BIENES

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RELACIONES CONCERNIENTES A LAS COSAS Y LOS BIENES.
INTRODUCCIN.
Entre las personas y las cosas pueden existir cuatro clases de relaciones jurdicas:
Dominio.
Art. 582 inc. 1 CC El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho
ajeno.
Posesin.
Art. 700 inc. 1 CC La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l.
Mera tenencia.
Art. 714 CC Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en
lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que
tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitacin les pertenece.
Precario.
Art. 2195 inc. 2 CC Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo
contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
CONCEPTO DE COSA Y BIEN.
En el campo jurdico, se entiende por cosa, toda entidad corporal o incorporal, salvo la
persona, es decir, todo aquello que tiene existencia en el mundo, por ejemplo, el sol, una silla, un
libro, etc.
Hoy se discute si determinadas entidades son o no cosas, por ejemplo, el espacio, el tiempo,
la energa gentica, etc.
Si embargo, no todas las cosas pueden ser objeto de derechos, sino slo aqullas que son
tiles y apropiables, y que son los bienes.
Luego, el gnero es la cosa y la especie es el bien. De ah que todos los bienes son cosas, pero
no todas las cosas son bienes.
Art. 565 inc. 1 CC Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

Los autores discuten si el CC hizo sinnimas ambas expresiones.
CLASIFICACIONES DE LAS COSAS.
Razones de inters prctico han llevado al legislador a clasificar los bienes o las cosas.
Segn si las cosas pueden o no ser percibidas por los sentidos.
COSAS CORPORALES.
Art. 565 inc. 2 CC Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los
sentidos, como una casa, un libro.
Subclasificacin de las cosas corporales.
1)
Segn si pueden o no trasladarse de un lugar a otro.

Art. 566 CC Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles.
A)
COSAS CORPORALES MUEBLES.
i)
Cosas Corporales Muebles por Naturaleza.

Art. 567 inc. 1 CC Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea que slo
se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
A su vez, stas pueden ser
1.
Semovientes.
Son aqullas que se mueven por s mismas, como los animales.
2.
Inanimadas.
Son aqullas que, para moverse, requieren de una fuerza externa, como un libro, una silla, la
mesa, etc.
Observacin.
Esta distincin no tiene mayor importancia jurdica, ya que ambas clases de cosas estn
sujetas al mismo rgimen jurdico.
ii)
Cosas Corporales Muebles por anticipacin.
3
Art. 571 CC Los productos de los inmuebles y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de
un campo, la madera y fruto de los rboles, los animales de un vivar se reputan muebles, aun antes
de su separacin, para el efecto de constituir un derecho sobre dichos productos o cosas a otra
persona que el dueo.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras
de una cantera.
Observaciones.
1.
Art. 574 inc. 1 CC Cuando por la ley o el hombre se usa la expresin bienes muebles sin otra
calificacin, se comprender en ella todo lo que se entiende por cosas muebles, segn el artculo 567.
2.
Art. 574 inc. 2 CC En los muebles de una casa no se comprender el dinero, los documentos
y papeles, las colecciones cientficas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas, las armas,
los instrumentos de artes y oficios, las joyas, a ropa de vestir y de cama, los carruajes o caballeras o
sus arreos, los granos, caldos, mercancas, ni en general otras cosas que las que forme el ajuar de
una casa.
3.
Por muebles de una casa, se entiende el ajuar de ella, pero no se comprenden las excepciones
que contempla el artculo 574 inc. 2 CC.
4.
Esto tiene importancia, especialmente en materia testamentaria, porque si se omite este
detalle, y lo que desea el testador es dejar su casa a puertas cerradas a una persona, su voluntad
se va a ver violentada, porque las cosas sealadas no van a quedar comprendidas.
5.
La enumeracin del artculo 571 CC es ejemplar y no taxativa.
B)
COSAS CORPORALES INMUEBLES.
Art. 568 inc. 1 CC Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro;.
stas a su vez pueden ser:
i)
Inmuebles por Naturaleza.

Responden esencialmente a la definicin del inmueble.
Observaciones.
1.
Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni plantaciones.
4
2.
Las minas son depsitos de sustancias minerales, formadas fundamentalmente en el interior
de las tierras.
3.
Segn el art. 571 inc. 2 CC, los minerales que se extraen de las minas son muebles.
4.
Art. 568 inc. 2 CC Las casas y heredades se llaman predios o fundos.

A su vez, los predios pueden ser urbanos o rsticos.
ii)
Inmuebles por Adherencia o Incorporacin.

Son aqullos que estn unidas o adheridas permanentemente a un inmueble por naturaleza.
Art. 568 inc. 1 CC (), y las que adhieren permanentemente a ellas, como los edificios, los
rboles.
Art. 569 CC Las plantas son inmuebles mientras adhieren al suelo por sus races, a menos
que estn en macetas o cajones, que pueden transportarse de un lugar a otro.
Requisitos.
1.
Deben estar adheridas a un inmueble por naturaleza. Art. 569 CC.
2.
Esta adherencia o incorporacin debe ser permanente, porque si es transitoria, el bien sigue
siendo mueble.
Se requiere una incorporacin fija, ntima, y no una simple adherencia exterior.
Observaciones.
1.
La enumeracin del art. 568 CC no es taxativa; de ah que la Jurisprudencia ha sealado
que tambin tendran esta calidad diques, lneas telegrficas, tneles, puentes, obras portuarias,
etc.
2.
La Jurisprudencia ha dicho que no es necesario que la adherencia sea hecha por el dueo
del inmueble.
ii)
Inmuebles por Destinacin.

Son aqullas que, en virtud de una ficcin legal, se reputan bienes races, en razn de estar
destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble.
Reglamentacin.
1.
Art. 567 inc. 2 CC Exceptanse las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles
por su destino, segn el artculo 570.
2.
Art. 570 CC Se reputan inmuebles, aunque por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de un inmueble, sin embargo de que puedan
separarse sin detrimento. Tales son, por ejemplo:
Las losas de un pavimento;
Los tubos de las caeras;
Los utensilios de labranza o minera y los animales actualmente destinados al cultivo o
beneficio de una finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas que forman parte de un
establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de ste;
Los animales que guardan en conejeras, pajareras, estanques, colmenas, y cualesquiera otros
vivares, con tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un edificio.
Motivos de esta ficcin.
Es de orden prctico. Se trata de evitar que con la separacin de esas cosas, se vea afectada
la utilidad o productividad econmica del inmueble.
Es por ello que el legislador la ha establecido en diversas disposiciones.
Ej.:
1.
Art. 1118 CC La especie legada se debe en el estado en que existiere al tiempo de la muerte,
comprendiendo los utensilios necesarios para su uso y que existan con ella.
2.
Art. 1121 inc. 1 y 2 CC (); y si se lega de la misma manera una hacienda de campo no se
entender que el legado comprende otras cosas, que las que sirven para el cultivo y beneficio de la
hacienda y se encuentran en ella.
En uno y otro caso, no se debern de los dems objetos contenidos en la casa o hacienda, sino
los que el testador expresamente designare.
Esto es, si se lega una hacienda de campo con sus muebles o con todo lo que se encuentre en
ella.
3.
Art. 1830 CC En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los accesorios que
segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
4.
Art. 2420 CC La hipoteca constituida sobre bienes races afecta a los muebles que por
accesin a ellos se reputan muebles segn el artculo 570, pero deja de afectarlos desde que
pertenecen a terceros.
6
Requisitos.
1.
Existencia de dos cosas.

Una de ellas debe ser mueble y la otra inmueble.
2.
La cosa mueble debe estar destinada al uso, cultivo o beneficio del inmueble.
Si se observa el art. 570 CC, pareciera ser que es necesario que la cosa mueble est
destinada conjuntamente al uso, cultivo y beneficio del inmueble; sin embargo, la doctrina y la
jurisprudencia, de un modo uniforme, han dicho que basta con que la cosa est destinada a
cualquiera de estas finalidades.
3.
La destinacin debe ser permanente.

Requiere cierta estabilidad, lo que no quiere decir que sea eterna.
Se requiere propiedad sobre ambas cosas?

ste es un punto que se discute.
Opiniones.
1.
Pescio y Barros Errzuriz.

Dicen que ambas cosas deben pertenecer al mismo dueo.
Razones.
A.
Si se analizan los casos que se sealan en el art. 570 CC, se puede advertir que los nicos
que responden verdaderamente al concepto de inmueble por destinacin, son los sealados en los
incs. 4, 5 y 6, y stos exigen que ambas cosas pertenezcan al mismo dueo.
B.
Estas cosas se reputan inmuebles porque benefician al bien raz, y el nico que puede
representar el inters del bien raz es su propietario; si no pertenecieran al dueo del bien raz, son
muebles que benefician a aqul y no a ste.
2.
Somarriva y Alessandri.
Dicen que no es necesario que ambas cosas pertenezcan al mismo dueo.
Razn.
El legislador no lo ha exigido de un modo expreso y es posible que esto haya ocurrido por el
error del legislador de considerar entre los inmuebles por destinacin, algunos inmuebles por
adherencia.
Casos contemplados en el art. 570 CC.
1.
Losas de un pavimento.
Se trata de un inmueble por adherencia.
2.
Tubos de caera.
Se trata de un inmueble por adherencia.
3.
Utensilios de labranza o minera, y animales destinados al cultivo o beneficio de una finca,
por destinacin agraria o industrial.

Se trata de un inmueble por destinacin.
No se refiere a la destinacin comercial, ni da ejemplos, pero ello no significa que no existan.
4.
Abonos.
Se trata de un inmueble por destinacin.
5.
Prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas.

Se trata de inmuebles por destinacin.
6.
Animales que se guarden en vivares.

Se trata de inmuebles por adherencia.
Es taxativo el art. 570 CC?
Opiniones.
1.
S.
Razn.
La calidad de inmueble por destinacin es una ficcin jurdica y, por lo tanto, debe
interpretarse en forma estricta, no admitindose una aplicacin analgica.
2.
No.
Razones.
A.
El art. 570 inc. 1 parte final CC, al decir Tales son, por ejemplo.
B.
Si bien es cierto que por una ficcin jurdica, determinados bienes son considerados
inmuebles por destinacin, lo nico que esto est significando es el rigor con que debe procederse
cuando se va a dar la calidad de inmueble por destinacin a una cosa.
C.
El art. 570 CC habla de bienes que se reputan inmuebles por destinacin, aunque por su
naturaleza no lo sean. A esta definicin habr que estar, y un bien tendr la calidad de inmueble
por destinacin, en la medida que quede comprendido en esta definicin.
IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN.
A)
En materia de compraventa y permutacin.
i)
Art. 1801 CC La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en
el precio; salvas las excepciones siguientes.

La venta de bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se
reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica.
ii)
Art. 1900 CC Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en
todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado como
vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio
que paga por lo que recibe en cambio.
B)
En materia de tradicin.
i)
Si se trata de bienes races, tenemos:

Art. 686 inc. 1 CC Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin
del ttulo en el Registro del Conservador.

Se trata de la inscripcin en el Registro de Propiedad, correspondiente al Conservador de
Bienes Races del lugar donde est situado el inmueble.
ii)
Si se trata de bienes muebles, tenemos:

Art. 684 CC La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:
C)
En materia de usufructo.
i)
Si se trata de inmuebles, tenemos:

Art. 767 CC El usufructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, no valdr si
no se otorgare por instrumento pblico inscrito.
ii)
Cuando recae sobre muebles, y se constituye por acto entre vivos, no tiene solemnidad
alguna.
D)
En materia de enajenacin por incapaces.
La enajenacin de los muebles est autorizada ms fcilmente que la de los inmuebles,

cuando se trata de actos de incapaces.
Art. 412 CC Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga
inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus
hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o algunos de sus socio de
comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores
generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos
en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
E)
En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria.

Art. 2508 CC El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles
y de cinco aos para los bienes races.
F)
En materia de ocupacin.
Por este modo de adquirir, slo pueden adquirirse bienes muebles y no los inmuebles.
G)
En materia de accesin.
Se contemplan normas distintas para muebles e inmuebles.
H)
En materia de ciertos derechos.
i)
Hay determinados derechos que slo pueden recaer sobre bienes inmuebles.
Ejs.1. Hipoteca.
Art. 2407 CC La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan
por eso de permanecer en poder del deudor.
Excepciones:
A.
Hipoteca Naval.
Art. 866 C. de C. Las naves y artefactos navales mayores podrn ser gravados con hipoteca,
siempre que se encuentren debidamente inscritos en los respectivos Registros de Matrcula de la

Repblica.
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B.
Hipoteca Aeronutica.
Art. 114 inc. 1 C. A. Las aeronaves podrn ser hipotecadas.
2.
Servidumbres Activas.
Art. 820 CC Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre
un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
ii)
Hay otros derechos que slo recaen sobre muebles.
Ej.
La prenda.
Art. 2384 inc. 1 CC Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a un
acreedor para la seguridad de su crdito.
I)
En materia procesal.
1.
Es competente, para conocer de una accin inmueble.

Art. 135 inc. 1 COT Si la accin entablada fuere inmueble, ser competente para conocer del
juicio el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva convencin. A falta de
estipulacin ser competente, a eleccin del demandante:
1
El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
2.
Es competente para conocer de una accin mueble.

Art. 138 COT Si la accin entablada fuere de las que se reputan muebles con arreglo a lo
prevenido en los artculos 580 y 581 del Cdigo Civil, ser competente el juez del lugar que las partes
hayan estipulado en la respectiva convencin.
A falta de estipulacin de las partes, lo ser el del domicilio del demandado.
J)
En materia de lesin enorme.
sta slo cabe respecto de inmuebles, por ejemplo, compraventa, permutacin.
K)
En materia de sociedad conyugal.
i)
Los inmuebles que se tienen antes del matrimonio no ingresan al haber del patrimonio
social, sino que ingresan al haber propio.
11
ii)
Los muebles que se tienen antes del matrimonio s ingresan al haber del patrimonio social.
Art. 1725 CC El haber de la sociedad conyugal se compone:
De las cosas fungibles y especies muebles que cualquiera de los cnyuges aportare al
matrimonio,.
L)
En Derecho Comercial.
De acuerdo a la doctrina mayoritaria, slo los bienes muebles pueden ser objeto de actos de
comercio.
2)
Segn si es posible hacer un uso prolongado de la cosa o no.
A)
COSAS CONSUMIBLES.
Son aqullas de que no puede hacerse el uso conveniente a su naturaleza, sin que se
destruyan por el primer uso.
La destruccin puede ser:

i)
Fsica.
Si la cosa desaparece materialmente, ejemplo, alimentos.
ii)
Jurdica.
Si el dueo la enajena o dispone de ella.
B)
COSAS INCONSUMIBLES.
Son aqullas que no se destruyen por el primer uso, sin perjuicio que a la larga ellos ocurra,
pero, en definitiva, estas cosas son susceptibles de un uso ms o menos prolongado, sin que por
ello desaparezcan.
A)
Hay contratos que slo pueden recaer sobre cosas inconsumibles, por ejemplo el
arrendamiento o el comodato o prstamo de uso.
B)
Hay contratos que slo pueden recaer sobre cosas consumibles, por ejemplo el mutuo o
prstamo de consumo.
3)
Segn si pueden ser reemplazadas o no.
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A)
COSAS FUNGIBLES.
Son aqullas que pueden reemplazarse unas por otras, y que tienen un mismo poder
liberatorio.
La expresin fungible significa que desempea una misma funcin.
Estas cosas son intercambiables.
B)
COSAS INFUNGIBLES.
Son aqullas que no pueden reemplazarse por otras, porque no tienen igual poder liberatorio.
ROL DE LA VOLUNTAD EN EL CARCTER FUNGIBLE O INFUNGIBLE DE UNA COSA.
La voluntad de las partes puede alterar el carcter fungible o infungible de una cosa.
A)
Cosa que naturalmente es fungible, pero que la voluntad de las partes transforma en no
fungible.
B)
Cosa que naturalmente es no fungible, pero que, por voluntad de las partes, se transforma en
fungible.
Cuando una obligacin se extingue entregando el deudor y recibiendo el acreedor una cosa
distinta a la debida, estamos frente a una dacin en pago.
CLASES DE FUNGIBILIDAD E INFUNGIBILIDAD.
De lo expuesto se desprende que la fungibilidad y no fungibilidad pueden ser:
A)
Objetiva.
Cuando depende de la naturaleza de las cosas que se intercambian.
B)
Subjetiva.
Cuando las partes convencionalmente establecen que dos cosas naturalmente infungibles
tendrn igual poder liberatorio.
A)
En el contrato de mutuo.
Slo puede recaer sobre cosas fungibles.
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i)
Art. 2196 CC El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo
gnero y calidad.
ii)
Art. 2198 CC Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deber restituir igual
cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, sea que el precio de ellas haya bajado o subido en el
intervalo..
B)
En materia de usufructo.
Se sujeta a distintos regmenes, segn si se trata de una cosa fungible o no. Si la cosa es no
fungible, estamos frente al usufructo propiamente tal; si la cosa es fungible, estamos frente al
cuasiusufructo.
i)
Art. 764 CC El derecho de usufructo es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la
cosa es fungible.
ii)
Art. 789 CC Si el usufructo se constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo
de ellas, y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras especies de igual cantidad
y calidad, o del valor que stas tengan al tiempo de terminarse el usufructo.
C)
En materia de compensacin.
Art. 1655 CC Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una
compensacin que extingue ambas deudas, del modo y en los casos que van a explicarse.
De este modo, la compensacin se define como un modo de extinguir obligaciones recprocas

existentes entre dos personas, hasta la concurrencia de la de menor valor.
La compensacin puede ser:

i)
Legal.
Que, entre otros requisitos exige que ambas obligaciones o deudas sean de dinero o de cosas
fungibles o indeterminadas, de igual gnero y calidad.
ii)
Judicial.
iii)
Convencional.
14
D)
En materia de depsito.
i)
Art. 2228 CC El depositario es obligado a la restitucin de la misma cosa o cosas individuales
que se le han confiado en depsito, aunque consistan en dinero o cosas fungibles; salvo el caso del
artculo 2221.
ii)
Art. 2221 CC En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el depositante,
o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura, se presumir que se permite
emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir otro tanto en la misma moneda.
FUNGIBILIDAD Y CONSUMIBILIDAD.
A)
Lo habitual ser que una misma cosa tenga ambas calidades.
B)
Sin embargo, esto no significa que inevitablemente una cosa comerciable sea fungible, porque
podemos concebir:
i)
Cosa inconsumible, pero fungible.
Ej.:
Pido prestado un par de zapatos y los vendo, porque restituir otros zapatos.
ii)
Cosa consumible, pero infungible.
Ej.:
Pido prestadas unas frutas para adornar mi mesa.
C)
Art. 575 CC Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.

A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturaleza sin que se destruyan.

Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas
fungibles.
Observaciones.
i)
La divisin de cosa fungible y no fungible en nuestro CC, es exclusiva de los bienes muebles.
ii)
El CC no define en esta disposicin lo que se entiende por cosa fungible y no fungible. Luego,
segn el art. 20 CC, habr que darle su sentido natural y obvio.
iii)
El CC no ha confundido ni ha hecho sinnimos los conceptos de fungible y consumible.
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iv)
El art. 575 inc. 2 CC se limita a establecer que a la categora de las cosas fungibles
pertenecen las cosas consumibles, y esto es correcto, porque es lo normal.
v)
Lo nico criticable de este artculo es:
1.
Que de modo absoluto haya establecido que las cosas consumibles son fungibles, porque no
siempre es as.
2.
Que diga que las especies monetarias, en cuanto perecen para el que las emplea como tales,
son fungibles, porque esto no es as, ya que por esto son fungibles, porque pueden cambiarse por
otras especies monetarias, de igual poder liberatorio.
COSAS INCORPORALES.
Art. 565 inc. 3 CC Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las
servidumbres activas.
Clases de las cosas incorporales.
1)
Derechos.
Art. 576 CC Las cosas incorporales son derechos reales y personales.
A)
DERECHOS REALES.
Art. 577 inc. 1 CC Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Clasificacin en cuanto a su extensin.
i)
Derecho real en cosa propia.

Aqu tenemos el dominio.
ii)
Derechos reales en cosa ajena.
1.
Derechos reales de garanta.

Son aqullos que no confieren a sus titulares el uso y goce de la cosa ajena, sino que su
finalidad es asegurar el cumplimiento de una obligacin.

Ejs.:
A.
Prenda.
B.
Hipoteca.
2.
Derechos reales de goce.
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Son aqullos cuya finalidad es el aprovechamiento de la cosa ajena.
Ejs.:
A.
Usufructo.
B.
Uso.
C.
Habitacin.
D.
Servidumbres activas.
B)
DERECHOS PERSONALES.
Art. 578 CC Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones
correlativas, como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado; o el hijo contra
el padre por alimentos.
DIFERENCIAS ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES.
A)
En cuanto a su estructura.
i)
Derecho Real.
1.
Concepcin clsica.
A.
Elemento subjetivo.
Corresponde al titular del derecho real.
B.
Elemento objetivo.
Corresponde a la cosa sobre la cual recae ese derecho real.
Esta concepcin arranca de los romano y ha sido criticada, ya que no es posible concebir una
relacin de una persona y una cosa; las relaciones son siempre entre personas, y tratndose del
derecho real, tambin hay una relacin entre personas.
2.
Concepcin moderna.
De acuerdo a sta, su estructura sera.
A.
Sujeto activo.
17
Que corresponde al titular del derecho real.
B.
Sujeto pasivo.
Que corresponde al resto de las personas, quienes tienen el deber de no hacer, es decir,
observar una conducta de abstencin, o sea, no hacer nada que perturbe el ejercicio o el uso del
derecho de parte de su titular.
C.
Cosa.
ii)
Derecho Personal.
1.
Sujeto activo.
Corresponde al titular del derecho personal o acreedor.
2.
Sujeto pasivo.
Que corresponde al deudor.
3.
Prestacin.
Se trata del objeto de la obligacin y consiste en la conducta que debe observar el deudor, y
que puede ser dar, hacer o no hacer algo a favor del acreedor.
4.
Vnculo Jurdico.
Corresponde a la relacin entre acreedor y deudor, reconocida y protegida por el Derecho, en
el sentido que si el deudor no cumple, el acreedor puede exigir el pago a travs de la ejecucin
forzada y actuando sobre todo el patrimonio del deudor, en los trminos del artculo 2465 CC
B)
En cuanto a su nmero.
i)
Derechos reales.
Son limitados; estn preestablecidos taxativamente en la ley.
Enumeracin.
1.
Art. 577 inc. 2 CC Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca (...).
2.
El censo, en cuanto persiga la finca acensuada.

Art. 579 CC El derecho de censo es () real en cuanto se persiga sta.
3.
El derecho de aprovechamiento de aguas.
18
Art. 6 inc. 1 C. de A El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae sobre las
aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los requisitos y en conformidad a las reglas que
prescribe este Cdigo.
4.
El derecho real de concesin minera.

Art. 2 incs. 1 y 2 C. de M. La concesin minera es un derecho real e inmueble, distinto e
independiente del dominio del predio superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponible al Estado
y a cualquier persona; transferible y transmisible; susceptible de hipoteca y otros derechos reales y,
en general, de todo acto o contrato; y que se rige por las mismas leyes civiles que los dems
inmuebles, salvo en lo que contraren disposiciones de la ley orgnica constituciones o del presente
Cdigo.
La concesin minera puede ser de exploracin o explotacin; sta ltima se denomina tambin
pertenencia. Cada vez que este Cdigo se refiere a la o las concesiones, se entiende que comprende
ambas especies de concesiones mineras.
ii)
Derechos Personales.
Son de nmero infinito; no hay lmite. Operan en virtud del Principio de Autonoma de la
Voluntad; los particulares son libres para crear toda gama de derechos personales, respetando los
marcos de la ley, la moral y las buenas costumbres.
C)
En cuanto a su perdurabilidad.
i)
Derechos Reales.
Son permanentes, especialmente el de dominio, que es perpetuo.
ii)
Son esencialmente transitorios, porque este derecho no se concibe sin que exista una
obligacin, y el derecho personal no es ms que el aspecto activo de ella; es la obligacin mirada

desde el punto de vista del acreedor. La obligacin es el vnculo jurdico entre dos o ms personas
determinadas, y si se examina el vnculo desde el punto de vista del acreedor, tenemos el crdito o
derecho personal; mientras que desde el punto de vista del deudor, tenemos la obligacin en sentido
estricto. Para el acreedor, el crdito figura en el activo de su patrimonio, y para el deudor, la deuda
figura en el pasivo de su patrimonio.
Las obligaciones estn destinadas a cumplirse, y cuando ello ocurre, se produce el pago, con
lo que aqullas se extinguen.
D)
En cuanto a su Proteccin.
19
i)
Derechos Reales.
Art. 577 inc. 2 CC (...).De estos derechos nacen las acciones reales.
ii)
Art. 578 CC (...).De estos derechos nacen las acciones personales.
E)
En cuanto a su oponibilidad.
i)
Derecho Real.
Por su naturaleza, es oponible a todas las personas.
Es un derecho absoluto, que confiere a su titular un derecho de persecucin, por ejemplo, la
accin reivindicatoria que tiene el dueo no poseedor, en contra del poseedor no dueo.
ii)
Derecho Personal.
Es oponible slo al obligado.
Es un derecho relativo, cuyas acciones slo pueden dirigirse contra el deudor.
F)
En cuanto a su eficacia.
i)
Derechos Reales.
Son absolutos; tienen una eficacia virtual erga omnes.
ii)
Son relativos; slo el deudor debe cumplir algo en beneficio del acreedor.
G)
En cuanto a su adquisicin.
i)
Derechos Reales.
Nacen en virtud de la concurrencia copulativa de un ttulo y un modo.
ii)
Nacen en virtud de las fuentes de las obligaciones.
Art. 1437 CC Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos y convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se
obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los cuasicontratos; ya a
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
20
H)
En cuanto a la posibilidad de adquirirse por prescripcin.
i)
Derechos Reales.
Salvo contadas excepciones, pueden adquirirse por prescripcin.
ii)
No pueden adquirirse por usucapin, ya que slo nacen en virtud de las fuentes de las
obligaciones.
OBSERVACIONES.
A)
Patrimonio y titular del derecho.

Sea que se trate de un derecho real o de un derecho personal, ambos estn marcado en el
activo del patrimonio de su titular, en su haber, porque tan dueo se es cuando se tiene una cosa
determinada, como cuando se es titular de un crdito, porque el acreedor tambin es dueo de su
crdito.
As tenemos:
Art. 583 CC Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As, el
usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
Esta es la razn por la cual el acreedor puede ceder y transferir su crdito.
B)
Relacin entre derecho real y derecho personal.

Muchas veces, el cumplimiento de la prestacin a que se ha obligado el deudor a favor del
acreedor, en ltimo trmino, significa el nacimiento de un derecho real para el acreedor.

En otros casos ello no ocurre, porque la satisfaccin de la prestacin por parte del deudor a
favor del acreedor, no va a coincidir con ningn derecho real.
En otros casos, hay derechos personales que confieren al titular, el ltimo trmino, la
facultad de aprovecharse de la cosa, como si se tratara de un derecho real, por ejemplo, el
arrendamiento (derecho personal de goce).
C)
Clasificacin de los derechos reales y personales.

