Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
CHAPULTEPEC
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Sergio Garca Ramrez
Alejandra Gonza
COLECCIN CHAPULTEPEC
LA LIBERTAD DE EXPRESIN
LIBERTAD de
LA
EXPRESION
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
COLECCIN CHAPULTEPEC
LA LIBERTAD DE EXPRESIN
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS
Sergio Garca Ramrez / Alejandra Gonza
COLECCIN CHAPULTEPEC
En agradecimiento a
por su generoso apoyo
NDICE
PrEFACIO...........................................................................................................................................................................6
NOTA INTRODUCTORIA.......................................................................................................................... 14
I. CONTENIDO Y ALCANCE DEL DERECHO A
LA LIBERTAD DE EXPRESIN............................................................................................................. 17
II. INTERPRETACIN..................................................................................................................................... 23
1. Concepto................................................................................................................................................................ 32
2. Compatibilidad de las restricciones con la Convencin,
en una sociedad democrtica.............................................................................................................. 32
3. Censura previa................................................................................................................................................... 37
A. Prohibicin general. ................................................................................................................................ 37
B. Exhibicin de pelculas.......................................................................................................................... 38
C. Publicacin de libros............................................................................................................................... 39
NDICE
1. Participacin poltica.................................................................................................................................. 60
2. Derecho a la verdad...................................................................................................................................... 62
3. Derecho a la honra........................................................................................................................................ 62
4. Situacin de los servidores pblicos. ............................................................................................ 65
5. Prohibicin de crtica................................................................................................................................. 67
6. Derecho a la igualdad y no discriminacin.
Uso de la lengua materna....................................................................................................................... 67
7. Derecho de acceso a la informacin en poder del Estado........................................ 68
VII. REPARACIONES........................................................................................................................................ 71
1. Alcance.................................................................................................................................................................... 79
A. Objetivos de proteccin y de prevencin.............................................................................. 79
B. Beneficiarios.................................................................................................................................................... 81
C. Proteccin a la libertad de expresin........................................................................................ 82
Nuestro propsito
lo largo de su historia de 63
aos la SIP ha sostenido que
de los tratados y cortes internacionales se derivan fallos, opiniones y jurisprudencia trascendentales,
que constituyen el fundamento para
que las naciones de nuestro hemisferio establezcan y protejan la libertad
de expresin y de prensa como elementos fundamentales de sus democracias. En 1994 la Declaracin de Chapultepec de la SIP
deline diez principios que en nuestro criterio resultan indispensables para medir el grado de tales libertades.
La SIP confa en que, al aplicar a escala nacional los fallos y
opiniones adoptadas bajo tratados internacionales por instituciones supranacionales, los juristas puedan mantener y
afianzar las normas ms altas sobre derechos humanos por
ejemplo, los principios de la Declaracin de Chapultepec
dentro de sus propias jurisdicciones
Desde su fundacin, hace tres dcadas, la SIP ha trabajado
estrechamente dentro de las instituciones interamericanas
de derechos humanos, presentando documentos amicus
curiae en defensa de sus ideales sobre la prensa libre.
El dictamen consultivo No. OC-5/85 de la Corte Interamericana, solicitado por el gobierno de Costa Rica con la ayuda de la SIP, dio lugar a un fallo que elimin la colegiatura
obligatoria de periodistas en asociaciones o uniones y sirvi
como precedente legal para que varios pases latinoamericanos declararan inconstitucionales leyes similares.
6
PREFACIO
La declaracin de Chapultepec
a Declaracin de Chapultepec
(1994) establece lo siguiente:
Slo mediante la libre expresin y circulacin de ideas, la bsqueda y difusin de informaciones, la
posibilidad de indagar y cuestionar,
de exponer y reaccionar, de coincidir
y discrepar, de dialogar y confrontar,
de publicar y transmitir, es posible
mantener una sociedad libre. Slo
mediante la prctica de estos principios ser posible garantizar a los ciudadanos y grupos su derecho a recibir informacin imparcial y oportuna.
En la mayora de los casos, las transformaciones polticas
operadas en Amrica Latina desde los aos 80 han conducido al establecimiento de garantas constitucionales para la
libertad de expresin y de prensa y de su proteccin bajo ley.
La SIP y su programa Chapultepec han contribuido a fortalecer la capacidad institucional de las naciones para defender estos derechos.
Desde 1994, 54 jefes de estado han firmado la Declaracin
en ceremonias pblicas; doce pases han aprobado el acceso
a las leyes de informacin pblica; dos congresos nacionales
han modificado los cdigos penales, limitando el alcance de
leyes de difamacin y calumnia, y se han eliminado, en once
ms, leyes de desacato que protegan de las crticas a los funcionarios electos.
Con todo, para los ciudadanos de muchos pases an sigue
siendo un privilegio o favor recibir informacin de las
autoridades pblicas, y no un derecho, como debera ser. Las
8
PREFACIO
prefAcio
a libertad de expresin, con sus diversas manifestaciones e implicaciones que figuran en este volumen,
constituye uno de los temas sobresalientes del sistema general de los derechos humanos. Por una parte, abarca bienes del ms alto valor para el individuo, titular de esa
libertad y de los derechos que entraa; por la otra, involucra intereses y aspiraciones colectivas. Esto ltimo, en una
doble dimensin: contribuye a la fortaleza y tutela de los
derechos humanos, en su conjunto, y significa un poderoso
instrumento para la consolidacin y preservacin de la democracia. As se ha visto a la largo de la historia. As se observa, por supuesto, en nuestro tiempo. De ah proviene el
alto rango que ampliamente se reconoce a la libertad de expresin en las sociedades democrticas.
La Corte Interamericana se ha ocupado de esta materia en
un importante nmero de asuntos sujetos a su conocimiento, por la triple va de las opiniones consultivas, las sentencias dictadas en casos contenciosos y las resoluciones sobre
medidas provisionales. Para el progreso del Sistema Inte-
10
PREFACIO
PREFACIO
del 13 de noviembre de 1985, y a la Opinin Consultiva OC7/86, Exigibilidad del derecho de rectificacin y respuesta, del
29 de agosto de 1986. Todo ello acredita, de nueva cuenta,
la funcin de las entidades de la sociedad civil y especficamente de los comunicadores sociales como protagonistas
del Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
Humanos.
El trabajo realizado por los compiladores sirve solamente al
propsito de difundir la jurisprudencia, con objetividad y
oportunidad. Por supuesto, quedan a salvo tanto las opiniones personales de los compiladores, que se pueden manifestar por otros medios, como los puntos de vista que los
observadores o analistas pudieran sostener y presentar en
torno a la jurisprudencia de la Corte y a la difusin que de
ella hacen las instituciones oficiales o particulares que participan en estas tareas. Unas y otros corresponden, por supuesto, al ejercicio de la libertad de expresin.
Sergio Garca Ramrez / Alejandra Gonza
12
NOTA INTRODUCTORIA
1 Hasta enero de 2009, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha declarado en once casos la existencia de violaciones a la libertad de expresin.
En este nmero no figuran los casos en que hubo reconocimiento de responsabilidad por parte del Estado, dado que la Corte no realiz consideraciones
sobre el fondo. Tambin se incluyen en este trabajo, cuando es apropiado,
casos en los que la Corte rechaza argumentos relacionados con el derecho
a la verdad como una violacin a la libertad de expresin o se hace consideraciones sobre este derecho pero no se declara violacin. Todos se hallan
recogidos en el presente artculo y se identifican en la relacin que consta al
final. Aquella cifra significa un nmero intermedio entre las correspondientes
a las violaciones cometidas con mayor frecuencia (as, la relativas a obligacin general de respetar derechos, garantas judiciales, proteccin judicial,
adopcin de disposiciones de derecho interno, integridad, propiedad, vida,
legalidad, derechos del nio) y las concernientes a otros derechos la mayora, en trminos cuantitativos previstos en el Pacto de San Jos. Cfr. Corte
Interamericana de Derechos Humanos. 25 aos, marzo, 2006, San Jos, C.R., p.
43, y Varios, La Corte Interamericana de Derechos Humanos. Un cuarto de siglo:
1979-2004, San Jos, C.R., 2005, p. 504.
14
NOTA INTRODUCTORIA
Por otra parte, el mismo Tribunal ha dictado medidas provisionales en varios asuntos que ataen a la libertad de expresin2,
que tambin se recogen ahora.
En los siguientes prrafos se ofrece una revisin sistemtica
de esta materia, en la que figuran temas de alcance general
y cuestiones de carcter especial o particular. Generalmente
se ha recogido en forma textual la jurisprudencia de la Corte. En algunos casos se han introducido modificaciones de
mera redaccin o cambios en el orden de los prrafos, cuando ha parecido conveniente hacerlo para facilitar la exposicin y evitar reiteraciones innecesarias. Invariablemente
se citan, en notas a pie de pgina, las fuentes utilizadas, en
las que el lector puede cotejar la sntesis contenida en este
trabajo con la exposicin detallada y completa que aparece
en los pronunciamientos de la Corte. En primer trmino se
invoca la referencia acogida en el texto. Despus se mencionan otros pronunciamientos en sentido similar o igual al
citado en primer trmino.
NOTA INTRODUCTORIA
En cada apartado se incluye un breve comentario introductorio en letra cursiva, seguido de los prrafos en los que la
Corte expone su criterio acerca de los temas analizados, que
se presentan en letra redonda. Los nmeros que aparecen al
inicio de estos prrafos corresponden a la opinin consultiva y a las resoluciones citadas en notas a pie de pgina y
cuya identificacin completa se hace en la primera cita de
la resolucin. Hemos omitido la mencin de pases y personas, pero el lector puede conocer unos y otras a travs de la
referencia acerca de la fuente utilizada.
16
La Corte se ha ocupado en establecer la relevancia de la libertad de expresin en el marco de la sociedad democrtica: es sustento y efecto de sta, instrumento para su ejercicio, garanta de
su desempeo. Existe una relacin evidente entre el despliegue
de la expresin y el goce de la libertad. Estos conceptos informan diversos instrumentos internacionales relativos a derechos
humanos, en el doble plano universal y regional. El orden pblico democrtico reclama, pues, la defensa de la libertad de expresin. A ella sirve, en su propio mbito de atribuciones y para los
fines pertinentes, la jurisdiccin de la Corte Interamericana.
(69) El concepto de orden pblico reclama que, dentro
de una sociedad democrtica, se garanticen las mayores posibilidades de circulacin de noticias, ideas y opiniones, as
como el ms amplio acceso a la informacin por parte de la
sociedad en su conjunto. La libertad de expresin se inserta
en el orden pblico primario y radical de la democracia.
(70) La libertad de expresin es una piedra angular en la
existencia misma de una sociedad democrtica. Es indispensable para la formacin de la opinin pblica. Por ende, es
posible afirmar que una sociedad que no est bien informada
no es plenamente libre3.
