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Universidad de Chile

Facultad de Derecho
28-10-2014
Diego Salas Norambuena
Planteamiento de problema:
Los ltimos veinte aos han supuesto una revolucin en el campo de la informtica que ha afectado
de manera significativa en la forma en que nos comunicamos, informamos, realizamos
transacciones, etctera.
En el presente ao, el acceso a internet alcanza un 66%1, mientras que el ao 2003 era de un
12,6%2.
Estos cambios no han supuesto solo beneficios para la sociedad, sino que tambin han venido
acompaadas de aspectos negativos, principalmente respecto de los delitos que se perpetran
haciendo uso de la plataforma virtual. Estos ilcitos afectan a distintos bienes jurdicos, tales como la
privacidad, el derecho de autor, la dignidad sexual, entre otros.
El nombre que se le ha dado a esta clase de ilcitos es el de delitos informticos.
Para comprender de mejor manera lo que se entiende por delito informtico me parece relevante
sealar las definiciones que se han elaborado respecto de este concepto:
"Toda accin dolosa que provoca un perjuicio a personas o entidades en cuya comisin intervienen
dispositivos habitualmente utilizados en las actividades informticas"3.
"Las conductas tpicas, antijurdicas y culpables en que se tienen a las computadoras como
instrumento o fin"4.
En la doctrina nacional, destaca el concepto elaborado por los autores Marcelo Huerta y Claudio
Lbano, para quienes los Delitos Informticos son todas "aquellas acciones u omisiones tpicas,
antijurdicas y dolosas, trtese de hechos aislados o de una serie de ellos, cometidos contra personas
1

Quinta encuesta sobre acceso, usos, usuarios y disposicin de pago por internet en zonas urbanas y rurales
de Chile, Facultad de Economa y Negocios Universidad de Chile, Abril 2014, p. 18
2

Quinta encuesta sobre acceso, usos, usuarios y disposicin de pago por internet en zonas urbanas y rurales
de Chile, Facultad de Economa y Negocios Universidad de Chile, Abril 2014, p. 10
3
CASTILLO JIMENEZ, Mara Cinta, RAMALLO ROMERO, Miguel. El delito informtico. Facultad de Derecho de
Zaragoza. Congreso sobre Derecho Informtico. 22-24 junio 1989.
4
TELLEZ VALDS, Julio. Los Delitos informticos. Situacin en Mxico, Informtica y Derecho N 9, 10 y 11,
UNED, Centro Regional de Extremadura, Mrida, 1996.

naturales o jurdicas, realizadas en uso de un sistema de tratamiento de la informacin y destinadas


a producir un perjuicio en la vctima a travs de atentados a la sana tcnica informtica, lo cual,
generalmente, producir de manera colateral lesiones a distintos valores jurdicos, reportndose,
muchas veces, un beneficio ilcito en el agente, sea o no de carcter patrimonial, acte con o sin
nimo de lucro"5.
Otro autor nacional que define los delitos informticos es el profesor Jijena Leiva, que los define
como: ... toda accin tpica, antijurdica y culpable, para cuya consumacin se usa la tecnologa
computacional o se afecta a la informacin contenida en un sistema de tratamiento automatizado
de la misma"6.
Por ltimo tenemos la definicin de la Organizacin para la Cooperacin Econmica y el Desarrollo
(OECD) que los defini el ao 1983 como: "any illegal, unethical, or unauthorized behaviour
involving automatic data-processing and/or transmission of data"7 (cualquier conducta, no tica, o
no autorizada, que involucra el procesamiento automtico de datos y/o la transmisin de datos).
En general, los autores concuerdan en sus definiciones que para la comisin de esta clase de delitos
el medio utilizado es la computadora.
Sin embargo, aunque encontramos similitudes entre algunas definiciones, es preciso sealar que no
existe una acepcin nica que sea compartida de manera indiscutida por la doctrina.
La legislacin chilena respecto de los delitos informticos (al contrario que otros pases de la regin
como ser visto ms adelante) solo cuenta con la ley N 19.223 del ao 1993, que tipifica figuras
penales relativas a la informtica. Se trata de una ley especial extra cdigo.
Dicha ley consta de estos cuatro artculos:
Artculo 1.- El que maliciosamente destruya o inutilice un sistema de tratamiento de informacin o
sus partes o componentes, o impida, obstaculice o modifique su funcionamiento, sufrir la pena de
presidio menor en su grado medio a mximo.
Si como consecuencia de estas conductas se afectaren los datos contenidos en el sistema, se
aplicar la pena sealada en el inciso anterior, en su grado mximo.

