ADMINISTRATIVO.

As como el procedimiento administrativo se vincula al ejercicio de la
funcin administrativa, el proceso administrativo se relaciona con el control
sobre la Administracin por parte de los administrados frente a la afectacin de
sus derechos como motivo de la actuacin que lleva a cabo la Administracin
en ejercicio del poder pblico. En el ordenamiento jurdico argentino el sistema
de control de la Administracin es judicial. El proceso administrativo comparte
las condiciones y problemtica generales de todo proceso judicial, y a su vez
enfrenta otras que son propias del proceso administrativo. Estas ltimas se
vinculan a: (i) los tribunales que deben dirimir cada contienda, que genera la
aplicacin de los principios constitucionales que hacen a la organizacin del
Estado y al ejercicio del poder por los rganos que lo integran; (ii) a los sujetos
que pueden intervenir en el proceso, que por las reglas constitucionales
requiere considerar en la controversia a todos quienes activa o pasivamente
pueden tener inters en la cuestin sometida a decisin y en la sentencia a
dictarse, ya que es frecuente que la cuestin debatida trascienda el inters
particular de quien promueva la accin, y comprometa con diferentes alcances
el inters pblico; (iii) al objeto del proceso, que es la pretensin ejercida por el
actor, delimita el mbito sobre el cual habr de emitirse la sentencia, en cuyo
anlisis cumplen un rol esencial principios fundamentales de nuestro derecho
como son el de divisin de poderes y el de la tutela judicial efectiva; (iv) al
desarrollo y sustanciacin del proceso, que al ser una actividad de control de la
actuacin previa de la Administracin -por accin u omisin- y habindose
superado al control judicial como una instancia meramente revisora del acto
administrativo, exige la amplitud de pruebas de manera de poder alcanzar la
verdad material como condicin para el ejercicio de un verdadero control; (v) la
sentencia y sus efectos declarativos, constitutivos o condenatorios pone fin al
proceso y define la situacin jurdica del caso, pero la naturaleza de la cuestin
planteada en el proceso administrativo como muchas veces trasciende a las
personas que fueron partes del proceso, requiere determinar el alcance de los
efectos por principios que exceden los aspectos meramente procesales,
evitando adems que el cumplimiento de la sentencia obstaculice o altere otros
mbitos del ejercicio de la funcin administrativa.

Las particularidades del proceso administrativo, hacen que en su
desarrollo sean de aplicacin principios generales del derecho y del derecho
administrativo, tanto en la formulacin de las diferentes regulaciones que lo
integran como en la aplicacin de los mismos durante la sustanciacin del
proceso en cada una de sus etapas e instancias.


4. Los Principios Generales del Proceso Administrativo en la prctica.

4.1. El sistema de Judicialista para el control de la Administracin.

El proceso contencioso-administrativo es un medio de control del poder,
que concreta el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva materializada en este
campo como posibilidad jurdica de pretender el sometimiento de la
Administracin al derecho, frente a un rgano del Estado independiente y por
parte de un ciudadano legitimado por su inters individual.


El principio bsico del proceso administrativo argentino, como tcnica de
control de la Administracin, es que se trata de un sistema judicialista.
Corresponde esta calificacin, cuando los rganos que deciden en forma
definitiva los litigios administrativos forman parte del poder judicial. En nuestro
ordenamiento, con sustento en los arts. 109 y 116 de la Constitucin, es al
Poder Judicial al que le corresponde efectuar el control de la Administracin y
dirimir las contiendas con los particulares. Es conocido el impulso que el
derecho administrativo tuvo dentro del derecho argentino por la labor de Bielsa
quien, motivado por el influjo que sobre l ejerci el derecho francs, no slo
propici la instauracin de un sistema de control basado en el esquema del
contencioso administrativo francs, sino que tambin se declar abiertamente a
favor de los tribunales administrativos a los que consideraba ms eficaces que
al sistema de contralor judicial. Sin embargo tanto Bielsa y los autores que
compartieron sus ideas -Heredia y Bercaitz, entre otros-, reconocieron el
modelo judicial adoptado por la Constitucin, y que los tribunales
administrativos solo eran posibles en caso de una reforma constitucional.
El diseo del sistema judicialista de control de la Administracin tiene su
origen inmediato en Alberdi, quien para la Seccin Tercera de la Constitucin
sigui el modelo de la Constitucin de los Estado Unidos. Sin embargo,
respecto de la norma establecida en el art. 109, Cassagne no solo ha advertido
que la fuente inmediata tomada por Alberdi fue la Constitucin Chilena de
1833, que a su vez tuvo su fuente en la Constitucin de Cdiz de 1812, sino
que se ha ocupado de marcar las diferencias entre el sistema argentino judicial
de control de la actividad administrativa y el del modelo norteamericano.
El proceso administrativo como sistema judicial emana directamente de la
Constitucin Nacional, al disponer en el art. 109 que en ningn caso el
presidente de la Nacin puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el
conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas, y en el art. 116
que "Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin,
el conocimiento y decisin de los asuntos en que la Nacin es parte".
La consecuencia de encuadrar al proceso administrativo como un sistema
judicial de control, significa que corresponde al Poder Judicial intervenir y
dirimir las controversias planteados entre el Estado y los particulares.