3 Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29 Convencin
Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13
de noviembre de 1985. Serie A No. 5, prrs. 69 y 70. Tambin cfr. Caso Perozo
y otros.Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de
28 de enero de 2009. Serie C No. 195, prr. 116; Caso Ros y otros.Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 28 de enero de
17
(86) Existe coincidencia entre los diferentes sistemas regionales de proteccin a los derechos humanos y el universal, en cuanto al papel esencial que juega la libertad de
expresin en la consolidacin y dinmica de una sociedad
democrtica4.
(57) Dada la importancia de la libertad de expresin en
una sociedad democrtica y la elevada responsabilidad que
ello entraa para quienes ejercen profesionalmente labores
de comunicacin social, el Estado no slo debe minimizar
las restricciones a la circulacin de la informacin sino tambin equilibrar, en la mayor medida de lo posible, la participacin de las distintas informaciones en el debate pblico,
impulsando el pluralismo informativo. En consecuencia, la
equidad debe regir el flujo informativo. En estos trminos
puede explicarse la proteccin de los derechos humanos de
quien enfrenta el poder de los medios y el intento por asegurar condiciones estructurales que permitan la expresin
equitativa de las ideas5.
2009. Serie C No. 194, prr. 105; Caso Tristn Donoso.Excepcin Preliminar,
Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero de 2009 Serie C
No. 193, prr. 49; Caso Kimel. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia 2 de
mayo de 2008. Serie C No 177, prr. 57; Caso Claude Reyes y otros. Fondo,
reparaciones y costas. Sentencia de 19 de septiembre de 2006. Serie C No.
151, prr. 85; Caso Ricardo Canese. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia
de 31 de agosto de 2004. Serie C No. 111, prrs. 82 y 86; Caso Herrera Ulloa.
Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 2 de julio de 2004. Serie C No.
107, prrs. 112 y 113; Caso Ivcher Bronstein. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74, prrs. 151 y 152; y Caso
La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros). Fondo, reparaciones y
costas. Sentencia de 5 de febrero de 2001. Serie C No. 73, prrs. 68 y 69.
4 Cfr. Caso Ricardo Canese, prr. 86. Cfr. tambin Caso Herrera Ulloa, prr.
116.
5 Cfr. Caso Kimel, prr. 57. Ver tambin Caso Perozo y otros, prr. 117; Caso Ros
y otros, prr. 106; y Caso Tristn Donoso, prr. 113.
18
En los trminos del artculo 13 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, interpretado por la Corte Interamericana, la libertad de expresin se analiza en dos dimensiones, que se
reclaman y sustentan mutuamente. Por una parte, existe la llamada dimensin individual, que asegura la posibilidad de utilizar
cualquier medio idneo para difundir el pensamiento propio y llevarlo al conocimiento de los dems. Los receptores potenciales o
actuales del mensaje tienen, a su vez, el derecho de recibir ste:
derecho que concreta la dimensin social de la libertad de expresin. Ambas dimensiones deben ser protegidas simultneamente.
Cada una adquiere sentido y plenitud en funcin de la otra.
(77) Quienes estn bajo la proteccin de la Convencin
tienen no slo el derecho y la libertad de expresar su propio
pensamiento, sino tambin el derecho y la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole.
La libertad de expresin tiene una dimensin individual y
una dimensin social6.
(31) En su dimensin individual, la libertad de expresin no
se agota en el reconocimiento terico del derecho a hablar o
escribir, sino que comprende adems, inseparablemente, el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para difundir el pensamiento y hacerlo llegar al mayor nmero de destinatarios.
6 Cfr. Caso Ricardo Canese, prr. 77. Asimismo Cfr. Caso Tristn Donoso, prr.
109; Caso Kimel, prr. 53, Caso Claude Reyes y otros, prrs. 75 y 76; Caso
Lpez lvarez. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 1 de febrero de
2006. Serie C No. 141, prr. 163; Caso Palamara Iribarne. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C No. 135, prr.
69; Caso Herrera Ulloa, prr. 108; Caso Ivcher Bronstein, prr. 146; Caso La
ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros), prr. 64; y La Colegiacin
Obligatoria de Periodistas. Opinin Consultiva OC-5/85, prr. 30.
19
3. Indivisibilidad de la expresin
y la difusin del pensamiento
Como se ha dicho, la dimensin individual de la libertad de expresin se proyecta en la posibilidad de expresar el pensamiento a
travs de los medios que elija el emisor, y tambin en la facultad
de difundirlo a travs de esos medios, de manera que sea conocido por sus naturales destinatarios. La obstruccin o vulneracin
de cualquiera de esas dos proyecciones limita y afecta el ejercicio
del derecho en su conjunto.
(78) La expresin y la difusin de pensamientos e ideas
son indivisibles. Una restriccin de las posibilidades de divulgacin representa directamente, y en la misma medida,
un lmite al derecho de expresarse libremente8.
4. Control democrtico
por parte de la sociedad
La sociedad debe observar cuidadosamente el ejercicio de la libertad de expresin, que le sirve directamente. Es necesario que
exista atencin social hacia ese ejercicio, como garanta para
quien lo practica y para la propia sociedad y sus integrantes. Corresponde a la opinin pblica ponderar el mensaje informativo,
apreciativo o crtico del emisor. En este orden, el adecuado ejercicio de la libertad implica como se ver nuevamente infra, en
otros pronunciamientos de la Corte una tolerancia mayor hacia las expresiones que se emiten en circunstancias o sobre asuntos que poseen gran relevancia social.
(97) El control democrtico por parte de la sociedad, a
travs de la opinin pblica, fomenta la transparencia de las
actividades estatales y promueve la responsabilidad de los
funcionarios sobre su gestin pblica, razn por la cual debe
existir un mayor margen de tolerancia frente a afirmaciones
y apreciaciones vertidas en el curso de los debates polticos
o sobre cuestiones de inters pblico.
(86) La actuacin del Estado debe encontrarse regida por
los principios de publicidad y transparencia en la gestin
pblica. El acceso a la informacin bajo el control del Estado, cuando sta sea de inters pblico, favorece la participacin en la gestin pblica, a travs del control social que se
puede ejercer por ese medio.
(87) El control democrtico a travs de la opinin pblica fomenta la transparencia de las actividades estatales
y promueve la responsabilidad de los funcionarios sobre su
gestin pblica. De ah la mayor tolerancia frente a afirmaciones y apreciaciones vertidas por los ciudadanos en ejer21
9 Cfr. Caso Kimel, prrs. 87 y 88; Caso Ricardo Canese, prr. 97; Caso Claude
Reyes y otros, prr. 86. Vase tambin Caso Perozo y otros, prr. 116; Caso
Ros y otros, prr. 105 Caso Herrera Ulloa, prrs. 116 y 127; y Caso Ivcher
Bronstein, prr. 155.
10 Cfr. Caso Tristn Donoso, prr. 114.
22
II. INTERPRETACIN
Los diversos instrumentos internacionales que reconocen derechos fundamentales se han ocupado en garantizar la libertad de
expresin a travs de distintas frmulas tutelares comunicadas
por un designio comn, ampliamente compartido. En este orden
destaca la proteccin que asegura la Convencin Americana,
si se le compara con sus correspondientes universal y europea.
Aqulla contiene, en efecto, mayores protecciones que constituyen otros tantos deberes dirigidos a los Estados, como se indica
en las apreciaciones de la Corte Interamericana que figuran a
continuacin. Es evidente la preocupacin tutelar del ordenamiento americano, aplicado por este Tribunal de manera consecuente con el fin que procura alcanzar.
II. INTERPRETACIN
El artculo 29 de la Convencin Americana gobierna la interpretacin de los preceptos de sta. Rige el principio de la ms amplia
proteccin. Esto significa que ninguna norma del instrumento
mencionado puede interpretarse en forma que reduzca, limite
o relativice los derechos del individuo que figuren en la propia
Convencin, se hallen en otros ordenamientos nacionales o
internacionales, sean inherentes al ser humano o deriven de la
forma democrtica representativa de gobierno. En consecuencia,
las limitaciones al ejercicio de los derechos convencionales deben
plantearse en los trminos de la propia Convencin, adecuadamente interpretados; no es admisible acudir a otros ordenamientos para restringir o limitar los derechos previstos en aqulla.
(52) Si la propia Convencin establece que sus regulaciones no tienen efecto restrictivo sobre otros instrumentos
internacionales, no podrn traerse restricciones presentes
en esos otros instrumentos, pero no en la Convencin, para
limitar el ejercicio de los derechos y libertades que sta reconoce12.
(71) El periodismo es la manifestacin primaria y principal de la libertad de expresin del pensamiento y, por esa
razn, no puede concebirse meramente como la prestacin
de un servicio al pblico a travs de la aplicacin de unos
conocimientos o capacitacin adquiridos en una universidad o por quienes estn inscritos en un determinado colegio profesional, como podra suceder con otras profesiones,
pues est vinculado con la libertad de expresin que es inherente a todo ser humano.
(72) La profesin de periodista implica precisamente buscar, recibir y difundir informacin. El ejercicio del periodismo, por tanto, requiere que una persona se involucre en
actividades que estn definidas o incluidas en la libertad de
expresin garantizada en la Convencin.
25
La Corte analiz, por va de opinin consultiva, la compatibilidad entre el ejercicio de la libertad de expresin por parte de
los periodistas, en los trminos de la Convencin Americana, y
un ordenamiento interno que pudiera disponer la colegiacin de
aqullos como condicin para el desempeo profesional. La colegiacin obligatoria, ampliamente conocida en el caso de diversas profesiones, puede contribuir al desarrollo de stas y al buen
servicio al pblico, desde el doble ngulo tico y profesional. Sin
17 Cfr. Caso Kimel, prrs. 93 y 79; tambin Caso Perozo y otros, prr. 151; Caso
Ros y otros, prr. 139; Caso Tristn Donoso, prr. 124.
28
embargo, cuando se trata del ejercicio del periodismo la restriccin profesional genera un lmite a la libertad de expresin que
no resulta compatible con la Convencin Americana; en efecto,
pone esa libertad en manos de un grupo reducido de personas,
con exclusin de cualesquiera otras. De ah que el pronunciamiento de la Corte hubiera sido desfavorable a esa pretensin
fundada en consideraciones de bien comn, en lo que corresponde, especficamente, a la profesin periodstica y a la libertad
de expresin que sta supone.
(76) Las razones de orden pblico que son vlidas para
justificar la colegiacin obligatoria de otras profesiones no
pueden invocarse en el caso del periodismo, pues conducen
a limitar de modo permanente, en perjuicio de los no colegiados, el derecho de hacer uso pleno de las facultades que
reconoce a todo ser humano el artculo 13 de la Convencin, lo cual infringe principios primarios del orden pblico
democrtico sobre el que ella misma se fundamenta.