HUERTA MIRANDA, Marcelo y LBANO MANZUR, Claudio, Delitos informticos, Editorial Conosur, Santiago,
1996.
6
JIJENA LEIVA, Renato Javier: La Criminalidad Informtica: Situacin de Lege Data y Lege Ferenda en Chile.
Actas de III Congreso Iberoamericano de Informtica y Derecho. Mrida, Espaa.
7

SIEBER, Ulrich, The International Handbook on Computer Crime, 1986

Artculo 2.- El que con el nimo de apoderarse, usar o conocer indebidamente de la informacin
contenida en un sistema de tratamiento de la misma, lo intercepte, interfiera o acceda a l, ser
castigado con presidio menor en su grado mnimo a medio.
Artculo 3.- El que maliciosamente altere, dae o destruya los datos contenidos en un sistema de
tratamiento de informacin, ser castigado con presidio menor en su grado medio.
Artculo 4.- El que maliciosamente revele o difunda los datos contenidos en un sistema de
informacin, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio. Si quien incurre en estas
conductas es el responsable del sistema de informacin, la pena se aumentar en un grado.
Las crticas a la legislacin chilena apunta principalmente sobre dos puntos:
A.- Respecto del contenido de la norma que no abarca muy limitadas facetas de los delitos
informticos, dejando sin regular muchos otros casos (fraude informtico, hacking, etctera).
B.- Desde que la ley entro a regir la tecnologa a avanzado mucho, lo que implica actualizar la
normativa nacional de acuerdo a las necesidades del Chile de hoy.
El profesor Santiago Acurio, seala que: "podemos decir que son evidentes las falencias en las que
incurre la ley chilena respecto a la regulacin de la Delincuencia Informtica, no obstante hay que
sealar que la Ley N19.223, es la pionera en la regin al abordar expresamente el tema de los
delitos informticos"8.
Con respecto a la doctrina nacional, podemos hacer mencin al profesor Meneses, quien seala
que: "Se crtica la ley N 19.223 por dejar fuera de regulacin ciertos delitos informticos. Al
respecto, existe consenso en la doctrina en cuanto a que nuestra normativa, contempla slo dos
modalidades delictivas: el sabotaje informtico (artculos 1 y 3) y el espionaje informtico (
artculos 2 y 4) dejando de lado las figuras del fraude informtico, la del acceso no autorizado o
hacking directo y la piratera de programas"9.
Otros autores que coinciden con esta interpretacin de la ley son los profesores Hernndez10 y
Magliona11.

ACURIO DEL PINO, Santiago, Delitos informticos, Universidad PUCE


MENESES DAZ, Cristin, Delitos informticos y nuevas formas de resolucin del conflicto penal chileno, 2002
<> http://www.delitosinformaticos.com/delitos/penalchileno.shtml> [Consulta: 26-10-2014]
10
HERNNDEZ BASUALTO, Hctor. Tratamiento de la Criminalidad Informtica en el Derecho Penal Chileno.
Diagnstico y Propuestas, Informe en Derecho para el Ministerio de Justicia, sin publicar, Santiago, 2002.
11
MAGLIONA MARKOVICTH, Claudio. Anlisis de la Normativa sobre Delincuencia Informtica en Chile, artculo
inserto en Derecho y Tecnologas de la Informacin, Ediciones Universidad Diego Portales, Santiago, 2002
9

En materia jurisprudencial, tambin se han planteado dificultades, respecto a la aplicacin de la


actual legislacin a casos de fraude informtico (especialmente en lo relativo al delito de phishing)12
Hecho este somero diagnstico de la situacin actual de los delitos informticos en la legislacin
penal chilena, se puede constatar que la doctrina nacional concuerda en la precariedad de la ley
19223 para abordar esta materia descansa principalmente en la reducida cantidad de delitos
informticos que se encuentran tipificados.
Habiendo comprobado que el tratamiento que se les da a los delitos informticos en el
ordenamiento jurdico chileno (ley 19223) es a todas luces insuficiente, es necesario plantear
soluciones de cara a una hipottica nueva legislacin que expanda la cantidad de delitos
informticos penados, lo que representa un gran desafo, como se ver a continuacin.
Es importante destacar que para elaborar una nueva legislacin penal informtica, se requiere que
contemos con las herramientas adecuadas. Las fuentes que me servirn de apoyo para dicha tarea
son las siguientes:
A.- Doctrina chilena: La doctrina tendr gran importancia en mi trabajo, principalmente porque en
ella se encuentran las opiniones ms especializadas respecto a la materia.
Adems, las propuestas de dichos trabajos buscan ser aplicadas en nuestro pas (es por ello que no
se encuentra incorporada la doctrina extranjera).
Cabe sealar que la doctrina penal informtica en nuestro pas an no ha logrado el desarrollo de
otras ramas del derecho (generalmente se encuentran tratados en pequeos ensayos de contenido
especfico, salvo contadas excepciones).
Sin embargo, y pese a lo anterior, las ltimas dcadas han supuesto un importantsimo aumento en
el nmero de trabajos que se encargan del estudio de los delitos informticos.
Mi estudio de esta fuente apunta a poder rescatar cules son las propuestas que se han hecho con
relacin a la incorporacin de nuevos tipos a la legislacin penal chilena, para posteriormente
efectuar un diagnstico de ellas (principalmente respecto a las que tengan mayor apoyo dentro de
los autores nacionales).

