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XCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA

VARA

DA SEO JUDICIRIA DE BELO HORIZONTE - MG.

AGROPECURIA

LTDA,

pessoa

jurdica de direito privado, estabelecida na Rua X, n. 0000, em


Belo Horizonte (MG) CEP n 11222-33, inscrita no CNPJ (MF)
sob o n. 11.222.333/0001-44, vem, com o devido respeito
presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono
que abaixo assina, para ajuizar a presente

AO DE RITO ORDINRIO,
( COM PLEITO DE TUTELA ANTECIPADA )
contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO SOCIAL - INSS, por
sua superintendncia regional na cidade de Belo Horizonte(MG),
pelas razes fticas e de direito adiante evidenciadas.

(1) QUADRO FTICO

Autora

exerce

atividade

agroindustrial desde 00/11/2222, onde, para tanto, acosta-se os


devidos comprovantes de regularidade de sua constituio.
(docs. 01/04).

Desde sua fundao, no exerccio


de seu objetivo primordial, adquiriu de terceiros (produtores
rurais, pessoas naturais) bovinos para abate, alm de outros
produtos agrcolas, pagando, por todo este tempo, o indevido
percentual

seguridade

social

quando

da

emisso

das

respectivas Notas Fiscais e os devidos recolhimentos das


contribuies previdencirias (docs. 04/128), a saber:

FORNECEDOR
PERODO
PRODUTO(S)
TOTAL
Fulano de tal

R$

R$

R$

Seguir-se-,

em

linhas

posteriores, destaques quanto impertinncia da cobrana e


reteno referente contribuio previdenciria sobre a receita
bruta

sobre

comercializao

de

produtos

rurais,

cujo

recolhimento fora efetuado por sub-rogao.

(2) DA LEGITIMIDADE ATIVA

2.1.

PARA

REQUERER

REPETIO

DE

INDBITO

OU

COMPENSAO

A Lei Complementar n 11/71, a


qual instituiu o Programa de Assistncia ao Trabalhador Rural,
estipula que as obrigaes do produtor rural so sub-rogadas
pelo adquirente, consignatrio ou cooperativa:

LEI COMPLEMENTAR n 11/71

Art. 15. Os recursos para o custeio do Programa de Assistncia


ao Trabalhador Rural proviro das seguintes fontes:

I - da contribuio de 2% (dois por cento) devida pelo


produtor sbre o valor comercial dos produtos rurais, e
recolhida:

a) pelo adqurente, consignatrio ou cooperativa que ficam


sub-rogados, para

sse

fim, em tdas as obrigaes do

produtor;

b) pelo produtor, quando le prprio industrializar seus


produtos vend-los, no varejo, diretamente ao consumidor.

De outro turno, por fora de norma


inserta na Constituio Federal, fora institudo o Plano e
Custeio da Previdncia Social, onde criou-se a figura da
contribuio de responsabilidade do produtor rural pessoa fsica
e do segurado social:

CONSTITUIO FEDERAL

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:

[...]

8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o


pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que
exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem
empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social
mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da
comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos
termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)

Veio, ento, por norma prpria, a


responsabilidade

do

adquirente

do

consignatrio

no

recolhimento do tributo, ficando, de outro turno, estes subrogados expressamente nas obrigaes do contribuinte:

LEI FEDERAL n 8.212/91

Art. 30. A arrecadao e o recolhimento das contribuies ou de


outras importncias devidas Seguridade Social obedecem s
seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 8.620, de 5.1.93)

[...]

II - os segurados contribuinte individual e facultativo esto


obrigados a recolher sua contribuio por iniciativa prpria, at
o dia quinze do ms seguinte ao da competncia; (Redao
dada pela Lei n 9.876, de 1999).

III - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a


cooperativa so obrigadas a recolher a contribuio de que
trata o art. 25 at o dia 20 (vinte) do ms subsequente ao da
operao

de

venda

ou

consignao

da

produo,

independentemente de essas operaes terem sido realizadas


diretamente com o produtor ou com intermedirio pessoa fsica,
na forma estabelecida em regulamento; (Redao dada pela Lei
n 11.933, de 2009). (Produo de efeitos).