(77) Los argumentos acerca de que la colegiacin es la
manera de garantizar a la sociedad una informacin objetiva y veraz a travs de un rgimen de tica y responsabilidad profesionales han sido fundados en el bien comn.
Pero en realidad el bien comn reclama la mxima posibilidad de informacin y es el pleno ejercicio del derecho
a la expresin lo que la favorece. Resulta contradictorio
invocar una restriccin a la libertad de expresin como
medio para garantizarla, porque es desconocer el carcter radical y primario de ese derecho como inherente a
cada ser humano individualmente considerado, aunque
atributo, igualmente, de la sociedad en su conjunto. Un
sistema de control al derecho de expresin en nombre de
una supuesta garanta de la correccin y veracidad de la
29
IV. RESTRICCIONES
1. Concepto
El ejercicio de los derechos, en general, puede sujetarse a determinadas limitaciones o restricciones, que contempla la propia
Convencin Americana. Se ha explorado frecuentemente el alcance de las restricciones, su fuente, sus consecuencias, su legitimidad, as como los efectos que acarrea el abuso o exceso en
una conducta que pudiera ampararse, en principio, por un derecho nacional e internacionalmente reconocido. Esto atae igualmente a la libertad de expresin. El propio artculo 13 del Pacto
de San Jos contiene reglas de carcter especfico a este respecto.
Al ocuparse en ese tema, la Corte Interamericana ha estudiado
la norma convencional y establecido su aplicacin en supuestos
generales y particulares.
(35) La expresin restriccin alude a la conducta definida legalmente como generadora de responsabilidad por el
abuso de la libertad de expresin19.
En el examen de esta materia se ha distinguido entre las hiptesis generales de limitacin al ejercicio de derechos, contenidas en el
enunciado general del artculo 32.2, y los supuestos especiales establecidos en preceptos particulares de la Convencin, como ocurre
en el artculo 13 acerca de la libertad de expresin. Por otra parte,
la Corte ha analizado la legitimidad de las limitaciones y restricciones, desde la perspectiva del bien comn y el orden pblico que no
pueden desembocar en la supresin de un derecho-; la necesidad de
19 Cfr. La Colegiacin Obligatoria de Periodistas. Opinin Consultiva OC-5/85,
prr. 35. Tambin Cfr. Caso Palamara Iribarne, prr. 79; Caso Ricardo Canese,
prr. 95; y Caso Herrera Ulloa, prr. 120.
32
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
23 Cfr. Caso Ricardo Canese, prr. 96. Tambin Cfr. Caso Lpez lvarez, prr.
165; Caso Palamara Iribarne, prr. 85, y Caso Herrera Ulloa, prrs. 121-123; y
La Colegiacin Obligatoria de Periodistas. Opinin Consultiva OC-5/85, prrs.
39 y 46.
24 Cfr. Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros), prr. 72. En
ese sentido, Cfr. Caso Palamara Iribarne, prrs. 74 y 88; Caso Ricardo Canese,
prrs. 105 y 106; Caso Herrera Ulloa, prrs. 132 y 133; y Caso Ivcher Bronstein,
prrs. 158-160, 162 y 163.
35
IV. RESTRICCIONES
(63) La Corte ha sealado que es la ley la que debe establecer las restricciones a la libertad de informacin. En
este sentido, cualquier limitacin o restriccin debe estar
prevista en la ley, tanto en sentido formal como material.
Ahora bien, si la restriccin o limitacin proviene del derecho penal, es preciso observar los estrictos requerimientos caractersticos de la tipificacin penal para satisfacer en
este mbito el principio de legalidad. As, deben formularse
en forma expresa, precisa, taxativa y previa. El marco legal
debe brindar seguridad jurdica al ciudadano.25
(79) Las causales de responsabilidad ulterior deben estar
expresa, taxativa y previamente fijadas por la ley, ser necesarias para asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin
de los dems o la proteccin de la seguridad nacional, el
orden pblico o la salud o la moral pblicas, y no deben de
modo alguno limitar, ms all de lo estrictamente necesario,
el alcance pleno de la libertad de expresin y convertirse en
un mecanismo directo o indirecto de censura previa. Asimismo, la Corte ha sealado anteriormente que el Derecho
Penal es el medio ms restrictivo y severo para establecer
responsabilidades respecto de una conducta ilcita26.
(93) Corresponde al Estado demostrar que ha cumplido
los requisitos sealados por la Convencin Americana al
establecer restricciones al acceso a la informacin bajo su
control27.
25 Cfr. Caso Kimel, prr. 63. Vase tambin Caso Ricardo Canese, prr. 124.
26 Cfr. Caso Palamara Iribarne, prr. 79; Caso Ricardo Canese, prr. 104; y Caso
Kimel, prr. 76.
27 Cfr. Caso Claude Reyes y otros, prr. 93.
36
IV. RESTRICCIONES
3. Censura previa
Como antes se advirti, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos contiene un marco de proteccin a la libertad
de expresin ms amplio que otros instrumentos, en tanto contempla menos restricciones a esa libertad fundamental. As lo ha
destacado la Corte Interamericana. Entre las prohibiciones explcitas que el artculo 13 de la Convencin dirige al Estado figura la relativa a la censura previa, que constituye una forma de
supresin radical no apenas una limitacin relativa de la posibilidad de expresar el pensamiento. Al mismo tiempo, la censura previa afecta drsticamente el derecho de otras personas a
tomar conocimiento de las ideas de terceros, y en tal sentido genera nuevas violaciones que van ms all del emisor del mensaje. El tema ha ocupado a la Corte en varios casos, en que se han
planteado hechos de censura previa con respecto a formas diversas de transmisin del pensamiento: libros, pelculas, noticias difundidas a travs de medios colectivos.
A. Prohibicin general
(39) El abuso de la libertad de expresin no puede ser objeto de medidas de control preventivo sino fundamento de
responsabilidad para quien lo haya cometido.
(45) El artculo 13 de la Convencin Americana []
contiene una lista ms reducida de restricciones que la Convencin Europea y que el mismo Pacto, as sea slo porque
ste no prohbe expresamente la censura previa.
(68) Tal como ha establecido la Corte anteriormente, las
infracciones al artculo 13 de la Convencin pueden presentarse bajo diferentes hiptesis, segn conduzcan a la supresin de la libertad de expresin o slo impliquen restringirla
ms all de lo legtimamente permitido. No toda transgre37
IV. RESTRICCIONES
B. Exhibicin de pelculas
IV. RESTRICCIONES
gular el acceso a ellos, para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia. En todos los dems casos, cualquier
medida preventiva implica el menoscabo a la libertad de
pensamiento y de expresin29.
(71) En el presente caso est probado que existe un sistema de censura previa para la exhibicin y publicidad de
la produccin cinematogrfica. La prohibicin de la exhibicin de la pelcula (a la que se refiere el caso) constituy,
por lo tanto, una censura previa impuesta en violacin al artculo 13 de la Convencin30.
C. Publicacin de libros
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
5. Manifestaciones pblicas
(166) En circunstancias de protesta social y manifestaciones pblicas los Estados tienen la obligacin de adoptar medidas razonables y apropiadas para permitir que aqullas se
desarrollen de forma pacfica, si bien no pueden garantizar
esto en trminos absolutos y tienen amplia discrecin para
elegir los medios por utilizar para tales efectos.
(167) Si el Estado afirma haber adoptado medidas efectivas
36 Cfr. Caso Perozo y otros, prr. 160; Caso Ros y otros, prr. 148.
37 Cfr. Caso Perozo y otros, prr. 161; Caso Ros y otros, prr. 149
42
IV. RESTRICCIONES
6. Acreditaciones
IV. RESTRICCIONES
7. Responsabilidades ulteriores
A. Posible responsabilidad
El derecho a la expresin contemplado en el artculo 13 de la Convencin Americana no tiene carcter absoluto, esto es, existen
lmites para su ejercicio y controles de su adecuado desempeo.
Proscritos, como se ha visto, los medios de carcter previo, queda
la posibilidad de exigir a quien ejerce ese derecho la responsabilidad
que corresponda en funcin del desbordamiento, la desviacin, el
exceso, el abuso en suma, la ilicitud en que incurra con tal
motivo. La responsabilidad es una consecuencia natural de la conducta indebida: nadie se encuentra por encima del orden jurdico,
exento de todo control de la conducta. Sin embargo, esa responsabilidad, que se manifiesta en exigencias y medidas posteriores al
acto cuestionado, no debe entraar reacciones que en rigor signifiquen una frontera infranqueable para la libertad de expresin.
En fin de cuentas, ser preciso analizar la necesidad, pertinencia, proporcionalidad, racionalidad de las responsabilidades ulteriores para ponderar la admisibilidad de stas a la luz de la
Convencin Americana, habida cuenta de la necesidad de asegurar, como lo previene el propio Pacto de San Jos, el respeto a
los derechos o a la reputacin de otras personas, la proteccin de
la seguridad nacional, la preservacin del orden pblico, la salud
o la moral pblicas. Conviene considerar que las reacciones jurdicas frente a la conducta ilcita que deben satisfacer las condiciones a las que se halla sujeto el rgimen de responsabilidad en
40 Cfr.Caso Perozo y otros, prrs. 375 y 377; Caso Ros y otros, prrs. 346 y 347
44
IV. RESTRICCIONES
B. Deber de confidencialidad
IV. RESTRICCIONES
C. Persecucin penal
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
merecen los derechos en aparente pugna, sin mellar las garantas que requiere la libre expresin como baluarte del rgimen democrtico45.
(106) La Corte seal en un caso que no exista un inters
social imperativo que justificara la sancin penal, pues se limit desproporcionadamente la libertad de pensamiento y
de expresin de la presunta vctima sin tomar en consideracin que sus declaraciones se referan a cuestiones de inters
pblico. Lo anterior constituy una restriccin o limitacin
excesiva en una sociedad democrtica al derecho a la libertad de pensamiento y de expresin, incompatible con el artculo 13 de la Convencin Americana46.
(85) Respecto al grado de afectacin de la libertad de expresin, la Corte considera que las consecuencias del proceso penal en s mismo, la imposicin de la sancin, la inscripcin en
el registro de antecedentes penales, el riesgo latente de posible
prdida de la libertad personal y el efecto estigmatizador de la
condena penal impuesta (a la vctima) demuestran que las responsabilidades ulteriores establecidas en este caso fueron graves. Incluso la multa constituye, por s misma, una afectacin
grave de la libertad de expresin, dada su alta cuanta respecto
a los ingresos del beneficiario.47
(88) A travs de la aplicacin del delito de desacato se
utiliz la persecucin penal de una forma desproporcionada e innecesaria en una sociedad democrtica, por lo cual
se priv al interesado del ejercicio de su derecho a la li45 Cfr. Caso Kimel, prrs.76, 77 y 78. En el mismo sentido ver Caso Tristn
Donoso, prrs. 118, 119 y 120.