Art. 580 CC Los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As
la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada, es inmueble; y la accin del que
ha prestado dinero, para que se le pague, es mueble.
21
Luego:
i)
Derechos Reales.
1.
Siempre tiene por objeto una cosa.
2.
Son Derechos in Rem.
3.
Podrn ser muebles o inmuebles, segn sea la cosa en que han de ejercerse.
4.
Algunos slo podrn ser muebles, como la prenda.
5.
Otros slo podrn ser inmuebles, como las servidumbres activas y la hipoteca (por regla
general).
ii)
Para clasificarlos, habr que atender a la prestacin.
1.
Si el deudor debe dar algo en favor del acreedor, el derecho personal correlativo ser mueble o
inmueble, segn lo sea la cosa que deba darse.
2.
Si el deudor debe hacer algo en favor del acreedor, tenemos:

Art. 581 CC Los hechos que se deben se reputan muebles. La accin para que un artfice
ejecute la obra convenida, o resarza los perjuicios causados por la inejecucin del convenio, entra por
consiguiente en la clase de los bienes muebles.
3.
Si el deudor debe no hacer algo en favor del acreedor, el derecho personal ser mueble, por
tratarse de una abstencin o hecho negativo.
2)
Las Acciones.
Durante mucho tiempo, fue un dogma que la accin no era otra cosa que el derecho puesto
en movimiento, es decir, esa facultad de poder reclamar del rgano Jurisdiccional el cumplimiento
de un derecho. Esta es la concepcin civilista de la accin, que responde a la concepcin clsica o
francesa de Savigny, Demolombe, que no consideraban a la accin como una entidad distinta del
derecho subjetivo, sino que como una emanacin del mismo.
Para esta concepcin, la accin se hallara contenida en el derecho; sera el mismo derecho
esgrimido ante el rgano Jurisdiccional, para que sea satisfecho o respetado.
Sin embargo, esta concepcin da lugar a situaciones difciles de explicar:
1)
Cmo entender la demanda que entabla una persona, en forma totalmente infundada?
Se est ejerciendo una accin tras la cual no hay ningn derecho. Luego, si la accin es el
22
derecho puesto en movimiento, y hay acciones infundadas, significa que alguna autonoma o
independencia tiene que existir entre derechos y acciones.
Aqu tenemos una accin sin derecho.
2)
Tratndose de las obligaciones naturales, en que la persona tiene derecho para retener lo que
se ha dado o pagado en razn de ellas, pero que no dan accin para ejercer su cumplimiento.
Aqu tenemos un derecho sin accin.
Ante esto, la Escuela Alemana dice que hay independencia entre derecho y accin, pero es
relativa, porque la accin supone que existe algn derecho amenazado; luego, las interrogantes o
dificultades sobre el tema se mantuvieron.
Eduardo Couture, jurista uruguayo, dio un concepto claro de accin procesal, que fue
universalmente aceptado: accin es el derecho de peticin que le asiste a todos los habitantes de un
Estado, para pedir proteccin jurisdiccional; es decir, es el derecho de poner en movimiento los
rganos jurisdiccionales del pas, de acuerdo con las formalidades prescritas por la ley procesal
respectiva.
Nuestro CC, al hablar de acciones y derechos, toma la palabra accin, en el sentido de

derecho deducido en juicio.
Clasificacin de las acciones.
A)
ACCIONES REALES.
Son aqullas que nacen de los derechos reales y, por ser inherentes a stos, son absolutos,
esto es, pueden ejercerse contra cualquiera persona que impide o perturbe el ejercicio del derecho
real.
Art. 577 inc. 2 CC (...). De estos derechos nacen los derechos reales.
B))
ACCIONES PERSONALES.
Son aqullas que nacen de los derechos personales y, por ser inherentes a stos, son
relativos, esto es, slo pueden ejercerse respecto del deudor, que es la persona que se encuentra en
la necesidad jurdica de cumplir o realizar la prestacin, que puede ser un dar, hacer o no hacer.
Art. 578 CC (). De estos derechos nacen las acciones personales.
OBSERVACIN.
Tanto las acciones reales como las acciones personales, pueden ser muebles o inmuebles,
dependiendo del derecho que se hace valer en la accin.
23
COMENTARIOS A ESTA CLASIFICACIN DE COSAS CORPORALES E INCORPORALES.
1)
Se dice que es una clasificacin extraa, porque clasificar importa distinguir partes de un
mismo todo, pero aqu, las partes son de naturaleza muy distinta. En efecto, el art. 565 CC coloca
de un lado las cosas, y de otro, los derechos, contraponiendo de una manera incoherente los
derechos a su objeto.
2)
Indudablemente, los derechos son bienes incorporales, pero no puede colocarse como objeto
de los derechos a las cosas de un lado, y de otro, a los derechos mismos.
3)
Se dice que esto tendra una explicacin histrica.

Los romanos, dada la amplitud de facultades que el dominio confiere o su titular, llegaron a
identificar la cosa misma con el derecho, lo que no ocurre con otros derechos, en los que se advierte
la distincin entre la cosa y el derecho, y aparece de manifiesto la naturaleza incorporal del derecho.
4)
En definitiva, la clasificacin del CC es una anttesis entre el derecho de propiedad y todos
los otros derechos, y esto no tiene justificacin, porque el derecho de propiedad es tan derecho como
todos los dems.
5)
La concepcin moderna integra en la categora de cosas incorporales, a las entidades que
siendo objetos de derecho, son perceptibles slo por el intelecto, como por ejemplo, las creaciones
del espritu, la produccin del talento, ingenio, etc.
II
Segn si las cosas tienen o no una existencia independiente.
COSAS PRINCIPALES.
Son aqullas que subsisten por s solas, sin necesidad de otra.
COSAS ACCESORIAS.
Son aqullas que estn en funcin de otra, formando parte de sta.
OBSERVACIN.
24
Esta clasificacin no slo se aplica a las cosas corporales, sino que tambin a las
incorporales, aplicando el artculo 1442 CC.

Se presenta en aquellos casos en que puede aplicarse el adagio que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
III
En cuanto a si pueden o no ser objeto de relaciones jurdicas.
COSAS COMERCIABLES.
Son aqullas que pueden ser objeto de relaciones jurdicas, y es justamente por esta
caracterstica que se encuentran en el comercio humano, de manera que pueden ser vendidas,
enajenadas, arrendadas, transferidas, transmitidas, etc.
COSAS INCOMERCIABLES.
Son aqullas que no son susceptibles de relaciones jurdicas, y estn fuera del comercio
humano.
Respecto de estas cosas, no hay posibilidad de hacer negocios ni someterlas a contratos.
OBSERVACIONES.
La regla general es que las cosas sean comerciables.
El fundamento de esta regla general, es el principio bsico en materia de propiedad, de la
Libre Circulacin de los Bienes.

3
El CC establece la incomerciabilidad de ciertos bienes de modo excepcional. En
consecuencia, esas normas se interpretan en forma estricta.

4
El fundamento de la incomerciabilidad de ciertos bienes, puede ser:

1) La naturaleza propia de la cosa, como el agua, el aire, los rayos de sol, el alta mar, etc.
2) La afectacin de la cosa a un uso determinado, como las cosas consagradas al culto divino
(art. 586 CC) o los bienes nacionales de uso pblico (art. 589 CC).
3) La necesidad de sustraer ciertos bienes del comercio humano, para el cumplimiento de

ciertas prestaciones jurdicas, como ocurre con los bienes embargados.
4)
El carcter personalsimo de ciertos bienes, por ejemplo, los derechos intransferibles, como
los de uso o habitacin.
La incomerciabilidad puede ser:
25
1)
Permanente.
Ej.:
El alta mar.
2)
Transitoria.
Ej.:
Los bienes embargados por decreto judicial.
COSAS INCOMERCIABLES EN CHILE.
Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.

Art. 585 CC Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta
mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de
apropirselas.
Su uso y goce son determinados entre individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre
distintas naciones por el derecho internacional.
Cosas consagradas al culto divino.

Art. 586 CC Las cosas que han sido consagradas para el culto divino, se regirn por el derecho
cannico.
Derechos personalsimos.
Ej.:1) Derechos de uso y habitacin.

Art. 819 inc. 1 CC Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos, y no
pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse.
2)
Derecho de alimentos.
Art. 334 CC El derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni
venderse o cederse de modo alguno, ni renunciarse.
Cosas embargadas por decreto judicial y especies cuya propiedad se litiga.
Art. 1464 CC Hay un objeto ilcito en la enajenacin:

3
De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor
consienta en ello;
4
De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Bienes nacionales de uso pblico.

Art. 589 incs. 1 y 2 CC Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la
nacin toda.
26
Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de calles, plazas,
puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de uso pblico o
bienes pblicos.
IV
Atendiendo a la determinacin de la cosa.
COSA ESPECFICA O CUERPO CIERTO.

Es aqulla que est determinada por sus caracteres propios, que la distinguen de todas las
dems del mismo gnero, por ejemplo, el caballo Condorito.
COSA GENRICA.
Es aqulla que est determinada por los caracteres comunes a todos los individuos de su
gnero, por ejemplo, un caballo.
OBSERVACIN.
El CC no formula explcitamente esta clasificacin, pero la subentiende en diversos
preceptos.
Ej.:
Art. 951 CC Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.

El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal
caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres
vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Art. 1508 CC Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un
individuo de una clase o gnero determinado.
Art. 1510 CC La prdida de algunas cosas del gnero no extingue la obligacin, y el acreedor
no puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el
cumplimiento de lo que debe.
En materia de pago.
27
Si se debe una especie o cuerpo cierto, la obligacin se extingue con el pago de esa especie o
cuerpo cierto y no se extinguir con el pago de otra cosa del mismo gnero, a menos que el acreedor
consienta en ello.
En cambio, si se debe una cosa genrica, la obligacin se extingue embargado cualquier
individuo de ese gnero, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana.
En materia del modo de extinguir obligaciones prdida de la cosa que se debe.

Slo tiene lugar tratndose de obligaciones en que se debe una especie o cuerpo cierto, pero
no en cuanto se debe una cosa genrica, por cuanto el gnero no perece.
En materia de legatarios.
Dependiendo de si son llamados a suceder en una especie o cuerpo cierto o en una cosa
genrica, se distingue entre legatarios de especie o cuerpo cierto y legatarios de gnero.

Los legatarios de especie o cuerpo cierto adquieren, por el modo de adquirir sucesin por
causa de muerte, el dominio de la especie o cuerpo cierto.
Los legatarios de gnero adquieren, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte,
un crdito en contra de los herederos, para que stos le paguen con las cosas genricas asignadas,
de manera que slo se hace dueo de stas cuando se verifica la tradicin.
En materia de error impedimento.

Segn el artculo 1453 CC, ste slo puede ocurrir cuando se trata de una especie o cuerpo
cierto. De ah que dicha disposicin se refiera al error que recae sobre la identidad de la cosa
especfica, de manera que no puede tener lugar tratndose de cosas genricas.
En cuanto a si es susceptible o no de divisin.
COSA DIVISIBLE.
Es aqulla que es susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
COSA INDIVISIBLE.
Es aqulla que no es susceptible de divisin, ni fsica, ni sea intelectual o de cuota.
OBSERVACIONES.
El CC no formula esta clasificacin de las cosas, pero s lo hace en el:
28
Art. 1524 inc. 1 CC La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una
cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
Jurdicamente hablando, la divisin puede ser:
1)
Material.
Si las cosas se pueden fraccionar en partes homogneas, y sin perder por ello su
individualidad.
Aqu, la determinacin sobre si la cosa es divisible o indivisible, es una cuestin de hecho,
que habr que resolver en cada caso.
2)
Intelectual.
Si las cosas pueden ser divididas en partes por un esfuerzo del intelecto, aunque
materialmente no lo puede hacer.
Hay cosas que son indivisibles por expresa disposicin de la ley, porque en realidad, todas las
cosas admiten ser divisibles por lo menos intelectualmente, pero, a veces, el legislador establece la
indivisibilidad.
Ejs.:
1)
Derecho de Servidumbre, especialmente la de trnsito.

Art. 1524 inc. 2 CC As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito () son
indivisibles; ().
2)
La Prenda.
Art. 2405 CC La prenda es indivisible ().
3)
La Hipoteca.
Art. 2408 inc. 1 CC La hipoteca es indivisible.
VI
Segn la existencia de las cosas en el tiempo.
COSAS PRESENTES.
Son las que tienen existencia real al momento de constituirse la relacin jurdica que las
afecta.
COSAS FUTURAS.
Son las que no tienen existencia real al momento de constituirse la relacin jurdica que las
afecta, pero que se espera que existan en un momento posterior.
29
OBSERVACIN.
Tratndose de las cosas presentes, se suelen celebrar contratos definitivos; mientras que,
tratndose de cosas futuras, se suelen celebrar contratos preparatorios, como el contrato de
promesa.
VII
Segn si constituyen una unidad o no.
COSAS SINGULARES.
Son aqullas que constituyen una unidad, natural o artificial, simple o compleja, pero con
existencia real en la naturaleza.

CLASES.
1)
Cosas singulares simples.

Son aqullas que tienen una individualidad unitaria, como un caballo, una piedra.
2)
Cosas singulares complejas.

Son aqullas que constituyen un todo coherente, como resultado de la conexin o conjuncin
fsica o corporal ms o menos ntima de cosas simples, como un edificio o una nave.
COSA UNIVERSAL.
Es la agrupacin de cosas singulares, sin conexin fsica entre s, sino que, por tener un lazo
vinculatorio, forman un todo y reciben una denominacin comn.
CLASES DE UNIVERSALIDAD.
1)
De Hecho.
Es el conjunto de bienes muebles, de naturaleza idntica o distinta, que, no obstante estar
separadas y conservar su propia individualidad, forman un solo todo, una sola cosa, en razn de
estar vinculadas por su comn destinacin econmica.
Ejs.:
A)
De idntica naturaleza.
Una biblioteca, un rebao, el ganado.
B)
De distinta naturaleza.
Un establecimiento de comercio.
30
Caractersticas.
A)
Comprende cosas autnomas distintas entre s.
B)
Sus componentes tienen individualidad propia.
C)
Lo que hace que estas cosas autnomas y con individualidad propia sean consideradas y
formen una universalidad de hecho, es la comn destinacin econmica.
Categoras.
A)
Coleccin de Objetos.
Se caracteriza por su composicin homognea, como un rebao, una biblioteca, una
coleccin de monedas.
B)
Explotacin.
Se caracteriza por la diversidad de los bienes que la componen, como un establecimiento de
comercio.
2)
De Derecho.
Es el conjunto de relaciones jurdicas, constituidas sobre una masa de bienes, reguladas de
una manera especial por la ley y que, desde un punto de vista jurdico, forman un todo, una
unidad.
Requisitos.
A)
Que exista una masa patrimonial.
B)
Que sobre esa masa patrimonial se hayan constituido relaciones jurdicas.
C)
Que sobre esas relaciones jurdicas, sean reguladas de un modo distinto al comn.
D)
Que de esta especial regulacin, se infiera necesariamente que la ley considera el todo como
una unidad, como un ente distinto de los elementos singulares que lo componen, como un
continente distinto de lo contenido.
Ejemplos.
A)
La herencia.
B)
La sociedad conyugal.
C)
El patrimonio del fallido.
31
D)
El patrimonio reservado de la mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal, del artculo
150 CC.
E)
El peculio profesional del hijo sujeto a patria potestad.
DIFERENCIA ENTRE AMBAS UNIVERSALIDADES.

Las de hecho constituyen una universalidad por la unidad econmica que representan, pero
no representan una unidad jurdica. La ley las considera como una simple suma de varias cosas
singulares, aplicndoles ese rgimen jurdico.
Las de derecho son reconocidas por la ley como una unidad jurdica, y son reguladas
mediante normas particulares, sin considerar los elementos singulares que contienen.
Un buen ejemplo lo constituye la tradicin del derecho real de herencia, que no se sujeta al
rgimen de la tradicin de los inmuebles, aunque en la herencia haya inmuebles.
EL DOMINIO.
REGLAMENTACIN.
Ttulo II, Libro II, arts. 582 a 588 CC.
CONCEPTO.
Art. 582 inc. 1 CC El dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una
cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra la ley o contra derecho
ajeno.
CRTICAS A ESTA DEFINICIN.
I)
Se dice que no contiene una definicin, sino que una descripcin del derecho de propiedad,
porque indica la forma como se materializa el dominio, en aquellas facultades de gozar y disponer
de la cosa arbitrariamente, no siendo contra ley ni contra derecho ajeno.
II)
Se dice que la descripcin es incompleta, faltara indicar dos caracteres fundamentales de la
propiedad:
32
1
Su carcter permanente o perpetuo.
Su exclusividad.
III)
El CC habra puesto nfasis en el carcter absoluto de la propiedad, y ocurre que sta sera
la caracterstica ms relativa que tendra el dominio, ya que el propio art. 582 CC seala que el
propietario goza y dispone de la cosa siempre que no sea contra ley o contra derecho ajeno.
IV)
En esta descripcin falta indicar un atributo clsico del dominio, como es la facultad de usar
de la cosa.
V)
Se ha criticado la inspiracin individualista de esta definicin, pero la verdad es que Bello
recogi la idea imperante sobre la propiedad, a la poca de la dictacin del CC.
CONCEPTO MODERNO DEL DOMINIO.
La idea no es concebir al dominio como la suma de facultades sobre una cosa, sino que
estimarlo como independiente entre s, de cada uno de sus atributos.
Por eso es que hoy, se dice, que el dominio es un seoro unitario, independiente y, cuando
menos virtualmente universal, sobre una cosa del mundo externo.
Anlisis de esta definicin.
I)
Es un seoro, es decir, un poder.
II)
Unitario, es decir, las facultades jurdicas sobre la cosa que supone el dominio, no son
derechos distintos, sino que pertenecen al mismo derecho de dominio.
III)
Independiente, es decir, autnomo; para que exista, no se requiere de ningn otro derecho.
IV)
Cuando menos virtualmente universal, es decir, el dominio es el derecho que consagra el
mayor nmero de funciones sobre la cosa del mundo externo.

Puede ocurrir que en un momento dado no se cuente con esta universalidad, pero, desde un
punto de vista abstracto, es universal. Dicho de otro modo, aun cuando puedan coexistir derechos
reales distintos sobre una misma cosa, stos no implican una participacin en la propiedad, sino
que son cargas que las componen, sin quitarle la virtud ntima de desenvolverse y recobrar su
natural universalidad.
DOMINIO Y PROPIEDAD.
33
Para algunos autores, y as ocurre en el CC, estas expresiones son sinnimas. Otros les
atribuyen significados distintos. As:
I)
Dominio, se dice, guardara relacin con las facultades que el titular tiene sobre la cosa.
II)
Propiedad estara reservada para hacer referencia a la cosa.
Para otros autores:

I)
Dominio es el que recae sobre cosas corporales.
II)
Propiedad es la que recae sobre toda clase de bienes, incluyendo las incorporales, como la
propiedad intelectual o industrial.
CARACTERSTICAS.
I)
Es un derecho real, segn los artculos 577 y 582 CC. Como derecho que es, va a depender
de la cosa sobre que recae y va a ser mueble o inmueble. Tiene una accin real, que es la
reivindicatoria o de dominio.
II)
Es un derecho absoluto, porque otorga la ms amplia gama de facultades que puede tener
una persona sobre una cosa. El propietario puede usar, gozar y disponer de la cosa.
Todo indica que este carcter estara connotado en la expresin arbitrariamente, pero esto
no es exacto, porque emplear la expresin absoluto en este sentido lleva a confusin; lo que habra
que decir desde este punto de vista, es que el dominio es general, desde el momento que abarca
todos los beneficios, provechos y utilidades que una persona puede obtener de las cosas del mundo
externo.
La expresin absoluto, pareciera indicar que el dominio importa un poder arbitrario e
ilimitado, lo que no es efectivo, porque hay restricciones que provienen de la ley o del derecho ajeno.
III)
Es un derecho exclusivo y excluyente, es decir, el titular puede ejercer las potestades del
dominio, y es l quien est facultado para impedir que otra persona lo perturbe en el ejercicio de su
derecho.
Pero este carcter, adems, hay que entenderlo en el sentido que importa impedir que
simultneamente sobre una misma cosa, se tengan dos o ms derechos de propiedad. Sin embargo,
es necesario tener presente:
Que el derecho de dominio es compatible con otro derecho real distinto del dominio.
34
2
Que el derecho de dominio tambin es compatible con la copropiedad, porque aqu no existen
dos derechos de propiedad distintos; hay un derecho de propiedad, pero con una pluralidad de
titulares.
IV)
Es perpetuo o permanente.
Esto tiene dos aspectos:

1
El dominio dura cuanto dure la cosa sobre la cual recae. Puede transferirse, pero el derecho
de propiedad se va a mantener; cambia slo el titular, pero el derecho se mantiene.
El derecho de dominio no se extingue por el no uso, es decir, no se extingue por prescripcin.
Sin embargo, puede ocurrir que, durante cierto tiempo, y mientras el propietario no est ejerciendo
su derecho de dominio, otra persona est poseyendo la cosa, y si esa persona la posee durante
cierto tiempo, cumpliendo con los dems requisitos que establece la ley, va a adquirir el dominio por
prescripcin adquisitiva, y en virtud de esa usucapin, el titular del derecho de dominio va a perder
su derecho.
Art. 2517 CC Toda accin por la cual se reclama un derecho se extingue por la prescripcin
adquisitiva del mismo derecho.
V)
Es un derecho elstico, en el sentido que se expande y se reduce, por ejemplo, lo que ocurre
entre el dominio y el usufructo, hasta que se produce la consolidacin.
ESTRUCTURA.
I)
Sujetos del dominio.
Titular del derecho real. Es el sujeto activo.
Sujeto pasivo, constituido por todas las dems personas que tienen un deber genrico de no
hacer, de no obstaculizar el ejercicio del derecho de dominio de parte de su titular.
II)
Objeto del dominio.
Cosas corporales. Art. 582 CC.
Cosas incorporales.
35
Art. 583 CC Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de propiedad. As el
usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
Producciones del talento o del ingenio.

Art. 584 inc. 1 CC Las producciones del talento o del ingenio son una propiedad de sus
autores.
Est claro que las cosas corporales pueden ser objeto de dominio, pero podemos pensar que
sobre las cosas incorporales tambin puede existir un derecho de propiedad? La pregunta es vlida,
porque las cosas incorporales estn constituidas por derechos y acciones, y entre los derechos
tenemos derechos reales y personales.
Art. 19 CPR La Constitucin asegura a todas las personas:
24
El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
De acuerdo con esto, significa que pueden existir derechos sobre derechos, y que si
prestamos atencin a los derechos personales, el acreedor sera dueo de los derechos personales
de que es titular.
La Corte Suprema ha recogido esta tesis. En 1968 se dict el DFL N 9 sobre arrendamiento
de predios rsticos, y el art. 2 transitorio, dispuso que los plazos de los contratos de arrendamiento,
celebrados con anterioridad a la dictacin de este DFL, se entendern prorrogados a beneficio de los
arrendatarios, por el tiempo necesario para completar 10 aos. La Corte Suprema dijo: si se ha
celebrado un contrato de arrendamiento por un tiempo determinado, el arrendador adquiere el
derecho personal a exigir la restitucin de la cosa arrendada al vencimiento del plazo, y el
arrendador es propietario de ese derecho personal; siendo as, de acuerdo con la Constitucin, slo
puede ser privado de ese derecho de propiedad sobre ese derecho personal, mediante una ley
expropiatoria, y previo pago de la correspondiente indemnizacin.
Tambin la Corte Suprema ha admitido el derecho real de dominio sobre los derechos
laborales y previsionales.
Cabe tener presente que el art. 20 CPR establece el recurso de proteccin para proteger
algunos derechos constitucionales, entre ellos, el de propiedad.
Esta tesis que reconoce la propiedad sobre derechos personales, se ha traducido en una
mayor proteccin de los mismos; as:
1)
Si una ley dispone que ser aplicada retroactivamente, y con ello vulnera un derecho ya
adquirido por un particular, esta ley sera susceptible de ser atacada por inconstitucional, por estar
36
privando a un particular de su derecho de propiedad en lo que dice relacin con ese derecho. Luego,
admitira el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
2)
Si se producen actos administrativos de una autoridad que vulneren determinados derechos
constitucionales del afectado, sabemos que el particular puede recurrir de proteccin. Si el derecho
vulnerado no esta protegido directamente por el recurso de proteccin, se puede alegar que el
afectado es dueo del derecho vulnerado, y al privrsele a l, o perturbrsele en su ejercicio, se
estara privando, en definitiva, o perturbando su derecho de propiedad, el que s est protegido por
el recurso de proteccin.
Sobre este punto, cabe tener presente que la Corte de Apelaciones de Valparaso ha sostenido
que debe declararse inadmisible el recurso de proteccin deducido como un sustituto jurisdiccional,
cuando el derecho que se reclama se encuentra protegido por una accin judicial diversa.
EXTENSIN MATERIAL U OBJETIVA DEL DOMINIO.
I)
Cosa corporal mueble.

No hay dificultad en su particularizacin, ya que por su propia naturaleza, se trata de un
cuerpo fsico separado de otro.
II)
Cosa corporal inmueble.

El bien raz no est fsicamente separado de los inmuebles colindantes. En razn de ello,
tenemos
Art. 842 CC Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de
los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la
demarcacin a expensas comunes.
Se trata de la servidumbre legal de demarcacin.
Todo lo sealado se refiere a la delimitacin superficial de un bien raz, pero tambin el

dominio incluye el espacio atmosfrico que est sobre el terreno, y tambin el subsuelo de ste, por
tratarse de un volumen.
El problema radica en dilucidar si la propiedad que tiene una persona sobre un inmueble,
tiene o no alguna limitacin en su altura y profundidad.
El Derecho Romano sealaba que el propietario tiene la facultad de ocupar el espacio que
queda sobre el inmueble y tambin la profundidad que corresponde al subsuelo de ste.
Los glosadores exageraron esto, y creyeron que el dominio se extenda hasta el centro de la
Tierra en profundidad, y hasta las estrellas en altura.
37
El art. 552 del Cdigo de Napolen, seal que la propiedad del suelo lleva consigo la
propiedad que est encima y bajo l.
El CC italiano de 1865, consagr la misma frmula que el CC de Napolen, pero empez a
surgir una reaccin en contra de la misma.
Ihering sostuvo que la facultad del propietario se extiende hacia arriba y abajo, slo hasta
donde l pueda til y econmicamente efectuar obras, y esto, porque cuando se llega a una altura o
profundidad en la cual ya no se puede ocupar tilmente el terreno, Ihering dice que desaparece al
propietario el inters, es decir, ya no tendra inters en tener una facultad ms all de esa altura o
profundidad, porque no podra explotar nada.
Situacin en Chile.
Luis Claro Solar seala que la facultad del propietario tiene como lmite necesario hasta
donde alcanza la posibilidad de su ejercicio. Sin embargo, existen limitaciones provenientes
fundamentalmente de la normativa area y urbanstica.
El CC no contiene una norma expresa que seale que el dueo del suelo lo sea tambin del
espacio superpuesto, pero hay una serie de disposiciones que llevan a esa conclusin, por ejemplo,
el art. 931 CC.
En materia de aeronavegacin, tenemos:
I)
Art. 1 CA El Estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su
territorio.
II)
Art. 2 inc. 1
CA Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en el
territorio o en el espacio areo chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas, estn sometidas a las
leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades chilenas.
Tratndose del subsuelo, no hay disposiciones expresas en el CC que sealen que el

propietario del inmueble lo sea tambin del subsuelo, pero s hay varias disposiciones que as lo
suponen, por ejemplo, el art. 931 CC.
El derecho del propietario est limitado por la posibilidad de utilizacin; la legislacin minera
y de aguas suponen una serie de limitaciones al respecto.
CONTENIDO DEL DOMINIO.
I)
Activo.
Dice relacin con las facultades que son inherentes al dominio, y que son:
38
Facultad de usar.
Es aqulla que consiste en la posibilidad de servirse de la cosa, de acuerdo con su
naturaleza.
Los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, y las servidumbres activas, son derechos
reales de goce que por ende otorgan la facultad de usar de la cosa.
Sin embargo, el art. 582 CC no seala la facultad de usar, pero la doctrina seala que sta se
entiende comprendida en la facultad de gozar. Razones:
i)
En diversas disposiciones el Cdigo ha omitido referencia alguna a la facultad de usar,
sealando slo la de gozar, pero se trata de figuras en las que por su propia naturaleza est
incorporada la facultad de usar.
1)
Derecho de Usufructo.
una cosa con cargo de conservar su forma y sustancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible, o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la
cosa es fungible.
2)
Arrendamiento.
Art. 1915 CC El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan
recprocamente, la una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y
la otra a pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado.
3)
Derechos de uso y habitacin.