IV - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a


cooperativa ficam sub-rogadas nas obrigaes da pessoa fsica
de que trata a alnea "a" do inciso V do art. 12 e do segurado
especial pelo cumprimento das obrigaes do art. 25 desta Lei,
independentemente de as operaes de venda ou consignao
terem sido realizadas diretamente com o produtor ou com
intermedirio pessoa fsica, exceto no caso do inciso X deste
artigo, na forma estabelecida em regulamento; (Redao dada
pela Lei 9.528, de 10.12.97)

[...]

X - a pessoa fsica de que trata a alnea "a" do inciso V do art.


12

segurado

especial

so

obrigados

recolher

contribuio de que trata o art. 25 desta Lei no prazo


estabelecido no inciso III deste artigo, caso comercializem a
sua produo: (Inciso alterado e alneas acrescentadas pela Lei
9.528, de 10.12.97)

H, consoante se depreende das


regras supracitadas, que h, expressamente, a tranferncia da
obrigao a terceiro, ocorrente, desta maneira, a figura jurdica
da

substituio

tributria,

nascendo

dever

tributrio

diretamente para o substituto, o qual, como de conhecimento,


fica com a atribuio de calcular o montante tirbutvel e
recolher o tributo em nome prprio.

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL

Art. 128 - Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode


atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito
tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da
respectiva

obrigao,

excluindo

responsabilidade

do

contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do


cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Na hiptese ora trazida baila, a


contribuio

previdenciria

somente

pode

ser

exigida

do

substituto, quando a lei especifca regula o entendimento de


obrigaes do produtor rural. (LC,11/71, art. 15, inc. I, a e Lei n
8.212/91, art. 30, incs. III e IV). Se assim o , entende-se que o
contribuinte de fato deixa de fazer parte da relao jurdicotributria.

Registre-se, mais, que a Autora, a


despeito de no ser a contribuinte de fato, responsvel
tributria, ostentando, por mais este ngulo, a legitimidade
ativa

para

pretenso

de

repetio

do

indbito

ou

compensao.

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL

Art. 166 - A restituio de tributos que comportem, por sua


natureza,

transferncia

do

respectivo

encargo

financeiro

somente ser feita a quem prove haver assumido referido


encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por
este expressamente autorizado a receb-la.

Neste sentido:

CONTRIBUIO PARA O FUNRURAL. LEGITIMIDADE ATIVA


PARA PLEITEAR A RESTITUIO. COOPERATIVA, EMPRESA
ADQUIRENTE, CONSUMIDORA OU CONSIGNATRIA.
pacfica a jurisprudncia no sentido da ilegitimidade da
cooperativa

da

empresa

adquirente,

consumidora

ou

consignatria, para requererem a declarao de inexigibilidade


da contribuio ao FUNRURAL, bem como a repetio do
indbito. (TRF4 R.; AC 2004.70.03.003824-4; PR; Segunda
Turma;

Rel.

Des.

Fed.

Otvio

Roberto

14/07/2009; DEJF 06/08/2009; Pg. 61)

Pamplona;

Julg.

2.2.

PARA

DISCUTIR

LEGALIDADE

OU

CONSTITUCIONALIDADE DO TRIBUTO EM ESPCIE

Quanto ao debate que diz respeito


ao debate quanto legalidade da contribuio em debate,
objetivando, em suma, o afastamento da exigibilidade da
contribuio ao FUNRURAL, pacfico entendimento de que
assiste direito ao responsvel tributrio postular em nome
prprio, figurando, assim, no plo ativo da querela, o que se
observa por traduo do que rege a Lei Federal n 8.212/91.(art.
30, inc. III).

TRIBUTRIO.
SOBRE

CONTRIBUIO

VALOR

PREVIDENCIRIA

COMERCIAL

DOS

INCIDENTE

PRODUTOS

RURAIS.

INCONSTITUCIONALIDADE. LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM


DA ADQUIRENTE.
1. A pessoa jurdica adquirente de produtos rurais responsvel
tributrio pelo recolhimento da contribuio para o FUNRURAL
sobre a comercializao do produto agrcola, tendo legitimidade
para discutir a legalidade ou constitucionalidade da exigncia.
2. inconstitucional a contribuio sobre a comercializao
dos produtos rurais, devida pelo produtor rural pessoa fsica,
prevista no art. 25 da Lei n 8.212/91. Precedente do Supremo
Tribunal

Federal.

(TRF4R.;

AC

2007.70.01.001786-8;

PR;

Primeira Turma; Rel. Juiz Fed. Jorge Antonio Maurique; Julg.