46 Cfr. Caso Ricardo Canese, prr. 106.
47 Cfr. Caso Kimel, prr. 85.
49
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
presin o la siembra de obstculos que impiden o limitan severamente el ejercicio de aquella libertad.
Esto ocurre, por ejemplo, cuando se vulnera un derecho diferente de
la libertad de expresin misma, en forma que sta resulta afectada
por ejemplo, en un caso, la privacin de la nacionalidad del sujeto-, se practican investigaciones indebidas o excesivas, se prohbe el
acceso a determinados medios de los que regularmente se ha valido
el titular del derecho, se restringe la libertad de circulacin, se desconocen los efectos de un contrato, se impide a los titulares de ciertos
bienes la disposicin de stos, etctera. La Corte Interamericana ha
tenido oportunidad de examinar estas hiptesis de violacin.
Por otra parte, la jurisprudencia del Tribunal Interamericano
tambin se ha referido a la vulneracin del derecho que nos ocupa como consecuencia del empleo de controles particulares esto
es, controles en manos de personas formalmente ajenas al aparato pblico que impide la comunicacin y la circulacin de ideas
y opiniones. En tal supuesto, la responsabilidad del Estado deriva de que no ha garantizado el ejercicio del derecho, no obstante
el deber de atencin y cuidado que le impone el artculo 1.1 de
la Convencin. En estos casos, la responsabilidad se genera por
abstencin, no por accin directa de agentes del Estado.
IV. RESTRICCIONES
(286) Las vctimas fueron objeto de amedrentamientos y obstaculizaciones y, en algunos casos, de agresiones, amenazas y
hostigamientos en el ejercicio de su labor periodstica. Estas
personas relataron en diversas declaraciones que haban sido
afectados en su vida profesional y personal de distintas formas.
Muchas de estas personas coincidieron en sealar que les provocaba temor al realizar su labor periodstica en las calles y declararon que en el ejercicio de su profesin era necesario usar
chaleco antibalas y mscaras antigases. Incluso, algunas de las
presuntas vctimas declararon tener temor de asistir a lugares
pblicos y de cubrir determinados eventos. Algunos manifestaron haber requerido asistencia psicolgica o que sus relaciones
familiares e interpersonales de amistad y trabajo fueron perturbadas a raz de su actividad como periodistas. Adems, relataron las diversas consecuencias negativas que trajeron a su vida
familiar las agresiones, insultos y las amenazas de las que han
sido objeto, as como en muchos casos afectaciones mdicas
concretas50.
(272) Tambin fue informado que el servicio mdico interno del canal recibi un alto nmero de personas con posterioridad a abril de 2002 por estrs, hipertensin y trastornos
digestivos. Incluso, algunas de las presuntas vctimas declararon tener temor de ir a determinadas zonas o cubrir ciertos
eventos. Asimismo, algunas personas tuvieron que mudarse de municipio o estado, otras prefirieron retirarse por un
tiempo o definitivamente de sus labores, y otras dejaron de
ejercer el periodismo en la calle51.
50 Cfr.Caso Perozo y otros, prr. 286; Caso Ros y otros, prrs. 272.
51 Cfr.Caso Ros y otros, prrs. 272.
52
IV. RESTRICCIONES
IV. RESTRICCIONES
(66) La Corte resalta que en el presente caso el Estado indic que la falta de precisiones suficientes en el marco de
la normativa penal que sanciona las calumnias y las injurias
que impidan que se afecte la libertad de expresin, importa
el incumplimiento de la obligacin de adoptar medidas contempladas en el artculo 2 de la Convencin Americana .
(67) En razn de lo anterior y teniendo en cuenta las manifestaciones formuladas por el Estado acerca de la deficiente regulacin penal de esta materia, la Corte considera que
la tipificacin penal correspondiente contraviene los artculos 9 y 13.1 de la Convencin, en relacin con los artculos
1.1 y 2 de la misma54.
IV. RESTRICCIONES
E. Exclusiones
(161) Despus de que los accionistas minoritarios asumieron el control de un canal de televisin, se prohibi el acceso a ste a periodistas que laboraban en un programa y se
modific la lnea informativa de dicho programa.
(163) Al separar a una persona del control del canal de televisin en el que difunde su pensamiento, y excluir a los periodistas del programa correspondiente, el Estado no slo restringi
el derecho de stos a circular noticias, ideas y opiniones, sino
afect tambin el derecho de todas las personas a recibir informacin, limitando as su libertad para ejercer opciones polticas y desarrollarse plenamente en una sociedad democrtica57.
IV. RESTRICCIONES
G. Despido
H. Injerencia en la propiedad
(100) La incautacin de los ejemplares del libro cuestionado y la supresin de la correspondiente informacin
electrnica de las computadoras del autor y de la imprenta
constituyeron actos de censura previa.
(106) Los actos mencionados implicaron la privacin efectiva de la propiedad sobre bienes materiales del autor, que
impidi a ste publicar, difundir y comercializar su creacin
y obtener rendimientos econmicos. Los derechos respectivos son susceptibles de valoracin y formaban parte del patrimonio de su titular.
(107) La supresin de la informacin electrnica relativa
al libro cuestionado impidi al autor modificar, reutilizar o
Cfr. Caso Ricardo Canese, prr. 107.
Cfr. Caso Palamara Iribarne prr. 94; y Caso Ricardo Canese, prr. 107.
56
IV. RESTRICCIONES
actualizar aqul. El derecho de autor, que protege el aprovechamiento, la autora y la integridad de la obra, e incluye la
facultad de difundir la creacin realizada, se encuentra ntimamente relacionado con las dos dimensiones del derecho
a la libertad de pensamiento y de expresin60.
I. Procedimientos
(162) La resolucin que deja sin efecto el ttulo de nacionalidad de una persona que expresa su opinin a travs de
los medios de comunicacin social, constituye un medio indirecto para restringir la libertad de expresin, as como la
de los periodistas que laboraban e investigaban para el programa de televisin61.
(94) La investigacin sumaria administrativa y la decisin de suspender la autorizacin que tena el autor de una
obra para hacer publicaciones en determinado diario, constituyeron medios indirectos de restriccin a la libertad de
pensamiento y de expresin62.
V. RECTIFICACIN O RESPUESTA
El artculo 14 de la Convencin Americana consagra el derecho
de rectificacin o respuesta, que fue planteado en el proyecto de
Convencin como artculo 13. Este result modificado en diversos extremos hasta culminar en la norma actual, cuyo prrafo 1
reconoce el derecho de toda persona afectada por informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a travs de
medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al
pblico en general () a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que establezca la ley. Los siguientes prrafos del mismo precepto sealan
que en ningn caso la rectificacin o la respuesta eximirn de
las otras responsabilidades legales en que se hubiese incurrido; y
que para la efectiva proteccin de la honra y la reputacin toda
publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica, de radio o
televisin tendr una persona responsable que no est protegida
por inmunidades ni disponga de fuero especial.
Estas prevenciones se hallan en el punto de encuentro entre el
amplio derecho a la expresin, por una parte, y el derecho individual a la proteccin de la buena fama, la credibilidad, la honra,
el prestigio, la veracidad como bienes sujetos a tutela a travs
del derecho humano consagrado en el artculo 14, cuya preservacin legtima ampara la necesidad de otorgar a la persona
afectada por ciertas informaciones la oportunidad de presentar
al pblico su versin acerca de los hechos difundidos que lesionan su derecho o su legtimo inters. La Corte Interamericana
ha analizado este asunto en una opinin consultiva: Exigibilidad del derecho de rectificacin o respuesta, que constituye
la OC-7/86, del 29 de agosto de 1986.
(A) El artculo 14.1 de la Convencin reconoce un derecho
de rectificacin o respuesta internacionalmente exigible
58
V. RECTIFICACIN O RESPUESTA
1. Participacin poltica
rio y la toma de decisiones en relacin con la eleccin del futuro Presidente de la Repblica65.
2. Derecho a la verdad
3. Derecho a la honra
La necesaria tutela que se brinda a la expresin del pensamiento, que supone el suministro de informaciones y la manifestacin
de opiniones, no suprime los derechos regularmente considerados
como la otra cara de la cuestin: derechos individuales a la
honra, la dignidad, el prestigio, la buena fama, el concepto pblico. Todo esto se analiza bajo la perspectiva del pluralismo demo65 Cfr. Caso Ricardo Canese, prrs. 88, 90 y 81.
66 Cfr. Caso Blanco Romero y otros. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia
de 28 de noviembre de 2005. Serie C No. 138, prr. 62 y Caso de la Masacre
de Pueblo Bello, prr. 219.
62
ejercicio de ambos. En este sentido, la prevalencia de alguno en determinado caso depender de la ponderacin que se
haga a travs de un juicio de proporcionalidad. La solucin
del conflicto que se presenta entre ciertos derechos requiere
el examen de cada caso, conforme a sus caractersticas y circunstancias, para apreciar la existencia e intensidad de los
elementos en que se sustenta dicho juicio68.
(84) Para el caso que nos ocupa, la restriccin tendra que
lograr una importante satisfaccin del derecho a la reputacin sin hacer nugatorio el derecho a la libre crtica contra
la actuacin de los funcionarios pblicos. Para efectuar esta
ponderacin se debe analizar i) el grado de afectacin de
uno de los bienes en juego, determinando si la intensidad
de dicha afectacin fue grave, intermedia o moderada; ii) la
importancia de la satisfaccin del bien contrario, y iii) si la
satisfaccin de ste justifica la restriccin del otro. En algunos casos la balanza se inclinar hacia la libertad de expresin y en otros a la salvaguarda del derecho a la honra.
(86) Respecto al derecho a la honra, las expresiones concernientes a la idoneidad de una persona para el desempeo
de un cargo pblico o a los actos realizados por funcionarios
pblicos en el desempeo de sus labores gozan de mayor proteccin, de manera tal que se propicie el debate democrtico. La Corte ha sealado que en una sociedad democrtica
los funcionarios pblicos estn ms expuestos al escrutinio y
la crtica del pblico. Este diferente umbral de proteccin se
explica porque se han expuesto voluntariamente a un escru68 Cfr. Caso Kimel, prr. 51; Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Excepcin
Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 27 de enero de 2009
Serie C No. 193, prr. 93.
64
a la Presidencia de la Repblica, la cual se somete voluntariamente al escrutinio pblico, as como respecto de asuntos
de inters pblico en los cuales la sociedad tiene un legtimo
inters de mantenerse informada, de conocer lo que incide
sobre el funcionamiento del Estado, afecta intereses o derechos generales, o le acarrea consecuencias importantes.