El proceso administrativo, como sistema judicial de control, tiene como
primera consecuencia, la asignacin de la potestad de intervenir y resolver las
causas administrativas a un rgano que acte con la mayor independencia e
imparcialidad y que el proceso se desarrolle con todas las garantas que son
propias del proceso judicial, la cuales se refieren bsicamente a asegurar el
derecho de defensa y al debido proceso.


4.2. El Principio de Divisin de Poderes.

La divisin de poderes significa la asignacin del poder pblico a
diferentes rganos, segn la naturaleza de las funciones que tienen a su cargo.
La concepcin y el alcance de la divisin de poderes tuvo histricamente una
importante influencia en los sistemas de control de la Administracin. La rigidez
de este principio en la concepcin en la Convencin Nacional francesa de
1789/1791 estableci una organizacin estatal con rganos absolutamente
independientes y desvinculados entre s en el ejercicio de sus funciones, bajo
el cual la funcin jurisdiccional contencioso administrativa fue considerada una
funcin administrativa material, lo que obligaba de acuerdo al esquema de
distribucin de poderes a otorgarla al Poder Administrador. A ello se agreg el
sentimiento de desconfianza hacia la justicia vigente durante el rgimen
anterior a la revolucin. En cambio los esquemas constitucionales que sirvieron
de fuente de nuestro sistema de constitucional, otorgaron al poder judicial la
funcin integral de juzgar, sin discriminar la condicin de las partes que
intervinieran en la contienda, considerando que esta modalidad lejos de afectar
el principio de separacin de poderes contribua a su mayor eficacia como
mtodo justamente de control para evitar los excesos en el ejercicio del poder.
Si la divisin de poderes tiene por finalidad impedir o limitar dichos excesos, es
un rgano independiente del Estado el que debe ejercer el control de legalidad
de la Administracin.

La divisin de poderes tiene dos consecuencias relevantes dentro del
proceso administrativo ya que, como dos fuerzas opuestas, permite fijar
simultneamente sus alcances y lmites como tcnica de control de la
Administracin.
Por la divisin de poderes, la Constitucin encomend al Poder Judicial la
funcin y atribucin de entender y resolver los conflictos promovidos por los
particulares contra el Estado. El control judicial ha tenido una formidable
evolucin, tal como lo acredita la jurisprudencia que progresivamente fue
ampliando los supuestos para la procedencia de este control. De esta manera,
la tendencia dentro de la doctrina y de la jurisprudencia es a limitar con criterio
restringido los casos que a los fines del control de legalidad estn exentos del
control judicial.
La divisin de poderes en lo que hace al control general del Estado,
plantea un dilema: que toda la actividad est sujeta al control judicial, pero que
al mismo tiempo dicho control no signifique el ejercicio por el poder judicial de
atribuciones que corresponden a los poderes ejecutivo o legislativo segn la
organizacin del poder que establece la constitucin. Si bien no existen dudas
cuanto al control de legalidad y razonabilidad de todos los actos del Estado, las
dificultades se plantean al analizar el control sobre las razones de oportunidad,
mrito o conveniencia que pudieron llevar a sancionar una norma o a dictar un
acto administrativo. Ello puede significar el ejercicio de funciones
administrativas y legislativas por los jueces, que fueron asignadas con carcter
exclusivo al Poder Ejecutivo y al Poder Legislativo, conforme los arts. 75 y 99
de la Constitucin Nacional.
Ms adelante nos referiremos especficamente al alcance del control
judicial, como un principio del proceso administrativo. Sin embargo, en cuanto a
la aplicacin del principio de divisin de poderes y frente al riesgo de considerar
que el control de legalidad por los jueces se limita a la sola verificacin de que
la materia sometida a control se ajusta a las previsiones de la respectiva norma
aplicable, debe tenerse presente que junto con el citado principio la
Constitucin establece dos reglas fundamentales en el ejercicio de las
potestades constitucionales. Ellas son el principio de supremaca de la
Constitucin, que se integra con el de la jerarqua normativa, y el principio de
razonabilidad -arts. 28 y 31 CN-. Estas reglas no solo permiten que el juez en
su decisin valore la legalidad del acto sometido a control, verificando que se
ajusta al ordenamiento jurdico en su conjunto, sino que adems el acto
administrativo o normativo guarde proporcionalidad con los derechos que
puedan verse afectados, respetando los principios que en materia de derechos
y garantas y de organizacin del poder fueron establecidos en la Constitucin.