17/03/2010; DEJF 24/03/2010; Pg. 294)

PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO PRETENSO


DE

REDISCUSSO

DA

MATRIA.

IMPOSSIBILIDADE.

INEXISTNCIA DE OMISSO, CONTRADIO OU OBSCURIDADE


NO

JULGADO.

FUNRURAL.

LEGITIMIDADE

ATIVA

DAS

COOPERATIVAS. AUSNCIA DE INSTRUO DA INICIAL. FEITO


EXTINTO

SEM

RESOLUO

DE

MRITO

PELO

JUZO

DE

PRIMEIRO GRAU.
1. Prev o art. 535 do CPC a possibilidade de manejo dos
embargos de declarao para apontar omisso, contradio ou
obscuridade na sentena ou acrdo, no se prestando este
recurso, portanto, para rediscutir a matria apreciada.
2.

Embora

haja

entendimento

do

STJ

no

sentido

de

cooperativa possuir legitimidade para discutir a legalidade ou


constitucionalidade da exigncia, a sentena extinguiu o feito
sem resoluo de mrito porque a autora deixou de instruir a
inicial com a documentao necessria a comprovar sua
legitimidade ativa.
3. Embargos de declarao rejeitados. (STJ - EDcl-AgRg-Ag
1.063.329; Proc. 2008/0130142-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min.
Mauro Campbell Marques; Julg. 24/03/2009; DJE 23/04/2009)

Do ensejo, pois, resulta que


a Autora tem legitimidade para requerer sobretudo a declarao
incidental da inconstitucionalidade da Lei que ora debater-se-.

(3) NO MRITO

3.1. A CONTRIBUIO SOCIAL EM DEBATE FOI CRIADA DE


FORMA TERATOLGICA
INSCONTITUCIONALIDADE DA LEI N 8.540/92(art. 1)

Verifica-se,
desta

pea,

que

Autora

figura

nas
como

linhas

iniciais

sub-rogada

nas

obrigaes tributrias dos produtores rurais, pessoas naturais,


posto que adquiriu e comprovou documentalmente, produtos
rurais dos mesmos. (Lei Federal n 8.212/91, arts. 25 e 30, inc.
IV). Em vista disto, figura a Promovente como responsvel pelo
recolhimento da contribuio previdenciria prevista devida por
aqueles. (Lei Federal n 8.212/91, art. 25, inc. I)

No

que

tange

ao

direito

intertemporal, de ser considerada a inconstitucionalidade da


exao.

A disposio contida na Lei Federal


n 8.212/91, com a redao ofertada pela Lei n 8.540/92, era:

Art. 25 A contribuio da pessoa fsica e do segurado


especial referidos respectivamente, na alnea a do inciso V e
no inciso VII do artigo 12 desta lei destinada seguridade
social de:

I dois por cento da receita bruta proveniente da


comercializao da sua produo;

II um dcimo por cento da receita bruta proveniente da


comercializao

da

sua

produo

para

financiamento

de

complementao das prestaes por acidente de trabalho.

De

outro

ngulo,

na

poca

da

edio da aludida norma, a Constitui Federal conferia a seguinte


redao ao texto do art. 195:

Art. 195 A seguridade social ser financiada por toda


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:

I dos empregadores, incidente sobre a folha de


salrios, o faturamento e o lucro;

consabido que antes da Emenda


Constitucional n 20/98, inexistia previso de receita bruta
como base de clculo da contribuio para a seguridade social.
Resulta, assim, que a cobrana do tributo ora em espcie
somente poderia ser criada mediante Lei Complementar.

CONSTITUIO FEDERAL

Art. 154. A Unio poder instituir:

I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo


anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato
gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta
Constituio;

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,
mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:

[...]

4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a


manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o
disposto no art. 154, I.

No caso sub examine, a incidncia


da

constribuio

proveniente

da

comercializao

pelo

empregador rural, pessoa natural, fora feito mediante lei


ordinria, a qual criou uma nova contribuio social, quando
estabeleceu como hiptese de incidncia a receita bruta,
proveniente da comercializao de sua produo, alterando,
assim, como dito, o teor do art. 25 da Lei Federal n 8.212/91.