Art. 811 CC El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.

Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
ii)
Lo dispuesto en la CPR.
Art. 19 CPR 24 inc. 2 Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar,
gozar y disponer de ella....
Facultad de gozar.
Es aqulla que consiste en la posibilidad del propietario de hacer suyos los frutos y productos
de las cosas objeto del dominio.
39
Producto es el gnero, y es todo lo que la cosa da o sale de ella.
Fruto es la especie, y es todo lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento sensible de
la misma.
Facultad de disponer.
Es aqulla que consiste en la posibilidad del propietario de traspasar su derecho de dominio,
de gravarlo, e incluso de destruir la cosa.

Este concepto abarca las dos formas de disposicin:
1)
Disposicin Material.
Es aqulla que tiene lugar cuando el propietario consume, destruye, modifica o cambia la
forma de la cosa, etc.
2)
Disposicin Jurdica.
Es aqulla que tiene lugar:
A)
Cuando el propietario traspasa la cosa, sea por acto entre vivos, caso en el cual se habla de
transferencia; o por causa de muerte, caso en el cual se habla de transmisin.
B)
Cuando el propietario abandona la cosa, que el la renuncia de un derecho real, sin
beneficiario determinado.
C)
Cuando el propietario constituye un gravamen sobre la cosa, como la prenda o la hipoteca.

Esta facultad es de la esencia del dominio, porque el propietario podr desprenderse de las
facultades de usar y gozar, pero en la medida en que retenga la facultad de disposicin, continuar
siendo dueo.
En esta materia, interesa reconocer el principio de la libre circulacin de la propiedad, idea

que se advierte, por ejemplo:
A)
Art. 745 inc. 1 CC Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos (...).
B)
Art. 769 inc. 1 CC Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.
C)
Art. 1126 CC Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no
compromete ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.
40
D)
Art. 1964 CC El pacto de no enajenar una cosa arrendada, aunque tenga la clusula de
nulidad de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,

hasta su terminacin natural.
EXCEPCIONES AL PRINCIPIO.
La libre circulacin de los bienes, la libre disposicin, representa el principio general.

Las excepciones pueden provenir:
A)
De una disposicin legal.

El propio legislador, en algunos casos, impide que ciertos bienes y derechos puedan ser
objeto de disposicin.
Ej.:
puede cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse.
Son derechos personalsimos, cuya enajenacin est sancionada con nulidad absoluta, por
objeto ilcito.
B)
De una resolucin judicial.

Por ejemplo, cuando se decreta una medida precautoria de prohibicin de gravar o enajenar
determinado bien; o de celebrar actos y contratos, respecto de un bien. En estos casos tenemos una
indisponibilidad transitoria.
C)
De la voluntad de las partes.

Hay disposiciones en el CC que expresamente reconocen la validez de las clusulas de no
enajenar convenidas por las partes.

Ejs.:
i)
Art. 793 incs. 1 y 3 CC El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien
quiera a ttulo oneroso o gratuito.

Pero no podr el usufructuario arrendar ni ceder su usufructo, si se lo hubiese prohibido el
constituyente, a menos que el propietario le releve de la prohibicin.
ii)
Art. 751 incs. 1 y 2 CC La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse
por causa de muerte,(...).

No ser, sin embargo enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la
enajenacin; (...).
41
Pero tambin hay casos en que el legislador niega eficacia a estas clusulas.
Ejs.:
i)
Art. 1964 CC El pacto de no enajenar la cosa arrendada, aunque tenga la clusula de nulidad
de la enajenacin, no dar derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo, hasta su

terminacin natural.
ii)
Art. 2031 incs. 1 y 2 CC No vale en la constitucin del censo el pacto de no enajenar la finca
acensuada, ni otro alguno que imponga al censuario ms cargas que las expresadas por este ttulo.
Toda estipulacin en contrario se tendr por no escrita.
La pregunta es Qu pasa en aquellos casos en que el legislador ha guardado silencio?

Opiniones:
i)
Jos Clemente Fabres.

Dice que son vlidas. Razones:
1.
En Derecho Privado se puede hacer todo lo que no est expresamente prohibido por la ley, y
si las clusulas de no enajenar no estn prohibidas, se entiende que son vlidas.
2.
Si el legislador las ha prohibido en ciertos casos, hay que entender que la regla general es que
estn permitidas.
3.
Art. 53 RRCBR Pueden inscribirse:
Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar (...).
ii)
Luis Vicua Surez.

Dice que carecen de valor; habra nulidad absoluta por objeto ilcito. Razones:
1.
El argumento del profesor Fabres, en el sentido que en Derecho Privado puede hacerse todo
aquello que no est prohibido, es vago y no prueba nada.
2.
Para el legislador, la facultad de enajenar sera de orden pblico y, por lo tanto, no podra
renunciarse a ella, porque no slo mira al inters individual, sino que tambin al inters general, de
manera que su renuncia adolecera de objeto ilcito.
42
3.
De aceptarse la validez de esta clusula, se dara una situacin curiosa, porque el derecho de
dominio otorga las facultades de usar, gozar y disponer de la cosa, y si el dueo ha renunciado a la
facultad de disposicin a quin le pertenecera esa facultad?
4.
Los casos en que el legislador de un modo expreso les niega valor, no son excepcionales, sino
que vienen a ser la consagracin particular del principio de que las clusulas de no enajenar no
tienen valor.
5.
Con respecto al argumento del artculo 53 N 3 RRCBR, seala que las prohibiciones que
contempla, slo podran inscribirse en aquellos casos en que el legislador las ha permitido, porque
el reglamento encuentra su lmite en la ley, y no podra ir ms all de ella.
6.
Art. 1810 CC Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no
est prohibida por la ley.
iii)
Arturo Alessandri Rodrguez.

Dice que si entre las partes se acuerda que el propietario no enajenar la cosa objeto de su
dominio, es que hay es una obligacin de no hacer para el dueo; de manera que si el propietario
enajena la cosa, estara vulnerando esa obligacin, y cabra aplicar:
Art. 1555 inc. 1 CC Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
iv)
Arturo Alessandri Besa.

Dice que est clusulas son vlidas, siempre que:
1.
Sean temporales, es decir, si se impone la obligacin de no enajenar por un tiempo
determinado, porque de esta manera no se est renunciando a la facultad de disposicin.

Transcurrido el plazo, el propietario recobra la facultad, y as no se impide la libre circulacin de los
bienes.
2.
Existan motivos que las justifiquen por estar comprometidos intereses de terceros.
Se basa en:
Art. 1126 CC Si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no
comprometiere ningn derecho de tercero, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita.
ste es el criterio de la jurisprudencia.
II)
Pasivo.
A parte del contenido activo del dominio, ste tambin impone responsabilidades, cargas o
gravmenes, que es lo que representa el contenido pasivo del dominio, que puede asumir dos
formas:
43
Responsabilidad Extracontractual.
Corresponde a la responsabilidad delictual y cuasidelictual civil, y se presenta en dos casos:
1)
Art. 2323 inc. 1 CC El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen en el
caso del artculo 934), de los daos que ocasiones su ruina acaecida por haber omitido las necesarias
reparaciones, o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
2)
Art. 2326 inc. 1 CC El dueo de un animal es responsable de los daos causado por el mismo
animal, ().
Obligaciones Reales.
Hay cierto tipo de obligaciones que afectan a una persona por la sola circunstancia de ser
duea o poseedora de una finca gravada, es decir, la persona resulta deudora sin que ella haya
contrado ningn vnculo personal con el acreedor, y la deuda proviene de que en su patrimonio
incorpor un bien que est gravado, y cuando esto ocurre, el bien va a circular dondequiera que
vaya con ese gravamen, afectando al que sea su dueo.
Como estas obligaciones caminan junto con la cosa gravada, se les llama ambulatorias.
Ejs.:
1)
Tercer poseedor de la finca hipotecada.

Art. 2428 inc. 1 CC La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada,
sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Ej.:
Juan contrata un prstamo con un banco y da en hipoteca su finca de Temuco. Luego, Juan
vende la finca a Pedro, y ste la adquiere con la hipoteca. Pedro no tiene ningn vnculo con el
banco, porque el deudor del banco es Juan. Pero si Juan no paga al banco, y ste ejerce su accin
para vender la finca y rematarla, y con el producto pagarse, ocurre que Pedro va a resultar obligado,
no porque haya contrado obligacin alguna con el banco, sino porque ingres a su patrimonio una
cosa que tena una obligacin ambulatoria. ste es el tercer poseedor de la finca hipotecada.
2)
Expensas por Gastos Comunes en un condominio.

Art. 4 inc. 4 Ley 19.537 La obligacin del propietario de una unidad por los gastos comunes
seguir siempre al dominio de su unidad, aun respecto de los devengados antes de su adquisicin,
().
Ej.:
Pedro compr un departamento, pero el propietario anterior adeudaba gastos comunes. Por el
hecho que Pedro haya tomado la calidad de propietario de una cosa que tiene deudas de gastos
44
comunes, l tiene la obligacin de pagar, y si no lo hace, podra procederse al remate del
departamento.
3)
Situacin del arrendamiento.

Art. 1962 CC Estarn obligados a respetar el arriendo:
Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador por un ttulo lucrativo;
Todo aquel a quien se transfiere el derecho de arrendador, a ttulo oneroso, si el arrendamiento
ha sido contrado por escritura pblica; exceptuados los acreedores hipotecarios;

3
Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido otorgado por escritura pblica inscrita
en el Registro del Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.

El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la inscripcin de dicha escritura.
Ej.:
Pedro es dueo de un departamento y lo da en arrendamiento a Juan. Dicho arrendamiento
se otorga por escritura pblica. Pedro vende su departamento. Cualquiera que sea el adquirente,
por el solo hecho de ser el propietario de ese departamento, deber respetar ese contrato de
arrendamiento, por haberse dado cumplimiento con lo dispuesto en el art. 1962 CC.
CLASIFICACIN DE LAS COSAS EN RELACIN CON EL DERECHO DE PROPIEDAD.
I)
Cosas Inapropiables.
Son aqullas que no son susceptibles de ser objeto del derecho de dominio.
Observaciones.
1
No puede constituirse sobre estas cosas, propiedad en favor de nadie, ni del Estado, ni de los
particulares, corporaciones, ni personas naturales o jurdicas.
Art. 585 inc. 1 CC La cosa que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como la
alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo tiene derecho de
apropirselas.
Art. 585 inc. 2 CC Su uso y goce son determinadas entre individuos de una nacin por las
leyes de sta, y entre distintas naciones por el derecho internacional.
Hay otros ejemplos, como el sol, las aguas lluvia, el aire, la luna, etc.
II)
Cosas Apropiables.
45
Son aqullas que son susceptibles de ser objeto de dominio.
Clasificacin.
Bienes de Dominio Privado.

Son aqullos cuya propiedad la tienen los particulares, o pueden ser adquiridos por stos.
Constituyen la regla general.
Bienes de Dominio Nacional.

Son aqullos cuya propiedad pertenece a la Nacin toda.
Art. 589 inc. 1 CC Se llaman bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin
toda.
Clasificacin.
BIENES NACIONALES DE USO PBLICO.

Art. 589 inc. 2 CC Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la Nacin, como el
de calles, plazas, puentes y camino, el mar adyacente y sus playas, se llaman bienes nacionales de
uso pblico o bienes pblico.
Observaciones.
1)
El dominio pertenece a la Nacin toda.
2)
El uso est reservado para todos los habitantes de la Nacin.
3)
Estos bienes estn fuera del comercio humano.
4)
El fundamento de su incomerciabilidad radica en el destino de estos bienes.
5)
No obstante ello, nada impide que se otorgue una concesin a los particulares sobre estos
bienes.
La Concesin.
46
Es una autorizacin de la Administracin, otorgada a un particular, para ocupar, en forma
temporal, un bien nacional de uso pblico, pero concediendo ciertos derechos sobre el bien, de
carcter contractual, tanto en beneficio del pblico, como del concesionario.
El Permiso.
Es un acto unilateral de la Administracin, mediante el cual se autoriza a un particular
determinado, para ocupar un determinado bien nacional de uso pblico, en beneficio exclusivo
suyo, pero sin crearle derecho alguno en su favor.
Aqu slo hay una tolerancia de la Administracin, y por ello es que la autoridad puede
dejarlo sin efecto discrecionalmente, y la ocupacin que permite, es meramente precaria, y si se
llega a revocar el permiso, ninguna responsabilidad se genera para la Administracin.
Naturaleza Jurdica del derecho del concesionario.
A)
Leopoldo Urrutia.
Es un derecho real, de los no enunciados en el artculo 577 CC.
B)
Luis Claro Solar.

Es un permiso que otorga el Estado a los particulares, teniendo como rasgo tpico lo precario
de ste.
C)
Maurice Hauriu.
Es un derecho real administrativo, esencialmente provisorio y revocable.
Clases de Bienes Nacionales de Uso Pblico.
1)
Dominio Pblico Martimo.
A)
Playa de Mar.
Art. 594 CC Se entiende por playa del mar la extensin de tierra que las olas baan y
desocupan alternativamente hasta donde llegan las ms altas mareas.
OBSERVACIONES.
47
i)
Art. 604 inc. 1 CC Las naves nacionales o extranjeras no podrn tocar ni acercarse a ningn
paraje de la playa, excepto a los puertos que para este objeto haya designado la ley; a menos que un
peligro inminente de naufragio, o de apresamiento, u otra necesidad semejante las fuerce a ello; y los
capitanes o patrones de las naves que de otro modo lo hicieren, estarn sujetos a las penas que las
leyes y ordenanzas respectivas les impongan.
ii)
Art. 604 inc. 2 CC Los nufragos tendrn libre acceso a la playa ().
iii)
A los pescadores se les ha permitido el uso de la playa, siempre que observen lo dispuesto por
la ley.
iv)
La playa de mar es un bien nacional de uso pblico.
B)
El mar propiamente tal.
i)
MAR TERRITORIAL, MAR COSTERO O LITORAL.

Art. 593 CC El mar adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas desde las
respectivas lneas de base, es mar territorial y de dominio nacional ().

Observaciones.
1.
Teniendo en cuenta que hay costas parejas y otras que no lo son, se ha concluido que
comienza:
A.
En las costas parejas, desde la lnea de ms baja marea, denominada lnea de base normal.
B.
En las costas agrietadas o desmembradas, desde la lnea de base recta, es decir, se traza una
lnea imaginaria que unira los puntos ms salientes de las costas.
2.
Se extiende hasta la distancia de 12 millas marinas.
3.
Es un bien nacional de uso pblico, lo que se justifica por razones de seguridad, de defensa,
de vigilancia sanitaria, aduanera, fiscal; as como tambin por razones econmicas, como la reserva
del cabotaje, el hecho que slo puedan cazar en l los chilenos y extranjeros domiciliados en Chile,
que empleen embarcaciones chilenas, y cumplan con los requisitos establecidos en la ley.
ii)
ZONA CONTIGUA O ZONA COMPLEMENTARIA.
48
Es la faja marina situada ms all de las 12 millas marinas, y que se extiende hasta 24
millas marinas.
Observaciones.
1.
No es un bien nacional de uso pblico.
2.
Art. 593 inc. 1 CC (...). Pero, para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las
infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios, el Estado

ejerce jurisdiccin sobre un espacio martimo denominado zona contigua, que se extiende hasta la
distancia de veinticuatro millas marinas, medidas de la misma manera.
3.
Incluye el mar territorial (12 millas marinas) y la zona contigua (12 millas marinas).
4.
Slo el mar territorial sera bien nacional de uso pblico. Razones:
A.
La redaccin del art. 593 CC Pero para; el uso de esta conjuncin pero, estara
significando que a pesar de no ser el resto del mar adyacente de dominio nacional, el derecho de
polica del Estado se extendera hasta 24 millas marinas.
B.
Si la zona contigua fuere de dominio nacional, el CC habra dicho simplemente que el mar
adyacente, hasta la distancia de 24 millas marinas, es de dominio nacional, y no habra tenido para
qu hacer la distincin entre el mar territorial y el resto del mar adyacente.
iii)
MAR PATRIMONIAL O ZONA ECONMICA EXCLUSIVA.

Es aquella parte del mar adyacente donde el Estado goza del derecho de conservar y explotar
las riquezas del mar, de su suelo y subsuelo.

Se extiende hasta la distancia de 200 millas marinas, contadas desde las lneas de base, a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial.
Art. 596 inc. 1 CC El mar adyacente que se extiende hasta las doscientas millas marinas
contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y ms
all de este ltimo, se denomina zona econmica exclusiva. En ella el Estado ejerce derechos de
soberana para explorar, explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de
las aguas suprayacentes al lecho, del lecho y del subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera
otras actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de esa zona.
PLATAFORMA O ZCALO CONTINENTAL E INSULAR.

Se ha comprobado que los continentes no se hunden abruptamente en el mar, sino que por
bajo el agua hay una prolongacin de la tierra, que es lo que constituye el zcalo continental.
49
Art. 596 incs. 2 y 3 CC El Estado ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la
plataforma continental para los fines de la conservacin, exploracin y explotacin de sus recursos
naturales.
Adems, al Estado le corresponde toda otra jurisdiccin y derechos previstos en el Derecho
Internacional respecto de la zona econmica exclusiva y de la plataforma continental.
ALTA MAR.
Es una cosa comn a todos los hombres y es una cosa inapropiable.
2)
Dominio Pblico Terrestre.

Comprende todos los bienes nacionales de uso pblico que se encuentran sobre la superficie
terrestre del Estado, como por ejemplo, las calles, plazas, puentes, caminos pblicos, etc.
OBSERVACIONES.
A)
Art. 592 inc. 1 CC Los puentes y caminos construidos a expensas de personas particulares
en tierras que les pertenecen, no son bienes nacionales, aunque los dueos permitan su uso y goce a
todos.
B)
La Ley Orgnica del Ministerio de Obras Pblicas y las normas sobre caminos pblicos, fijada
por Decreto N 294 de 1984 (DO de 20.05.1984), estableci una presuncin simplemente legal de
ser pblico todo camino que est o hubiere estado en uso pblico, pero se faculta al particular que
se creyere con derecho, para reclamar judicialmente su dominio.
C)
Las calles y plazas son bienes nacionales de uso pblico, y segn lo sealado por la
jurisprudencia, son las municipalidades las que tienen deberes de polica, administracin,
conservacin y ornamentacin sobre calles, plazas, parques y jardines.
3)
Dominio Pblico Fluvial o Lacustre.

Art. 595 CC Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico.
Art. 5 C. de A. Las aguas son bienes nacionales de uso pblico y se otorga a los particulares
el derecho de aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del presente Cdigo.
Con anterioridad a la Ley 16.640, de 28.07.1967, conocida como la Ley de Reforma Agraria,
haba ciertas aguas de dominio particular, y pertenecan a los propietarios riberanos.
Una reforma introducida a la Constitucin, autoriz para que la ley pudiese reservarse al
dominio nacional de uso pblico, todas las aguas existentes en el territorio de la Repblica, y
expropiar aqullas que eran de propiedad de particulares.
50
La Ley 16.640 declar que todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico y dispuso
que sus dueos las usarn en calidad de titulares de un derecho de aprovechamiento de agua.
4)
Dominio Pblico Areo.

Art. 1 CA El Estado de Chile tiene la soberana exclusiva del espacio areo sobre su territorio.
Art. 2 inc. 1 CA Las aeronaves, sean nacionales o extranjeras, que se encuentren en el

territorio o en el espacio areo chileno, y las personas o cosas a bordo de ellas, estn sometidas a las
leyes y a la jurisdiccin de los tribunales y de las autoridades chilenas.
Art. 4 inc. 1 CA Ninguna aeronave de Estado extranjera podr volar sobre el territorio
nacional ni aterrizar en l, si no ha recibido para ello permiso especial de autoridad competente.
BIENES DEL ESTADO O FISCALES.

Son aqullos cuyo dominio pertenece a la Nacin toda, pero su uso no corresponde
generalmente a todos los habitantes de la Nacin
Art. 589 inc. 3 CC Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los
habitantes, se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.
Observaciones.
1)
Son bienes nacionales, porque el dominio pertenece a la Nacin toda.
2)
No son de uso pblico.
3)
Forman parte del patrimonio del Estado y estn en el comercio humano.
Ejemplos.
1)
Art. 590 CC Son bienes del Estado todas las tierras que, estando situadas dentro de los
lmites territoriales, carecen de otro dueo.
2)
Art. 597 CC Las nuevas islas que se formen en el mar territorial o en ros y lagos que pueden
navegarse por buques de ms de cien toneladas, pertenecern al Estado.
3)
Las herencias intestadas que pertenecen al Fisco, a falta de otros herederos de mejor
derecho.
4)
Los edificios de las reparticiones pblicas y los muebles que guarnecen en ellos.
51
CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD, EN CUANTO A SU EXTENSIN.
I)
Propiedad Plena y Mera o Nuda Propiedad.
Plena Propiedad.
Es aqulla que autoriza al propietario para ejercer todas las facultades que el dominio
contiene, esto es, usar, gozar y disponer de ella.
Mera o Nuda Propiedad.

Art. 582 inc. 2 CC La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera o nuda
propiedad.
Art. 765 inc. 1 CC El usufructo supone necesariamente dos derechos coexistentes, el del nudo
propietario y el del usufructuario.
Observaciones.
1
Art. 893 CC La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena
o nuda, ().
2
La nuda propiedad puede transferirse y transmitirse.
Art. 765 inc. 2 CC Tiene por consiguiente una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al
nudo propietario, y se consolida con la propiedad.
II)
Propiedad Absoluta y Propiedad Fiduciaria.
Propiedad Absoluta.
Es aqulla que no est sujeta a condicin alguna, en cuanto a su duracin o tiempo.
Propiedad Fiduciaria.
Art. 733 inc. 1 CC Se llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a
otra persona, por el hecho de verificarse una condicin.
CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD DESDE EL PUNTO DE VISTA DEL OBJETO.
I)
Propiedad Civil.
II)
Propiedad Comercial.
III)
Propiedad Intelectual.
52
IV)
Propiedad Minera.
V)
Propiedad Indgena, etc.
CLASIFICACIN DE LA PROPIEDAD DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS SUJETOS.
I)
Propiedad Individual.
Es aqulla en que hay un solo titular de un derecho.
II)
Propiedad colectiva.
Es aqulla en que hay varios titulares de un derecho, siendo cuotativamente codueos del
todo.
La Copropiedad.
TERMINOLOGA.
No hay claridad en cuanto a los trminos copropiedad, condominio, indivisin, comunidad; se
usan indistintamente.
Algunos autores sostienen:

1
Indivisin.
Pareciera ser la expresin ms amplia.
Condominio y copropiedad.
Se les considera sinnimos y sera la indivisin que recae sobre una especie o cuerpo cierto.
Comunidad.
Para algunos sera la indivisin sobre una universalidad jurdica, como la herencia.
Otros autores dicen.

1
Comunidad.
Es el gnero, y es la indivisin de cualquier derecho que pertenezca a dos o ms sujetos.
Copropiedad o condominio.
Se referira a la indivisin del derecho de propiedad.
LA COMUNIDAD.
Hay comunidad cada vez que dos o ms personas son simultneamente titulares de un
mismo derecho, respecto de una misma cosa.
53
Lo esencial es que los derechos de los titulares sean de naturaleza anloga, porque si son de
naturaleza distinta, no hay comunidad, sino que derechos distintos sobre la misma cosa.
Origen o Fuentes de la Comunidad.

La comunidad puede originarse por
Un hecho independiente de la voluntad del hombre.
Ej.:
La muerte de una persona, que da origen a la comunidad hereditaria.
Un hecho dependiente de la voluntad del hombre.
Ej.:
Dos o ms personas que compran un auto.
Disposicin de la Ley.
Ej.:
Ley de Condominios, que establece que cada copropietario en un condominio es comunero en
los bienes de dominio comn.
Requisitos de la Comunidad.
Pluralidad de sujetos.
Identidad de derecho.
Unidad de objeto.
Naturaleza jurdica de la Comunidad.
Teora Romana.
La comunidad no es un derecho distinto del dominio, sino que es una modalidad de l, y lo
nico que ocurre es que el derecho de propiedad est dividido entre varios titulares.
Cada uno de los copropietarios tiene un derecho individual, absoluto y exclusivo sobre una
cuota de la cosa comn, lo que representa la parte ideal o abstracta.
Sobre esta cuota, cada comunero tiene un derecho de dominio pleno, y puede disponer de
esta cuota con absoluta libertad, sin necesitar del consentimiento de los dems comuneros.
Sin embargo, para actuar sobre la cosa misma, cada comunero no tiene un derecho
exclusivo, sino que, para estos actos que pretenda realizar, necesita del consentimiento de los
dems comuneros.
As, se distingue:
1)
La parte ideal o abstracta que pertenece a cada comunero, llamada cuota o parte alcuota.
54
2)
La cosa misma.
Concepcin Germnica.
Aqu, ninguna divisin hay que hacer, sino que se dice que la cosa comn pertenece a la
colectividad, que est formada por los copropietarios, es decir, los titulares del derecho de dominio,
de modo que ninguno de los copropietarios tiene un derecho exclusivo y absoluto sobre una cuota
de la cosa comn.
A esta concepcin, tambin se le conoce con el nombre de Teora de la Manos Juntas o
gesammte Hand.
Situacin en Chile.
Se acepta la Teora Romana; cada uno de los copropietarios es dueo exclusivo de una cuota
de la cosa comn, y respecto de esta cuota, el propietario puede:
Testar.
Art. 1110 incs. 1 y 2 CC Si el testador no ha tenido en la cosa legada ms que una parte,
cuota o derecho, se presumir que no ha querido legar ms que esa parte, cuota o derecho.
Lo mismo se aplica a la cosa que un asignatario es obligado a dar y en que slo tiene una
parte, cuota o derecho.
Reivindicarla.
Art. 892 CC Se puede reivindicar una cuota determinada proindiviso, de una cosa singular.
Venderla.
Art. 1812 CC Si la cosa es comn de dos o ms personas proindiviso, entre las cuales no
intervenga un contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun sin el
consentimiento de las otras.
4
Hipotecarla.
Art. 2417 inc. 1 CC El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su
cuota ().
Observacin.
Para actuar sobre la cuota de la cosa comn, no se necesita del consentimiento de los otros
comuneros, pero para vender la cosa misma, s que se requiere actuar de consuno.
Normas por las cuales se rige una comunidad.
Por la voluntad de los comuneros.
Por la ley.
Ej.:
Comunidad hereditaria, y condominios, respecto de los bienes comunes.
Normas sobre el cuasicontrato de comunidad.
55
Arts. 2304 a 2313 CC.
Clasificaciones de la Comunidad.
Segn sea el objeto sobre el cual recae.
1)
Sobre un objeto singular.
2)
Comunidad sobre una cosa universal (no sobre los bienes que componen esa comunidad).
Segn su origen.
1)
Comunidades que nacen de un hecho.
2)
Comunidades que nacen de la ley.
3)
Comunidades que nacen de un contrato.
Segn su duracin.
1)
Temporales o transitorias.
2)
Perpetuas.
Son las forzosas, como la que existe sobre los bienes comunes en un condominio.
Derechos de los comuneros.
Respecto de su parte o cuota.

Cada comunero es dueo individual y exclusivo de su cuota. Luego, puede venderla y cederla
libremente, disponer por testamento, reivindicarla, etc.
Respecto de la cosa comn.
1)
FACULTAD DE USAR.
Tiene esta facultad con dos restricciones:
A)
Debe hacer el uso que corresponde al destino ordinario de la cosa.
B)
El uso que haga no debe entrabar la facultad de los dems comuneros para usar la cosa
comn.
2)
FACULTAD DE GOZAR.
Tiene la facultad de percibir los frutos naturales y civiles de la cosa.

Art. 2310 CC Los frutos de la cosa deben dividirse entre los comuneros, a prorrata de sus
cuotas.
56
3)
FACULTAD DE DISPONER.
Cada comunero individualmente considerado no puede disponer de la cosa comn, porque
no le pertenece.
Administracin de la cosa comn.