Por ltimo, de la divisin de poderes deriva la necesidad de la existencia
de un caso como un principio general del proceso administrativo. Ello hace que
el control a travs del control judicial, solo proceda ante un conflicto particular y
concreto, siendo improcedente la intervencin judicial de oficio o frente a
requerimientos meramente tericos en los que no exista un inters por parte de
quien promueve la accin.
4.3. Derecho a la Tutela Judicial Efectiva.
El derecho de defensa del administrado es la contracara de la autotutela
en favor de la Administracin, bajo el rgimen de Estado de Derecho. La
autotutela es un principio de la organizacin administrativa, una condicin para
el ejercicio de la funcin administrativa para llevar a cabo la actividad en
funcin del inters pblico comprometido en cada situacin. El derecho de
defensa, en forma paralela, permite el control de legalidad por parte de quienes
son afectados con motivo de dicha actividad. As como el ordenamiento jurdico
establece las reglas para el ejercicio de la funcin administrativa y de la
autotutela, tambin debe estructurar el proceso destinado al control de la
Administracin mediante el ejercicio del derecho de defensa. Esta regla se
aplica cualquiera sea el encuadre de los rganos de la Administracin que
actan en ejercicio de la funcin administrativa.
La Constitucin de 1853 consagr el derecho de defensa y de acceso a la
jurisdiccin. Sin embargo, la realidad fue demostrando que estos derechos
requeran mayores precisiones en los propios textos constitucionales, a efectos
de asegurar su efectiva vigencia. As ocurri en las constituciones italianas,
alemana y espaola. La Constitucin Nacional hizo lo propio al disponer en el
art. 75 inc. 22 que diez tratados internacionales vinculados a los derechos
humanos suscriptos por la Argentina tienen jerarqua constitucional, no
derogan artculo alguno de la primera parte de esta Constitucin y deben
entenderse complementarios de los derecho y garantas por ella reconocidos.
Entre ellos se destaca el art. XVIII de la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre por el cual Toda persona puede concurrir a
los tribunales para hacer valer sus derechos. Asimismo debe disponer de un
procedimiento sencillo y breve por el cual la justicia lo ampare contra actos de
autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de los derechos fundamentales
consagrados constitucionalmente, el art. 8 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos por el que Toda persona tiene derecho a un recurso
efectivo, ante los tribunales naciones competentes, que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la
ley, y en especial el art.25 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos llamada Pacto de San Jos de Costa Rica que dispone que 1. Toda
persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley
o la presente convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por personas
que acten en ejercicio de sus funciones oficiales. 2. Los Estados Partes se
comprometen: a) A garantizar que la autoridad competente prevista por el
sistema legal del Estado decidir sobre los derechos de toda persona que
interponga tal recurso. B) A desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y c)
A garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda
decisin en que se haya estimado procedente el recurso.