(103) Tratndose de funcionarios pblicos, de personas
que ejercen funciones de una naturaleza pblica y de polticos, se debe aplicar un umbral diferente de proteccin, el
cual no se asienta en la calidad del sujeto, sino en el carcter
de inters pblico que conllevan las actividades o actuaciones de una persona determinada. Las personas que influyen
en cuestiones de inters pblico se han expuesto voluntariamente a un escrutinio pblico ms exigente y, consecuentemente, en ese mbito se ven sometidos a un mayor riesgo de
sufrir crticas, ya que sus actividades salen del dominio de la
esfera privada para insertarse en la esfera del debate pblico.
En este sentido, en el marco del debate pblico, el margen
de aceptacin y tolerancia a las crticas por parte del propio
Estado, de los funcionarios pblicos, de los polticos e inclusive de los particulares que desarrollan actividades sometidas al escrutinio pblico debe ser mucho mayor que el de los
particulares70.
(121) Para la Corte la forma en que un funcionario pblico
de alta jerarqua, como lo es el Procurador General de la Nacin, realiza las funciones que le han sido atribuidas por ley,
en este caso la interceptacin de comunicaciones telefnicas,
70 Cfr. Caso Ricardo Canese, prrs. 98 y 103. Cfr., igualmente Caso Tristn
Donoso, prr. 122; Caso Kimel, prr. 86; Caso Palamara Iribarne, prr. 82; Caso
Herrera Ulloa, prr. 128; y Caso Ivcher Bronstein, prr. 155.
66
y si las efecta de acuerdo a lo establecido en el ordenamiento jurdico nacional, reviste el carcter de inters pblico71.
5. Prohibicin de crtica
La prohibicin de comentar crticamente el proceso al que se encuentra sujeta la presunta vctima o de formular consideraciones
acerca de la institucin a la que aqulla ha pertenecido, afecta
la libertad de expresin y constituye una violacin al derecho correspondiente, en cuanto entraa un control inadmisible sobre
dicha facultad. Otra cosa es la responsabilidad ulterior de quien
formula el comentario o la crtica, conforme a la naturaleza y las
caractersticas de stos.
(74) Se ejerce el control del ejercicio del derecho a la libertad de expresin cuando se prohbe al autor de la obra
hacer comentarios crticos sobre el proceso al que estaba
siendo sometido o sobre la imagen de la institucin a la
que perteneca la vctima72.
(169) La prohibicin de utilizar el idioma en el que se expresa la minora a la que pertenece la vctima reviste especial gravedad, ya que el idioma materno representa un
elemento de identidad. As, se afect la dignidad personal
de la vctima como miembro de dicha comunidad.
(172) La restriccin al ejercicio de la libertad de hablar
garfuna aplicada a algunos reclusos de un Centro Penal fue
discriminatoria []73.
(77) El artculo 13 de la Convencin, al estipular expresamente los derechos a buscar y a recibir informaciones,
protege el derecho que tiene toda persona a solicitar el acceso
a la informacin bajo el control del Estado, con las salvedades
permitidas bajo el rgimen de restricciones de la Convencin.
Consecuentemente, ese artculo ampara el derecho de las personas a recibir dicha informacin y la obligacin positiva del
Estado de suministrarla, en forma tal que la persona pueda acceder a esa informacin o recibir una respuesta negativa fundamentada, en el caso de que el Estado limite el acceso por algn
motivo permitido por la Convencin. Por otra parte, la entrega de la informacin no debe condicionarse al hecho de que el
solicitante cuente con inters directo en el asunto o se le afecte personalmente, salvo en los casos de legtima restriccin. La
entrega al particular favorece la circulacin social de la informacin y permite a la comunidad conocer y valorar sta. En
suma, el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin
contempla la proteccin del derecho de acceso a la informacin bajo el control del Estado, en el que tambin se presentan
las dos dimensiones, individual y social, que ofrece el derecho
a la libertad de pensamiento y de expresin; estas dimensiones
deber ser garantizadas por el Estado en forma simultnea.
(92) En una sociedad democrtica es indispensable que
las autoridades estatales se rijan por el principio de mxima
divulgacin, el cual establece la presuncin de que toda informacin es accesible a los particulares, con el lmite que
supone un sistema restringido de excepciones.
(137) El Estado debe garantizar la existencia de un recurso
judicial sencillo, rpido y efectivo, para impugnar la negativa de informacin que vulnere el derecho del solicitante
y permita ordenar al rgano correspondiente la entrega de
69
aqulla. En este mbito, dicho recurso debe ser sencillo y rpido, tomando en cuenta que en esta materia es indispensable la celeridad en la entrega de la informacin. De acuerdo
con lo dispuesto en los artculos 2 y 25.2.b) de la Convencin, el Estado debe crear el recurso judicial correspondiente para la proteccin efectiva del derecho, si an no cuenta
con aqul74.
VII. REPARACIONES
La jurisprudencia de la Corte Interamericana, fundada en el artculo 63.1 de la Convencin Americana, interpretado por el
Tribunal a travs de numerosas sentencias, prev la obligacin
de reparar a cargo del Estado cuando surge la responsabilidad internacional de ste a raz de la violacin de un derecho humano.
En estos casos, las responsabilidades se hallan sujetas al Derecho
internacional.
El citado artculo 63.1 se refiere al deber estatal de garantizar al
lesionado por la violacin en el goce de su libertad o derecho conculcados. As lo ha dispuesto la Corte en cuestiones que ataen
a la libertad de expresin, a travs de la condena correspondiente. Hay diversas posibles consecuencias reparatorias; algunas de
ellas conciernen preferentemente al individuo, en cuanto se refieren a derechos patrimoniales de ste, derivados del dao material e inmaterial causado por la violacin; otras se vinculan con
obligaciones que van ms all del resarcimiento.
En esta presentacin de las reparaciones dispuestas en sentencias
condenatorias a propsito del derecho a la expresin, no hemos
recogido los trminos de las indemnizaciones previstas, que pueden ser consultadas en cada caso. Invariablemente se trata de
ponderaciones en numerario a partir de daos materiales cuantificados y acreditados y de daos inmateriales derivados de la violacin, que la Corte aprecia equitativamente.
Las restantes formas de reparacin definidas por la jurisprudencia
de la Corte Interamericana y aplicadas en sentencias correspondientes a la violacin del derecho de expresin se orientan
a evitar la repeticin de las conductas violatorias y a brindar satisfaccin jurdica o moral a las vctimas. A estas categoras, en
sus rdenes respectivos, corresponden las condenas relativas a
71
VII. REPARACIONES
(182) En lo que concierne al artculo 13 de la Convencin, la Corte considera que el Estado debe garantizar a la
vctima el derecho a buscar, investigar y difundir informacin e ideas a travs del canal de televisin que estuvo bajo
su propiedad y control75.
75 Cfr. Caso Ivcher Bronstein, prr. 182. Tambin, Cfr. Caso Herrera Ulloa,
prr. 197.
76 Cfr. Caso Palamara Iribarne, prrs. 239 y 242 y Caso Kimel, prr.110.
77 Cfr. Caso Ricardo Canese, prrs. 206 y 207. Tambin Cfr. Caso Tristn Donoso,
prr. prrs. 125 a 127; Caso Kimel, prrs. 117 a 119; Caso Claude Reyes y otros,
prr. 156; Caso Lpez lvarez, prr. 201; Caso Palamara Iribarne, prrs. 246 y
247; Caso Herrera Ulloa, prr. 200; Caso Ivcher Bronstein, prrs. 183 y 184.
72
VII. REPARACIONES
(97) El Estado debe modificar su ordenamiento jurdico con el fin de suprimir la censura previa, para permitir
la exhibicin cinematogrfica y la publicidad de la pelcula
cuestionada, ya que est obligado a respetar el derecho a la
libertad de expresin y a garantizar su libre y pleno ejercicio
a toda persona sujeta a su jurisdiccin78.
(254) La Corte valora la reforma del Cdigo Penal por la
cual se derogaron y modificaron algunas normas que hacan
referencia al delito de desacato. Con respecto al ordenamiento interno que contina regulando dicho delito, el Estado debe adoptar, en un plazo razonable, todas las medidas
necesarias para derogar y modificar cualesquiera normas internas que sean incompatibles con los estndares internacionales en materia de libertad de pensamiento y de expresin,
de manera tal que se permita que las personas puedan ejercer el control democrtico de todas las instituciones estatales y de sus funcionarios, a travs de la libre expresin de sus
ideas y opiniones sobre las gestiones que ellas realicen, sin
temor a su represin posterior79.
VII. REPARACIONES
VII. REPARACIONES
(253) Los procesos penales que se llevaron a cabo en contra de la vctima no revestan la garantas de competencia,
imparcialidad e independencia del rgano jurisdiccional
necesarias en un orden democrtico para respetar el derecho al juez natural y el debido proceso. El Estado debe dejar
sin efecto, en todos sus extremos, las sentencias condenatorias, as como adoptar todas las medidas judiciales, administrativas y de cualquier otra ndole necesarias para dejar sin
efecto los procesos penales instruidos en contra de la vctima, incluyendo la supresin de los antecedentes penales del
registro correspondiente84.
VII. REPARACIONES
F. Publicacin de la sentencia
G. Reconocimiento de responsabilidad
y desagravio a las vctimas
(136) Para que el reconocimiento de responsabilidad efec85 Cfr. Caso Claude Reyes y otros, prrs. 164 y 165.
86 Cfr. Caso Palamara Iribarne, prr. 252. Tambin Cfr. Caso Claude Reyes y
otros, prr. 160; Caso Ricardo Canese, prr. 209; Caso Carpio Nicolle y otros,
prr. 138.
76
VII. REPARACIONES
87 Cfr. Caso Carpio Nicolle y otros, prrs. 136 y 137. Vase tambin, Caso Kimel,
prr. 126.
88 Cfr.Caso Perozo y otros, prr. 416. Ver en el mismo sentido Caso Ros y otros,
prr. 406.
77
1. Alcance
A. Objetivos de proteccin y prevencin
(5) En el Derecho Internacional de los Derechos Humanos las medidas provisionales tienen un carcter no slo
cautelar en el sentido de que preservan una situacin jurdica, sino fundamentalmente tutelar por cuanto protegen derechos humanos, en la medida en que buscan evitar daos
irreparables a las personas. Siempre y cuando se renan los
requisitos bsicos de la extrema gravedad y urgencia y de la
prevencin de daos irreparables a las personas, las medidas
provisionales se transforman en una verdadera garanta jurisdiccional de carcter preventivo.