1
Si hay administrador que gestione los bienes comunes, ste estar a cargo de la
administracin.
Si no hay administrador, todos los comuneros tienen iguales facultades para intervenir en la
administracin.
Obligaciones de los comuneros.
Art. 2309 CC Cada comunero contribuir a las obras y expensas de la comunidad
proporcionalmente a su cuota.
Se trata de expensas necesarias.
Ninguno de los comuneros puede hacer innovaciones en los bienes comunes, sin el
consentimiento de los otros.
Art. 2308 CC Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, incluso los intereses
corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios particulares; y es responsable
hasta de la culpa leve por los daos que haya causado en las cosas y negocios comunes.
Responsabilidad de los comuneros.
Art. 2307 incs. 1 y 2 CC A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es
obligado sino el comunero que las contraje; el cual tendr accin contra la comunidad para el
reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin de cuotas, todos
ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales, salvo el
derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota
que le corresponda.
El comunero es responsable hasta de la culpa leve por los daos causados. Art. 2308 CC.
Carcter temporal de la comunidad.
57
El legislador propicia el carcter temporal o transitoria de la comunidad por:
La libre circulacin de los bienes, que se ve entrabada en un rgimen de comunidad, por la
necesidad de contar con el acuerdo de los diversos titulares del derecho de propiedad.
Sera de la naturaleza humana preocuparse con mayor esfuerzo de aquellos bienes con
respecto de los cuales somos propietario en forma individual, y no de aqullos sobre los cuales
tenemos una cuota de dominio.
La comunidad sera una fuente inagotable de conflictos y pleitos.
As tenemos:
Art. 1317 inc. 1 CC Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser
obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr siempre pedirse con tal
que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
Excepciones al carcter temporal.
1)
Convencionales.
Art. 1317 inc. 2 CC No puede estipularse proindivisin por ms de cinco, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
2)
Legales.
En ciertos casos, la ley establece la indivisibilidad, pero ello en razn de la naturaleza del
objeto, o de la finalidad de sta.

Ej.:
Indivisin de los bienes comunes de los edificios de departamentos.
Extincin de la comunidad.
Art. 2312 CC La comunidad termina:
1
Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
Por la destruccin de la cosa comn;
Por la divisin del haber comn.
Caracteres de la accin de particin.
58
1
Es un derecho absoluto, desde el momento que comunero que ejerce la accin, no tiene por
qu expresar causa o motivo por el cual pide la particin.
Es imprescriptible, porque puede pedirse siempre.
Es irrenunciable, salvo la renuncia que importa el pacto de indivisin, que no puede acceder
de cinco aos.
Es personal, porque la ejerce el comunero contra los dems comuneros.
Normas sobre particin.

Tratndose de la particin de bienes, se aplican los arts. 1317 y siguientes del CC.
A pesar de tratarse de normas que son propias de la particin hereditaria, es decir, de los
bienes hereditarios, stas tienen aplicacin general.
Liquidacin de sociedad conyugal.

Art. 1776 CC La divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas dadas para la
particin de los bienes hereditarios.
Liquidacin de sociedades.
Art. 2115 inc. 2 CC Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las
obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre
los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este ttulo.
3
Liquidacin de comunidades.
Art. 2313 CC La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella
resulten, se sujetarn a las mismas reglas que en la particin de la herencia.
59
LOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO Y LOS DEMS DERECHOS REALES.
INTRODUCCIN.
Esta materia se concentra en dos preguntas bsicas:
Por qu una persona se convierte en propietaria?
Cmo una persona se convierte en propietaria?
60
En doctrina existen dos grandes sistemas para responder a ambas preguntas.
Teora clsica o romana.
Teora francesa.
Teora clsica o romana.

Se basa y descansa sobre la idea de que deben concurrir copulativamente dos elementos o
presupuestos: el ttulo y el modo, y mientras estos no concurran, la persona no se convierte en

propietaria.
1)
El ttulo.
Es el antecedente jurdico que habilita para adquirir el dominio, esto es, deja a la persona en
condiciones de ser propietaria.
2)
El modo.
Es un hecho o acto jurdico al cual la ley le reconoce el efecto de hacer nacer o traspasar la
propiedad. Viene a hacer realidad lo que el ttulo haba prometido.
Precisiones.
A)
El solo ttulo no traspasa la propiedad, y el solo modo tampoco es suficiente para que el
dominio se transfiera o nazca.

B)
La respuesta al por qu, est en el ttulo.

La respuesta al cmo, est en el modo.
Teora francesa.
Para esta teora, basta con el solo ttulo para traspasar la propiedad, sin necesidad de un
modo.
Este sistema tiene la ventaja de la simplicidad. Adems que no requiere de formalidades,
porque en definitiva el solo consentimiento va a ser suficiente para que exista contrato y, como
ste es el ttulo, en el fondo el solo consentimiento es suficiente para transferir el dominio.
Sin embargo, este sistema resulta criticable porque funciona muy bien entre las partes, que
saben que ha existido un traspaso de la propiedad, pero qu ocurre con los terceros, especialmente
si se considera que los derechos reales son oponibles a todo el mundo?, cmo se van a enterar de
que oper un cambio en la titularidad de la propiedad?
Sistema alemn.
Tambin se le conoce como el sistema modo modo.
61
En realidad, este sistema tambin exige ttulo y modo, pero lo fundamental es el modo pues
habiendo intencin de transferir el dominio e intencin de adquirirlo se produce la transferencia,
aunque el ttulo sea invlido, por ejemplo, si una de las partes entiende compraventa y la otra
donacin.
Situacin en Chile.
Nuestro Cdigo Civil se apart del modelo del cdigo francs y en esta materia sigui a la
doctrina clsica o romana, es decir, para que una persona pueda adquirir el dominio u otro derecho
real, se necesita de ttulo y modo en forma copulativa.
Problema.
Todo modo de adquirir debe ir precedido de un ttulo?
Opiniones.
1)
Arturo Alessandri Rodrguez.

Sostiene que cualquiera que sea el modo que intervenga en la adquisicin del derecho real,
siempre debe existir un ttulo.

Es cierto que no hay ninguna norma que establezca de una manera general la exigencia de
un ttulo para cada uno. Sin embargo, si se analizan diversas disposiciones, se llega a esa
conclusin. As:
A)
Art. 588 inc. 1 CC Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la accesin, la
tradicin, la sucesin por causa de muerte , y la prescripcin.
B)
A propsito de la tradicin, tenemos:

Art. 675 inc. 1 CC Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio,
como el de venta, permuta, donacin, etc..
C)
A propsito de la ocupacin, la accesin y la prescripcin, tenemos:

Art. 703 incs. 1 y 2 CC El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
En estos casos el ttulo se confunde con el modo.
D)
Tratndose de la sucesin por causa de muerte, el ttulo ser el testamento, si la sucesin es
testada, y la ley, si la sucesin es intestada.
2)
Manuel Somarriva Undurraga.

Sostiene que no todo modo de adquirir necesita de un ttulo; el nico que s lo exige en forma
clara es la tradicin.
62
Razones.
A)
Slo en la tradicin se da esa conexin entre causa y efecto que tiene que haber entre un
ttulo y un modo.
B)
El art. 675 CC exige expresamente en la tradicin, un ttulo translaticio de dominio. Por lo
tanto, el legislador no lo ha exigido respecto de ningn otro modo.
C)
Decir que en la ocupacin, en la accesin y en la prescripcin el ttulo se confunde con el
modo, significa reconocer que estos modos no necesitaran de ttulo.
D)
La doctrina anterior no seala cul es el ttulo cuando el modo de adquirir es la ley.
E)
El art. 703 CC est ubicado a propsito de la posesin, por lo tanto, se refiere a ttulos
posesorios y no a ttulos como antecedentes en el ciclo adquisitivo del dominio.
Observaciones.
1)
El art. 588 CC seala cules son los modos de adquirir el dominio, al que habra que agregar
la ley.
2)
Los particulares no pueden crear modos de adquirir, segn el art. 19 N 24 CPR.
3)
Lo que se dice del dominio, tambin se aplica a los dems derechos reales.
CLASIFICACIONES DE LOS MODOS DE ADQUIRIR.
I)
Atendiendo a la procedencia del derecho que se adquiere.
Originarios.
Derivativos.
Modos de adquirir originarios.

Son aqullos que hacen nacer el derecho real en el adquirente, sin que exista traspaso de ese
derecho de un titular a otro.

Aqu encontramos a la ocupacin, a la accesin y a la prescripcin adquisitiva o usucapin.
Modos de adquirir derivativos.

Son aquellos en cuya virtud se produce el traspaso del derecho de una persona a otra, de
modo que el dominio que tiene el adquirente es el mismo que tena su antecesor.
63
Aqu encontramos a la tradicin y a la sucesin por causa de muerte.
Precisiones.
1)
Para estar frente a un modo de adquirir derivativo deben reunirse dos presupuestos:
A)
Preexistencia del derecho, es decir, que el dominio tenga un antecesor, o sea, que haya tenido
un titular anterior.
B)
Derivacin del derecho, o sea, que haya traspaso de ese derecho de una persona a otra.
2)
De esta manera, tenemos:
A)
Que la ocupacin procede respecto de las cosas que no pertenecen a nadie; luego, el derecho
nace en el adquirente.
B)
Que la accesin procede respecto de los frutos y productos de un bien, de manera que el
derecho nace para el propietario y no hay traspaso.

C)
Que en la prescripcin adquisitiva hay un titular anterior, pero falta el segundo presupuesto
para estar frente a un modo de adquirir derivativo, esto es, que el titular traspase su dominio. En
este caso, el derecho que se adquiere no proviene de su antecesor, no hay traspaso de ese derecho,
sino que la prescripcin pone fin al dominio de la persona contra quien se prescribe, y nace un
nuevo derecho de dominio en el prescribiente.
Importancia de esta clasificacin.
Tratndose de un modo de adquirir derivativo, el adquirente no puede llegar a tener ms
derechos de los que tena su antecesor.
Tratndose de un modo de adquirir derivativo, el adquirente va a recibir la cosa con las
mismas cargas que tena cuando estaba bajo el dominio o poder del antecesor.
Hay un principio bsico: Nadie puede traspasar ms derechos de los que tiene y en la forma
que los tiene.
II)
Atendiendo al hecho de si es necesario o no el fallecimiento del titular anterior, para
que opere el modo de adquirir.
Entre vivos.
Por causa de muerte.
64
Modos de adquirir entre vivos.

Son aquellos que no requieren del fallecimiento del titular del derecho para que se produzca
el nacimiento o la adquisicin del mismo.

De esta forma, el traspaso del dominio se produce en vida de las personas que en ellos
intervienen.
Estos son:
1)
Ocupacin.
2)
Accesin.
3)
Prescripcin adquisitiva.
4)
Tradicin.
Modos de adquirir por causa de muerte.

Son aquellos que suponen el fallecimiento del titular del derecho para que produzca el
traspaso o la adquisicin del dominio.

Aqu tenemos a la sucesin por causa de muerte.
III)
Atendiendo a la extensin de lo que se puede adquirir por el modo.
A ttulo universal.
A ttulo singular.
Modos de adquirir a ttulo universal.

Son aquellos en que se adquiere el derecho sobre una universalidad jurdica, ya sea en su
todo, o bien, en una cuota de ella, como la mitad, tercio o quinto.

Aqu tenemos:
1)
Tradicin.
Cuando se produce la cesin del derecho real de herencia.
2)
Prescripcin.
Cuando se adquiere el derecho real de herencia.
3)
Sucesin por causa de muerte.

Cuando se adquiere una herencia.
Modos de adquirir a ttulo singular.
65
Son aquellos en que se adquiere una o ms especies o cuerpos ciertos, o bien, una o ms
especies indeterminadas de cierto gnero determinado.
Aqu tenemos:
1)
Ocupacin.
2)
Accesin.
3)
Tradicin.
Excepto en el caso de la cesin del derecho real de herencia.
4)
Prescripcin.
Excepto en el caso de usucapin del derecho real de herencia.
5)

Si se trata de un legado.
IV)
Atendiendo a si es necesario hacer un desembolso o no para la adquisicin del
dominio.
-
A ttulo gratuito.
A ttulo oneroso.
Modos de adquirir a ttulo gratuito.

Son aquellos en que el adquirente no efecta desembolso alguno a cambio del dominio que
adquiere.
Aqu tenemos:
1)
Ocupacin.
2)
Accesin.
3)
Prescripcin.
4)
5)
Tradicin.
Si el ttulo es gratuito, por ejemplo, la donacin.
Modos de adquirir a ttulo oneroso.

Son aquellos en que el adquirente debe efectuar un desembolso a cambio del dominio que
adquiere.
Ac tenemos a la tradicin, si el ttulo es oneroso, por ejemplo, la compraventa.
CAMPO DE APLICACIN DE LOS DISTINTOS MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO.
I)
Ocupacin.
66
Se adquiere el dominio de cosas corporales muebles.
II)
Accesin.
Se adquiere el dominio de cosas corporales muebles e inmuebles.
III)
Tradicin.
Se adquiere el derecho de dominio, los dems derechos reales transferibles (son
intransferibles los de uso y habitacin) y los derechos personales transferibles (es intransferible el
derecho de pedir alimentos).
IV)

Se adquiere el derecho de dominio, los dems derechos reales transmisibles (son
intransmisibles el usufructo, el uso y la habitacin), y los derechos personales transmisibles (es

intransmisibles el derecho de pedir alimentos).
V)
Prescripcin adquisitiva.
Se adquiere el dominio y los dems derechos reales prescriptibles (son imprescriptibles las
servidumbres discontinuas de toda clase y las continuas inaparentes. Los derechos personales
tambin son imprescriptibles, porque surgen de las fuentes de las obligaciones).
III
LA TRADICIN.
Reglamentacin.
Ttulo VI, Libro II, arts. 670 a 699 CC.
Concepto.
Art. 670 CC La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y consiste en la
entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte facultad e intencin de transferir el
dominio, y por la otra capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
Entrega y tradicin.
La entrega es un hecho material que consiste en el traspaso de una cosa, de una persona a
otra.
La tradicin es una entrega que implica transferencia de dominio.
El CC no siempre ha empleado estas expresiones con propiedad; a veces las confunde, por
ejemplo:
67
Art. 1443 CC El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradicin de la
cosa a que se refiere; (...).
Art. 1824 inc. 1 CC Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin, (...).
Art. 2174 inc. 2 CC Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
A propsito del comodato.
Importancia de la tradicin.
1
El contrato ms frecuente, en el orden patrimonial, es la compraventa, que requiere que
luego opere la tradicin.

Art. 1824 inc. 2 CC La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.
Por la tradicin se adquieren el dominio y los dems derechos reales transferibles.
Tambin permite adquirir derechos personales transferibles.
Permite que se adquieran cosas singulares y universales, como en la cesin del Derecho Real
de Herencia.
5
Permite que se adquieran cosas corporales o incorporales.
Es el nico modo de adquirir derivativo que opera entre vivos.
mbito de aplicacin.
1
Dominio.
Dems Derechos Reales transferibles.
Crditos o Derechos Personales transferibles.
Cosas corporales o incorporales.
Cosas muebles o inmuebles.
Cosas singulares o universales.
Caractersticas.
1
Es derivativo.
Se renen las dos condiciones que hacen que un modo de adquirir tenga este carcter:
existencia de un titular anterior y traspaso del derecho de un antecesor a un sucesor, esto es, del
tradente al adquirente.
Es entre vivos.
No es necesario que fallezca el tradente para que se adquiera el derecho.
68
Es a ttulo gratuito u oneroso.

Esto depender del ttulo. Por ejemplo, si es una compraventa, es a ttulo oneroso; pero si es
una donacin, es a ttulo gratuito.
Es a ttulo singular o universal.
Segn el art. 675 CC, sera el nico modo de adquirir que, por expresa disposicin de la ley,
no necesita de un ttulo para que valga.
Naturaleza jurdica.
Independientemente del hecho que la tradicin es un modo de adquirir el dominio y los
dems Derechos Reales, los autores consultan por su naturaleza jurdica.
La tradicin es el resultado de un acuerdo de voluntades entre dos partes: tradente y
adquirente. Esto significa que se trata de un Acto Jurdico Bilateral o Convencin.
Sin embargo, las convenciones pueden perseguir crear, modificar o extinguir derechos. De
qu clase es la tradicin? Opiniones:
Para algunos, la tradicin es una convencin que extingue derechos y obligaciones, porque
toda tradicin necesita de un ttulo, que ser un contrato, y de todo contrato surgen obligaciones,
que se cumplen con la tradicin.
Otros, como el profesor Topasio, sostienen que la tradicin es una convencin translaticia.
El profesor Topasio seala que la tradicin cumple dos funciones: una funcin de pago y una
funcin de perfeccionamiento de ciertos contratos. Slo en la primera se produce la extincin de

obligaciones, y ello como consecuencia de haberse producido la transferencia del dominio; en
cambio, en la segunda, como la tradicin hace que se perfeccione el contrato, no se extinguen
obligaciones sino que precisamente stas nacen. Con todo, lo que es comn a ambas funciones
de la tradicin, es que se transfiere el dominio.
Elementos de la tradicin.
-
Elemento personal.
Elemento intencional.
Elemento causal.
Elemento formal.
Elemento personal.
Est formado por las partes en la tradicin, que son el tradente y el adquirente. Puede haber
varios tradentes y varios adquirentes, porque en los respectivos contratos translaticios de dominio,
las partes pueden estar constituidas por una o varias personas.
69
1)
El Tradente.
Concepto.
Art. 671 inc. 1 CC Se llama tradente la persona que por la tradicin transfiere el dominio de
la cosa entregada por l o a su nombre, (...).
Requisitos.
A)
Debe ser dueo de la cosa entregada.

Si lo que persigue la tradicin es traspasar el derecho de dominio, es necesario que el que
hace la entrega sea el titular del derecho de propiedad, porque si no lo es, malamente podra estar
traspasando un derecho que no tiene.
Qu ocurre si el tradente no es dueo de la cosa entregada?
i)
La tradicin es vlida, y va a producir efectos jurdicos.
ii)
No va a producir el efecto de transferir el dominio, es decir, no va a desempear o cumplir su
rol propio de modo de adquirir el dominio.

iii)
La validez de la tradicin se prueba porque esta tradicin de cosa ajena produce efectos
jurdicos:
1.-
Art. 682 inc. 1 CC Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a
su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada.
En estricto rigor, se adquieren los Derechos Reales Transferibles de que era titular el
tradente.
En este caso, los autores sealan que la ley opera como modo de adquirir, pues al no existir
la voluntad de adquirir los derechos reales transferibles de que era titular el tradente no puede
operar la tradicin, ya que sta es una convencin.
2.-
Art. 682 inc. 2 CC Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde el momento de la tradicin.

Esta disposicin se relaciona con el
Art. 1819 inc. 1 CC Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la
tradicin.
70
3.-
Art. 1818 CC La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador
los derechos de tal desde la fecha de la venta.
iv)
Adems, la tradicin de cosa ajena produce un efecto fctico.

Art. 683 CC La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes, sealan, el
derecho de ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente careca, aunque el tradente no haya
tenido ese derecho.
B)
Debe tener facultad e intencin de transferir el dominio (Art. 670 CC).

La facultad exigida al tradente dice relacin con:
i)
Debe tener capacidad de ejercicio.
ii)
Debe estar en condiciones de enajenar la cosa, es decir, que no est embargada o afecta a
una medida precautoria que involucre una prohibicin de enajenar.
2)
El Adquirente.
Concepto.
Art. 671 inc. 1 CC (...), y adquirente la persona que por la tradicin adquiere el dominio de la
cosa recibida por l o a su nombre.
Requisitos.
Segn el art. 670 CC, el adquirente debe tener capacidad e intencin de adquirir el dominio.
Por qu al tradente le pide facultad y al adquirente le exige capacidad? Opiniones:
A)
Manuel Somarriva.
i)
El tradente debe tener capacidad de disposicin.
ii)
El adquirente debe tener capacidad de administracin.
Art. 1575 inc. 2 CC Tampoco es vlido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
Art. 1578 CC El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1
Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; (...).
B)
Luis Claro Solar y Alessandri.
i)
El tradente requiere de capacidad de ejercicio.
ii)
El adquirente slo requiere de capacidad de goce.
71
Observaciones.
i)
Ambos autores estn de acuerdo en excluir la posibilidad de que sean adquirentes los
dementes y los infantes por el

Art. 723 inc. 2 CC Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su voluntad la
posesin, sea para s mismos o para otros.
Por lo tanto, malamente podran llegar a adquirir el dominio.
ii)
Sin embargo, esta forma de razonar no parece acertada, porque si la tradicin es una
convencin, en lo que dice relacin con la capacidad, sta debe quedar sujeta a las reglas generales
de los actos jurdicos, y ocurre que el que slo tiene capacidad de goce no puede celebrar
convencin alguna. Aun ms, cuando el CC se refiere a la capacidad sin otro calificativo, sabemos
que se refiere a la capacidad de ejercicio, segn se desprende del art. 1445 inc. 2 CC.
C)
Otros.
Sealan que esta distinta terminologa se justifica porque:
i)
Al adquirente se le exige capacidad de ejercicio.
ii)
Al tradente, adems de esa capacidad de ejercicio, se le pide que pueda enajenar la cosa
objeto de la tradicin.
Elemento intencional.
Est constituido por el consentimiento del tradente y adquirente, y esto se explica porque la
tradicin es un acto jurdico bilateral o convencin.

A este elemento se refiere el art. 670 CC y los
Art. 672 inc. 1 CC Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha voluntariamente por el
tradente o su representante.
Art. 673 inc. 1 CC La tradicin, para que sea vlida, requiere tambin el consentimiento del
adquirente o su representante.
Observaciones.
1)
El consentimiento habr de formarse en el sentido que el tradente debe querer transferir el
dominio y el adquirente debe querer adquirirlo.

2)
Este consentimiento debe recaer sobre:
A)
La cosa objeto de la tradicin.
B)
El ttulo de la tradicin.
C)
La persona del tradente y del adquirente.
72
3)
El consentimiento debe ser libre y espontneo, porque la tradicin es un acto jurdico, por lo
tanto, todo lo dicho a propsito de los actos jurdicos, se aplica a la tradicin.

Sin embargo, en la tradicin hay normas especiales sobre el error.
Art. 676 CC Se requiere tambin para la validez de la tradicin que no se padezca de error en
cuanto a la identidad de la especie que deba entregarse, o de la persona a quien se le hace la entrega,
ni en cuanto al ttulo.
Si se yerra en el nombre slo, es vlida la tradicin.
Anlisis.
A)
Si no existiese este art. 676 CC, y hubiere error en cuanto a la identidad objeto de la
tradicin, sta igualmente sera nula, por aplicacin del art. 1453 CC, y la sancin sera la nulidad
absoluta o relativa.
B)
Si se produce error en cuanto a la persona del adquirente, como la tradicin es una manera
de cumplir las obligaciones que emanan del ttulo, puede ocurrir:
i)
Que la tradicin se haga a una persona distinta de la que corresponda segn el ttulo. En
este caso, ser nula.

Si no existiese esta norma especial, igualmente la tradicin sera nula, porque en virtud del
ttulo hay que cumplir la obligacin con la persona respecto de la cual se celebr el contrato.
ii)
Si hay error en cuanto al nombre de la persona del adquirente, se hace la tradicin a quien
corresponda, por lo tanto, la tradicin es vlida.
C)
Si se produce error en cuanto al ttulo, la tradicin no es vlida.

Art. 677 CC El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes
supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de entregar a
ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o sea cuando por las
dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes, como si por una parte se
supone mutuo, y por otra donacin.
Si no existiese este artculo, la tradicin igualmente sera nula, por aplicacin del art. 1453
CC, esto es, por error en cuanto a la especie de acto o contrato.
Comparecencia de las partes en la tradicin.

Segn los arts. 671, 672 y 673 CC, tridente y adquirente pueden acutar:
73
A)
Personalmente.
B)
Representados.
Ya sea por su representante legal o convencional (mandatario).
Requisitos para que sea vlida la actuacin del representante.

i)
Debe declarar que est actuando a nombre del representado. (Contemplatio domini).
ii)
La voluntad del representante debe estar exenta de vicios.

Art. 678 CC Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes legales, el error
de stos invalida la tradicin.
iii)
Art. 674 CC Para que sea vlida la tradicin en que intervienen mandatarios o representantes
legales, se requiere adems que stos obren dentro de los lmites de su mandato o de su
representacin legal.
Esto, porque el negocio no es para s, sino que para el representado.
Caso especial de representacin legal.

Art. 671 inc. 3 CC En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta, la persona cuyo dominio se transfiere es el tridente, y el juez su
representante legal.
Problemas.
i)
En este caso, no hay voluntad del tradente de transferir el dominio. Cmo se explica esto?
Tradicionalmente se ha dicho que el deudor, al contraer una obligacin, implcitamente
estara autorizando la venta de sus bienes, para el evento de no llegar a cumplir con las
obligaciones contradas, y el juez slo estara expresando la voluntad de quien anticipadamente ya
lo habra manifestado. Esto es consecuencia de la Garanta Patrimonial Universal.
Sin embargo, esta explicacin slo es vlida tratndose de obligaciones contractuales. De ah
que simplemente se dice que sera un caso de representacin legal.
ii)
Qu ocurre cuando falta la voluntad del tradente o del adquirente?

En principio, frente a este problema, cabran dos posibilidades:
1.-
Se estima que no existe voluntad en el acto jurdico, ste sera inexistente y no podra ser
ratificado.
74
2.-
Se estima que la falta de voluntad acarrea nulidad absoluta, que segn el art. 1683 CC, no
admite saneamiento por ratificacin de las partes.
Sin embargo, a propsito de la tradicin, tenemos:
1.-
Art. 672 inc. 2 CC Una tradicin que al principio fue invlida por haberse hecho sin voluntad
del tradente o de su representante, se valida retroactivamente por la ratificacin del que tiene facultad
de enajenar la cosa como dueo o como representante del dueo.
2.-
Art. 673 inc. 2 CC Pero la tradicin que en su principio fue invlida por haber faltado este
consentimiento, se valida retroactivamente por la ratificacin.
Cmo se explica esto?
1.-
Alfredo Barros Errzuriz.

No emite comentario alguno al tratar este punto; simplemente transcribe los arts. 672 y 673
CC, sin advertir la anomala que ste representa en el sistema del CC.
2.-
Alessandri.
Dice que hay nulidad absoluta; lo que ocurre es que por razones de orden prctico el
legislador ha resuelto algo distinto.

Sin embargo, es difcil aceptar esta posicin, porque el art. 1683 CC es categrico al prohibir
que el acto jurdico viciado por nulidad absoluta sea ratificado.
3.-
Otros autores.
Sealan que lo que acontece es una cuestin de inoponibilidad.
El Cdigo parte de la base que el tradente es el dueo de la cosa, de manera que el art. 672
inc. 2 CC est queriendo decir que la tradicin se hace sin la voluntad del dueo y, por esta razn,
sera inoponible al verdadero dueo.
Cabe tener presente que en nuestro sistema la tradicin es causada, de manera que es
difcil concebir que pueda haber una tradicin en la que la voluntad del tradente haya intervenido
slo en el ttulo translaticio de dominio y no en la tradicin.
Modalidades en la tradicin.
Las modalidades son maneras especiales de ser que revisten ciertos actos jurdicos, y que
tienen por finalidad alterar o modificar los efectos normales del mismo.
Art. 680 CC La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria,
con tal que se exprese.
Verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el dominio de la cosa vendida, aunque no se
75
haya pagado el precio, a menos que el vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o hasta
el cumplimiento de una condicin.
Problemas.
i)
La condicin resolutoria tcita Opera en la tradicin? Opiniones:
1.-
Ruperto Bahamonde.
Sealan que no, por las siguientes razones:
A.-
El artculo 680 inc. 1 CC exige que las condiciones se expresen para que operen en la
tradicin, y la condicin resolutoria tcita es tcita, o sea, no se expresa, de manera que no puede
operar en la tradicin.
B.-
El artculo 1489 CC seala que la condicin resolutoria tcita va envuelta en los contratos
bilaterales, y resulta que la tradicin ni siquiera es contrato.
2.-
Alessandri.
Seala que la condicin resolutoria tcita opera indirectamente en la tradicin, y ello
ocurrir cuando el ttulo translaticio de dominio que antecede a la tradicin sea un contrato
bilateral.
En efecto, si ello ocurre, y uno de los contratantes no cumple, el otro podr demandar la
resolucin del contrato, lo que implica que ste quede sin efecto. Si desaparece el ttulo translaticio
de dominio que sirve de antecedente a la tradicin, sta se queda sin el ttulo que la justifica, de
manera que consecuentemente la tradicin quedar sin efecto, pues no puede subsistir sin un
ttulo.
ii)
Qu ocurre con el Pacto de Reserva del Dominio?