La doctrina y la jurisprudencia han definido el contenido y las derivaciones
del derecho a la tutela judicial efectiva en las distintas etapas del proceso
vinculadas al acceso a la justicia, a la amplitud de pretensiones que pueden
ejercerse, al debate y produccin de la prueba, y en lo vinculado a la ejecucin
de las sentencia. El derecho a la tutela judicial como principio del proceso
administrativo, ha dado lugar a la aplicacin de diversas regulaciones que
justamente tienen por finalidad garantizar su vigencia. En este sentido, Perrino.
seala -con abundante citas de jurisprudencia- que la tutela judicial efectiva
comprende el reconocimiento de los siguientes derechos: a concurrir a los
tribunales de justicia y a obtener de ellos una sentencia til; a acceder a una
instancia judicial ordinaria y a lograr un control judicial suficiente sobre lo
actuado en sede administrativa; a un juez natural e imparcial; a la eliminacin
de las trabas que impidan u obstaculicen el acceso a la jurisdiccin; a la
interpretacin de las normas reguladoras de los requisitos de acceso a la
jurisdiccin en forma favorable a la admisin de la pretensin, evitndose
incurrir en hermenuticas ritualistas (in dubio pro actione); a que no se
desestimen aquellas pretensiones que padecen de defectos que pueden ser
subsanados; a la no aplicacin en forma retroactiva de nuevas pautas
jurisprudenciales con relacin a los requisitos de admisibilidad, a fin de evitar
situaciones de desamparo judicial; a peticionar y obtener tutela cautelar para
que no se torne ilusorio el derecho que se defiende; al incumplimiento de todas
las etapas del procedimiento legalmente previsto, el cual deber asegurar la
posibilidad del justiciable a ser odo y a ofrecer y producir la prueba pertinente
antes de dictarse la sentencia; a una decisin fundada que haga mrito de las
principales cuestiones planteadas; a impugnar la sentencia definitiva; a tener la
posibilidad de ejecutar en tiempo y forma la sentencia, y por ende, a su
cumplimiento por parte de la autoridad condenada; al desarrollo del proceso en
una dimensin temporal razonable; a contar con asistencia letrada. En la
medida que alguna de estas cuestiones que hacen a la estructura del proceso
administrativo se vea restringida o alterada, se configurar una violacin del
derecho a la tutela judicial efectiva que constituye uno sus principios
generales.

4.4. El Principio de Legalidad.
Estado de Derecho y legalidad son expresiones de uso reiterado, tanto en
el mbito del derecho con en el de la poltica, que guardan entre ellos estrecha
vinculacin. La realidad pareciera indicar que su invocacin tan frecuente, ha
hecho perder de vista su significado, contenido y alcance. Garca de Enterra
seal que el Estado de Derecho es la convivencia dentro de las leyes, pero no
de cualquier ley o normas, sino precisamente de las leyes que a su vez se
produzcan dentro de la Constitucin, por la voluntad popular y con garanta
plena de los derechos humanos o fundamentales.
La legalidad es actuar de acuerdo a las reglas que integran el
ordenamiento jurdico. La evolucin de la sociedad como civilizacin, se
manifiesta a travs de la necesidad que de manera individual sus integrantes y
en forma conjunta la comunidad tengan en cuanto al sometimiento a las reglas
que integran el ordenamiento jurdico; que ello ocurra tanto de parte de los
individuos como de los rganos del Estado; y que existan adecuados
mecanismos de defensa cuando la legalidad se infringe tanto por las personas
como por los rganos del Estado.

4.5. Amplio control de la Administracin.
El alcance del control judicial de la Administracin y de las facultades del
poder judicial al momento de revisin de la actuacin administrativa, fue motivo
de un largo proceso. El mismo se inici limitando el control al mero examen de
legalidad, manteniendo exentos del control judicial los aspectos que hacen a la
oportunidad, mrito o conveniencia. El primer avance en cuanto a extender la
procedencia del control, tuvo lugar al considerar que dentro del concepto de
legalidad corresponde incluir el de razonabilidad, entendido ste en un sentido
amplio no limitado a combatir la arbitrariedad sino a verificar la proporcionalidad
y la adecuacin del ejercicio del poder pblico con los fines y principios de la
Constitucin.
Con posterioridad, ocurri un importante avance al admitirse el control
sobre las denominadas cuestiones polticas no judiciables as como respecto
de los actos emitidos en ejercicio de facultades discrecionales. La doctrina y la
jurisprudencia ampliamente han debatida, analizado y debatido sobre ambas
cuestiones, en especial sobre las ltimas. Ello permite expresar que la amplitud
del control judicial ejercido a travs del proceso administrativo constituye uno
de sus principios rectores, siendo restringidos los casos de lmites al control.

