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INFORME LEGAL SOBRE EL CASO DE LESIONES EN EL MBITO DE VIOLENCIA FAMILIAR

Para:
Dr. Csar Augusto Alva Florin

De:
Csar Antonio Loayza Vega

Referencia:
Expediente N 520-2012

I. OBJETO.

El presente informe abordar la cuestin incidental de la pretensin de
suspensin de la ejecucin provisional de la pena privativa de libertad
impuesta al patrocinado Johnny Ulises Watson Torres y el relativo a la debida
calificacin de los hechos materia de imputacin como el delito de lesiones en
el mbito de violencia familiar, a fin de que ello sea cuestionado por la
instancia de mrito.

II. ACERCA DE LA SUSPENSIN DE LA EJECUCIN PROVISIONAL DE LA PENA
PRIVATIVA DE LIBERTAD.

La habilitacin de la pretensin de la suspensin de la ejecucin provisional de
la pena privativa de libertad se encuentra prevista de manera implcita y
explcita en el en el inciso 2 del artculo 402 del Cdigo Procesal Penal (en
adelante, CPP) y en el inciso 2 del artculo 418 del CPP.

El primer de los dispositivos citados prev dos supuestos normativos relativos a la
ejecucin provisional de la sentencia: 1) la ejecucin provisional de la pena; y
2), la imposicin de las restricciones previstas en el artculo 288 del CPP para la
imposicin de la medida de coercin de comparecencia con restricciones).

La decisin sobre cada uno de dichos supuestos vara, segn la citada
disposicin normativa, de acuerdo a la naturaleza o gravedad de la pena y el
peligro de fuga; por lo que estas se erigen como condiciones que justifican la
decisin. Por otra parte, en la medida en que el conector que une a las
condiciones mencionadas es uno de tipo conjuntivo, debe entenderse que
aquellas deben de concurrir copulativamente.


El segundo de los dispositivos citados, de forma explcita, prev en el inciso 2
del artculo 418 del CPP que, atendiendo a las circunstancias del caso, el
Tribunal Revisor decidir la suspensin de la ejecucin provisional de la pena.

En ese contexto, prima facie, debe de asumirse que la suspensin de la
ejecucin provisional de la pena privativa de libertad impuesta en contra del
patrocinado ocurrir si y solo si se establecen, con ella, determinadas
restricciones, las cuales son las previstas para el caso de la medida
comparecencia con restricciones. La finalidad de ello, debe entenderse, es por
los fines preventivos y eficientistas del proceso penal. Por lo que, a continuacin
realizaremos el anlisis de la concurrencia de ambos supuestos en el caso
materia del proceso.

2.1. NATURALEZA O GRAVEDAD DE LA PENA.

Toda vez que no existe definicin alguna sobre la naturaleza o gravedad
de la pena ms all que sea la ms gravosa la de pena privativa de
libertad, para lo cual se precisara de un criterio cuantitativo, resulta ftil
detenerse en este aspecto. No parece pertinente u orientadora la
distincin implcita entre pena grave y menos grave prevista en el inciso 1
del artculo 28 del CPP, relativo a la competencia de los Juzgados Penales
Unipersonales y Colegiados. As las cosas, procedemos a fundamentar el
siguiente presupuesto.

2.2. PELIGRO DE FUGA.

Como mencionamos, la ejecucin provisional de la pena se sustenta
fundamentalmente en la existencia de peligro de fuga consistente en que
el sentenciado, postrer recurrente (puesto que no se explica la ejecucin
provisional si no se anticipa que el sentenciado interpusiera un recurso de
apelacin en contra de la sentencia condenatoria), eludiera la eficacia
de la sentencia de condena dictada en su contra.