Preguntamos esto, porque el art. 680 inc. 2 CC, ubicado a propsito de la tradicin, le
reconoce plena eficacia. Sin embargo, a propsito de la compraventa, tenemos:

Art. 1874 CC La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga del precio, no
producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada en el artculo precedente.
Art. 1873 CC Si el comprador estuviere en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos,
el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de
perjuicios.
De estas normas se deduce que no le reconocen eficacia al Pacto de Reserva del dominio, por
las siguientes razones:
76
1.-
Si el pacto fuese eficaz, el vendedor sera el dueo, y si fuese el dueo, contara con la accin
reivindicatoria. Sin embargo, los arts. 1873 y 1874 CC no le conceden dicha accin. Si ello es as, es
porque ya no es dueo.
2.-
Los arts. 1873 y 1874 CC en el fondo estn reiterando el art. 1489 CC, o sea, consagran a
la condicin resolutoria tcita en el contrato de compraventa. Y ello es correcto, pues la

compraventa es un contrato bilateral.
Lo que caracteriza a los contratos bilaterales es la reciprocidad que debe existir entre las
partes que resultan obligadas, y esa reciprocidad debe mantenerse durante todo el iter contractual.
Siendo esto as, pueden presentarse las siguientes situaciones:
A.-
Que ambas partes cumplan. En este caso, hay reciprocidad y no se presenta problema
alguno.
B.-
Que ninguna de las partes cumpla. En este caso, hay reciprocidad, la cual se protege
mediante la excepcin de inejecucin o de contrato no cumplido. Art. 1552 CC.
C.-
Que una de las partes cumpla y la otra no. En este caso no hay reciprocidad, y el legislador
se encarga de reestablecerla a travs del mecanismo de la condicin resolutoria tcita.

En efecto, si el contratante diligente demanda el cumplimiento, en definitiva, ambos habrn
cumplido, reestablecindose la reciprocidad.
Por el contrario, si el contratante diligente demanda la resolucin, en definitiva, ninguno
habr cumplido, reestablecindose la reciprocidad.
En consecuencia, para que proceda aplicar la condicin resolutoria tcita, es menester que
una de las partes haya cumplido y la otra no.
Siendo esto as, y aplicando lo anterior a los arts. 1873 y 1874 CC, se parte de la base que
si el vendedor puede demandar segn el mecanismo de la condicin resolutoria tcita es porque l
ya cumpli con su obligacin y el comprador no. Es decir, el vendedor ya transfiri el dominio, no
obstante existir un Pacto de Reserva del Dominio.
Luego, estas normas no le reconocen eficacia a dicho pacto.
As las cosas, existe una contradiccin entre los arts. 680 inc. 2 CC, ubicado a propsito de
la tradicin, y 1874 CC, ubicado a propsito de la compraventa.
Cmo solucionamos esta contradiccin?
77
Ral Diez Duarte, en su libro La Compraventa en el Cdigo Civil dice que la norma del art.
1874 CC es especial y se aplica slo a la compraventa y a la permutacin, y primara sobre la
general del art. 680 inc. 2 CC, que se aplicara cuando el ttulo translaticio de dominio es uno
distinto a la compraventa y la permutacin, por ejemplo, la donacin entre vivos, el mutuo, el aporte
en dominio a una sociedad, el cuasiusufructo, etc.
Sin embargo, esta opinin no parece acertada porque el art. 680 CC habla de vendedor, cosa
vendida y precio, de manera que slo se aplicara a la compraventa y a la permutacin.
Elemento causal.
ste pretende responder a la pregunta por qu una persona entrega una cosa a otra? Por
qu existi el traspaso de una cosa, de una persona a otra? Cul es la razn por la que una
persona recibe una cosa de otra? Cul es la causa de la entrega y cul es la causa de la
adquisicin?
La respuesta a todas estas interrogantes se encuentra en el ttulo.
Requisitos que debe reunir el ttulo.

1)
Que sea eficaz.

La eficacia del ttulo se proyecta en dos aspectos:
A)
Que sea vlido en s mismo.

Es aqul que no adolece de un vicio de nulidad.
B)
Que sea vlido respecto de la persona a quien se confiere.

Art. 675 inc. 2 CC Se requiere adems que el ttulo sea vlido respecto de la persona a quien
se confiere. As el ttulo de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre cnyuges.
2)
Que sea translaticio de dominio.

Art. 675 inc. 1 CC Para que valga la tradicin se requiere un ttulo translaticio de dominio,
como el de venta, permuta, donacin, etc..
Art. 703 inc. 3 CC Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
Estos ttulos habilitan para transferir el dominio, pero no lo transfieren.
Comentario.
El profesor Topasio seala que en nuestro sistema este elemento es fundamental, toda vez
que nuestra tradicin es causada. La causa de la tradicin est en el objeto de la obligacin de dar,
78
es decir, el contenido de la tradicin est determinado por la prestacin, a diferencia de lo que
ocurre en el sistema alemn, en el que la tradicin es abstracta.
Elemento formal.
Se refiere a la entrega y, en particular, a la forma de hacer la entrega, pues toda tradicin
implica una entrega.
Art. 679 CC Si la ley exige solemnidades especiales para la enajenacin, no se transfiere el

dominio sin ellas.
En esta materia, hay que distinguir:
1)
Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales muebles.

Art. 684 CC La tradicin de una cosa corporal mueble deber hacerse significando una de las
partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por uno de los medios
siguientes:
Permitindole la aprensin material de la cosa presente;

En este caso, no es necesario que el adquirente efectivamente tome la cosa.
Mostrndosela;
En este caso se verifica la tradicin por el simple hecho de mostrar la cosa, aunque no se
permita su aprensin material, por ejemplo, algo que est en una vitrina.
Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o lugar cualquiera en que est guardada la
cosa;
Precisiones:
A)
Es una manera simblica de hacer la tradicin, toda vez que se hace por medio de un
smbolo o seal, y basta con que se entreguen las llaves, lo que s debe ser real.
B)
No es necesario que la cosa est presente.
C)
No es necesario que se muestre el lugar donde se encuentra la cosa.
D)
No es necesario que el adquirente abra el lugar donde se encuentra la cosa.
E)
S es necesario que se entreguen las llaves.
Encargndose el uno de poner la cosa a disposicin del otro en el lugar convenido, y
Precisiones.
79
A)
La tradicin se verifica cuando el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del
adquirente en el lugar convenido.
B)
Tambin se trata de una tradicin simblica, pues efectivamente no se entrega la cosa.
C)
Esta convencin por la cual el tradente se encarga de poner la cosa a disposicin del
adquirente es un mandato.
D)
Habitualmente este mandato es una clusula ms dentro del contrato que sirve de ttulo a la
tradicin.
E)
No es necesario que se cumpla con el encargo para que se entienda verificada la tradicin,
pues basta con que se convenga en este encargo.

En el proyecto de CC de 1853 se exiga, para que se entendiese verificada la tradicin, que se
cumpliera con el encargo, pero en el texto definitivo se cambi la disposicin por la que aparece
en el art. 684 N 4 CC.
Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo no translaticio de

dominio;
Precisiones.
A)
La finalidad de este numeral es evitar la duplicidad de entregas.
B)
Se trata de una tradicin ficticia, porque en virtud de una construccin artificial del
legislador se entiende que el mero tenedor restituy la cosa al dueo y que, posteriormente, ste,
al celebrar el contrato translaticio de dominio, le hizo la tradicin de la cosa.
C)
No debe creerse que el solo contrato transfiere el dominio, sino que ello se verifica con la
tradicin, que es ficticia.

Y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se constituye usufructuario,
comodatario, arrendatario, etc..
Precisiones.
A)
En este caso, el dueo de la cosa la vende a otra persona, pero ambos convienen al mismo
tiempo que el dueo conserve la cosa en su poder en virtud de un ttulo de mera tenencia.
B)
Se trata de una tradicin ficticia.
80
C)
De esta forma, se persigue evitar la duplicidad de entrega.
D)
No debe pensarse que aqu no hay tradicin, aun cuando no es nada afortunado el CC en
esta parte, pues dice por el mero contrato; pero se necesita contrato y tradicin, siendo sta
ficticia.
E)
ste es el constituto posesorio.

Art. 685 CC Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos
pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento de la
separacin de estos objetos.
Aqul a quien se debieren los frutos de una sementera, via o planto, podr entrar a cogerlos,
fijndose el da y hora de comn acuerdo con el dueo.
Problemas que genera el art. 684 CC.
A)
Es taxativo?
Opiniones:
i)
Luis Claro Solar.

Seala que no es taxativo; pues lo nico que importa es que cualquier otra forma que se vaya
a utilizar, debe cumplir con aquel requisito que el tradente signifique al adquirente que le transfiere
el dominio.
ii)
Victorio Pescio.
Seala que es taxativo, por las siguientes razones:
1.-
El art. 684 CC alude a formas ficticias de hacer la tradicin, y toda ficcin necesita estar
expresamente sealada en la ley.

2.-
Los trmino del art. 684 inc. 1 CC Deber hacerse () y figurando esta transferencia por
().
iii)
La Corte Suprema.
Ha dicho que la tradicin de derechos reales sobre cosas muebles puede hacerse por otros
medios distintos de los contemplados en el art. 684 CC.
Observacin.
Cabe tener presente que igual discusin se ha dado en torno al art. 685 CC, respecto a la
tradicin de las cosas muebles por anticipacin.
81
B)
Cmo pueden clasificarse las formas que seala este artculo?
i)
Alessandri.
Distingue:
1.-
Tradicin real. Art. 684 N 1 y 2 CC.
2.-
Tradicin simblica o ficta. Art. 684 N 3, 4 y 5 1 parte CC.
3.-
Constituto posesorio. Art. 684 N 5 2 parte CC.
ii)
Victorio Pescio.
Distingue:
1.-
Tradicin real. Art. 684 N 1 CC.
2.-
Tradicin simblica. Todos los dems numerales.
2)
Tradicin de los derechos reales sobre cosas corporales inmuebles.
Regla general.
Art. 686 CC Se efectuar la tradicin del dominio de los bienes races por la inscripcin del
ttulo en el Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usufructo o de uso
constituidos en bienes races, de los derechos de habitacin o de censo y el derecho de hipoteca.
Observaciones.
A)
No quedan comprendidos el derecho real de herencia, pues recae sobre la herencia que no es
mueble ni inmueble; ni el derecho real de servidumbres activas, pues tiene una regulacin especial.
B)
Llama la atencin que el art. 686 CC se refiera a la tradicin de los derechos reales de uso y
habitacin, pues tenemos:

pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse ()..
Lo que ocurre, es que cuando los derechos de uso y habitacin se constituyen, el propietario
de la cosa se est desprendiendo de las facultades del dominio y, para la constitucin de estos
derechos reales es necesario efectuar la tradicin, pero una vez constituidos son intransferibles.
C)
Cabe tener presente que la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes
Races no es una solemnidad del ttulo, sino que se trata de la forma de hacer la tradicin sobre
inmuebles.
Sin embargo, hay situaciones en que por lo menos segn algunos autores la inscripcin
sera una solemnidad el ttulo, por ejemplo:
i)
En la donacin entre vivos.
82
Art. 1400 inc. 1 CC No valdr la donacin entre vivos de cualquiera especie de bienes races,
si no es otorgada por escritura pblica e inscrita en el competente Registro.
ii)
En el usufructo.
iii)
En los derechos de uso y habitacin.

Art. 812 CC Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma manera
del usufructo.
iv)
En la hipoteca.
Art. 2409 inc. 1 CC La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Art. 2410 CC La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este
requisito no tendr valor alguno, ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
v)
En la propiedad fiduciaria.
Art. 735 CC Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.

La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en
el competente registro.
Forma de practicar la inscripcin.

A)
Tratndose del dominio, el ttulo se inscribe en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races.
B)
Si se trata de los derechos de usufructo, uso, habitacin, censo e hipoteca, el ttulo se
inscribe en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes Races.
Menciones de la inscripcin.
A)
Art. 690 CC Para llevar a cabo la inscripcin, se exhibir al Conservador copia autntica del
ttulo respectivo, y del decreto judicial en su caso.

La inscripcin principiar por la fecha de este acto; expresar la naturaleza y fecha del ttulo,
los nombres, apellidos y domicilios de las partes y la designacin de la cosa, segn todo ello aparezca
83
en el ttulo; expresar adems la oficina o archivo en que se guarde el ttulo original, y terminar por
la firma del Conservador.
B)
Art. 692 CC Siempre que se transfiera un derecho que ha sido antes inscrito, se mencionar la
precedente inscripcin en la nueva.
C)
Tambin se requiere de la firma de las partes; sin embargo, cabe tener presente que
Art. 78 inc. 2 RRCBR Si se pidiere la inscripcin de un ttulo translaticio del dominio de un
inmueble o de alguno de los derechos reales mencionados en el artculo 52 N 1, y en el ttulo no

apareciere facultado uno de los otorgantes o un tercero para hacer por s solo el registro, ser
necesario adems que las partes o sus representantes firmen la anotacin.
Luego, a contrario sensu, si aparece tal facultad, se prescinde de la firma de las partes.
En qu Conservador de Bienes Races se inscribe?

Art. 687 CC La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos reales
mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio del territorio en que est
situado el inmueble y si ste por su situacin pertenece a varios territorios, deber hacerse la
inscripcin en el Registro de cada uno de ellos.
Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, deber inscribirse en los Registros Conservatorios
de todos los territorios a que por su situacin pertenecen los inmuebles.
Excepcin.
Se presenta a propsito de las servidumbres activas.
Art. 698 CC La tradicin de un derecho de servidumbres se efectuar por escritura pblica en
que el tradente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo: esta escritura podr ser la misma del
acto o contrato.
Observacin.
No hay inconveniente en inscribir, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 53 N 2 RRCBR.
Contraexcepcin.
Se presenta a propsito de la tradicin de la servidumbre de alcantarillado en predios
urbanos, pues necesita de inscripcin en el Registro de Hipotecas y Gravmenes.
Tradicin del derecho real de herencia.

El CC ha guardado silencio respecto a la forma de hacer la tradicin de este derecho real.
84
Dado que el derecho real de herencia recae sobre la herencia, cabe preguntarse si sta es
mueble o inmueble, pues si decimos que es mueble, debiramos aplicar el art. 684 CC, y si decimos
que es inmueble, debiramos aplicar el art. 686 CC.
Opiniones.
1)
Jos Ramn Gutirrez.

Dice que la herencia ser mueble o inmueble, segn lo sean los bienes que existan en el
acervo hereditario. Argumentos:
A)
Art. 580 CC Los derechos y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la
cosa en que han de ejercerse, o que se debe ()..

Luego, si hay cosas muebles, el derecho real de herencia ser mueble.
Si slo hay inmuebles, el derecho real de herencia ser inmueble.
Si se trata de una situacin mixta, habra que inscribir.
B)
Art. 1407 inc. 1 CC Las donaciones a ttulo universal, sean de la totalidad o de una cuota de
los bienes, exigen, adems de la insinuacin y del otorgamiento de escritura pblica, y de inscripcin
en su caso, un inventario solemne de los bienes so pena de nulidad.
2)
Leopoldo Urrutia.
Seala que la herencia es una universalidad jurdica, distinta de las cosas que la componen,
que no es susceptible de catalogarse de mueble o inmueble.

Luego, la tradicin del derecho real de herencia debe hacerse de acuerdo con las reglas
generales en materia de tradicin, frente a la ausencia de norma por parte del legislador, y las
reglas generales estaran constituidas por los arts. 670 y 684 inc. 1 CC.
Como en la herencia no cabra una tradicin real, slo podra tener lugar una tradicin
simblica, por ejemplo, el cesionario pide la posesin efectiva o el nombramiento de un partidor.
Argumentos.
A)
El art. 688 CC exige una serie de inscripciones para que los herederos puedan disponer de
los inmuebles hereditarios. Si hubo reglamentacin sobre estos, significa que, cuando se disponga
del derecho real de herencia, y no de inmuebles, no es necesario practicar la inscripcin.
85
B)
En el art. 686 CC no hay referencia alguna al derecho real de herencia, y sta es la norma
que exige la inscripcin.
C)
Art. 1909 CC El que cede a ttulo oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los
efectos de que se compone, no se hace responsable sino de su carcter de heredero o legatario.
Observacin.
La Jurisprudencia ha aceptado mayoritariamente esta tesis, por lo tanto, no se requerira de
inscripcin.
Tradicin de los derechos personales.

Art. 699 CC La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica
por la entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
Para saber de qu forma se hace la tradicin, hay que estar a la naturaleza del ttulo.
La expresin ttulo, est tomada en el sentido de instrumento en el cual consta el acto
jurdico.
En consecuencia, hay que distinguir:
1)
Ttulos a la orden.
Art. 164 C de C La cesin de los documentos a la orden se har por medio del endoso, ().
Debe entenderse que se trata del endoso translaticio de dominio.

El endoso es la leyenda o la firma puesta al dorso de un documento a la orden,
transfirindolo.
2)
Ttulos al portador.
Art. 164 C de C (), y la de los documentos al portador por la mera tradicin manual.
3)
Ttulos nominativos.
Art. 162 inc. 1 C de C La cesin de un crdito no endosable se sujetar a las reglas
establecidas en el Ttulo De la cesin de derechos del Cdigo Civil.
Art. 1901 CC La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto
entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
86
Art. 1902 CC La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientas no ha
sido notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
Art. 1903 CC La notificacin debe hacerse con exhibicin del ttulo, que llevar anotado el
traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma del cedente.
Art. 1904 CC La aceptacin consistir en un hecho que la suponga ()..
Efectos de la tradicin.
Si el tradente es dueo de la cosa entregada por l o a su nombre.

El adquirente se va a transformar en propietario de la cosa, y la tradicin va a operar como
un modo de adquirir el dominio que, como es derivativo, va a traspasar el derecho de dominio del
tradente al adquirente.
Tradente no es dueo de la cosa.

La tradicin es vlida, va a producir efectos jurdicos, pero no va a producir aquel efecto de
modo de adquirir el dominio, porque este derecho no estaba en el patrimonio del tradente.
Los efectos que va a producir pueden ser de dos clases:

1)
Jurdicos.
A)
El adquirente no va a adquirir el derecho de dominio, porque el tradente no lo tena.
B)
Art. 682 inc. 1 CC Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a
su nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo
tradente sobre la cosa entregada.
Si el tradente tena sobre la cosa un derecho distinto del dominio, lo transfiere, siempre que
se cumpla con los siguientes requisitos:
i)
Que se trate de un derecho real.
ii)
Que ese derecho real sea transferible.
87
Comentario.
Los autores se preguntan en virtud de qu modo de adquirir estara adquiriendo el tradente.
La razn de ello radica en que, siendo la tradicin un acto jurdico bilateral, precisa del concurso
real de voluntades de ambas partes, lo que no estara acaeciendo en este caso.
En consecuencia, se concluye que estara operando la ley como modo de adquirir.
C)
Art. 682 inc. 2 CC Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde el momento de la tradicin.
D)
Art. 1819 inc. 1 CC Vendida y entrega a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere despus
el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la fecha de la tradicin.
2)
Fcticos.
Art. 683 CC La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el
tenido ese derecho.
El adquirente va a quedar como poseedor, pues tendr el corpus y el nimus, y concurriendo
los dems requisitos legales, puede llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin
adquisitiva.
Desde cundo puede pedirse la tradicin?

Hay que distinguir:
1.-
Tradicin que cumple funcin de pago.

En principio, desde que se ha perfeccionado el ttulo.
Excepciones.
1
Si est pendiente una condicin suspensiva.
Si est pendiente un plazo suspensivo.
Si existe una resolucin judicial que disponga que no debe hacerse entrega de la cosa, desde
que se obtiene la autorizacin judicial.
2.-
Tradicin que cumple funcin de perfeccionamiento del contrato.

No se puede pedir, pues no hay un ttulo que justifique esa tradicin, sin perjuicio de la
responsabilidad precontractual en la que se pueda incurrir.
IV
REGLAMENTACIN.
SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE.
88
Libro III CC, arts. 951 y siguientes.
CONCEPTO.
Es un modo de adquirir el dominio y los dems derechos reales transmisibles de un difunto,
ya sea en lo que se refiere a la totalidad de su patrimonio; ya sea en una cuota del mismo; ya sea en
una o ms especies o cuerpos ciertos; ya sea en cuanto a un crdito para exigir una o ms cosas
indeterminadas, de cierto gnero determinado.
PRECISIN.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin, ya sea por la ley, o bien, por el
testamento de un difunto, para suceder en sus bienes.
Clases de asignatarios.
1
Herederos.
Son los asignatarios a ttulo universal, esto es, los que adquieren todo el patrimonio
transmisible del causante, o bien, una cuota de l, como la mitad, tercio o quinto.
En este caso, la asignacin se llama herencia.
Legatarios.
Son los asignatarios a ttulo singular, esto es, los que adquieren una o ms especies o
cuerpos ciertos, o bien, un crdito para exigir una o mas cosas indeterminadas, dentro de cierto
gnero determinado.
Clases de legatarios.
1)
Legatario de especie o cuerpo cierto.

Es el que adquiere especies determinadas, como tal caballo, tal casa.
2)
Legatario de gnero.
Es el que adquiere un crdito para exigir una o ms cosas indeterminadas, dentro de cierto
gnero determinado.
CARACTERSTICAS DE ESTE MODO DE ADQUIRIR.
Es derivativo.
El derecho proviene de un antecesor y hay traspaso, el cual toma el nombre de transmisin.
89
2
Puede ser a ttulo universal o singular.

Ser a ttulo universal si estamos frente a una herencia, y a ttulo singular si se trata de un
legado.
Es a ttulo gratuito.
No es necesario hacer desembolso alguno para que opere el modo de adquirir.
Es por causa de muerte.

Se necesita del fallecimiento del titular del derecho, para que opere la adquisicin del mismo.
En cuanto al ttulo.
Para el profesor Alessandri, el ttulo ser el testamento si la sucesin es testada, y la ley si la
sucesin es intestada.
Para el profesor Somarriva, no se requiere de ttulo.
MBITO DE APLICACIN.
1
Cosas corporales e incorporales.
Derechos reales y personales transmisibles.

Dentro de las cosas incorporales, la regla general es que los derechos reales y personales
sean transmisibles.
Excepcionalmente son intransmisibles los derechos reales de usufructo, uso y habitacin, y
el derecho personal a pedir alimentos.
Cosas muebles e inmuebles.
Cosas singulares y universales.
Obligaciones transmisibles.
REQUISITOS
PARA
QUE
LOS
HEREDEROS
PUEDAN
DISPONER
DE
LOS
BIENES
HEREDITARIOS.
Tratndose de bienes muebles.
1)
Debe haberse concedido la posesin efectiva de los bienes quedados al fallecimiento del
causante.
90
Si la sucesin es intestada, se concede mediante Resolucin Administrativa por el Servicio de
Registro Civil.
Si la sucesin es testada, se concede mediante Decreto Judicial.
2)
Si la sucesin es testada, el testamento y el Decreto Judicial deben haberse inscrito en el
Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races del lugar del Tribunal que lo dict.
Si la sucesin es intestada, la Resolucin Administrativa debe haberse inscrito en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas.
3)
Debe haberse dado cumplimiento a lo establecido en la Ley de Impuesto a las Herencias,
Asignaciones y Donaciones, esto es:
A)
Debe haberse pagado el impuesto y el juez debe haber aprobado el pago.
B)
Debe haberse garantizado el pago del impuesto.
C)
Debe haberse declarado la asignacin exenta del pago del impuesto.
Tratndose de inmuebles.
Art. 688 CC En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se confiere por
el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en
manera alguna de un inmueble, mientras no proceda:
1
La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la posesin
efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o agrupacin de comunas en

que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la segunda en el Registro
Nacional de Posesiones Efectivas;
2
Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del artculo
precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de los inmuebles
hereditarios, y
3
La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer por s solo
de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.
En consecuencia, tenemos.
1)
Si la sucesin es testada, debe inscribirse el testamento.

Si la sucesin es intestada, debe inscribirse la Resolucin Administrativa que concedi la
posesin efectiva.
91
Esta inscripcin se practica en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races del
lugar donde est situado el inmueble.
En esta inscripcin se cita, como inscripcin anterior, aqulla en la que el inmueble figura a
nombre del causante.
2)
Si la sucesin es testada, debe inscribirse el Decreto Judicial que concedi la posesin
efectiva.
En esta inscripcin se cita, como inscripcin anterior, la del testamento.
3)
Se debe practicar la inscripcin especial de herencia. En ella, el inmueble figura inscrito a
nombre de todos los herederos.

En esta inscripcin se cita, como inscripcin anterior, la de la Resolucin Administrativa o
del Decreto Judicial que concedi la posesin efectiva.
En virtud de esta inscripcin, los herederos pueden disponer de consuno del inmueble
hereditario.
4)
Se debe cumplir con lo dispuesto en la Ley de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y
Donaciones; esto es:

A)
Debe haberse pagado el impuesto y el juez debe haber aprobado el pago.
B)
Debe haberse garantizado el pago del impuesto.
C)
Debe haberse declarado la asignacin exenta del pago del impuesto.
5)
Se debe inscribir la sentencia de adjudicacin o el acto legal de particin.


En virtud de esta inscripcin, el inmueble aparece a nombre del adjudicatario, el que puede
disponer del mismo por s solo.
En esta inscripcin se cita, como inscripcin anterior, la inscripcin especial de herencia.
Observaciones respecto al art. 688 CC.
1)
Las inscripciones que aqu se sealan no constituyen el modo de adquirir sucesin por causa
de muerte, porque ste opera con prescindencia de estas inscripciones.
92
2)
Estas inscripciones no configuran la tradicin de los inmuebles hereditarios, porque el
dominio lo han adquirido por sucesin por causa de muerte, y aqu no hay transferencia, sino que
transmisin.
3)
Los herederos se transforman en propietarios desde la muerte del causante, pero quedan en
condiciones de disponer de los inmuebles hereditarios cuando se han practicado estas

inscripciones.
4)
Las inscripciones no son necesarias para que los herederos dispongan del derecho real de
herencia, sino que son necesarias para disponer de los inmuebles hereditarios.
5)
Si el legislador exige estas inscripciones para disponer de los inmuebles hereditarios, es para
mantener o conservar la historia de la propiedad raz.
6)
Antes de la Ley N 19.903, de 10 de octubre de 2003, se distingua entre:
A)
Posesin legal de la herencia.

Es aqulla que es conferida por la ley a los herederos, en el momento mismo del fallecimiento
del causante, y se caracteriza porque no requiere de corpus ni de animus.

Es una posesin peculiar, porque la persona puede ignorar el fallecimiento del causante,
incluso que l tenga derechos en esa sucesin, e igualmente hay posesin legal para esa persona.
B)
Posesin efectiva de la herencia.

Es el Decreto Judicial o la Resolucin Administrativa que reconoce a ciertas personas la
calidad de heredero.
Tiene un carcter procesal o administrativo, antes que sustantivo.
C)
Posesin real de la herencia.