Vinculado al alcance del control judicial, permanece como cuestin de
debate si con motivo de la actividad de control el juez puede sustituir la
decisin administrativa. Nuevamente aparece la divisin de poderes.
Compartimos el pensamiento de Coviello, para quien cuando la conducta est
legalmente tasada, como cuando se determinan los recaudos para el
reconocimiento de un derecho, la conducta del juez en dichos supuestos solo
consiste en aplicar la ley y no en sustituir los criterios de la Administracin. En
cambio, la dificultad se plantea frente a la revisin del acto que tuvo lugar en
ejercicio de facultades discrecionales, en el que parece difcil admitir que a la
declaracin de nulidad del acto se le agregue la decisin judicial que signifique
el ejercicio de la funcin administrativa de contenido discrecional. En tal caso,
entendemos que la pretensin del administrado deber consistir en la
impugnacin del acto cuestionado y adicionalmente la pretensin para que se
requiera del rgano administrativo la emisin de un nuevo acto administrativo
con las pautas de legalidad que se deben respetar, el cual lgicamente estar
sujeto al eventual ulterior control. Al respecto, cabe destacar el criterio de
Cassagne quien, si bien admite las dificultades que presenta el caso y la
necesidad de evitar que con motivo de la funcin de control se sustituya el
ejercicio por el juez de la funcin administrativa, entiende que en cada caso el
juez debe realizar el mayor esfuerzo de manera que la sentencia logre de la
mejor forma posible el resguardo de la tutela judicial efectiva. Ello tendr lugar,
ya sea dictando un nuevo acto si las normas aplicables lo permiten, intimando a
la Administracin a que lo haga o fijando una condena en el caso que la
Administracin no cumpla voluntariamente con la decisin judicial.

4.6. Las condiciones de admisibilidad propias del proceso
administrativo.

Junto a los requisitos generales de todos los procesos judiciales,
tradicionalmente el proceso administrativo cuenta con dos requisitos propios
que hacen a la procedencia de la accin. Ellos se vinculan tradicionalmente a la
exigencia del agotamiento previo de la va administrativa y a la interposicin de
la accin dentro del plazo de caducidad previsto. A ellos cabe agregar la
exigencia en cuanto a la legitimacin por quien promueve la accin. La
importancia y la difusin de estas condiciones, as como que con fundamento
en ellas histricamente fueron planteadas al momento de definirse el acceso al
control judicial, hacen que deban considerarse dentro de los principios del
proceso administrativo.

Ms all de lo expuesto, el agotamiento de la va administrativa es una
realidad del proceso administrativo federal (LPA arts. 23, 24 y 30). Lo
importante es que se exigencia cumpla con los principios a los que hacemos
referencia, ya que como seala Perrino la incertidumbre o falta de claridad en
la configuracin de este recaudo constituye una violacin al principio de la
tutela efectiva. La dificultad que este presupuesto planteo se ubica
fundamentalmente en lo exiguo del plazo para su cumplimiento. Si en general
el agotamiento de la va administrativa se cumple con la interposicin del
recurso jerrquico, que en el orden federal es de 15 das, la cuestin pasa por
determinar la razonabilidad de dicho plazo de caducidad. Muchas pginas se
han escrito sobre el particular, la mayora de las cuales han sido en sentido
crtico. La realidad es la existencia de este plazo, su exigidad y las
consecuencias que su vencimiento genera frente a actos administrativos
afectados de nulidad absoluta. Como el transcurso del tiempo no transforma lo
que es nulo de nulidad absoluta e insanable en algo legtimo y vlido, es
impostergable que en funcin de los principios que hemos expuesto, el
ordenamiento que rige el procedimiento administrativo fije plazos razonables
para el agotamiento de la va administrativa, que nunca deberan ser inferiores
a los 30 das.

Por ello, en el anlisis de este presupuesto y de su cumplimiento en cada
caso particular, deben tenerse en cuenta las siguientes premisas: (i) no tiene
fundamento constitucional, por lo que por va normativa podra eliminarse o
disponerse que sea optativo; (ii) en la medida que la Administracin haya
tenido la oportunidad por la va jerrquica o por el principio de tutela- de
revisar su actuacin, la exigencia del agotamiento de la va administrativa no
debe ser un impedimento de acceso al control judicial; (iii) el agotamiento de la
va administrativa no debe ser juzgado aisladamente, sin considerar la
naturaleza y entidad de los derechos invocados por el particular; (iv) la
legalidad de la exigencia del agotamiento de la va administrativa est sometida
a la razonabilidad de los plazos en los que el particular deba efectuar su
impugnacin; (v) en caso de dudas en cuanto a si efectivamente se cumpli
este requisito, son de aplicacin los principios a favor de la habilitacin de la
instancia judicial y la admisibilidad de la accin, por la naturaleza de los
derechos y garantas en funcin de los cuales han sido formulados los mismos.