79
(6) Es responsabilidad del Estado adoptar medidas de seguridad para proteger a todas las personas que estn sujetas
a su jurisdiccin. Este deber se torna an ms evidente en
relacin con las personas que se encuentran vinculadas a
procesos ante los rganos de proteccin de la Convencin
Americana.90
(6) El propsito de las medidas urgentes y provisionales, en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
adems de su carcter esencialmente preventivo, es proteger efectivamente derechos fundamentales, en la medida en
que buscan evitar daos irreparables a las personas. El otorgamiento de medidas urgentes y provisionales, por su propio
objeto y naturaleza jurdica, no puede, en circunstancia alguna, prejuzgar sobre el fondo del caso.91
(9) Ante una solicitud de medidas provisionales, corresponde a la Corte considerar nica y estrictamente aquellos
argumentos que se relacionan directamente con la extrema
gravedad, urgencia y la necesidad de evitar daos irreparables a personas. Cualquier otro hecho o argumento slo
puede ser analizado y resuelto por la Corte durante la consideracin del fondo de un caso contencioso.92
(10) La Corte destaca que es indispensable que las medidas provisionales mantengan plena vigencia y produzcan
sus efectos hasta tanto el Tribunal ordene su levantamiento
y notifique al Estado su decisin en este sentido.
(11) Las medidas provisionales tienen un carcter excepcional, son dictadas en funcin de las necesidades de proteccin y, una vez ordenadas, deben mantenerse siempre y
cuando la Corte considere que subsisten los requisitos bsicos de la extrema gravedad y urgencia y de la prevencin de
daos irreparables a los derechos de las personas protegidas
por ellas.93
B. Beneficiarios
2. Medidas especficas
(6) El Estado debe abstenerse de realizar cualquier accin que altere el statu quo del asunto hasta que se realice
una audiencia pblica y el Tribunal pueda deliberar y decidir sobre la procedencia o no de las medidas provisionales
solicitadas por la Comisin97.
(7)
El Estado debe ordenar la suspensin de la publicacin
en el peridico en el que trabaja el beneficiario del texto correspondiente al por tanto de la sentencia condenatoria dictada
en su contra por delitos contra el honor, as como la suspensin
del enlace en la pgina web de dicho peridico entre los artculos materia de la querella y la parte dispositiva de la referida
sentencia, por cuanto la ejecucin de esas decisiones causara
un dao irreparable al interesado.
(11) La inscripcin en el Registro Judicial de Delincuentes causa un dao irreparable al periodista condenado, puesto que afecta su ejercicio profesional del periodismo y genera
la inminencia de un dao irreparable a su honor. El desempeo del beneficiario depende de su credibilidad como pe96 Cfr. Asuntos Diarios El Nacional y As es la Noticia. Resolucin de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos de 25 de noviembre de 2008,
considerando 39.
97 Cfr. Caso Herrera Ulloa. Resolucin de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos de 6 de abril de 2001.
83
APENDICE
VOTO DEL JUEZ SERGIO GARCIA RAMIREZ
SOBRE LA SENTENCIA DEL CASO HERRERA ULLOA,
DEL 2 DE JULIO DE 2004, RELATIVA
A LIBERTAD DE EXPRESION.
Los das 19, 20 y 21 de mayo y 13 de diciembre de 1995, se publicaron en el peridico La Nacin diversos artculos escritos
por el periodista Mauricio Herrera Ulloa, que reprodujeron parcialmente reportajes de la prensa escrita belga en los que se atribua a un diplomtico representante ad honorem del Estado en
un organismo internacional la comisin de hechos ilcitos. El Estado declar al seor Herrera Ulloa responsable de difamacin.
La legislacin interna dispona que se anotase la sentencia condenatoria en el Registro Judicial de Delincuentes.
Conforme al ordenamiento interno, la condena slo era impugnable a travs del recurso extraordinario de casacin. En concepto de la Corte Interamericana, ste no es un recurso pleno ni
corresponde al derecho contenido en el artculo 8 de la Convencin Americana.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos declar:
1.Que el Estado viol el derecho a la libertad de pensamiento y de expresin consagrado en el artculo 13 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, en relacin con el artculo 1.1 de dicho tratado, en perjuicio del seor Mauricio Herrera
Ulloa; 2.Que el Estado viol el derecho a las garantas judiciales
consagrado en el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en relacin con el artculo 1.1 de la misma,
y en el artculo 8.2.h. de la Convencin Americana en relacin
con los artculos 1.1 y 2 de dicho tratado, en perjuicio del seor
Mauricio Herrera Ulloa y decidi: 4. Que el Estado debe de85
APENDICE
APENDICE
APENDICE
88
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
responsabilidades, en sus diversas vertientes, con el correspondiente catlogo de sanciones. En la prudente seleccin
de las opciones legtimas se halla el equilibrio que disuade
tanto la anarqua como el autoritarismo.
11. No es infrecuente que la libertad de expresin, recogida en el artculo 13 de la Convencin Americana, entre o parezca entrar en colisin con otros derechos, como
lo son cuantos tienen que ver con la intimidad, el honor,
el prestigio, el principio de inocencia. El artculo 11 de la
misma Convencin alude al derecho a la honra y a la dignidad. Colisin de bienes tutelados, sta, que posee rasgos
particulares cuando la expresin se vale de los medios sociales de comunicacin, con el enorme alcance que stos tienen, el poder que significan y el impacto que pueden tener,
por eso mismo, en la vida de las personas y en la integridad
y preservacin de sus bienes jurdicos. Cuando no ha sido
posible evitar la colisin, es preciso proveer un acto de autoridad que corrija la desviacin, exija la responsabilidad consiguiente e imponga las medidas que deriven de sta. Es en
este mbito donde surge la necesidad, cuya satisfaccin no
siempre es sencilla, de identificar los intereses merecedores
de tutela, valorar su jerarqua en el orden democrtico y seleccionar los medios adecuados para protegerlos.
12. El caso sujeto al conocimiento de la Corte Interamericana, a propsito de la publicacin de ciertos artculos
en el diario La Nacin, de Costa Rica, por el periodista
Mauricio Herrera Ulloa, trae consigo el examen de la va
penal como medio para sancionar conductas ilcitas segn determinadas alegaciones en el ejercicio de la actividad periodstica, con agravio de particulares. De primera
intencin, este planteamiento conduce al examen de ti92
APENDICE
pos penales y su interpretacin en el correspondiente enjuiciamiento. Es as que se plantea el problema del dolo,
en general, y el dolo especfico que pudiera requerir el tipo
penal cuando se trata de delitos contra el honor. Tambin
se suscita en este punto el tema de la exceptio veritatis como
posible causa de exclusin penal sea por atipicidad de la
conducta, sea por justificacin o inculpabilidad, segn la
recepcin que se haga de ese posible argumento en los ordenamientos positivos y el concepto que sustente la doctrina, y las cuestiones que esto promueve en lo que respecta
a la llamada presuncin de inocencia, o ms rigurosamente, al principio de inocencia que gobierna y modera el trato penal y procesal del inculpado.
13. Si las cosas se plantean de esta manera, cabra afirmar: a)
que la caracterizacin de la infraccin punible que trae consigo el ejercicio desviado de la libertad de expresin debe
tomar en cuenta el dolo especfico de causar descrdito, lesionar la buena fama o el prestigio, inferir perjuicio al sujeto
pasivo, y no limitarse a prever e incriminar cierto resultado; b) que es debido, como lo requiere el Derecho penal de
orientacin democrtica, poner la carga de la prueba en
las manos de quien acusa y no de quien recibe y rechaza la
acusacin amparado por el principio de inocencia; c) que la
eventual regulacin de una exceptio veritatis, en su caso, no
debe significar inversin en la carga de la prueba que contradiga las derivaciones probatorias de ese principio; y d)
que el ejercicio de la profesin periodstica, que implica derechos y deberes vinculados a la informacin entre ellos,
determinadas obligaciones de cuidado, como corresponde
al desempeo de cualquier actividad y se encuentra previsto y amparado por la ley existe un inters social y una
consagracin estatal de ese inters, puede constituir una
93
APENDICE
hiptesis de exclusin del delito, por licitud de la conducta, si se adecua a las condiciones que consigna la regulacin
de esta excluyente, similares o idnticas a las previstas para
la plena satisfaccin de otras causas de justificacin. Desde
luego, al examinar ese deber de cuidado es preciso acotar su
alcance con ponderacin. Que deba existir no implica que
vaya ms all de lo razonable. Esto ltimo traera consigo
una inhibicin absoluta: el silencio sustituira al debate.
14. Ahora bien, creo que antes de resolver la mejor forma
de tipificar penalmente estos ilcitos, habra que decidir si
es necesario y conveniente, para la adecuada solucin de
fondo del problema consecuente con el conjunto de bienes e intereses en conflicto y con el significado que tienen
las opciones al alcance del legislador, recurrir a la solucin
penal, o basta con prever responsabilidades de otro orden y
poner en movimiento reacciones jurdicas de distinta naturaleza: administrativas y civiles, por ejemplo, como ocurre
en un gran nmero de hecho, en el mayor nmero, con
mucho de supuestos de conducta ilcita, que el Derecho
no enfrenta con instrumentos penales, sino con medidas de
diverso gnero.
15. En este punto del anlisis, es preciso recordar que, en general y salvo rezagos histricos y tentaciones autoritarias,
que no son pocas ni se hallan en receso, prevalece la corriente favorable al denominado Derecho penal mnimo,
es decir, al empleo moderado, restrictivo, marginal, del aparato punitivo, reservado precisamente para aquellos casos
en que es imposible o francamente inadecuado optar por
soluciones menos abrumadoras. El aparato penal constituye
la herramienta ms severa con que cuenta el Estado la sociedad, mejor todava, en el despliegue de su monopolio de
94
APENDICE
APENDICE
citas o autorizar la impunidad de stas, dejando sin respuesta el agravio cometido, lo cual implicara el incumplimiento
de deberes estatales frente a la vctima de aqul. Slo implica reconducir la respuesta jurdica hacia una va en la
que los hechos puedan ser juzgados racionalmente, y su autor sancionado como corresponda. Esta alternativa permite
atender, en forma pertinente y con el menor costo social,
la necesidad de preservar bienes estimables que entran en
aparente colisin, sin incurrir en castigos innecesarios que
seran, por lo mismo, excesivos, y dejando siempre viva la
posibilidad ms todava: la necesidad de que quienes incurren en comportamientos ilcitos reciban la condena que
merecen. En suma: despenalizacin no significa ni autorizacin ni impunidad.
18. Esta forma de enfrentar la ilicitud parece especialmente
adecuada en el supuesto de (algunas o todas las) afectaciones al honor, la buena fama, el prestigio de los particulares.