Destarte,

lei

ora

guerreada

pretendeu, com isso, aplicar a previso contida no art. 195, 8,


a sujeito passivos diversos daqueles em relao aos quais a
Carta Poltica autorizou incidncia, o que reclama, como

afirmado, a criao por meio de Lei Complementar.(CF, art. 195,


4)

De

outro

bordo,

contribuio

social(nova), a partir da vigncia da citada lei guerreada,


descanbou gritantemente em erro, ao enxertar regra aplicvel
exclusivamente s pessoas fsicas produtores rurais, sem
empregados permanentes(art. 195, 8, da CF) a quaisquer
produtores rurais pessoas fsicas, inclusive os que detenham
empregados.

Mas,

vejamos

erro

crasso:

contribuio sobre o resultado da comercializao da produo


rural, existe justamente porque seu destinatrio(produtor rural
sem empregados permanentes) no pode contribuir sobre folha
de salrios, faturamento ou receita, porquanto no dispe de
empregados, nem o pessoa jurdica ou entidade a ela
equiparada.

Ora, se o artigo 25 da Lei Federal n


8.212/91 dispe que a contribuio da pessoa fsica e do
segurado especial referidos, respectivamente, na alnea a do
inciso V e no inciso VII do art. 12 desta lei, de se entender
este(a pessoa fsica), no se enquadra na exceo contida na
regra especfca do texto constitucional.

CONSTITUIO FEDERAL

Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a


sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei,

mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos


Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes
contribuies sociais:

[...]

8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o


pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que
exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem
empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social
mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da
comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos
termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20,
de 1998)

Ento, se o produtor chegar


a contratar funcionrios e gerando, por consequncia empregos
diretos, ser severamente castigado pela incidncia mais
gravosa de encargos tributrios, visto que alm de pagar a
contribuio social sobre o resultado financeiro da produo,
contribuir, tambm, sobre a folha de salrios, colidindo, por
certo, com normas constitucionais que regram o valor social do
emprego e desenvolvimento nacional. (CF, art. 1, inc. IV c/c art.
3, inc. II)

Pelos motivos expostos, a


concluso da inconstitucionalidade do art. 1, da Lei 8.540/92,
que deu nova redao aos artigos 12, incisos V e VII, art. 25,
incisos I e II, e 30, inc. IV, da Lei n 8.212/91, inclusive com a
redao atualizada at a Lei n 9.528/97.

(4) DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA


CTN, ART. 151, INC. V

PROCESSUAL

CIVIL

TRIBUTRIO.

MEDIDA

CAUTELAR

SUSPENSO DA EXIGIBILIDADE DO CRDITO TRIBUTRIO.


ARTIGO

151,

V,

DO

CTN.

POSSIBILIDADE.

REQUISITOS.

REEXAME. SMULAS NS 283/STF E 7/STJ.


1. O Cdigo Tributrio Nacional possui expressa previso no
sentido de que possvel a suspenso da exigibilidade do
crdito tributrio mediante a concesso de medida liminar ou
antecipao de tutela.
2. Hiptese que no se confunde com compensao, ainda que
indireta, pois, to logo cessada a suspenso da exigibilidade,
pode o fisco retomar a cobrana, com todos os consectrios
legais.
3. Reconhecido, pelo Tribunal de origem, a presena dos
requisitos legais para a concesso da medida e no impugnados
os fundamentos suficientes para manter o acrdo recorrido
nesse ponto, o Recurso Especial no merece conhecimento.
4. Recurso Especial conhecido em parte, mas no provido. (STJ;
REsp 982.054; Proc. 2007/0213581-7; CE; Segunda Turma; Rel
Min Eliana Calmon Alves; Julg. 18/06/2009; DJE 01/07/2009)

Ficou destacado claramente nesta


pea

processual,

em

tpico

prprio,

que

visvel

inconstitucionalidade da lei federal citada, tema este inclusive

assentado

em

julgado

do

Egrgio

Supremo

Tribunal

Federal(RE 363.852/MG).

O
autoriza

Juiz

conceder

Cdigo
a

Tributrio

antecipao

de

Nacional

tutela

para

suspender o crdito tributrio, bastando que se convena da


relevncia do direito invocado:

Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:

[...]

V - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em


outras espcies de ao judicial;

H nos autos prova inequvoca da


ilicitude

cometida

pela R,

fartamente

comprovada

pelos

fundamentos evidenciados nesta pea processual.