4.7. Superacin del principio de jurisdiccin meramente revisora, que
limita la funcin judicial al control del acto, por la teora del control
judicial amplio y suficiente. Pluralidad de Pretensiones.

La influencia que el contencioso administrativo francs tuvo en la
estructuracin del proceso administrativo en nuestro pas, gener en sus
comienzos una fuerte limitacin basada fundamentalmente en la exigencia de
la decisin previa por parte de la Administracin. Ello tuvo lugar al concebirse la
jurisdiccin contencioso administrativa como una instancia meramente revisora
de los actos administrativos; a lo cual se agreg, por la misma influencia,
sujetar la procedencia de la accin a quienes invocaran un derecho subjetivo.
Con fundamento en los derechos constitucionales antes mencionado, en
especial el de la tutela judicial efectiva, y la accin llevada a cabo por la
doctrina y la jurisprudencia, fueron eliminndose o reducindose
significativamente las restricciones que hasta hace pocos aos fueron limitando
el proceso administrativo, llevando as a la prctica los principios generales a
los que hemos hecho referencia. En este sentido se destaca la evolucin que
ha tenido el proceso administrativo, cuyo objeto dej de ser la mera revisin del
acto administrativo, para permitir que los administrados planteen diversas
pretensiones en funcin de la afectacin de los derechos e intereses que tiene
lugar a raz del ejercicio del poder pblico por parte del Estado. Por ello,
partiendo del concepto de la amplitud del control, el mismo se ejerce sobre toda
la actuacin administrativa, se trate tanto de actos administrativos de alcance
general o particular como de supuestos de inactividad o de vas de hecho,
respecto de las cuales el particular que se vea afectado en sus derechos o
intereses pueda ejercer la pretensin destinada a la declaracin de ilegalidad y
al reconocimiento de las compensaciones que pudieren corresponder.




Autor: Hctor Pozo Gowland
Publicado en: La Ley 2011
IV.- PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO
ESPAOL.
El Derecho administrativo, como Derecho exorbitante de la
Administracin pblica dirigido a conciliar el inters general y el inters
particular, ocupa un lugar central en el ordenamiento jurdico espaol. Surgido
ya a lo largo del siglo XIX y desarrollado enormemente durante la segunda
mitad de la dictadura franquista (1954-1975), el Derecho administrativo espaol
se homolog de forma plena al de las democracias europeas continentales tras
la aprobacin de la Constitucin en 1978.
Desde entonces, esta rama del ordenamiento ha experimentado grandes
transformaciones, similares a las sufridas por los Derechos administrativos de
otros Estados miembros de la Unin Europea, y que pueden sintetizarse
mediante palabras clave como europeizacin, internacionalizacin,
descentralizacin, gobernanza multinivel, liberalizacin, privatizacin,
externalizacin, regulacin, autorregulacin, Estado cooperativo, Estado
garante, procedimentalizacin, transparencia, participacin, simplicacin o
economizacin. Tales transformaciones, derivadas en gran medida de la
globalizacin econmica actual4, no han hecho sino confirmar la importancia
de la Administracin y del Derecho administrativo para la consecucin y
salvaguarda de los valores constitucionales.
El Derecho administrativo espaol se ha caracterizado siempre por su
gran permeabilidad frente a influencias extranjeras. Muy condicionado en sus
orgenes por el Derecho administrativo francs, se ha visto luego tambin
notablemente influido por el italiano y, sobre todo a partir de la Constitucin de
1978 deudora en muchos puntos de la Ley Fundamental de Bonn, por el
alemn.