Esto as, porque a travs de la va civil se obtienen los resultados que se querra derivar de la va penal, sin los riesgos y
desventajas que sta presenta. En efecto, la sentencia civil
condenatoria constituye, de suyo, una declaracin de ilicitud no menos enftica y eficaz que la condena penal: seala,
bajo un ttulo jurdico diferente, lo mismo que se espera de
sta, a saber, que el demandado incurri en un comportamiento injusto en agravio del demandante, a quien le asiste el derecho y la razn. De esta suerte, la sentencia civil
entraa, por s misma, una reparacin consecuente con la
necesidad de satisfacer el honor de quien reclama la tutela
judicial. El valor de la sentencia, per se, como medio de reparacin o satisfaccin moral, ha sido recogido por la Corte
Interamericana en numerosas sentencias, entre las que hoy
figura la relativa al Caso Herrera Ulloa vs. Costa Rica. Por
96
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
privados y los actos pblicos, o mejor todava, entre los actos personales sin trascendencia, relevancia o inters pblicos, y los actos personales que s los tengan. La dificultad en
establecer el deslinde no significa, lo subrayo, que no exista
una zona estrictamente privada, legtimamente sustrada a
la observacin pblica.
26. Al analizar este punto, que ha sido materia de constante examen y debate, no es posible ignorar que el funcionario pblico puede utilizar la autoridad o la influencia que
posee, precisamente por aquella condicin, para servir intereses privados, suyos o ajenos, de manera ms o menos
oculta o evidente. Este servicio a intereses privados, si lo
hay, no debe quedar al margen del escrutinio colectivo democrtico. De lo contrario, sera fcil tender fronteras artificiosas entre lo pblico y lo privado, para sustraer a ese
escrutinio democrtico situaciones o actos privados que se
abastecen de la condicin del individuo como funcionario
pblico. Por ende, el umbral de proteccin de quien ha
aceptado servir a la repblica, en sentido lato, es ms bajo
que el de quien no se encuentra en esa situacin (como lo
es, por diversos motivos, el de quienes libremente han querido colocarse, y as lo han hecho, en una posicin de visibilidad que permite un amplio acceso pblico). De nuevo
subrayo: el umbral existe, desde luego, pero es diferente del
que ampara al ciudadano que no ha asumido la condicin y
la responsabilidad de quien tiene un cargo pblico y que por
eso mismo tiene determinados deberes ticos, pero tambin jurdicos frente a la sociedad a la que sirve o al Estado
que gestiona los intereses de la sociedad.
27. Dicho de otro modo, la repblica se halla atenta, con pleno derecho, a la forma en que sus funcionarios la represen101
APENDICE
APENDICE
se refiere el artculo 8, debe ajustarse igualmente al rgimen del debido proceso legal, con lo que esto implica.
29. En el orden del enjuiciamiento es bien conocido el sistema de doble instancia, con mayor o menor amplitud de conocimiento en el caso de la segunda, enderezada a reexaminar la
materia que nutri la primera y a confirmar, modificar o revocar, con apoyo en ese reexamen, la sentencia en la que sta culmin. Tambin existe la posibilidad de someter a control la
resolucin definitiva, esto es, la dictada en la segunda instancia exista o no plazo legal para intentar el control, a travs
de un medio impugnativo que permite examinar la conformidad de ese pronunciamiento con la ley que debi aplicarse, en
el doble supuesto del error in judicando y el error in procedendo.
Otra cosa es el proceso extraordinario en materia penal o, si se
prefiere, recurso extraordinario que autoriza, en contadas hiptesis, la reconsideracin y eventual anulacin de la sentencia condenatoria que se ejecuta actualmente: comprobacin
de que vive el sujeto por cuyo supuesto homicidio se conden al actor, declaratoria de falsedad del instrumento pblico
que constituye la nica prueba en la que se fund la sentencia
adversa, condena en contra de dos sujetos en procesos separados cuando resulta imposible que ambos hubiesen cometido el
delito, etctera. Evidentemente, este remedio excepcional no
forma parte de los recursos ordinarios para combatir la sentencia penal definitiva. Tampoco forma parte de ellos la impugnacin de la constitucionalidad de una ley.
30. En este punto debemos preguntarnos qu es lo que pudiera exigirse del recurso mencionado en el artculo 8.h)
de la Convencin, dentro del criterio de mxima proteccin de los derechos del individuo y, por lo tanto, conforme
al principio de inocencia que le sigue acompaando mien103
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
empeo de los asistentes jurdicos, la Corte desestim entonces la posibilidad de tomar en cuenta, a la hora de fijar
costas y gastos, cierta proporcin de la indemnizacin obtenida. Opt por aludir a otros elementos: aporte de pruebas
que tiendan a demostrar los hechos expuestos en la demanda, el conocimiento acabado de la jurisprudencia internacional y, en general, todo aquello que permita evaluar la
calidad y pertinencia del trabajo efectuado (prr. 83).
40. La Corte Interamericana ha considerado, en fin de cuentas, que debe reconocer la necesidad en que se encuentra la
vctima de reconocer la asistencia que ha recibido y los gastos que para ello se han efectuado, pero no le corresponde
ponderar el desempeo de los asistentes jurdicos y ordenar en forma directa el pago correspondiente. Esto concierne, ms bien, a quien requiri su apoyo y estuvo en todo
tiempo al tanto de sus trabajos y sus progresos. El Tribunal
tampoco dispone la entrega directa de honorarios a mdicos
que asistieron a la vctima, ni ordena el pago de otras contraprestaciones a determinadas personas. Es la vctima, en
la aplicacin de la cantidad que recibe, quien puede apreciar lo que sea debido o equitativo. La relacin de servicio
se estableci entre aqulla y sus asistentes, de manera libre
y directa, y el Tribunal no tiene por qu intervenir en ella,
calificndola e individualizando, cuantitativamente, sus
consecuencias. Ahora bien, lo que debe hacer el Tribunal
como lo ha hecho en este caso, con arreglo al principio de
equidad es prever la existencia de la contraprestacin que
aqu se menciona, tomarla en cuenta a la hora de resolver
sobre la indemnizacin y dejar a la vctima que adopte las
decisiones y haga las precisiones que le competen.
109
APENDICE
Eduardo Gabriel Kimel, periodista, escritor e investigador histrico, es autor de varias publicaciones relacionadas con la historia
poltica argentina. Una de ellas es el libro La masacre de San
Patricio, en el que expuso el resultado de su investigacin sobre
el asesinato de cinco religiosos. El libro critic la actuacin de las
autoridades encargadas de la investigacin de los homicidios, entre ellas un juez. Este present una querella penal por el delito de
calumnia. La sentencia de la Sala IV de la Cmara de Apelaciones de Argentina conden al seor Kimel a un ao de prisin y
multa de veinte mil pesos por ese delito.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos declar:
1.Acepta el reconocimiento de responsabilidad internacional
efectuado por el Estado, en los trminos de los prrafos 18 a 28
de esta Sentencia, y manifiesta que existi violacin del derecho a
la libertad de expresin, consagrado en el artculo 13.1 y 13.2 de
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en relacin
con las obligaciones generales establecidas en los artculos 1.1 y 2
de dicho tratado, en perjuicio del seor Eduardo Kimel; y decidi:
6. El Estado debe realizar los pagos de las cantidades establecidas
en la presente Sentencia por concepto de dao material, inmaterial
y reintegro de costas y gastos dentro del plazo de un ao a partir de
la notificacin de la presente Sentencia; 7. El Estado debe dejar sin
efecto la condena penal impuesta al seor Kimel y todas las consecuencias que de ella se deriven, en el plazo de seis meses a partir de
la notificacin de la presente Sentencia.
1. He sumado mi voto al de mis colegas porque comparto
las decisiones de fondo adoptadas por la Corte Interame110
APENDICE
ricana de Derechos Humanos en el caso Kimel, que constan en los puntos resolutivos de la Sentencia dictada el 2
de mayo de 2008. Por otra parte, difiero en lo que respecta a algunas consideraciones formuladas en ese documento
(que no figuran en aquellos puntos ni afectan las decisiones
que comparto) en torno a posibles restricciones a la libertad de expresin y a responsabilidades ulteriores como las
denomina el artculo 13.2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos que derivan de la inobservancia de
dichas restricciones o el desbordamiento de los lmites que
constituyen el marco para el ejercicio de aquella libertad.
2. Las salvedades a las que me refiero, en las que retomo
una posicin anteriormente sostenida a propsito de la libertad de expresin y las responsabilidades que trae consigo la inobservancia de sus lmites legtimos, explican este
voto concurrente. Lo emito, como lo he hecho siempre, con
el mayor respeto y consideracin hacia quienes sustentan
un punto de vista diferente, sin incurrir en generalizaciones
improcedentes ni cuestionar el sentido evolutivo ampliamente reconocido de la jurisprudencia de la Corte.
3. En este voto reitero la posicin que adopt y los argumentos que expres en mi parecer concurrente a la Sentencia
dictada por la Corte el 2 de julio de 2004 en el caso Herrera
Ulloa vs. Costa Rica. En esa resolucin, el Tribunal abord
el derecho a la expresin del periodista que publica noticias
o manifiesta opiniones acerca de la conducta de funcionarios pblicos, naturalmente sujeta a un umbral de proteccin menos exigente que el que prevalece cuando se trata
de particulares cuya conducta no afecta el inters pblico.
Los casos Herrera Ulloa y Kimel no son idnticos entre s,
pero ambos suscitan reflexiones semejantes, que guardan re111
APENDICE
APENDICE
APENDICE
APENDICE
previstas por la Convencin Americana: aqullas, en los artculos 30 y 32.2; stas, en preceptos referentes a ciertos derechos y libertades, entre los que figura el artculo 13.
11. No es posible ignorar que en el mundo moderno han aparecido y crecido al lado de los poderes formales, e incluso
por encima de stos determinados poderes fcticos que pueden tener o tienen efectos tan devastadores sobre los bienes y
derechos de los individuos como los que alcanzara la accin
directa del poder pblico en el sentido tradicional de la expresin. De ah el giro que ha tomado el anlisis de los sujetos
obligados por los valores y principios constitucionales, tambin trasladados, con formas propias, a la escena internacional: vinculan a todas las personas, pblicas o privadas, porque
son condiciones para la vida misma y la calidad de la vida de
todos los ciudadanos, que deben quedar a salvo, por igual, de
poderes formales o informales, individuales o colectivos.
12. A propsito del punto que mencion en el prrafo anterior, cabe observar que el tema del amparo internacional
horizontal se halla pendiente de mayor examen por parte de
la Corte Interamericana, pero sta ya ha establecido, con
entera claridad, que concierne al Estado velar por el imperio de los derechos humanos en el desarrollo de las relaciones sociales entre particulares, y que no hacerlo entraa
inobservancia de derechos individuales, violacin de deberes pblicos y responsabilidad internacional del Estado por
la omisin en que incurre con respecto a su funcin de garante frente a las personas que se hallan bajo su jurisdiccin,
conforme al artculo 1.1 de la Convencin Americana.