12

ROSENBLUT GORODINSKY, Vernica, Punibilidad y tratamiento jurisprudencial de las conductas de phishing


y fraude informtico, en Revista Jurdica del Ministerio Pblico N 35, Julio 2008, p. 254-266

Entre los autores nacionales que se han destacado respecto de sus trabajos referidos a los delitos
informticos estn los profesores Rodolfo Herrera13, Marcelo Huerta y Claudio Lbano14, Renato
Jijena15 y Alejandro Vera16.
B.- Derecho comparado: El derecho comparado fue incorporado a este trabajo debido a que
mediante su estudio se podr conocer como han sido abordados los delitos informticos en el
extranjero, y cual sera la posible aplicacin de estas normas a la realidad chilena.
Dado que Chile se encuentra menos desarrollado en su legislacin que otros pases, debemos
aprovechar sus experiencias en la materia, y as poder tener un parmetro que nos ayude en la
eleccin de tipos penales informticos.
Es importante sealar que mi intencin en ningn caso es copiar las leyes extranjeras y aplicarlas en
Chile. Las legislaciones de otros pases sern estudiadas como guas, pero siempre teniendo presente
las particularidades de nuestro pas.
Dada la imposibilidad para estudiar todo el derecho comparado que se ocupa de los delitos
informticos (lo que sera un tema para una memoria por s sola), he optado centrarme en tres
pases, los que pasar a detallar a continuacin.
1.-Argentina: He decidido incluir este pas principalmente por su cercana geogrfica y cultural con
Chile, y porque su legislacin referida a los delitos informticos es relativamente nueva (se trata de
la ley 26.388 del ao 2008, que consta de 15 artculos).
La legislacin argentina modifica el Cdigo Penal respecto de las siguientes materias: los menores
(artculo 128), la privacidad (artculos 153, 153 bis, 155, 157 y 157 bis), la propiedad (artculos 173,
183 y 184), las comunicaciones (artculo 197), y la administracin de justicia (artculo 255).
2.- Espaa: Me parece importante estudiar la legislacin espaola, principalmente debido a que es el
pas desarrollado que ms se identifica culturalmente con Chile. El avance tecnolgico de Espaa
hace que muchos de los problemas vividos por nuestro pas en la actualidad ya tenga tratamiento en
su legislacin.
13

HERRERA BRAVO, Rodolfo, Derecho informtico, Ediciones Jurdicas la Ley, Santiago, 1999.

14

HUERTA MIRANDA, Marcelo y LBANO MANZUR, Claudio, Delitos informticos, Editorial Conosur, Santiago,
1996.
15
JIJENA LEIVA, Renato. La proteccin penal de la intimidad y el delito informtico, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago, 1992.
16

VERA QUILODRN, Alejandro. Delito e informtica, la informtica como fuente del delito. Ediciones Jurdicas
la Ley, Santiago, 1996.