Es aqulla en que se renen en el heredero el corpus y el animus, y responde al concepto
tradicional de posesin.
Sin embargo, pareciera ser que dicha Ley confundi los conceptos de posesin legal y
posesin efectiva, hacindolos sinnimos, aunque en estricto rigor no lo son.
PROBLEMA.
Qu ocurre si un heredero dispone de un inmueble hereditario sin haberse practicado estas
inscripciones?
93
1
En 1905, la Corte Suprema dijo que el contrato celebrado entre el heredero y el tercero
adolece de nulidad absoluta, porque el art. 688 CC contiene una prohibicin encaminada a
organizar el Registro Conservatorio de Bienes Races y mantener regularmente su continuidad.
Siendo as, las normas que rigen este registro son de orden pblico y su infraccin vicia de nulidad
absoluta los actos y contratos que se celebran sin sujecin a las formalidades previstas.
En 1908 hizo extensiva esta sancin a las ventas forzadas.
En 1909 reiter su criterio en cuanto a la nulidad absoluta, pero dijo que no se aplicaba a las
ventas forzadas.
En 1910 dijo que el ttulo era vlido, pero no la tradicin, e hizo el siguiente razonamiento:
1)
El art. 688 CC impide a los herederos disponer de los inmuebles hereditarios.
2)
La expresin disponer es sinnimo de enajenar, es decir, constituir un derecho real a favor de
otra persona, y el dueo hace ajena una cosa cuando interviene la tradicin, que es un modo de
adquirir.
3)
El ttulo ser vlido, porque de ste no surgen derechos reales, sino que derechos personales.
4)
La tradicin sera nula.
Observacin.
Pareciera ser que la Corte Suprema se olvid del art. 1810 CC, porque en definitiva el art.
688 CC est prohibiendo que se enajenen los inmuebles hereditarios sin practicar las inscripciones
que se indican, y ocurre que el art. 1810 CC prohbe la venta de las cosas que no pueden
enajenarse, a menos que se entendiera que algunos de los casos del art. 1464 CC la norma no es
prohibitiva, sino que imperativa, es decir, es vlida la venta y la enajenacin cuando se cumple con
determinados requisitos.
En 1912 dijo que la sancin no hay que buscarla en la nulidad, porque expresamente la ley
habra sealado otro efecto para estos casos.

Art. 696 CC Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no darn o
transferirn la posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la
manera que en dichos artculos se ordena; ().
Como el art. 688 CC est ubicado en el ttulo relativo a la tradicin, se aplica esta norma si
los herederos disponen de un inmueble hereditario antes de practicar las inscripciones, esto es, que
la venta es vlida y la inscripcin puede verificarse, pero sta no va a producir sus efectos naturales
mientras no se haya cumplido con el art. 688 CC.
94
As, si el heredero dispone del bien raz antes de efectuar las inscripciones correspondientes,
el comprador no va a ser poseedor, sino que mero tenedor, y en tal calidad nunca va a poder
adquirir por prescripcin.
Esta sancin sera ms enrgica que la nulidad absoluta, porque la mera tenencia no puede
mudarse en posesin; en cambio, la nulidad absoluta se sanea por el transcurso del tiempo. Por
otro lado, sera ms suave que la nulidad absoluta, porque sta no puede sanearse por ratificacin
de las partes, en tanto que la situacin precaria del adquirente se salva cuando se practican esas
inscripciones.
Crticas a esta solucin.
1)
Conduce a la inestabilidad de los derechos, porque no reconoce eficacia alguna a la
inscripcin translaticia del ttulo del adquirente del inmueble hereditario, mientras el heredero no
practique las inscripciones del art. 688 CC.
2)
El adquirente tendra que reinscribir el ttulo una vez que se practiquen estas inscripciones, y
esta reinscripcin carece de base legal, lo que podra dar lugar a una cadena de inscripciones
paralelas.
3)
La sancin del art. 696 CC no sera la procedente para el art. 688 CC, ya que el art. 696 CC
habla de la falta de inscripcin de los ttulos translaticios de dominio, y el art. 688 CC habla de
inscripciones de actos que no tienen ese carcter.
4)
El art. 688 CC estara mal ubicado.

El art. 696 CC se aplicara a aquellos casos en que la inscripcin vale como tradicin, en
forma tal que mientras el ttulo translaticio no se inscriba, no se posee. Pero no se aplicara para
el adquirente del inmueble enajenado por el heredero, que inscribe el adquirente un ttulo conferido
por ste.
FINES PERSEGUIDOS POR EL LEGISLADOR CON LAS INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO DEL

CONSERVADOR DE BIENES RACES.
Es la nica manera de efectuar la tradicin de los bienes inmuebles y de los derechos reales
constituidos en ellos, con excepcin del derecho real de servidumbres activas y el derecho real de
herencia.
Constituyen publicidad a la propiedad territorial, y permiten mantener la historia de la
propiedad raz.
95
Art. 724 CC Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de sta sino por este medio.
Es prueba de posesin.
Es garanta de posesin. Arts. 728 y 2505 CC.
En ciertos casos, segn algunos autores, la inscripcin ha sido elevada a la categora de
solemnidad de ciertos actos jurdicos. Por ejemplo:

1)
Hipoteca. Art. 2410 CC.
2)
Donaciones entre vivos. Art. 1400 CC.
3)
Usufructos que hayan de nacer por acto entre vivos sobre inmuebles. Art. 767 CC.
4)
Uso y habitacin. Art. 812 CC.
Censo. Art. 2027 CC.
LA PRESCRIPCIN.
REGLAMENTACIN.
Ttulo XLII, Libro IV, arts. 2492 a 2524 CC.
CONCEPTO.
Art. 2492 inc. 1 CC La prescripcin es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de extinguir
las acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y
derechos durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
CLASES.
1
Adquisitiva.
Extintiva.
NATURALEZA JURDICA.
1
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir el dominio. Art. 588 CC.
La prescripcin extintiva es un modo de extinguir obligaciones. Art. 1567 CC.

De acuerdo con esto, la prescripcin adquisitiva debera estar tratada en el Libro II, a
propsito de los modos de adquirir, y la extintiva, en el Libro IV, a propsito de los modos de
extinguir obligaciones.
96
Por qu son tratadas de un modo conjunto y al final del CC?
Porque el CC francs las trata as.
La prescripcin es una institucin que conduce a la consolidacin de derechos y situaciones,
de modo que es lgico que sea tratada al final del CC, como una suerte de eplogo.
3
Ambas tienen reglas comunes.
Ambas tienen al tiempo, como elemento comn.
Ambas tienen caractersticas similares: en la adquisitiva hay una inactividad del verdadero
dueo y, en la extintiva, hay una inactividad de parte del acreedor.

6
REGLAS COMUNES A TODA PRESCRIPCIN.
La prescripcin debe ser alegada.

Art. 2493 CC El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla, el juez no puede
declararla de oficio.
1)
En materia procesal civil rige el principio de la pasividad de los tribunales.

Art. 10 inc. 1 COT Los tribunales no podrn ejercer su ministerio sino a peticin de parte,
salvo los casos en que la ley los faculte para proceder de oficio.
2)
Se trata de una decisin de conciencia.
3)
Necesita de requisitos que deben ser acreditados.
4)
Permite que se pueda renunciar a ella.
Excepciones.
1)
Procedimiento ejecutivo.
Art. 442 CPC El tribunal denegar la ejecucin si el ttulo presentado tiene ms de tres aos,
contados desde que la obligacin se haya hecho exigible; (...).

2)
En materia penal.
La prescripcin de la accin penal y de la pena pueden ser declaradas de oficio por el juez.
Art. 102 CP La prescripcin ser declarada de oficio por el tribunal aun cuando el imputado o
acusado no la alegue, con tal que se halle presente en el juicio.
Quin puede alegarla.
97
La prescripcin adquisitiva la debe alegar el poseedor.
La prescripcin extintiva la va a alegar el deudor principal, el codeudor solidario y el
codeudor subsidiario.
Cmo se alega la prescripcin.
Adquisitiva.
1)
Como accin.
El poseedor toma la iniciativa y entabla una demanda en procedimiento ordinario. En el
supuesto que el dueo de la cosa demande ejerciendo la accin reivindicatoria, el poseedor podr
defenderse, alegando la prescripcin por la va de una demanda reconvencional.
2)
Se podr alegar como excepcin?
A)
Algunos sostienen que no, porque la prescripcin necesita de un procedimiento ordinario,
para que se discuta ampliamente, y si se interpone antes de la sentencia, no se cumplira ese

objetivo.
B)
Otros consideran que s, basndose en el art. 310 CPC, en que se habla de prescripcin sin
distinguir entre la adquisitiva y la extintiva.
Extintiva.
1)
Como excepcin.
2)
Podr alegarse como accin?
A)
Tradicionalmente se ha dicho que no, porque al deudor que no es demandado le falta el
inters procesal.
B)
Sin embargo, en la actualidad se estima que s, por ejemplo, si el deudor ha constituido a
favor de su acreedor una hipoteca, y ste no ha ejercido la accin cobrando su crdito. Se estima
que el deudor podra demandar a objeto que se declare la prescripcin extintiva o liberatoria, a fin
de sanear la propiedad de este gravamen para poder, por ejemplo, vender el bien.
La prescripcin puede ser renunciada.

Art. 2494 inc. 1 CC La prescripcin puede ser renunciada expresa o tcitamente; pero slo
despus de cumplida.
98
Requisitos.
1)
La prescripcin debe estar cumplida; no se puede renunciar anticipadamente. De admitirse
lo contrario, y estando vigente el contrato, la parte poderosa de la relacin contractual, sin duda
exigira del contratante ms dbil una clusula de renuncia anticipada de la prescripcin; sta
conducira a la nulidad absoluta.
2)
Art. 2495 CC No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar.
Debe ser una persona capaz, porque la renuncia se asimila a la disposicin de un bien.
Precisin.
Art. 2496 CC El fiador podr oponer al acreedor la prescripcin renunciada por el principal
deudor.
Clases.
1)
Expresa.
Es la que se formula en trminos formales, explcitos y directos.
2)
Tcita.
Art. 2494 inc. 2 CC Rennciase tcitamente, cuando el que puede alegarla manifiesta por un
hecho suyo que reconoce el derecho del dueo o del acreedor; por ejemplo, cuando cumplidas las
condiciones legales de la prescripcin, el poseedor de la cosa la toma en arriendo, o el que debe
dinero paga intereses o pide plazo.
La prescripcin corre a favor y en contra de toda clase de personas.

Art. 2497 CC Las reglas relativas a la prescripcin se aplican igualmente a favor y en contra
del Estado, de las iglesias, de las municipalidades, de los establecimientos y
corporaciones
nacionales, y de los individuos particulares que tienen la libre administracin de lo suyo.
FUNDAMENTO DE LA PRESCRIPCIN.
Est dentro de lo moral que una persona, por el hecho de poseer una cosa, durante cierto
tiempo, se transforme en propietario de ella?
Est dentro de lo moral que el deudor vea extinguida su obligacin porque su acreedor no
ejerci su derecho durante cierto tiempo?
99
1
La prescripcin sera una sancin al propietario o deudor negligente.
Si el acreedor no exige el cumplimiento de la obligacin, habra que presumir que el deudor
ha pagado lo que deba, y si una persona posee durante largo tiempo una cosa, hay que presumir
que es el propietario.
Si el dueo permite que el poseedor llegue a prescribir, est manifestando su voluntad de
abandonar su derecho de dominio, y si el acreedor no exige el pago de la deuda, estara

renunciando implcitamente a su derecho de tal.
Existiran razones de orden pblico, de inters de la sociedad, de regularizar una situacin
determinada.
CLASES DE PRESCRIPCIN.
1
Prescripcin adquisitiva o usucapin.
Prescripcin extintiva o liberatoria.
LA POSESIN, COMO ANTECEDENTE DE LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA.
REGLAMENTACIN.
Ttulo VII, Libro II, arts. 700 a 731 CC.
CONCEPTO.
Art. 700 CC La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo,
sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la tenga en
lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Anlisis.
1
Es la tenencia.
Este tema se relaciona con la naturaleza jurdica de la posesin que segn se dir en
nuestro pas corresponde a un hecho.
De una cosa determinada.

En nuestro sistema slo las cosas determinadas, esto es, las especies o cuerpos cierto
pueden ser objeto de posesin. Ello se debe a que en la prctica sera imposible probar la
posesin de una cosa genrica.
100
Con nimo de seor o dueo.

La diferencia entre la posesin y la mera tenencia radica en que, mientras el mero tenedor
reconoce dominio ajeno, el poseedor se ve a s mismo como seor o dueo.
Sea que el dueo o el que se da por tal.

Con esto, el legislador quiere sealar que si bien lo normal es que una misma persona
detente las calidades de dueo y poseedor, es perfectamente posible que ambas figuras aparezcan
separadas, es decir, que estemos en presencia de un dueo no poseedor y de un poseedor no dueo;
en este ltimo caso, lo fundamental ser que quien no sea dueo, debe considerarse a s mismo
como si lo fuese.
Tenga la cosa por s mismo o por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
Esto quiere decir que el poseedor puede l mismo tener la cosa materialmente, o bien, puede
que materialmente la tenga otra persona, esto es, un mero tenedor, pero ste la tendr a nombre y
en lugar del poseedor, pues reconoce dominio ajeno.
NATURALEZA JURDICA.
En doctrina existen diversas opiniones que tratan de explicar la naturaleza jurdica de esta
figura.
Es un hecho.
Pothier dice que la posesin esencialmente es un hecho o un seoro de hecho que se tiene
sobre una cosa.

Si fuera un derecho, sera transferible y transmisible, pero la posesin se inicia o principia en
cada poseedor.
Es un derecho.
El poseedor tiene un inters jurdicamente protegido sobre la cosa; en consecuencia, es un
derecho subjetivo.
Pero, qu tipo de derecho es?, un derecho real o un derecho personal?
Algunos dicen que sera un derecho personal o crdito, porque la principal proteccin que el
Derecho otorga a la posesin, se produce cuando otra persona atenta contra el poseedor y lo priva
de su posesin o lo perturba de ella, y quien acta de esta manera est ejecutando un hecho ilcito,
y quien ejecuta un hecho ilcito en perjuicio de un tercero, comete un delito civil, que es una fuente
de las obligaciones, segn el art. 1437 CC, y toda obligacin tiene como contrapartida un derecho
personal o crdito, carcter que tendra la posesin.
101
Es un derecho y un hecho.
Savigny dice que la posesin, desde el punto de vista de su origen o inicio es un hecho, una
situacin meramente fctica; pero desde el punto de vista de las consecuencias o resultados, es un
derecho, porque la ley reconoce estos efectos y les da proteccin.
Situacin en Chile.
Mayoritariamente se estima que es un hecho, por las siguientes razones:
La definicin de posesin del art. 700 CC, al decir que es la tenencia de una cosa
determinada, est sealando que es un hecho, porque la tenencia es un hecho.
Si fuera un derecho, el cdigo habra dicho que es un derecho o hubiera utilizado la
expresin facultad.
Si fuera un derecho, sera transferible y transmisible, pero el art. 717 CC seala lo contrario.
Art. 717 inc. 1 CC Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor,
principia en l; ().
Si fuese un derecho, sera real, y ocurre que no aparece en los artculos 577 ni 579 CC.
No obstante ello, y pese a que la posesin es un hecho, ocurre que est protegida por las
acciones posesorias cuando se trata de un inmueble, lo que no deja de llamar la atencin, si se
piensa que son los derechos los que estn protegidos por acciones. Pero, en verdad, es que la ley
protege la posesin por la apariencia de dominio que ella envuelve.
En definitiva, es un hecho protegido por el Derecho.
JUS POSSIDENDI Y JUS POSSESSIONIS.
Jus possidendi.
Es el derecho a poseer, y es el derecho que tiene el propietario a tener la posesin de la cosa,
de manera que ste no es ms que una consecuencia del dominio.
Jus possessionis.
Es una figura que dice relacin con la posesin autnomamente considerada, como una
institucin independiente y separada del dominio, y que nos remite a las facultades que tiene el
poseedor, al margen de si es o no dueo de la cosa.
102
ELEMENTOS DE LA POSESIN.
A partir del concepto es posible distinguir dos elementos: corpus y animus.
1
Corpus.
Es el elemento objetivo y material de la relacin posesoria.
Es la tenencia de la cosa que se posee, que puede encontrarse materialmente en poder del
poseedor o en poder de otra persona, que la debe tener en lugar y a nombre del poseedor. As
aparece en los arts. 700 y 725 CC.
Art. 725 CC El poseedor conserva la posesin, aunque transfiera la tenencia de la cosa,
dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquier otro ttulo no translaticio de
dominio.
Animus.
Es el elemento subjetivo de la posesin y consiste en la voluntad del poseedor de tener la cosa
como suya; es la intencin de comportarse como seor o dueo, no importando si lo es o no. En

consecuencia, no basta con tener el nimo de seor o dueo, sino que adems es necesario que
el poseedor se comporte como tal.
As se establece en los artculos 700 y 721 CC.
Art. 721 CC Si una persona toma la posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de
quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el
mismo acto, aun sin su conocimiento.
Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario ni representante, no
poseer ste sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer su posesin al
momento en que fue tomada a su nombre.
Los glosadores decan que la posesin supone aprensin fsica o material de la cosa; si se
trata de una cosa mueble, asirla entre las manos; si es un inmueble, caminarlo, habitarlo, etc.
Savigny dice que el corpus no supone necesariamente el contacto inmediato del hombre con
la cosa fsica, sino que tambin la posibilidad de disponer materialmente de la osa, directa o
indirectamente.
Hay otras formas o expresiones menos rudimentarias, y que tienen que ver con una
aprensin ficticia o un corpus de orden legal, por ejemplo, la inscripcin del ttulo en el registro
respectivo del Conservador de Bienes Races significa que hay posesin, lo que aparece en el art.
723 CC, que nos habla de aprensin material o legal.
TENDENCIAS EN CUANTO A LA ESTRUCTURA DE LA POSESIN.
103
1
Teora subjetiva.
De los dos elementos de la posesin, se dice que en definitiva es el animus el que
transforma la tenencia en posesin: si la voluntad de la persona es poseer para otra, hay tenencia;
si posee para ella misma, hay posesin.
En consecuencia, el que exista posesin o tenencia depende de la voluntad de la persona que
tiene la cosa en su poder.
2
1.-
Teora objetiva.
No se pretende suprimir el animus de la posesin, porque toda relacin posesoria implica un
animus, ya que si ste no existiese, se tratara de una simple yuxtaposicin local, como en el caso
de la persona dormida a quien se le pone algo en sus manos.
Por eso no puede decirse que exista en la posesin un animus especial y calificado, y menos
un animus de comportarse como seor o dueo para que pueda ser poseedor.
2.-
El elemento intencional es comn a la posesin y a la detentacin de una cosa y ste no es
otro que servirse de la cosa para sus necesidades.
3.-
Toda detentacin comprende ambos elementos, y siempre ser posesin, a menos que en
virtud de un texto legal expreso se declare que slo hay detentacin y no posesin, pero mientras no
exista un texto, debe reputarse al detentador como poseedor.
PROPIEDAD, POSESIN Y MERA TENENCIA.

Son tres situaciones o grados en que puede encontrarse una persona con respecto a una
cosa.
La propiedad es una situacin de derecho. El sujeto se comporta como propietario, porque
tiene el derecho real de dominio.
La posesin es una situacin de hecho, que puede o no estar acompaada por el derecho de
propiedad.
La propiedad est protegida por la accin reivindicatoria.

Art. 889 CC La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular, de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
104
La posesin est protegida, en ciertos casos, por las acciones posesorias, y si existen estas
acciones, no obstante de tratarse de un hecho, es por la apariencia de dominio que la posesin
envuelve.
Slo excepcionalmente el poseedor estar protegido por la accin reivindicatoria, en cuyo
caso toma el nombre de accin publiciana.
El derecho de dominio se puede transferir y transmitir.

La posesin no se transmite ni se transfiere, porque principia en cada persona.
Las normas sobre capacidad son diferentes, segn se trate de adquirir el dominio o de iniciar
posesin.
La mera tenencia la define el art. 714 CC, y lo que la caracteriza es que el mero tenedor
siempre reconoce dominio ajeno.

lugar o a nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario, el usuario, el que
tiene el derecho de habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitacin les pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo dominio ajeno.
VENTAJAS DE LA POSESIN.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo. Es decir, el poseedor
est protegido por una presuncin de dominio, que es simplemente legal, y de acuerdo con sta, el
poseedor no tiene que probar el dominio, sino que el que demande tendr que cumplir con el peso
de la prueba del dominio.
El poseedor puede ganar el dominio por prescripcin adquisitiva.
El poseedor est protegido:
A.-
Si se trata de la posesin de inmuebles, por las acciones posesorias, para conservar o
recuperar la posesin de inmuebles.
B.-
Si se trata de cosas muebles, no hay acciones posesorias, pero s cuenta con la proteccin a
travs de las figuras del hurto, robo, etc.
105
El poseedor de buena fe que pierde el juicio reivindicatorio tiene derecho a los frutos
percibidos, los cuales no se devuelven, siempre que se hayan percibido antes de la contestacin de
la demanda (pues ah se pierde la buena fe).
Art. 907 inc. 3 CC El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto
a las reglas de los dos incisos anteriores.
El poseedor que pierde el juicio reivindicatorio tiene derecho a que le abonen las expensas
correspondientes a las mejoras que haya realizado en la cosa que tiene que restituir.
Adems, el poseedor ser responsable de las prdidas y deterioros que haya experimentado la
cosa mientras estuvo en su poder.
El poseedor tiene ventajas en lo relativo al uso y goce similares a las que tiene el dueo de la
cosa.
DOMINIO Y POSESIN.
Toda posesin se caracteriza por una realidad o apariencia de dominio, justamente porque la
posesin es la tenencia de una cosa con nimo de seor o dueo.
De acuerdo a esto, nos podemos encontrar:
Dueo y poseedor.
Es la situacin normal. El propietario, por ser tal, tiene derecho a poseer la cosa, por lo que,
por regla general, tambin ser poseedor.
Ventajas del propietario poseedor.

A.-
Puede usar y gozar de la cosa que le pertenece, lo que no ocurrira si fuese un dueo no
poseedor.
B.-
Si el propietario poseedor es despojado de un inmueble, podr hacer uso de la accin
posesoria de restitucin, con lo cual, mediante un procedimiento rpido y expedito, recuperar la

posesin. Esto no es posible para el propietario no poseedor, quien tendr que entablar la accin
reivindicatoria, que se ventila en un procedimiento ordinario.
106
C.-
El propietario poseedor est eximido de la obligacin de acreditar la propiedad.
Dueo no poseedor.
Esta situacin no es normal; sin embargo, puede ocurrir en los siguientes casos:
A.-
Cuando el dueo de una cosa mueble la pierde o la extrava, de manera que se hace
imposible el ejercicio de actos posesorios.
B.-
Tratndose de una cosa mueble, si un tercero la hurta o la roba con el nimo de hacerse
dueo de ella.
C.-
Tratndose de un inmueble no inscrito; el ttulo no se ha inscrito en el Conservador de
Bienes Races respectivo, y otro se apodera de l violenta o clandestinamente. Segn el art. 729 CC,
quien tena la posesin, la pierde.
Art. 729 CC Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Poseedor no dueo.
Esta situacin se da:
A.-
Cuando una persona adquiere una cosa de quien no es dueo, aun cuando haya ttulo
translaticio de dominio y tradicin, por cuanto el tradente no era dueo.
B.-
Cuando alguien roba o hurta una cosa con el propsito de hacerla suya. No se transforma en
propietario (necesita ttulo y modo), pero s en poseedor.
Paralelo entre dominio y posesin.

A.-
Semejanzas.
Ambos otorgan, desde el punto de vista del uso y goce, las mismas prerrogativas.
Si una persona ocupa un mueble que no tiene dueo, adquiere dominio y posesin.
Ambos recaen sobre determinados bienes.
Ambos son exclusivos y excluyentes. No puede haber, al mismo tiempo, sobre una misma
cosa, dos derechos de dominio, o bien, dos poseedores; lo que no excluye la posibilidad de la
coposesin o de la comunidad o copropiedad.

5
Las manifestaciones exteriores de ambos son las mismas.
107
6
La accin reivindicatoria corresponde al dueo no poseedor, pero tambin se le concede al
poseedor regular que ha perdido la posesin de la cosa y que estaba en condiciones de ganarla por
usucapin, en cuyo caso toma el nombre de accin publiciana.
B.-
Diferencias.
El dueo es titular de un derecho real.

La posesin representa una situacin de hecho.
El dueo tiene la accin reivindicatoria.

El poseedor, en principio, no, salvo el caso del art. 894 CC, que es el de la accin publiciana.
El dominio se adquiere en virtud de un ttulo y un modo.

La posesin puede provenir de varios ttulos.
Art. 701 CC Se puede poseer una cosa por varios ttulos.
El dominio se puede transferir.

La posesin no, pues principia en cada poseedor.
El dominio se transmite.
La posesin no, pues se trata de una situacin fctica.
Las normas sobre capacidad son distintas, segn se trate de adquirir el dominio o la
posesin.
CLASIFICACIONES DE LA POSESIN.
Atendiendo al tipo de prescripcin a que conduce.

Art. 702 inc. 1 CC La posesin puede ser regular o irregular.
A.-
Posesin regular.
Art. 702 incs. 2 y 3 CC Se llama posesin regular la que procede de un justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe, aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la posesin. ().
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
Esta posesin conduce a la prescripcin adquisitiva ordinaria.
Requisitos.
-
Justo ttulo.
Buena fe inicial.
Tradicin, si el ttulo es translaticio de dominio.
108
1.-
Justo ttulo.
La ley no ha definido qu debe entenderse por ttulo ni por justo ttulo.
Los autores sealan que ttulo es el antecedente o causa que justifica el hecho de poseer.
La posesin regular necesita de un justo ttulo.
A)
Pothier seala que es el que da a una persona un razonable motivo para creerse propietario.
B)
Otros sealan que es aqul que no es injusto, es decir, que no est comprendido en el
artculo 704 CC.
C)
Otros dicen que es aqul que por su naturaleza, habilita para adquirir el dominio, sin
interesar que la persona lo adquiera realmente.

D)
Otros dicen que es aqul que es autntico, real y vlido.
Clases de justos ttulos.

Art. 703 inc. 1 CC El justo ttulo es constitutivo o translaticio de dominio.
1)
Ttulos constitutivos de dominio.