En ese contexto es que la disposicin normativa prevista en el artculo 402
del CPP hace una referencia implcita al literal c) del inciso 1 del artculo
268 del CPP. En consecuencia, para determinar el peligro de fuga,
resultan funcionales los criterios previstos en el artculo 269 del mismo
ordenamiento jurdico, de los cuales no se precisa concurran
copulativamente. En tal sentido, para efectos del presente Informe,
analicemos cada uno de los citados supuestos, con excepcin del inciso
2 del citado artculo, puesto que la problemtica de la gravedad de la
pena la hemos abordado en el punto precedente, y que resulta, al no
tener una distincin normativa, disfuncional. Igualmente, resulta
disfuncional en este respecto el inciso 3, relativo a la importancia del
dao resarcible y la actitud adoptada sobre la misma, puesto que, por
obvias razones, quien impugna la decisin sobre la responsabilidad penal
se opone necesariamente al resarcimiento del dao.

2.2.1. LA EXISTENCIA DE ARRAIGO.

El arraigo, de acuerdo al inciso 1 del artculo 269 del CPP, puede ser
domiciliario para efectos del presente Informe, se incluye aqu la
residencia habitual-, familiar y laboral.

Por cuanto se ha fundamentado en el otros del escrito de recurso
de apelacin de sentencia, se entiende que existe arraigo
domiciliario y familiar.

2.2.2. EL COMPORTAMIENTO DEL IMPUTADO DURANTE EL PROCEDIMIENTO.

En este extremo, habra que verificar si es que efectivamente, tal
como se precisa en el otros del escrito de recurso de apelacin, el
sentenciado acudi a todas las sesiones de audiencia de juicio
oral. En caso de ser as, se habra cumplido con un comportamiento
adecuado del sentenciado durante el proceso.

2.3. ACERCA DE LAS RESTRICCIONES A IMPONERSE.

Como mencionamos anteriormente, la habilitacin de la suspensin de la
ejecucin provisional de la pena slo procedera si es que se dictasen las
restricciones respectivas previsas en el artculo 288 del CPP a fin de
garantizar la eventual efectividad de la sentencia condenatoria
impuesta.

Sin embargo, conforme se desprende de la lectura del otros digo, si bien
no se ha fundamentado la eventual imposicin de restricciones, al
haberse invocado el inciso 2 del artculo 402 del CPP esto igualmente, en
virtud al principio iura novit curia, resulta materia de conocimiento del
Tribunal Revisor. Esto en virtud a una interpretacin sistemtica del artculo
419 y 409 del CPP, que sitan a la competencia de la Sala Penal dentro
de los lmites, no slo de la pretensin impugnatoria, sino de la materia
impugnatoria en general (debe entenderse en ese extremo el artculo 419
cuando hace referencia a la pretensin impugnatoria, puesto que el
sustrato de toda pretensin es su materia). As las cosas, toda vez que la
sola suspensin de la ejecucin provisional de la sentencia resulta
improbable, deber de fundamentarse en audiencia la imposicin de
determinadas restricciones.

III. ACERCA DE LA CALIFICACIN DE LOS HECHOS MATERIA DE IMPUTACIN COMO
DELITO DE LESIONES EN EL MBITO DE VIOLENCIA FAMILIAR.

Sobre este extremo, en principio, debe de tenerse en cuenta que durante el
juicio oral no se cuestion la calificacin materia de imputacin. Sin embargo,
toda vez que la calificacin jurdica de los hechos imputados tiene una
incidencia directa sobre el derecho-principio a una debida motivacin de las
resoluciones judiciales, en la medida en que cuando se decide la
responsabilidad de un hecho criminal, ha de fundamentarse cmo es que la
probanza de los hechos produjo certeza o permiti afirmar razonablemente la
participacin de un sujeto en el hecho criminoso, el cual tiene correlato en la
descripcin tpica de dicho hecho criminoso. En pocas palabras: si el hecho es
criminoso, es en virtud a la previsin tpica del mismo dentro del ordenamiento
jurdico-penal.