De

outro

contexto,

fundado

receio de dano irreparvel, porquanto a Promovida poder d


ensejo

execuo

fiscal,

por

conta

de

contribuio

previdenciria evidentemente inconstitucional.

Diante disto, a Autora vem pleitear,


sem a oitiva prvia da parte contrria, tutela antecipada no
sentido de:

a) Suspender a exigibilidade do tributo a que refere-se o art. 25,


inc. I da Lei Federal n 8.212/91, desobrigando a Autora da
reteno e do recolhimento desta contribuio social ou do seu
recolhimento
proveniente

por
da

empregadores

sub-rogao

comercializao

pessoas

naturais,

sobre

receita

da

produo

at

ulterior

bruta

rural

de

deliberao,

determinando, mais, que a R abstenha-se de incluir o nome da


Autora junto ao CADIN;

(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS


CTN, ART. 151, INC.
Diante do que foi exposto, pede e
requer a Autora que:

a)requer seja determinada a citao da R, para, querendo,


contestar a presente ao;

d) pede que sejam julgados procedentes os pedidos ora


formulados na presente ao, condenando-a ao pagamento do
nus de sucumbncia, definindo mais pela:

(i) confirmando na sentena a tutela antecipada, pede a


declarao da inconstitucionalidade do art. 1 da Lei n
8.540/92, a qual deu nova redao aos artigos 12, incisos V e
VII, 25, incisos I e II, e 30, inciso IV, da Lei n 8.212/91, com a

redao atualizada at a Lei n 9.528/97, declarando sua


inexigibilidade por definitivo;

(ii)via de consequncia, pede a repetio do indbito, ou a sua


compensao, dos recolhimentos previdencirios aludidos e
destacados nesta pea proemial, nos termos do art. 168 do
Cdigo Tributrio Nacional e da Lei Complementar n 118/05;

(e) protesta provar o alegado por toda espcie de prova


admitida (CF, art. 5, inciso LV), notadamente pela prova pericial
contbil, se entender Vossa Excelncia que o caso necessita de
dilao probatria.

Concede-se causa o valor


de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x.x.), que corresponde ao montante de
valores recolhidos a ttulo de contribuio previdenciria ao
longo

dos

anos

relacionados

nesta

inicial,

os

quais

se

pretendem a repetio do indbito ou compensao.

AGRAVO

REGIMENTAL

PROCESSUAL

CIVIL.

EM

AO

AGRAVO
DE

DE

REPETIO

INSTRUMENTO.
DE

INDBITO.

VALOR DA CAUSA. EQUIVALNCIA COM O VALOR ECONMICO


PRETENDIDO.

VIOLAO

AO

ART.

535.

INOCORRNCIA.

DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO DEMONSTRADA.


1. O valor da causa, inclusive em aes de natureza meramente
declaratria,

deve

guardar

pertinncia

com

benefcio

econmico que a parte pretende auferir atravs da prestao


jurisdicional. Precedentes: RESP n. 721.822/RS, Rel. Min. Eliana
Calmon, DJ de 06/06/2005; RESP n. 730.581/MG, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, DJ de 19/04/2005; RESP n. 436.203/RJ, Rel.
Min. Nancy Andrighi, DJ de 17/02/2003.
2. O artigo 535 do CPC resta inclume, quando o tribunal de
origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e
suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o
magistrado

no

est

obrigado

rebater,

um

um,

os

argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos


utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso.
3. A divergncia jurisprudencial ensejadora de conhecimento do
Recurso

Especial,

deve

ser

devidamente

demonstrada,

conforme as exigncias do pargrafo nico do art. 541 do CPC


c/c o artigo 255 e seus pargrafos, do RISTJ.
4.

demonstrao

do

dissdio

jurisprudencial,

impe

indispensvel avaliar se a soluo do decisum recorrido e do(s)


paradigma(s) assentaram-se nas mesmas premissas fticas e
jurdicas, havendo entre elas similitude de circunstncias. 5.
Agravo regimental desprovido. (STJ - AgRg-Ag 1.264.240; Proc.
2009/0246549-6; RJ; Primeira Turma; Rel. Min. Luiz Fux; Julg.
04/05/2010; DJE 18/05/2010)

Respeitosamente, pede deferimento.

Belo Horizonte (MG), 00 de .x.x.x.x de 0000.

P.p

Beltrano de tal
Advogado

112233

OAB(MG)

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