Art. 703 inc. 2 CC Son constitutivos de dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Es decir, son los modos de adquirir originarios.
La ocupacin sera justo ttulo posesorio si, por ejemplo, una persona encuentra una cosa
mueble y, creyendo que no pertenece a nadie, la ocupa. Si la cosa en realidad tena dueo, el
ocupante no va a adquirir el dominio, sino que va a iniciar posesin.
La accesin sera justo ttulo posesorio si, por ejemplo, una persona que slo es poseedora de
un inmueble, recibe un aumento en su terreno por un aluvin; slo ser poseedora de ese aumento,
pero no duea, ya que no era duea del terreno.
Comentario.
Luis Claro Solar y Victorio Pescio consideran que no debi indicarse como justo ttulo
constitutivo a la prescripcin. La razn se encuentra en que para que haya prescripcin
adquisitiva tiene que haber posesin, es decir, la posesin es un requisito para que opere la
prescripcin adquisitiva y, por lo tanto, la posesin sera anterior a la prescripcin; pero si decimos
que la prescripcin es justo ttulo de la posesin, ello implicara sostener que la prescripcin es
anterior a la posesin.
Frente a esto, se ha dicho que en materia de prescripcin adquisitiva extraordinaria, segn la
regla 3 del art. 2510 CC, no se requiere de ttulo; por consiguiente, puede ocurrir que una persona
inicie posesin sin ttulo, y transcurridos diez aos adquirir el dominio por prescripcin, y cuando
el prescribiente adquiere el dominio de la cosa por usucapin, no cabe duda que se comportar
109
como seor o dueo, y aqu la prescripcin est sirviendo de justo ttulo de la posesin que ha
iniciado, una vez que ha adquirido por usucapin.
2)
Ttulos translaticios de dominio.
Art. 703 inc. 3 CC Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para
transferirlo, como la venta, la permuta, la donacin entre vivos.
Observaciones.
i)
El CC ha sido extremadamente exacto al utilizar la expresin sirven para transferirlo,
porque ningn ttulo transfiere el dominio, sino que habilita para adquirirlo, porque necesita de un
modo.
ii)
El CC da como ejemplos la compraventa, la permutacin y la donacin entre vivos.
iii)
Hay otros ejemplos, como el mutuo, el aporte en dominio a una sociedad, la dacin en pago,
el cuasiusufructo, etc.
iv)
Si el ttulo es translaticio de dominio, adems se requiere de la tradicin, que una vez
efectuada, inicia la posesin del adquirente.
Problemas.
i)
Qu ocurre con las sentencias de adjudicacin y los actos legales de particin en juicios
divisorios?
Desde el momento de la particin, el adjudicatario tendr nimo de seor y dueo con

respecto a la cosa adjudicada.
La adjudicacin es el acto por el cual el derecho que cada comunero tena en la cosa, se
singulariza o se determina en forma exclusiva con relacin a ese bien.
Art. 703 inc. 4 CC Pertenecen a esta clase las sentencias de adjudicacin en juicios
divisorios, y los actos legales de particin.
Es decir, pertenecen a los ttulos translaticios de dominio.
Si embargo, si vemos los artculos 718 y 1344 CC, resulta que la adjudicacin tiene un
carcter declarativo y no translaticio de dominio, y como ttulo declarativo, tiene por objeto
reconocer un dominio adquirido con anterioridad. Lo mismo ocurre con los actos legales de
particin, es decir, cuando las partes, dentro del juicio divisorio, pero antes de la sentencia,
110
convienen en adjudicar el dominio de una cosa a una persona determinada o a uno de los
comuneros, por lo tanto, ninguno servira de justo ttulo de posesin.
Frente a esto, los autores han dicho
1.-
Lo que el legislador quiso decir es que las sentencias de adjudicacin y los actos legales de
particin pertenecen, junto a los ttulos translaticios, a los ttulos declarativos, es decir, de aquellos
que suponen un dominio antes existente, en contraposicin a los ttulos constitutivos.
2.-
Otros dicen que el legislador se refiere al caso en que el adjudicatario sea un extrao y no
uno de los comuneros, pues en este caso el tercero adquiere la posesin derivndola de la
sucesin del difunto, pero, para los consignatarios, tales ttulos son declarativos de dominio.
3.-
Se ha invocado la historia de la ley, porque en el proyecto de CC de 1853, se deca que son
translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, permuta,
donacin entre vivos o una adjudicacin judicial, refirindose a las adjudicaciones en juicio
ejecutivo, en el que realmente se da un ttulo translaticio de dominio. La Comisin Revisora

tergivers la idea, al cambiar la redaccin primitiva.
4.-
Otros dicen que las sentencias de adjudicacin y los actos legales de particin se asimilan a
los ttulos translaticios de dominio, pero no dicen que lo sean, porque jurdicamente son
declarativos.
Habra que entender que este inciso est en funcin de la posesin, y si bien jurdicamente
hay que entender que el adjudicatario ha sido dueo y poseedor de la cosa que se adjudica desde el
momento en que se origina la comunidad, para efectos de calificar la posesin en regular o
irregular, la ley atiende a las sentencias de adjudicacin y a los actos legales de particin, porque no
podra considerarse al adjudicatario como dueo exclusivo de la cosa, sino en virtud de la
respectiva adjudicacin, porque durante la indivisin era codueo y coposeedor, pero no dueo ni
poseedor exclusivo.
De ah es que, dentro de esta clasificacin de los ttulos en constitutivos y translaticios, al
legislador le pareci mucho ms propio asimilar los ttulos declarativos a los translaticios de
dominio.
ii)
Qu ocurre con las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos?

Art. 703 inc. 5 CC Las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos no forman nuevo ttulo
para legitimar la posesin.
111
Esto es exacto, porque un derecho litigioso es un derecho discutido en juicio y, al momento
de dictarse sentencia, se establecer a quin le corresponde la cosa sobre la cual hay discusin,
pero dicha sentencia declara o reconoce un derecho preexistente.
iii)
Qu ocurre con la transaccin?

Art. 2446 CC La transaccin es un contrato en que las partes terminan extrajudicialmente un
litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.

En l, las partes hacen concesiones recprocas.
Art. 703 inc. 6 CC Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
preexistentes, no forman nuevo ttulo; pero en cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituyen un ttulo nuevo.
En caso de constituir ttulo nuevo, en el fondo ser un ttulo translaticio de dominio, y para
que se configure la posesin regular en su favor, necesita que opere la tradicin.
iv)
Qu ocurre con la sucesin por causa de muerte?

El art. 703 CC nada dice.
Este artculo considera a todos los modos de adquirir originarios como justo ttulo posesorio.
La tradicin es considerada como un elemento independiente de la posesin regular, cuando
se invoca un ttulo translaticio de dominio.

Sin embargo, de los artculos 688, 704 N 4 y 722 CC se desprende que el legislador ha
considerado tambin a la sucesin por causa de muerte como justo ttulo de posesin regular,
desde el momento que traspasa al heredero la propiedad de las cosas de que el difunto era
realmente dueo, y si no lo era, el heredero inicia posesin sobre esos bienes.
Por este modo, el heredero adquiere el dominio de los objetos que eran propiedad del
causante. Si adquiere el dominio, tambin va a adquirir la posesin, pero si no lo era, la sucesin
por causa de muerte no v a operar como modo de adquirir el dominio, pero va a operar como justo
ttulo de posesin para el heredero, respecto de esas cosas que el causante no era dueo, pero s era
poseedor.
v)
Qu ocurre con la ley?
Se seala que tambin en un justo ttulo posesorio.
Requisitos del justo ttulo.

-
Autenticidad.
Validez.
Realidad.
112
1)
Autenticidad.
Vale decir, que realmente haya sido otorgado por la persona que se pretende o a la cual se le
atribuye.
2)
Validez.
Es decir, que no adolezca de un vicio de nulidad.
3)
Realidad.
O sea, que efectivamente corresponda al derecho que se invoca.
Ttulos injustos.
Art. 704 CC No es justo ttulo:
1
El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende;.

Por ejemplo, si se ha imitado la firma de una de las partes.
No se comprende la falta de veracidad, de manera que si el ttulo fue realmente otorgado por
las personas que aparecen, aunque sus declaraciones sean falsas, el ttulo es justo.
En este caso falta la autenticidad.
El conferido por una persona en calidad de mandatario o representante legal de otra sin serlo;.
Por ejemplo, la persona acta como mandatario sin serlo, por no tener poder para hacerlo;
padre que en realidad no lo es; padre cuyo hijo no es menor adulto; padre de un menor adulto, pero
que vende los bienes del peculio profesional.
En este caso falta la autenticidad.
El que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido; y.

Se dice que se refiere a cualquiera clase de nulidad, porque el CC no ha distinguido, y slo ha
dado un ejemplo.
Art. 705 CC La validacin del ttulo que en su principio fue nulo, efectuada por la ratificacin,
o por otro medio legal, se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo.
Aqu falta la validez.
El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero; el del
legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin administrativa se
haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o resolucin; como al legatario
putativo el correspondiente acto testamentario que haya sido legalmente ejecutado.
113
Aqu la persona que lo invoca, cree en su existencia, pero no existe en la realidad.
Sin embargo, en el caso del heredero putativo, puede llegar a adquirir el derecho real de
herencia por prescripcin adquisitiva de cinco aos, desde que entra en posesin real.
Art.1269 CC El derecho de peticin de herencia expira en diez aos. Pero el heredero putativo,
en el caso del inciso final del artculo 704, podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco aos.
Problema.
Qu ocurre con la venta de cosa ajena?
Se entiende que no es ttulo injusto, ya que no est indicado en el artculo 704; adems de lo
dispuesto en el artculo 1815 CC.
Art. 1815 CC La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Carcter del artculo 704 CC.

Se entiende que la enunciacin es taxativa; no hay ms ttulos injustos que los sealados.
Sin embargo, no hay que olvidar que en el numeral 3 se sealan casos que son slo ejemplares.
2.-
Buena fe inicial.
Concepto.
Art. 706 inc. 1 CC La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Observaciones.
A.-
Se trata de un elemento subjetivo o tico de la posesin. Esto significa que una vez que se ha
constatado la existencia de un justo ttulo y que si ste es translaticio de dominio, que haya operado
la tradicin, aunque la persona no haya adquirido el dominio, para que esa persona sea poseedor
regular, es necesario establecer que actu con la conciencia, la conviccin positiva, la persuasin
firme de que estaba adquiriendo el dominio de una cosa por medios legtimos, exentos de fraude y
de todo otro vicio.
B.-
No se trata de una simple creencia, impresin, aprensin o juicio vacilante. Para determinarla
no hay que estar slo al fuero interno del sujeto, sino que hay que analizar todas las circunstancias
que rodearon la adquisicin de la posesin, especialmente los medios prcticos de que se vali el
poseedor para adquirir la cosa; por ejemplo, falsificar el ttulo translaticio o hurtar la cosa implica
mala fe.
C.-
Art. 706 inc. 2 CC As en los ttulos translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin
de haberse recibido la cosa de quien tena la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni
otro vicio en el acto o contrato.
As se demuestra que la buena fe est en estrecha relacin con el ttulo.
114
Momento en que debe existir la buena fe.

Para calificar la posesin de regular, se necesita que la buena fe exista al momento de
iniciarse la posesin. As ocurre en nuestro sistema jurdico, porque en otros, por ejemplo, en el
alemn, se exige que la buena fe subsista todo el tiempo hasta la prescripcin.
Los artculos 702 y 706 CC hablan de adquirida; luego, si despus de adquirida, el poseedor
descubre que su causante no era dueo, no por eso se transforma en poseedor irregular; ser
poseedor regular y de mala fe.
En consecuencia, la buena o mala fe posterior no tiene incidencia para calificar a una
posesin de irregular o irregular, pero s tiene importancia en materia de prestaciones mutuas,
como consecuencia del ejercicio de la accin reivindicatoria.
El error y la buena fe.

A.-
El error es la ignorancia o conocimiento equivocado que se tiene de la realidad.
B.-
El error puede ser de hecho o de Derecho.
C.-
El error de Derecho no vicia el consentimiento
D.-
Art. 706 inc. 4 CC Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe,
que no admite prueba en contrario.

E.-
Art. 706 inc. 3 CC Un justo error en materia de hecho no se opone a la buena fe.
F.-
Esto significa:
1)
Que el error de hecho no destruye la buena fe.
2)
Que para esto es necesario:
i)
Que el error sea de hecho.
ii)
Que sea justo, es decir, que sea justificable, o sea, que dentro de lo normal se acepte este
error, cuando las apariencias han podido razonablemente engaar a una persona, sin que pueda
imputrsele negligencia, atendidas las circunstancias.
Rgimen probatorio de la buena fe.

1)
Art. 707 inc. 1 CC La buena fe se presume, ().
2)
Por lo tanto, no es necesario probarla. Por quien alegue ser poseedor regular.
3)
El que impugna la calidad de poseedor regular, deber probar que el poseedor estaba de mala
fe.
4)
Esta presuncin es simplemente legal, y todos los medios de prueba son admisibles al efecto.
5)
Art. 707 inc. 1 CC (), excepto en los casos en que la ley establece la presuncin contraria.
Por ejemplo:
A)
Art. 706 inc. 4 CC Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe
115
B)
Art. 2510 3 CC Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no
dar lugar a la prescripcin.

C)
Art. 94 CC 6 El haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su
existencia, constituye mala fe.
mbito de aplicacin de esta presuncin.

La mayora de los autores han concluido que es de aplicacin general en el Derecho, por las
siguientes razones:
1)
La amplitud de los trminos del art. 707 CC.
2)
La ley presume lo ordinario, lo normal, corriente, que es que las personas acten de buena
fe.
3)
Lo contrario sera presumir la mala fe, lo que no est en el espritu de la ley, si se tiene
presente el art. 1459 CC.

Art. 1459 CC El dolo no se presume sino en los casos especialmente previstos por la ley.
3.-
Tradicin.
La posesin regular, cuando se invoca un ttulo constitutivo de dominio, slo requiere de
justo ttulo y buena fe; pero cuando la posesin arranca de un ttulo translaticio de dominio, se
necesita adems de la tradicin.
Esto se explica porque los ttulos translaticios de dominio slo dan un derecho personal para
exigir la tradicin, que es la que coloca la cosa en poder del adquirente.
En cambio, si el ttulo es constitutivo de dominio, no se necesita de tradicin, porque el
poseedor ha entrado directamente en contacto con la cosa; adems que los ttulos constitutivos
constituyen modos de adquirir que por s mismos dan posesin.
As tenemos:
A)
Tratndose de bienes races, ser necesario practicar la inscripcin del ttulo en el Registro
respectivo del Conservador de Bienes Races pertinente.
B)
Tratndose de cosas muebles, habr que proceder en los trminos del art. 684 CC.
C)
Art. 702 inc. 4 CC La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a
entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del
ttulo.
Corresponde a una presuncin de tradicin aplicable a los bienes muebles.
B.-
Posesin Irregular.
Concepto.
116
Art. 708 CC Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el
artculo 702.
Observaciones.
1)
2)
Este tipo de posesin conduce a la prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Habr posesin irregular cuando no haya justo ttulo; si la posesin ha sido adquirida de
mala fe o si no ha mediado la tradicin y el ttulo es translaticio de dominio.
3)
No obstante la amplitud de los trminos del art. 708 CC, todo indica que deben concurrir los
elementos de la posesin sealados en el art. 700 CC.
Paralelo entre posesin regular e irregular.

1-
Semejanzas.
A.-
Ambas permiten adquirir por prescripcin adquisitiva.
B.-
La presuncin que el poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifica serlo se
aplica a ambos, pues la ley no distingue.

C.-
Los interdictos posesorios pueden entablarse por ambos. stos son las acciones posesorias y
tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de inmuebles o de derechos reales constituidos
en ellos.
La demanda se llama querella; el demandante, querellante, y el demandado, querellado.
Pueden ser ejercidas por el poseedor que ha estado en posesin tranquila y no interrumpida
un ao completo, contado hacia atrs desde la fecha del embarazo o despojo.
2.-
Diferencias.
A.-
El poseedor regular adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva ordinaria.

El poseedor irregular adquirir el dominio por prescripcin adquisitiva extraordinaria.
B.-
La accin reivindicatoria es concedida al poseedor regular que se hallaba en el caso de ganar
la cosa por prescripcin, y aqu se denomina accin publiciana.

El poseedor irregular no puede valerse de esta accin.
Atendiendo a si habilita o no para adquirir por prescripcin.

La finalidad bsica de la posesin es permitir al poseedor no dueo ganar el dominio de la
cosa por prescripcin. Luego, lo que interesa saber es qu tipo de posesin es la que se necesita
para adquirir el dominio por prescripcin. Para ello distinguimos:
-
Posesin til.
117
-
Posesin intil.
A.-
Posesin til.
Es aqulla que conduce a adquirir el dominio por prescripcin.
Se trata de una posesin tranquila y pblica, es decir, de una posesin no viciosa.
B.-
Posesin intil.
Concepto.
Es aqulla que no sirve para ganar el dominio por prescripcin.
Corresponde a una posesin viciosa
Vicios de que puede adolecer la posesin.

-
La violencia, que se opone a una posesin tranquila.
La clandestinidad, que se opone a una posesin pblica.
1.-
Posesin violenta.
Concepto.
Art. 710 inc.1 CC Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza.
Observaciones.
A)
Art. 710 inc. 2 CC La fuerza puede ser actual o inminente.

Es decir, puede consistir en vas de hecho o en amenazas.
B)
Lo bsico es que se adquiera por la fuerza, de manera que si el origen es pacfico y la fuerza
se emplea despus, para mantenerse en posesin, no por ello la posesin deja de ser pacfica.
C)
Art. 711 CC El que en ausencia del dueo se apodera de la cosa, y volviendo el dueo le
repele, es tambin poseedor violento.

Se entiende que se repele al dueo cuando se le arroja con violencia y cuando se le rechaza y
se le niega la devolucin de la cosa.
Con respecto a esta disposicin, se ha dicho:
i)
Pothier, comentando este tema, sealaba que el dueo que se ausenta de una heredad
conserva la posesin, porque mantiene la voluntad de volver a ella, de manera que slo en el
momento en que se le repele se consuma el despojo mediante la fuerza.
ii)
Sin embargo, este fundamento no es valedero en nuestro sistema jurdico.
118
Art. 726 CC Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella con nimo de
hacerla suya, ().
iii)
Luis Claro Solar dice que el art. 711 CC tendra una aplicacin restringida, desde el momento
que tratndose de la posesin de bienes races inscritos no se pierde la posesin mientras no se

cancele la inscripcin.
Vctimas de la violencia.
Art. 712 inc. 1 CC Existe vicio de violencia, sea que se haya empleado contra el verdadero
dueo de la cosa, o contra el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar o a nombre de
otro.
Todos ellos cuentan con la querella de restablecimiento o de despojo violento (art. 928 CC), y
si la cosa es mueble podrn ejercer la accin penal por el delito de robo.
Agentes de la violencia.
Art. 712 inc. 2 CC Lo mismo es que la violencia se ejecute por una persona o por sus agentes,
y que se ejecute con su consentimiento o que despus de ejecutada se ratifique expresa o
tcitamente.
Caractersticas de la violencia.
-
Vicio temporal.
Vicio relativo.
A)
Vicio temporal.
Se dice que, cesando los hechos que constituyen la fuerza, la posesin se transformara en
til, pudiendo servir para adquirir la cosa por prescripcin, y se ha pensado de esta manera,
basado en el hecho que el antiguo poseedor puede recuperar la posesin por medio de una accin
posesoria que tiene el plazo de un ao de prescripcin, que se cuenta desde el ltimo acto de
violencia.
Art. 920 inc. 3 CC Si la nueva posesin ha sido violenta o clandestina, se contar este ao
desde el ltimo acto de violencia, o desde que haya cesado la clandestinidad.
Luego, si transcurre un ao, ha cesado la violencia y no se ejerce la accin, habra una
posesin tranquila, y este poseedor estara protegido por las acciones posesorias en los trminos del
art. 918 CC.
B)
Vicio relativo.
119
Slo puede invocarse por la persona que ha sido vctima de las vas de hecho o de amenazas.
Si el poseedor actual expulsa a una persona que se pretenda propietario, no cabe duda que
tiene una posesin violenta con respecto a esa persona, pero si el verdadero propietario, que es un
tercero a quien los actos de violencia no han alcanzado, la posesin estar exenta de violencia, en
cuanto a l, quien no podr alegar la fuerza ejercida contra la persona que se pretenda dueo.
Efectos de la violencia.
La posesin violenta inhabilita para:
A)
Adquirir por prescripcin.
B)
Ejercer acciones posesorias.
2.-
Posesin clandestina.
Concepto.
Art. 713 CC Posesin clandestina es la que se ejerce ocultndola a los que tienen derecho para
oponerse a ella.
Observaciones.
A)
La clandestinidad de la posesin es un vicio que se opone a la cualidad de pblica de la
posesin.
B)
No es necesario que el ocultamiento de la posesin se haga respecto de todo el mundo, sino
que respecto de quien tiene derecho a oponerse a ella.
C)
A diferencia de lo que ocurre con la posesin violenta, la clandestinidad es un vicio que
contamina la posesin en cualquier momento de su existencia y no slo en el inicio.
D)
Es un vicio relativo, porque slo puede alegarla la persona que tiene derecho para oponerse a
ella y respecto de la cual se ocult.
E)
Es un vicio temporal, porque desde que cesa, deja de ser posesin viciosa.
F)
Fcilmente se concibe la posesin clandestina de los muebles, pero no as de los inmuebles.
Como ejemplo terico se cita el caso de la persona que construye subterrneamente bajo la casa del
vecino una bodega u un camino para transitar, sin que haya signo exterior que revele esta
usurpacin.
120
Inutilidad de la posesin viciosa.
Tradicionalmente se afirma en nuestro Derecho, como en casi toas las legislaciones, que la
posesin viciosa es intil, principalmente para adquirir el dominio por prescripcin y para ejercer
acciones posesorias.
Art. 918 CC No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin
tranquila y no interrumpida un ao completo.
Estos dos efectos que constituyen las principales ventajas de la posesin, slo son
producidos, segn la opinin mayoritaria, por una posesin exenta de vicios.
Sin embargo, hay quienes sostienen que, de acuerdo con los tratados del CC, los vicios de la
posesin pueden acompaar tanto a la posesin regular como a la irregular. As:
1.-
La clandestinidad puede acompaar a la posesin regular; por ejemplo, cuando se adquiere
en virtud de un justo ttulo, de buena fe, ha operado la tradicin si el ttulo es translaticio de

dominio y, con posterioridad, el poseedor advierte que su vendedor no era el dueo y comienza a
ejercer la posesin ocultndola del verdadero dueo.
2.-
La clandestinidad puede acompaar a la posesin irregular, por ejemplo, cuando se adquiere
una cosa de mala fe, sabiendo que es hurtada, y desde el principio se ejerce ocultndola del
verdadero dueo.
3.-
La posesin regular no puede ser jams clandestina desde un comienzo, porque est reida
con la buena fe.
4.-
La posesin regular nunca puede ser violenta; por lo tanto, la violenta ser siempre irregular.
5.-
El poseedor violento podr prescribir cuando posea sin ttulo.
6.-
El poseedor clandestino podr prescribir cuando no tenga ttulo y tambin cuando posea en
virtud de un ttulo translaticio de dominio.
7.-
El poseedor violento y clandestino no puede prescribir cuando el corpus que tiene sobre una
cosa es en virtud de un ttulo de mera tenencia.
Comentario.
Los partidarios de esta teora reconocen que, si bien estas conclusiones pueden obtenerse a
travs de diversos preceptos del CC, tambin es cierto que no guardan armona con la doctrina de la
121
prescripcin adquisitiva, y que algunas de estas conclusiones estn muy lejos de satisfacer la
equidad.
POSESIN DE LA HERENCIA.
Se distingue:
-
Posesin legal.
Posesin efectiva.
Posesin real.
Posesin legal de la herencia.

Es la que confiere la ley al heredero, aunque ste ignore que la herencia le ha sido deferida.
Tambin se le llama posesin civilsima y constituye una verdadera ficcin que establece la
ley, con el objeto que la posesin de la herencia contine sin interrupcin de la persona del
causante a la persona del heredero.
Art. 722 CC La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es deferida,
aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.
Art. 688 CC En el momento de deferirse la herencia, la posesin legal de ella se concede por el
ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al heredero para disponer en
manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:.
Esta posesin legal es distinta de la posesin del art. 700 CC. Porque se trata de una
posesin sin corpus ni animus, que se defiere al heredero aunque ignore el fallecimiento del
causante.
Esta posesin legal no sirve para adquirir el derecho real de herencia por prescripcin
adquisitiva; no se puede clasificar en regular o irregular o en viciosa y no viciosa, y se confiere a los
verdaderos herederos y no a los aparentes; tampoco se les confiere a los legatarios, porque no son
continuadores de la persona del difunto.
Posesin efectiva de la herencia.

Es el decreto judicial o la resolucin administrativa que reconoce a los herederos o
cesionarios del derecho real de herencia como tales.

De acuerdo al art. 704 CC, el decreto judicial o la resolucin administrativa que la concede la
posesin efectiva sirve de justo ttulo al heredero putativo, para que pueda adquirir el derecho real
de herencia por prescripcin adquisitiva.
Posesin real de la herencia.

Corresponde a la definicin de posesin del art. 700 CC, pero como la herencia constituye
una universalidad jurdica, los actos de seor o dueo deben manifestarse en relacin con toda ella,
o en relacin con una cuota determinada
122
Esta posesin requiere de corpus y animus, y para algunos puede ser regular o irregular, es
decir, puede conducir a la prescripcin adquisitiva ordinaria o a la extraordinaria.
AGREGACIN DE POSESIONES.
Art. 717 CC Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor, principia
en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no interrumpida
de antecesores.
Esto ocurre no obstante que la posesin es un hecho que no se transfiere ni se transmite, es
decir, se inicia en cada poseedor.
Razn de esta ficcin.

Constituye un beneficio necesario en razn de los innumerables cambios y mutaciones que
sufren las propiedades, que de no ser as, la prescripcin adquisitiva habra tenido poca aplicacin
prctica, si es que se exigiera poseer por s mismo durante todo el tiempo requerido por la ley.
En consecuencia, la agregacin de posesiones sirve para:
1)
Completar el plazo de prescripcin.
2)
Ejercer las acciones posesorias que, segn los arts. 918 y 920 CC, requieren de un ao de
posesin tranquila y no interrumpida.
Requisitos.
1)
Existencia de un vnculo jurdico entre el actual poseedor y su antecesor, es decir, el actual
poseedor debe suceder al antecesor en la posesin. As, por ejemplo, el usurpador no puede agregar
posesin, porque jurdicamente no es un sucesor.
Art 2500 inc. 1 CC Si una cosa ha sido poseda sucesivamente y sin interrupcin por dos o
ms personas, el tiempo del antecesor puede o no agregarse al tiempo del sucesor, segn lo dispuesto
en el artculo 717.
La usurpacin, en cambio, es un simple hecho y no constituye un ttulo universal o singular.
2)
Se requiere que las posesiones sean contiguas y no interrumpidas; es decir, no debe haber
solucin de continuidad entre la posesin actual y la que se incorpora a ella; as como tampoco
debe haber interrupcin civil ni natural de ninguna de las posesiones que se suman o juntan.
3)
Las posesiones que se juntan deben ser tiles para prescribir.
123
Reglas que gobiernan la agregacin de posesiones.
1)
Es facultativa. A partir de los arts. 717, 718 y 2500 CC se desprende que la ley deja a la
voluntad del sucesor unir o no su posesin con la de un causante o antecesor.
2)
Tiene lugar respecto de antecesores inmediatos y mediatos, es decir, no slo se puede agregar
la posesin del antecesor inmediato, sino que tambin la del mediato; pero sta debe ser
Inmediata del poseedor inmediato del que se aprovecha de la unin o accesin de posesiones.
Art. 717 inc. 2 CC Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una
serie no interrumpida de antecesores.
3)
La posesin de los antecesores accede con todas sus cualidades y vicios a la del sucesor, es
decir, si el actual poseedor hace uso del derecho a la agregacin, se apropia de la posesin o
posesiones aadidas con sus cualidades o vicios, de modo que si un poseedor regular quiere
agregar a su posesin la de su antecesor inmediato, y resulta que ste es un poseedor irregular,
tendr que agregarla con esta calidad, lo que convertir a toda la posesin en irregular, de ah que
se dice que la agregacin de posesiones contamina toda la posesin.
4)
No puede agregarse slo la o las posesiones que convengan al poseedor. Si el actual poseedor
hace uso de la facultad que la ley le acuerda, de agregar a la propia posesin la del antecesor o la de
una serie no interrumpida de antecesores, no puede, dentro de la agregacin, escoger a los
antecesores que le convengan; deber aceptar la posesin de todos ellos, con sus calidades o vicios.
POSESIN PROINDIVISO.
Si varias personas compran un inmueble por partes iguales, y resulta que los vendedores no
eran dueos del bien raz, no adquieren el dominio y pasan a ser coposeedores. Si el vendedor era
dueo, los compradores sern copropietarios y coposeedores.
Art. 718 inc 1 CC Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea pro indiviso, se
entender haber posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo
que dur la indivisin.
Art. 2417 inc. 1 CC El comunero puede, antes de la divisin de la cosa comn, hipotecar su
cuota; pero verificada la divisin, la hipoteca afectar solamente los bienes que en razn de dicha
cuota se adjudiquen, si fueren hipotecables. ().
Art. 1344 inc. 1 CC Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente
al difunto en todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los
otros efectos de la sucesin.
As, en estas disposiciones se establece el efecto declarativo de la particin. Esto mismo
habra que aplicarlo a la posesin, de modo que el ttulo del adjudicatario, jurdicamente hablando,
124
sera aqul que dio origen a la comunidad, y no las sentencias de adjudicacin en juicios divisorios,
ni los actos legales de particin.
En doctrina se dice que esto est muy bien tratndose del dominio, pero en lo que se refiere a
la posesin, y especialmente a la posesin regular del adjudicatario, que necesita de justo ttulo. El
problema se presenta frente al inciso 2 del art. 718 CC.
Art. 718 inc. 2 CC Podr pues aadir este tiempo al de su posesin exclusiva, y las
enajenaciones que haya hecho por s solo de la cosa comn y los derechos reales con que la haya
gravado, subsistirn sobre dicha parte si hubiere sido comprendida en la enajenacin o gravamen.
Pero si lo enajenado o gravado se extendiere a ms, no subsistir la enajenacin o gravamen contra la
voluntad de los respectivos adjudicatarios.
Si el efecto retroactivo opera ipso jure, esta facultad no debera existir, porque la posesin
exclusiva debera entenderse que forzosamente existi durante el tiempo de la indivisin.
Frente a esto, los autores han dicho que hay que distinguir:
Dueo y poseedor.
El efecto retroactivo opera ipso jure. El adjudicatario se entiende que ha posedo
exclusivamente las cosas adjudicadas durante todo el tiempo que dur la indivisin.
Poseedor no dueo.
En este caso el efecto retroactivo no opera ipso jure, pues ste es propio de los derechos, pero
el poseedor no dueo no es titular de derecho alguno. En consecuencia, para l existe la opcin y,

por lo tanto, puede:
A)
No aadir el tiempo de indivisin.