Desde luego, la discusin que en este apartado se realizar respecto de la
calificacin de los hechos materia de imputacin es subsidiaria y es una
tentativa de interpretacin, en la medida en que no se ha encontrado soporte
doctrinario al respecto-, puesto que los fundamentos centrales de la
impugnacin de la sentencia condenatoria son: 1) la insuficiencia probatoria; y
2) la indebida motivacin de la valoracin de la prueba, y,
consecuentemente, de la sentencia condenatoria (aquello es traslcido en el
escrito del recurso).

3.1. DEFINICIN ONTOLOGICISTA O NORMATIVA DE VIOLENCIA FAMILIAR?

El artculo 121-B del CP fue incorporado por el artculo 10 de la Ley Nro.
29282, que modific a la Ley de Proteccin Frente a la Violencia Familiar, y
en tal sentido, la comprensin del elemento tpico de violencia familiar
debe, necesariamente, atender a su normativizacin.

En tal sentido, como base interpretativa, debemos de realizar una lectura
del artculo 2 de la Ley Nro. 26260, Ley de Proteccin Frente a la Violencia
Familiar define a la violencia familiar como: () cualquier accin u
omisin que cause dao fsico o psicolgico, maltrato sin lesin, inclusive la
amenaza o coaccin graves y/o reiteradas, as como la violencia sexual,
que se produzcan entre: a) cnyuges; b) ex cnyuges; c) convivientes; d)
ex convivientes; e) ascendientes; f) descendientes; g) parientes
colaterales hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de
afinidad; h) quienes habitan en el mismo hogar, siempre que no medien
relaciones contractuales laborales; i) quienes hayan procreado hijos en
comn, independientemente que convivan o no, al momento de
producirse la violencia; j) uno de los conviventes y los parientes del otro
hasta el cuarto grado de consanginidad y segundo de afinidad, en las
uniones de hecho.

A estas alturas, la cuestin que se plantea de suyo es la de si es suficiente
la comprobacin del vnculo parental o convivencial para que concurra
la agravante especfica de la produccin de lesiones en el contexto de
una violencia familiar. No obstante, la respuesta de dicha cuestin sera
respondida con otra, que no sera otra que la planteada al inicio:
cundo es que se puede afirmar que existe una violencia familiar?

Si es que se lee aisladamente el artculo 2 de la Ley Nro. 26260, en cuanto
a su relevancia jurdico-penal, se puede concluir que se trata de un
concepto naturalstico. Sin embargo, si es que nos remitimos al contexto
en que fue emitida la citada ley, nos encontramos que esta se realiza por
mor de la ratificacin de la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer, realizada mediante la
Resolucin Legislativa Nro. 26583. Si es que observamos la cuestin desde
ese contexto, podemos arribar a una conclusin distinta que sirva de gua
para diferenciar cualquier tipo de lesin realizada entre los sujetos
comprendidos en el artculo 2 de la Ley Nro. 26260 y el delito de lesin en
el mbito de una violencia familiar. Cmo? Segn lo siguiente.