13. Resulta atractivo avanzar en el anlisis de estas cuestiones, tan destacadas en nuestros das, frente al repliegue del
115
APENDICE
APENDICE
APENDICE
expediente penal se halla al alcance de la sociedad y del Estado para combatir las afectaciones ms graves de los bienes
pblicos y privados, que no pueden ser protegidos con instrumentos y reacciones menos rigurosos. Pero el acceso a ese expediente del control social no significa, en modo alguno, que
sea el nico practicable, ni el primero en la escena, ni el ms
adecuado en todos los casos.
17. Es preciso recordar constantemente con la misma constancia que se observa en las tentaciones de criminalizar y
penalizar un elevado nmero de conductas, que el instrumento penal debe ser utilizado con gran restriccin y cautela.
En diversas resoluciones y opiniones, la Corte Interamericana ha destacado la compatibilidad entre el denominado derecho penal mnimo y los valores y principios de la democracia,
contemplados desde la perspectiva penal. El empleo del sistema de delitos por incriminacin de las conductas y los
castigos por penalizacin de sus autores contribuye a establecer la distancia entre la democracia y la tirana, que siempre acecha. La desmesura penal vulnera el cdigo jurdico y el
sustento poltico de la sociedad democrtica. De ah nuestra
oposicin frontal al Derecho penal mximo.
18. El Estado ha reconocido que su ordenamiento regula
de manera inadecuada los tipos penales que pudieran resultar aplicables a la materia que ahora examino: la falta de
precisiones suficientes en el marco de la normativa penal
que sanciona las calumnias y las injurias que impidan que se
afecte la libertad de expresin, importa el incumplimiento
de la obligacin de adoptar medidas contempladas en el artculo 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (prr. 18 de la Sentencia en el caso Kimel), esto es,
la adecuacin del marco jurdico nacional al deber de ga118
APENDICE
APENDICE
APENDICE
de normas y jurisdicciones. No lo discuto, de ninguna manera. Sera insoportable, por injusto, privar al funcionario
de la posibilidad de buscar la proteccin de sus derechos. Lo
dejara a merced de ataques ilcitos y sembrara la posibilidad, indeseable, de autojusticia. La tutela legal debe correr,
pues, en todas direcciones.
23. Sin embargo, tambin es preciso recordar que como seal en mi voto relativo al caso Herrera Ulloa las actividades del Estado, a travs de sus diversos rganos[,] no son
indiferentes y mucho menos debieran ser inaccesibles al conocimiento de los ciudadanos comunes. La democracia se
construye a partir de la opinin pblica, debidamente informada, que con base en esa informacin orienta su juicio
y toma sus decisiones. As, el ingreso en el mbito de esas
cuestiones resultar mucho ms holgado que el correspondiente a los asuntos estrictamente privados, propios de la
vida personal o ntima, que no trascienden sus estrictos linderos. La llamada transparencia tiene en aquel mbito uno
de sus espacios naturales (prr. 23).
24. En el voto que estoy citando mencion que en algunos
casos se ha previsto la posibilidad de sancionar penalmente la
reiterada comisin de ilcitos inicialmente sancionables bajo
el Derecho civil o administrativo. En tales supuestos, la reiteracin de una falta implica el agravamiento de la ilicitud, hasta
el extremo de que sta transite del orden civil o administrativo
al orden penal y sea sancionable con medidas de este ltimo
carcter (prr. 20 de mi voto en el caso Herrera Ulloa).
25. En la Sentencia del caso Kimel, la Corte ha buscado
ceir el espacio de la solucin punitiva, a travs de ciertas
precisiones que minimizan, pero no suprimen, el desempe121
APENDICE
APENDICE
asistiramos al monlogo del poder poltico o de otro gnero frente a s mismo y a un conjunto de auditores o espectadores cautivos.
28. Tambin me parece relevante el deslinde que hace el Tribunal interamericano entre la informacin que somete al pblico la existencia de hechos y que pretende constituir un
retrato de la realidad dignificado por la acuciosidad y objetividad del profesional competente y apreciable y la opinin
que vierte el comentarista, analista, autor en general, acerca
de esos hechos. Si es posible valorar la noticia como cierta o
falsa, cotejndola con la realidad que se propone describir, no
es razonable aplicar las mismas calificaciones a la opinin, que
de antemano constituye un parecer, una apreciacin, una valoracin que es posible compartir o de la que se puede discrepar en un nuevo ejercicio de opinin, y que por ende puede
ser calificada como razonable o irracional, acertada o errnea,
pero no como falsa o verdadera. Sobra sealar los riesgos que
implica el debate ante los tribunales acerca de la validez de las
opiniones, y peor an si esto ocurre por la va penal: en los delitos de opinin naufraga la libertad y prospera la tirana.
29. Finalmente, es importante observar que la Corte ha reiterado su posicin en torno a un tema que se actualiza con motivo
de las persecuciones penales emprendidas con base en supuestos delitos de informacin u opinin (acerca de los cuales reitero las reservas que antes enunci): carga de la prueba. Como
ha destacado la Corte en otros casos, dicho principio resulta
aplicable a cualesquiera conductas, a ttulo de garanta general
en la relacin entre el Estado y el ciudadano que culmina en la
afectacin de derechos de ste: En todo momento la carga de
la prueba debe recaer en quien formula la acusacin (prr. 78
de la Sentencia en el caso Kimel).
123
APENDICE
Opiniones consultivas
La Colegiacin Obligatoria de Periodistas (arts. 13 y 29
de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de 1985. Serie A No. 5.
Exigibilidad del derecho de rectificacin o respuesta (arts.
14.1, 1.1 y 2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-7/86
del 26 de agosto de 1986, Serie A No. 7.
Casos contenciosos
Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos
y otros). Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de
5 de febrero de 2001. Serie C No. 73.
Caso Ivcher Bronstein. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C No. 74.
Caso Herrera Ulloa. Excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 2 de julio de
2004. Serie C No. 107.
Caso Ricardo Canese. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 31 de agosto de 2004. Serie C No.
111.
Caso Carpio Nicolle y otros. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2004. Serie C
No. 117.
124
APENDICE
Caso Palamara Iribarne. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005. Serie C
No. 135.
Caso Blanco Romero y otros. Fondo, reparaciones y
costas. Sentencia de 28 de noviembre de 2005. Serie C No. 138.
Caso de la Masacre de Pueblo Bello. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 31 de enero de 2006. Serie C No. 140.
Caso Lpez lvarez. Fondo, reparaciones y costas.
Sentencia de 1 de febrero de 2006. Serie C No.
141.
Caso Claude Reyes y otros. Fondo, reparaciones y
costas. Sentencia de 19 de septiembre de 2006. Serie C No. 151.
Caso Kimel. Fondo, reparaciones y costas. Sentencia
de 2 de mayo de 2008. Serie C No 177.
Caso Apitz Barbera y otros (Corte Primera de lo Contencioso Administrativo). Excepcin preliminar, Fondo, reparaciones y costas. Sentencia de 5 de agosto de
2008. Serie C No. 182.
Caso Tristn Donoso. Excepcin Preliminar, Fondo,
reparaciones y costas. Sentencia de 27 de enero de
2009 Serie C No. 193;
Caso Ros y otros.Excepciones Preliminares, Fondo,
125
APENDICE
Medidas provisionales
Herrera Ulloa. Resoluciones del Presidente de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos de
6 de abril de 2001 y de la Corte de 21 de mayo
de 2001, 23 de mayo de 2001, 7 de septiembre de
2001, 6 de diciembre de 2001 y 26 de agosto de
2002.
Luisiana Ros y otros (Radio Caracas TelevisinRCTV-). Resoluciones de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos de 27 de noviembre de 2002,
20 de febrero de 2003, 21 de noviembre de 2003, 2
de octubre de 2003, 2 de diciembre de 2003, 8 septiembre de 2004, 12 de septiembre de 2005, 14 de
junio de 2007, 3 de julio de 2007 y del Presidente de
27 de julio de 2004.
Marta Colomina y Liliana Velsquez. Resoluciones de
la Corte Interamericana de Derechos Humanos de
30 de julio de 2003, 8 de septiembre de 2003, 2 de
diciembre de 2003, 4 de julio de 2006.
Liliana Ortega y otras; Luisiana Ros y otros; Luis Uzctegui; Marta Colomina y Liliana Velsquez. Reso126
APENDICE
127
COLECCIN CHAPULTEPEC
La Declaracin de Chapultepec y sus Contribuciones
(1988. Autores varios)
Declaration of Chapultepec and its Contributions (1988. Collection)
The Miami Herald Publishing Co. Versus Tornillo
(1999. Corte Suprema de los EEUU)
Freedom of the Press and the Law (1999. Collection)
La Libertad de Prensa y la Ley (1999. Autores varios)
A Liberdade de Imprensa e a Lei (2000. Coletnea)
Areopagtica (2000. John Milton)
Ninguna Ley (2000. Anthony Lewis)
Nuevos Trminos de Cdigo de Censura (2001. Collection)
La Libertad de Expresin de Cdiz a Chapultepec
(2002. Asdrbal Aguiar)
Justicia y Libertad de Prensa: Ensayos de la Cumbre Hemisfrica
(2003. Autores varios)
Valores Periodsticos: Ideas para la Era de la Informacin
(2004. Jack Fuller)
Conversations on Journalistic Values for the 21st Century
(2007. Eduardo Ulibarri)
Conversaciones sobre Valores Periodsticos en el Siglo XXI
(2007. Eduardo Ulibarri)
Conversas sobre Valores Jornalsticos para o Sculo 21
(2007. Eduardo Ulibarri)
La Libertad de Expresin y Prensa. Jurisprudencia Interamericana
(1987-2009) (2009. Asdrbal Aguiar)
La Libertad de Expresin en la Jurisprudencia
de la Corte interamericana de Derechos Humanos
(2009. Sergio Garca Ramrez y Alejandra Gonza)
Freedom of Thought And Expression in the Case Law of
the Inter-American Court of Human Rights
(2009. Sergio Garca Ramrez and Alejandra Gonza)
Compromisos para Combatir los Crmenes contra Periodistas
y su Impunidad (2009. Autores varios)
Esta obra se termin de imprimir en julio de 2009,
en Impresora Campos, Calle 310 No. 26 int. 3,
Colonia Nueva Atzacoalco, C.P. 07420
Delegacin Gustavo A. Madero, Mxico, D.F.
Se imprimieron 2000 ejemplares, ms sobrantes para reposicin.
COLECCIN
CHAPULTEPEC
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
Sergio Garca Ramrez
Alejandra Gonza
COLECCIN CHAPULTEPEC
LA LIBERTAD DE EXPRESIN
LIBERTAD de
LA
EXPRESION
EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS
COLECCIN CHAPULTEPEC