Espaa tipifica los delitos informticos en su Cdigo Penal de la siguiente forma: Sabotaje
informtico (artculo 263), el hackeo (artculo 278), la proteccin a softwares (artculo 270), la
pornografa infantil (artculo 189), las injurias y calumnias (artculos 205 y 206) y los daos (artculo
263).
3.- Francia: Por ltimo, he elegido Francia principalmente por ser un pas que comparte la misma
tradicin jurdica que Chile (continental), y por su alto desarrollo legislativo en la materia.
Los delitos informticos se encuentran regulados en el Cdigo Penal Francs en su Libro III, Ttulo II,
Captulo III.
Los tipos penales que se regulan son los de: Acceso fraudulento a un sistema de elaboracin de
datos (artculo 323-1), sabotaje informtico (artculo 323-2), destruccin de datos (artculo 323-3),
asociaciones para cometer delitos informticos (artculo 323-4), sobre las personas (artculo 323-5),
falsificacin y uso de documentos electrnicos falsificados (artculo 441-1).
Es preciso sealar que la metodologa de estudio con la que se abordar esta fuente ser mediante
el comentario del contenido de cada artculo que regule los delitos informticos, con el fin de poder
concluir que tipos penales legislados en dichos pases se ajustan o no a las necesidades de nuestro
pas.
C.- Proyectos de ley o mociones parlamentarias presentadas al Congreso Nacional chileno: Se trata
de los proyectos en que se hayan regulado los delitos informticos.
Su metodologa de estudio ser la misma que respecto del derecho comparado (comentario de cada
artculo y posterior conclusin respecto a su aplicacin actual).
A modo de ejemplo, cabe sealar que el ltimo proyecto de Cdigo Penal (presentado al Congreso
en Marzo de este ao) regula los delitos informticos de la siguiente forma: definicin de dato y
sistema informtico (artculo 42), difusin indebida (artculo 276), acoso (artculo 277), dao
informtico (artculo 300), dao informtico grave (artculo 301), perturbacin de un sistema
informtico (artculo 302), perturbacin de un sistema informtico con consecuencias graves
(artculo 303), y fraude informtico (artculo 333).
Dentro de las mociones parlamentarias que sern estudiadas se encuentra la N 2974-19 presentada
por el senador Escalona en junio del ao 2002, que "aborda la reforma de las figuras previstas por la
vigente ley 19.233 sobre delitos informticos; a saber: acceso indebido a informacin contenida en

un sistema de tratamiento de la misma; 2.- destruccin de un sistema informtico o alteracin del


funcionamiento del mismo; 3,. dao, alteracin y divulgacin indebida de datos informticos"17.
Otro caso es el del proyecto originado del mensaje del Presidente de la Repblica (Ricardo Lagos),
boletn N 3083-07 del mes de Noviembre del ao 2002, el que introduca nuevos delitos
informticos, entre los que destacan " 1.- Falsificacin de documentos electrnicos y tarjetas de
crdito, 2.- Fraude informtico, y 3.- Obtencin indebida de servicio de telecomunicaciones"18.
La importancia de estudiar este pilar es que me permitir conocer cules son los esfuerzos
legislativos que hasta la fecha se han efectuado para regular esta clase de delitos, adems de
rescatar cuales tipos pueden tener aplicacin para una futura legislacin
Adems de las tres fuentes mencionadas, y a modo de ejemplificar de mejor manera como se vive
en la prctica la aplicacin de la legislacin penal informtica actual, har uso de jurisprudencia en
que estn presentes los delitos informticos.
Cabe destacar que la importancia de efectuar una ampliacin de la regulacin de los delitos
informticos en nuestro pas no es solo un problema doctrinario, sino que tiene relevancia en las
sentencias de los tribunales respectivos. Es as como "en comparacin con la generalidad de los
delitos que son investigados a instancias del Ministerio Pblico, en los casos en que es usada la Ley
de Delitos Informticos existe una probabilidad mucho mayor de sentencia condenatoria que en el
promedio del resto de los delitos perseguidos por el Ministerio Pblico"19.
Para concluir, me gustara sealar que de un total de un total de 241.431 delitos el ao 2012, solo 59
fueron delitos informticos (lo que representa un 0.024% del total)20.
A mi parecer, este bajo porcentaje no se debe a que en Chile se cometen pocos delitos informticos,
sino que la legislacin actual (y la poca cantidad de tipos penales informticos que contiene) hace
que sean vistos por los tribunales como delitos de otra clase.

17

Londoo Martnez, Fernando, Los delitos informticos en el proyecto de reforma en actual trmite
parlamentario, en Revista chilena de Derecho Informtico, N 4, mayo 2004, p. 172
18
Londoo Martnez, Fernando, Los delitos informticos en el proyecto de reforma en actual trmite
parlamentario, en Revista chilena de Derecho Informtico, N 4, mayo 2004, p. 172
19
LARA, Juan Carlos, MARTNEZ, Manuel y VIOLLIER, Pablo, Hacia una regulacin de los delitos informticos
basada en la evidencia, Revista chilena de derecho y tecnologa Vol. 3 N 1, 2014, p. 134
20

LARA, Juan Carlos, MARTNEZ, Manuel y VIOLLIER, Pablo, Hacia una regulacin de los delitos informticos
basada en la evidencia, Revista chilena de derecho y tecnologa Vol. 3 N 1, 2014, p. 126

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