Si es que leemos la parte introductoria del tratado internacional al que
hemos hecho alusin, encontramos lo siguiente: () la violencia contra la
mujer es una ofensa a la dignidad humana y una manifetacin de las
relaciones de poder histricamente desiguales entre mujeres y hombres.
Ms adelante: () la eliminacion de la violencia contra la mujer es
condicin indispensable para su desarrollo individual y social y su plena e
igualitaria participacin en todas las eferas de vida (). Podemos
encontrar un punto central en las citas realizadas: la relacin de poder y
de desigualdad entre hombre y mujer, y de ah la justificacin de una
poltica internacional de proteccin frente a la ltima, en tanto
fcticamente desigual frente al primero. Ahora bien, si es que se pretende
tener como hilo conductor de la interpretacin a la relacin de poder y
de desigualdad para extrapolarlo a los dems sujetos que la Ley Nro.
26260, ha de concurrir, cuando menos, de anticiparse que aquello puede
ocurrir entre los mismo. Es posible realizar ello? S, al menos, entre
cnyuges y convivientes, la relacin de poder y desigualdad puede
asumirse si es que el conflicto se origina en virtud al abuso del deber
recproco de cuidado que tiene el uno respecto del otro. Lo mismo
respecto de los ascendientes y descendientes, si es que comparten un
mbito familiar bastante cercano. Y esto puede suceder igualmente entre
los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, quienes han
procreado un hijo en comn y entre familiares mismos de los cnyuges o
convivientes. Todas estas relaciones denotan un eventual abuso de
autoridad o de confianza de su posicin respecto del otro para realizar
una discriminacin. De ah justamente que el fundamento del concepto
de violencia familiar tenga origen en la vulneracin de la dignidad
humana y de la igualdad. La dignidad humana, en cuanto derecho
fundamental, refiere necesariamente al desarrollo de la personalidad de
toda persona; y el de igualdad, al derecho de participar en una
comunidad en condiciones semejantes.

En tal sentido, la violencia familiar supone un disvalor mayor a que las
lesiones se hayan producido por la sola existencia de un vnculo parental o
convivencial. En efecto, slo quien, abusando de su poder o confianza
parental o convivencial sobre el otro, lesiona la integridad fsica o
psicolgica de otro expresa o comunica su contradiccin de la norma
que protege, adems de dicha integridad, su dignidad humana y su
derecho a la igualdad. Suponer lo contrario sera afirmar una vulneracin
al principio de igualdad, puesto que la expresin de sentido con la sola
existencia del vnculo parental o convivencial sera el mismo que el que
realiza quien lesiona a otro sin tener algn vnculo con el mismo. Slo,
siguiendo una pauta de fundamentacin a la realizada en este aspecto,
se puede tambin rescatar a una poltica criminal como justificada de
una que simplemente se fija en las caractersticas del autor. Igualmente,
slo de esa manera se podra afirmar el fin preventivo de la pena por el
delito de lesin en el mbito de violencia familiar, puesto que no buscara
solo motivar al respeto de la integridad fsica o psicolgica del otro, sino,
fundamentalmente, el realizar aquello con la finalidad de atentar contra
su dignidad humana y aprovechar su desigualdad material.

Solo as pues, se podra desontologizar el elemento tpico de violencia
familiar y se procedera a una normativizacin eficiente, de acuerdo a
una poltica criminal razonable, que delimitara el mbito de intervencin
del derecho penal.

3.2. RESPECTO DEL CASO CONCRETO.

Habiendo analizado el mbito de aplicacin del elemento tpico de
violencia familiar, podemos afirmar que en el caso materia de anlisis
este no concurrira, puesto que no existe el abuso de autoridad o posicin
del sujeto activo sobre el sujeto pasivo, consistente en la relacin de
desigualdad material respecto del ltimo para con el primero. Tal como se
ha mencionado incluso en la sentencia: la lesin se produce en el
contexto de un enfurecimiento por una denuncia presentada en contra
de los familiares del sujeto activo.

IV. CONCLUSIONES.

- El debate del incidente de la suspensin de la ejecucin provisional de la
sentencia se circunscribir a la determinacin de la existencia de peligro
de fuga del sentenciado y de las medidas de restriccin a imponerse.

- El elemento tpico de violencia familiar previsto en el artculo 121-B del
CP es uno normativo y slo puede ser comprendido interpretando la
definicin del artculo 2 de la Ley Nro. 26260 desde su contexto en la
normativa internacional, la Convencin Interamericana para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer. En tal sentido, esta
atiende a la concurrencia de un acto dirigido a atentar contra al
dignidad humana y de igualdad del sujeto pasivo, por lo que se requiere,
fundamentalmente, una relacin de desigualdad material. Por ello, en el
caso materia de anlisis, no concurre.