LOS PRINCIPIOS DEL ESTADO SOCIAL Y DEMOCRTICO DE DERECHO
(ART. 1.1 C.E) Y EL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE MUNICIPIOS,
PROVINCIAS Y COMUNIDADES AUTNOMAS
(ARTS. 2 Y 137 CE).

a) Principios vinculados a la clusula del Estado de Derecho
Del principio de Estado de Derecho se derivan principios constitucionales
como los de divisin de poderes (arts. 66, 97 y 117 CE), legalidad (arts.9.3,
97.1 y 103.1 CE), respeto de los derechos fundamentales (art. 53.1 en relacin
con los arts. 14 y sigs. CE), igualdad (art. 14 CE), tutela judicial frente a la
actuacin administrativa (arts. 24.1 y 106.1 CE), garanta patrimonial frente a
los perjuicios irrogados por la Administracin (art. 33.3 expropiacin
forzosa y art. 106.2 responsabilidad patrimonial CE), seguridad jurdica,
irretroactividad de las normas restrictivas de derechos individuales e
interdiccin de la arbitrariedad (art. 9.3 CE), objetividad de la Administracin
(art. 103.1 CE), imparcialidad de los funcionarios pblicos (art. 103.3 CE) y
audiencia en los procedimientos de elaboracin de reglamentos y actos
administrativos (letras a) y c) del art. 105 CE).
La Constitucin no agota, sin embargo, la enunciacin de los principios
generales del Derecho administrativo espaol vinculados a la clusula del
Estado de Derecho. La jurisprudencia maneja muchos otros principios, algunos
de los cuales han sido positivados por el legislador. De entre ellos destacan los
principios de proporcionalidad, proteccin de la confianza legtima y buena fe,
as como ulteriores principios generales del procedimiento administrativo.

b. El principio de proporcionalidad, presente en la jurisprudencia y la
legislacin espaolas desde antiguo, no se encuentra previsto de modo
expreso en la Constitucin. Pese a ello, se ha convertido en un parmetro
fundamental de enjuiciamiento de la actuacin de la Administracin y del
legislador, sobre todo en los ltimos aos, a raz de la influencia creciente
ejercida por la jurisprudencia de la Unin, el TEDH y el Derecho alemn, de
donde procede la sistematizacin de la triple vertiente de dicho principio. Su
inclusin general en la Ley 30/1992 y en la Ley de bases del rgimen local, con
motivo de la transposicin de la Directiva de servicios, confirma la centralidad
que ha adquirido.

c. El principio de proteccin de la confianza legtima tiene una historia ms
reciente en el Derecho administrativo espaol. Ajeno a la tradicin espaola, en
la que la tutela de la confianza de los ciudadanos se canalizaba, de forma
menos amplia, a travs de principios prximos como los de buena fe y
seguridad jurdica, este principio, proveniente del Derecho de la Unin y del
alemn27, fue importado por el Tribunal Supremo a comienzos de los aos
noventa. Tras casi una dcada de aplicacin jurisprudencial, adquirira rango
legal al ser introducido, en 1999, en la Ley 30/1992, junto con el principio de
buena fe (art. 3.1 LRJPAC).

d. Por ltimo, tambin determinados principios generales del
procedimiento administrativo espaol poseen una clara conexin con la
clusula del Estado de Derecho. Es lo que sucede con los principios
constitucionales de audiencia, objetividad e imparcialidad, antes sealados,
pero tambin con principios legales como los de contradiccin (arts. 85, 35
letras a) y e), 78.1, 79 apdos. 1 y 2, 80.3, 84 y 89 apdos. 1 y 2
LRJPAC), igualdad de los interesados (art. 85.3 LRJPAC), motivacin (art. 54
LRJPAC), publicidad (arts. 35 letras a), b) y h) y 37 LRJPAC) y reserva (de
datos personales y otras informaciones confidenciales.













BIBLIOGRAFIA.

Consejo de Estado 14 de abril 1961 el ministro de Reconstruccin y Vivienda c
/ Sud-Aviation Sociedad : Serie Lebon p. 236.

Ex: Consejo de Estado 09 de mayo 1913 Roubeau : p. 521 . Consejo de
Estado 30 de mayo 1930 Cmara Sindical Nevers minoristas : p. 538.


Consejo de Estado 28 de mayo 1954 Barel . Consejo de Estado 1
st
04
1988 Bereciartua-Echarri , donde el Consejo de Estado adjunta a la presente
PGD derecho internacional.

Garca de Enterra, Eduardo: Reflexiones sobre la ley y los principios
generales del derecho pg. 88, Cuadernos Civitas.

Coviello, Pedro J.J.: El control judicial de la discrecionalidad administrativa en
Cuestiones del Contencioso Administrativo, dirigido por Juan Carlos Cassagne,
pgs.. 294 y ssgts, Lexis Nexis.


Elio Casetta, Fabrizio Fracchia, Manual de Derecho Administrativo , Giuffr 2012.