En este caso el justo ttulo sera la adjudicacin, porque de acuerdo con el art. 703 CC, ste
sera un nuevo ttulo suficiente para legitimar la posesin del adjudicatario, de manera que en este
caso, la posesin exclusiva del adjudicatario comenzara desde la fecha de la adjudicacin, sin que
se retrotraiga a la fecha del acto o hecho que origin la posesin proindiviso.
B)
Aadir el tiempo de indivisin.

En este caso el justo ttulo sera la sucesin por causa de muerte o el otro hecho o acto que
origin la coposesin, y su posesin exclusiva se mirar como que empez en la fecha en que se
produjo ese hecho o acto.
Problema.
Cuando el adjudicatario aade a su posesin exclusiva el tiempo de posesin transcurrido en
la indivisin estamos frente a un caso de agregacin de posesiones propiamente tal?
125
Se ha entendido que no, porque la agregacin implica aadir dos posesiones distintas: la del
causante o antecesor y la del sucesor, y aqu slo hay una posesin, que es la del sucesor, la cual se
considera existente a partir del acto o hecho que origin la coposesin y, adems, subsistente
durante todo el tiempo de sta y la posesin exclusiva.
ESTRUCTURA DE LA POSESIN.
Distinguimos:
-
Elemento personal.
Elemento real.
Elemento formal.
Elemento personal.
Se refiere a los sujetos de la posesin Pueden ser personas naturales o jurdicas; un sujeto
singular o plural (en cuyo caso hablamos de coposesin).
Capacidad.
Hay que distinguir entre capacidad para adquirir posesin y capacidad para ejercer los
atributos de la posesin.
A.-
Capacidad para adquirir posesin.

Hay que subdistinguir:
Si se trata de bienes muebles.
Si se trata de bienes inmuebles.
1.-
Tratndose de bienes muebles.

Art. 723 CC Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin
alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorizacin que competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su volunta la posesin, sea para s
mismos o para otros.
Luego, todas las personas tienen esta capacidad, salvo los dementes e infantes, porque la
posesin requiere de voluntad, y stos carecen de ella.
2.-
Tratndose de bienes races.
126
No hay reglas especiales; por consiguiente, se aplican todas las reglas de capacidad de los
actos jurdicos.
Respecto de las personas que no pueden adquirir posesin, en rigor no estn privadas de
iniciar posesin, sino que, para poseer, debern hacerlo a travs de sus representantes legales.
B.-
Capacidad para ejercer los atributos de la posesin.

Se necesita de plena capacidad.
Los incapaces debern actuar en la forma que seala la ley.
Elemento real.
Se trata de las cosas que pueden ser objeto de posesin. Son susceptibles de posesin las
cosas corporales y las incorporales.
A.-
Cosas corporales.
stas deben ser:
1.-
Determinadas.
El art. 700 CC seala que la posesin es la tenencia de una cosa determinada, y la
determinacin debe ser especfica, es decir, recaer sobre especies o cuerpos ciertos.
2.-
Comerciables.
Deben estar dentro del comercio humano. Es decir, no puede haber posesin de:
A)
Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, como el alta mar.
B)
Las cosas consagradas al culto divino.
C)
D)
En general, sobre las cosas incomerciables.
B.-
Cosas incorporales.
La pregunta es: Puede haber posesin sobre derechos?
Art. 715 CC La posesin de las cosas incorporales es susceptible de las mismas calidades y
vicios que la posesin de una cosa corporal.

As, el legislador implcitamente afirma que las cosas incorporales son susceptibles de
posesin; sin embargo, tratndose de estas cosas, hay que distinguir entre derechos reales y
derechos personales.
1)
Posesin de derechos reales.
127
La doctrina nacional no discute que haya posesin de derechos reales, y esta posesin
consiste en el goce y disfrute del derecho real, por ejemplo, una persona puede ser poseedora del
derecho de usufructo, uso, habitacin, etc.
Hay que tener presente que una cosa es la posesin del derecho real y otra cosa es lo que
ocurre con la cosa misma, sobre la cual recae ese derecho. As:
A)
Tratndose del derecho real de usufructo, la persona es poseedora del derecho real de
usufructo, pero, en lo que dice relacin con la cosa, no es poseedor, sino que un mero tenedor,
porque reconoce dominio ajeno. Aqu se ve muy clara la distincin entre posesin del derecho real y
la relacin del sujeto con la cosa sobre la cual recae ese derecho real.
B)
Tratndose del dominio, la persona puede tener la posesin sobre su derecho real de
dominio, y ste se identifica tanto con la cosa misma, que no se percibe la diferencia entre la
posesin del derecho real de dominio y la posesin sobre la cosa que es objeto del dominio.
2)
Posesin de derechos personales o crditos.

El tema es discutido. Opiniones:
A)
Alfredo Barros Errzuriz.

Dice que s pueden ser objeto de posesin, aun cuando reconocer que esta posesin es menos
importante que la posesin sobre derechos reales, porque esta posesin no habilita para adquirir
estos derechos por prescripcin adquisitiva.
Argumentos.
i)
El art. 715 CC no distingue si se trata de posesin de derechos reales o personales, slo
habla de cosas incorporales.

ii)
Art. 1576 inc. 2 CC El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin
del crdito, ().

Con esto se demuestra que el legislador reconoce la posibilidad de posesin sobre derechos
personales.
B)
Victorio Pescio.
Dice que esta posesin no es posible.
Argumentos.
i)
Los crditos no son susceptibles de adquirirse por prescripcin. Si esto es as, no puede
haber posesin de ellos.
ii)
La expresin utilizada en el art. 1576 CC est tomada en otro sentido, distinto al que seala
el art. 700 CC; se ha tomado pensando en la persona que aparece como titular del crdito, pero que
realmente no lo es.
128
iii)
El Derecho Romano lo que ms acept en esta materia fue la posesin de derechos reales.
iv)
El art. 715 CC debe interpretarse en relacin con el artculo que lo antecede y el art. 714 CC,
despus de definir la mera tenencia, indica una serie de ejemplos, pero todos estos estn referidos a
titulares de derechos reales y no de derechos personales. Luego, el art. 715 CC slo se refiere a
derechos reales.
v)
Para que haya posesin de un derecho, es necesario que el goce y disfrute de ese derecho sea
ms o menos prolongado. En cambio, cuando estamos frente a derechos personales o crditos, por
la misma naturaleza de estos, estn llamados a extinguirse inmediatamente despus de adquirido;
luego, cmo puede hablarse de posesin de un derecho personal, si el ejercicio es tan breve?
Elemento formal.
Se refiere a la manera como adquirir la posesin.
La posesin se adquiere por mecanismos similares a la adquisicin del dominio, ya que la
posesin supone una apariencia o realidad de dominio. Adems, lo normal es que la persona
adquiera tanto la posesin como el dominio de la cosa, por ejemplo, si el tradente es dueo de la
cosa; pero si no lo es, el adquirente slo inicia posesin. Lo mismo ocurre cuando se ocupa una
cosa creyendo que no tiene dueo, y resulta que s lo tiene. Es el mismo caso de un hurto; el que
hurta una cosa inicia posesin, pero no tiene el dominio.
As, el modo de adquirir puede hacer operar la transferencia o constitucin del dominio y el
inicio de la posesin, pero tambin puede ocurrir que slo se inicie posesin.
ADQUISICIN, CONSERVACIN Y PRDIDA DE LA POSESIN.
Aspectos previos.
1
La posesin puede ser adquirida personalmente o por un tercero:
1)
Personalmente.
Esto ocurre cuando en la persona se renen la tenencia de la cosa con nimo de seor o
dueo
2)
A travs de otra persona.

Esto se da en caso de la representacin y de la agencia oficiosa.
A)
Por representacin.
Art. 720 CC La posesin puede tomarse no slo por el que trata de adquirirla para s, sino por
su mandatario, o por sus representantes legales.
Requisitos.
i)
Que el que toma la posesin para otro sea su representante legal o convencional.
ii)
Que el representante acte en lugar y a nombre del representado.
129
iii)
Que el representante tenga facultad o atribuciones para adquirir posesin para el
representado.
Observaciones.
i)
Hay casos en que slo el representante puede adquirir posesin:
A.-
Cuando se trata de infantes y dementes.
B.-
Cuando se trata de la posesin de inmuebles por incapaces, porque stos deben actuar
conforme a las reglas que rigen a los incapaces.
ii)
Art. 721 inc. 1 CC Si una persona toma posesin de una cosa en lugar o a nombre de otra de
quien es mandatario o representante legal, la posesin del mandante o representado principia en el

mismo acto aun sin su consentimiento.
B)
Por agencia oficiosa.

Opera cuando una persona, sin tener representacin legal o convencional de otra, ejecuta un
acto jurdico a favor de esta ltima.

Art. 721 inc. 2 CC Si el que toma la posesin a nombre de otra persona, no es su mandatario
ni representante, no poseer sta sino en virtud de su conocimiento y aceptacin; pero se retrotraer
su posesin al momento en que fue tomada a su nombre.
En relacin a quines pueden ser poseedores, cabe tener presente que la posesin es un
hecho, que en esencia consiste en la detentacin de una cosa con nimo de seor o dueo. Luego,
pueden ser poseedores todas las personas, a cuyo respecto concurran el corpus y el animus.
As, tratndose de cosas muebles, pueden iniciar posesin impberes, sordomudos que no
pueden darse a entender claramente, disipadores bajo interdiccin de administrar lo suyo, etc.
En cambio, los dementes e infantes, por su desarrollo insuficiente en lo fsico y mental, no
puede estimarse que actan con pleno discernimiento, lo que hace imposible que pueda existir esa
voluntad consciente de poseer.
Observaciones.
1)
Art. 723 CC Los que no pueden administrar libremente lo suyo, no necesitan de autorizacin
alguna para adquirir la posesin de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y la
aprensin material o legal; pero no pueden ejercer los derechos de poseedores, sino con la
autorizacin que competa.
Los dementes y los infantes son incapaces de adquirir por su volunta la posesin, sea para s
mismos o para otros.
130
2)
Hay una amplia capacidad para adquirir las cosas muebles.
3)
Esta amplia capacidad es para iniciar posesin, porque si se trata de ejercer los derechos en
cuanto poseedores, lo que supone generalmente celebrar actos jurdicos, va a ser necesario contar
con la capacidad de ejercicio, y si no se cumple con ella, que se cumpla con las formalidades
habilitantes o que se acte a travs del representante legal.
Tratndose de la herencia, cabe tener presente las tres clases de posesin (legal, efectiva y
real).
En materia de adquisicin, conservacin y prdida de la posesin, hay que distinguir entre
bienes muebles e inmuebles y, tratndose de estos ltimos, si se encuentran inscritos o no.
1)
Bienes muebles.
A)
Adquisicin.
La posesin se adquiere cuando se juntan los dos elementos propios de la posesin, esto es, el
corpus y el animus.
Si se trata de derechos reales muebles, como la prenda, usufructo y uso sobre muebles, la
posesin se adquiere desde el momento en que existe el corpus y el animus respecto de ese derecho
real, que permitir adquirir por prescripcin ese derecho real, no adquirido, por ejemplo, a
consecuencia de una viciosa constitucin de tal derecho.
B)
Conservacin.
El poseedor conserva la posesin mientras mantenga el corpus y el animus, pero hay que
tener presente:
i)
Art. 727 CC La posesin de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo el
poder del poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su paradero.
ii)
dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio
de dominio.
C)
Prdida.
La posesin se pierde cuando falte el corpus y/o el animus.
Falta el corpus y el animus si el poseedor enajena la cosa, o la abandona con la intencin de
renunciar a ella.
131
hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.
Falta el corpus si se hace imposible el ejercicio de actos posesorios, por ejemplo, las cosas
que se arrojan al mar para alijar la nave o las cosas que se pierden en un tren.
Falta el corpus cuando el poseedor mantiene la cosa bajo su potestad, pero sin nimo de
seor o dueo, por ejemplo, en el constituto posesorio.
2)
Bienes inmuebles y derechos reales constituidos sobre ellos.
Aspectos previos.
A)
Don Andrs Bello no otorg a la inscripcin conservatoria el mrito de acreditar el dominio
sobre inmuebles y dems derechos reales constituidos en ellos.
B)
Don Andrs Bello dio a esta inscripcin el mrito de acreditar la posesin (prrafos 21 y 22
del Mensaje).
C)
Don Andrs Bello reconoci que en otras legislaciones la inscripcin es garanta y prueba del
dominio, pero consider que para llegar a esto era necesario obligar a los propietarios de bienes
races a justificar el valor de sus ttulos. Esto habra provocado embarazosos procedimientos
judiciales. De ah es que se opt por un sistema en el que los inmuebles iran ingresando
paulatinamente al rgimen de inscripcin, a medida que fueran cambiando de dominio. Esta
inscripcin acredita posesin y con el tiempo llevara a la prescripcin, de manera que inscripcin,
posesin y propiedad seran trminos idnticos.
D)
Para alcanzar esta posibilidad de que todos los inmuebles con el tiempo ingresen al rgimen
de inscripcin, don Andrs Bello dise una serie de puertas de entrada para la inscripcin:
i)
Tradicin del dominio sobre inmuebles y dems derechos reales constituidos sobre ellos. Art.
686 CC.
ii)
Los herederos no pueden disponer de los inmuebles hereditarios si no se ha dado
cumplimiento a las inscripciones del art. 688 CC.

iii)
Al ganarse el dominio por prescripcin sobre inmuebles, hay que inscribir la sentencia
ejecutoriada que reconoce como adquirido el dominio de esta forma. Art. 689 CC.
iv)
Los contratos de hipoteca celebrados en pas extranjero darn hipoteca sobre bienes situados
en Chile, con tal que se exprese en el competente registro. Art. 2411 CC.
E)
En esta materia hay que distinguir entre inmuebles no inscritos e inmuebles inscritos.
i)
Inmuebles no inscritos.
1.-
Adquisicin de la posesin.
132
Hay que distinguir si se invoca un ttulo constitutivo o translaticio de dominio.
A.-
Si se invoca un ttulo constitutivo de dominio.

Hay que desechar la ocupacin, porque slo puede recaer sobre muebles, de modo que
hablaremos de simple apoderamiento material de un inmueble.

La adquisicin de la posesin de estos inmuebles importa una situacin muy semejante a la
adquisicin de la posesin de cosas muebles, es decir, se necesita de corpus y animus, o sea, se
adquiere por el simple apoderamiento.
hacerla suya; menos en los casos que las leyes expresamente exceptan.
Art. 729 CC Si alguien, pretendindose dueo, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde.
Alessandri dice que esta solucin importa un verdadero castigo al poseedor negligente que no
inscribi su ttulo. ste ser un poseedor irregular, porque el apoderamiento no es un ttulo en
sentido estricto, y no habr buena fe.
Problema.
Art. 724 CC Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba hacerse por inscripcin en el
Registro del Conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este medio.
Podra pensarse que hay una contradiccin entre este precepto y los arts. 726 y 729 CC, que
no exigen la inscripcin; sin embargo, se dice que no hay contradiccin por las siguientes razones:
i.-
Los arts. 726 y 729 CC son normas ms particulares que el art. 724 CC.
ii.-
No obstante el carcter general del art. 724 CC, ste se aplicar a los inmuebles ya inscritos
y, segn algunos autores, tambin a los casos en que para la posesin se invoca un ttulo
translaticio de dominio, y se trate de adquirir posesin regular.
B.-
Si se invoca un ttulo translaticio de dominio.

La pregunta es: puede adquirirse la posesin de un inmueble no inscrito sin practicar la
inscripcin? En esta materia, hay que distinguir:
i.-
Posesin regular.
No puede adquirirse, pues, segn el art. 702 CC, es necesaria la inscripcin (tradicin)
cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio.
ii.-
Posesin irregular.
Este es un punto discutido y hay dos corrientes de opinin.
133
a)
Alessandri y Humberto Trucco.

Sostienen que la inscripcin es necesaria, aun cuando sea para adquirir posesin irregular.
Argumentos.
1.
El art. 724 CC, que es la norma que exige la inscripcin, no distingue entre inmuebles
inscritos y no inscritos, ni tampoco entre posesin regular e irregular.

2.
Si bien el art. 708 CC dispone que puede haber posesin irregular sin tradicin, ocurre que
el art. 724 CC se refiere especialmente a los inmuebles y, en tal sentido, sera una norma especial
que debera manejarse con preferencia al art. 708 CC.
3.
El espritu de la ley es llevar al sistema de inscripcin a todos los inmuebles, y este propsito
se vera frustrado si se acepta que, habiendo ttulo translaticio de dominio, pueda existir posesin
irregular sin inscripcin.
4.
El art. 729 CC efectivamente prescinde de la inscripcin, pero nica y exclusivamente para el
caso de apoderamiento, pero no cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio.
b)
Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva.

Sealan que la inscripcin no es necesaria para adquirir posesin irregular.
Argumentos.
1.
Los arts. 724, 726 y 729 CC deben ser interpretados armnicamente. As, los arts. 726 y 729
CC permiten que el simple apoderamiento de un inmueble no inscrito sea suficiente para adquirir
posesin irregular; luego, con mayor razn podr adquirirse posesin cuando se invoque un ttulo
translaticio de dominio, aun cuando no haya inscripcin.
2.
Art. 730 CC Si el que tena la cosa en lugar y a nombre de de otro, la usurpa dndose por
dueo de ella, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra; a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este caso la persona a quien se enajena adquiere
la posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo
de ella y la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se adquiere por otra, sin la competente
inscripcin.
Luego, si el inmueble no est inscrito, no es necesaria la inscripcin.
2.-
Conservacin de la posesin.
A.-
Los inmuebles no inscritos siguen una suerte similar a la que afecta a los muebles.
B.-
La posesin se va a mantener mientras subsista el corpus y el animus.
134
C.-
dndola en arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a cualquiera otro ttulo no translaticio
de dominio.
3.-
Prdida de la posesin.
A.-
La posesin se pierde cuando falta el corpus y/o el animus.
B.-
Faltar el corpus y el animus si el poseedor enajena o abandona el inmueble.
C.-
Faltar el corpus si alguien se apodera del inmueble no inscrito con nimo de seor o dueo,
de conformidad a los arts. 726 y 729 CC.
D.-
Hay que tener presente que de acuerdo al art. 730 inc. 1 CC, la sola usurpacin del mero
tenedor del inmueble no inscrito no muda o transforma esa mera tenencia en posesin. Pero s
perder la posesin si el usurpador enajena el inmueble como suyo, a su propio nombre, porque en
este caso el tercero adquirente inicia posesin.
ii)
Inmuebles inscritos.
1.-
Adquisicin de la posesin.
Los autores discuten si es siempre necesaria la inscripcin cuando se invoca un ttulo
translaticio de dominio.
A.-
Posesin regular.
Indiscutidamente se requiere de inscripcin.
B.-
Posesin irregular.
ste es el punto discutido por la doctrina y encontramos dos opiniones:
i.-
Ruperto Bahamonde, Jos Clemente Fabres y Carlos Aguirre Vargas.

Dicen que no es necesaria la inscripcin.
Argumentos.
a)
El art. 708 CC, al definir la posesin irregular, es claro al decir que posesin irregular es
aqulla que carece de uno o ms requisitos de la posesin regular.
135
b)
El art. 724 CC, que es la norma que exige la inscripcin, hay que entenderlo relacionado con
el art. 708 CC, en el sentido que el art. 724 CC se estara refiriendo a la posesin regular, porque
de otro modo nunca podra haber posesin irregular tratndose de inmuebles no inscritos.
c)
Los arts. 729 y 730 CC son disposiciones que subentienden posesin irregular sin
inscripcin.
ii.-
Alessandri.
Dice que la inscripcin s es necesaria.
Argumentos.
a)
El art. 724 CC, que es la norma que exige la inscripcin, no distingue entre posesin regular
y posesin irregular.
b)
El art. 724 CC sera una norma especial, y debera aplicarse con preferencia al art. 708 CC.
c)
Si se lee atentamente los arts. 728, 729 y 730 CC, se puede concluir que en el sistema del CC
hay un principio por el cual el poseedor inscrito no pierde posesin mientras subsista la
inscripcin. Si esto no se entiende de esta manera, nos encontraramos con un poseedor regular
que es el inscrito y un poseedor irregular, constituido por el que adquiere materialmente sin
inscripcin.
d)
Art. 2505 CC Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la prescripcin adquisitiva de bienes
races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a
correr sino desde la inscripcin del segundo.
Luego, la inscripcin es necesaria cuando se invoca un ttulo translaticio de dominio,
respecto de un inmueble que ya est inscrito.
e)
El espritu de la ley es incorporar los inmuebles al rgimen conservatorio y una de las
puertas o vas de entrada es, justamente, la inscripcin tradicin.

f)
No es cierto que con este planteamiento se suprima la posibilidad de que exista posesin
irregular sobre inmuebles inscritos, porque esta posesin va a existir cuando el ttulo no sea justo o
cuando falte la buena fe inicial.
2.-
Conservacin de la posesin.
La posesin es fundamentalmente un hecho constituido por dos elementos: corpus y animus.
Sin embargo, tratndose de bienes races, tenemos:
Art. 728 inc. 2 CC Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera de la cosa a que se
refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella ni pone fin a la posesin existente.
Luego, mientras subsista la inscripcin, se conserva la posesin.
136
3.-
Prdida de la posesin.
ste es el tema de la cancelacin de la inscripcin.
Art. 728 inc. 1 CC Para que cese la posesin inscrita, es necesario que la inscripcin se
cancele, sea por voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Luego, esta disposicin reconoce tres formas de cancelar la inscripcin:
A.-
Por acuerdo de voluntad de las partes.

Equivale a una resciliacin.
Cmo se hace materialmente?
i.-
Pescio dice que basta con una anotacin al margen de la inscripcin, para que reviva la
inscripcin anterior.
ii.-
Otros piensan que hay que hacer una nueva inscripcin a nombre del titular anterior.
B.-
Por una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro.
sta es la situacin usual, y se dice que la cancelacin es virtual, porque se practica una
nueva inscripcin que cita la anterior.

Art. 692 CC Siempre que se transfiera un derecho que ha sido antes inscrito, se mencionar la
precedente inscripcin en la nueva.
Art. 80 RRCBR Siempre que se transfiera un derecho antes inscrito, se mencionar en la
nueva, al tiempo de designar el inmueble, la precedente inscripcin, citndose el Registro, folio y
nmero de ella.
C.-
Por decreto judicial.

Esto no es exacto, porque ese decreto ser una sentencia pronunciada en un juicio de
reivindicacin, nulidad, resolucin del acto o contrato que sirvi de ttulo, o bien, nulidad de la
misma inscripcin.
Problema.
Si el ttulo es injusto, opera la cancelacin?
Se entiende que s, por las siguientes razones:
A.-
El art. 728 CC, al referirse a la cancelacin de la inscripcin, no distingue entre ttulo justo e
injusto.
B.-
El art. 2505 CC, que es la norma que seala que contra ttulo inscrito no procede la
prescripcin, no distingue entre ttulo justo e injusto al exigir ttulo inscrito.

C.-
Tratndose de bienes races inscrito, puede existir posesin irregular, y ste sera un caso de
tal hiptesis.
D.-
El art. 730 CC subentiende un ttulo injusto, porque se est frente al usurpador que enajena
a su nombre un inmueble, y el legislador permite la posibilidad que se cancele la posesin inscrita,

mediante la competente inscripcin.
137
NATURALEZA JURDICA DE LA INSCRIPCIN CONSERVATORIA.

Bsicamente hay dos teoras que tratan de explicar cul es la naturaleza jurdica de la
inscripcin conservatoria:
-
Teora de la inscripcin ficcin.
Teora de la inscripcin garanta.
Teora de la inscripcin ficcin de Humberto Trucco.
Postulado bsico.
En virtud de una creacin artificial del legislador, se entiende que por el solo hecho de contar
con la inscripcin conservatoria, su titular tiene el corpus y el animus.
Consecuencias de este principio.
1.-
La sola inscripcin importa, en favor del titular, la concurrencia de corpus y animus.
2.-
Mientras haya inscripcin, el titular conserva la posesin.
3.-
Los atentados o apoderamientos fsicos que pudiere haber respecto del inmueble no afectan
la posesin, porque sta es la inscripcin.
4.-
La realidad posesoria no interesa.
5.-
En razn de lo expuesto, la inscripcin conservatoria nicamente puede ser cancelada por
uno de los medios taxativos previstos en el art. 728 CC.
6.-
De estos tres medios, el ms relevante sera aqul en que el poseedor inscrito transfiere su
derecho a otro, porque lo que interesa es la continuidad de las inscripciones. De esta manera se
forma la cadena de inscripciones.
Teora de la inscripcin garanta de Leopoldo Urrutia.
Postulado bsico.
La posesin es esencialmente una situacin de hecho que expresamente est definida en el
art. 700 CC, de modo que sin realidad posesoria no cabe hablar de posesin, sea inscrita o no,
138
porque ms que la inscripcin, lo relevante o sustancial es la realidad posesoria. La inscripcin no
puede crear una ficcin de posesin.
Consecuencias de este principio.

1.-
La inscripcin conservatoria es una garanta de la posesin real, de posesin verdadera,
poniendo al poseedor inscrito a cubierto de los apoderamientos materiales que se intenten sobre el
inmueble que efectivamente se posee.
2.-
En el supuesto de una disociacin entre la inscripcin y la realidad, tendr que prevalecer la
realidad, porque la inscripcin es garanta de la posesin real; si sta no est, nada tiene que
garantizar la inscripcin.
La inscripcin desprovista de realidad posesoria es una inscripcin de papel, que nada
significa, que no puede conferir, crear ni garantizar una posesin que verdaderamente no se tiene.
3.-
El art. 728 CC establece las formas ordinarias o normales de cancelacin de una inscripcin,
pero habra otras, de modo que este artculo no sera taxativo.
Problemas.
Cmo se prueba la posesin respecto de inmuebles?

Preguntamos esto porque encontramos dos artculos aparentemente contradictorios:
Art. 924 CC La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin y mientras sta
subsista, y con tal que haya durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin
con que se pretenda impugnarla.
Art. 925 CC Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que
slo da derecho el dominio, como el corte de maderas, la construccin de edificios, la de cerramientos,
las plantaciones o sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados sin el consentimiento del que
disputa la posesin.
Cmo se soluciona esta contradiccin?
1.-
A.-
El art. 924 CC se aplica a la posesin de inmuebles inscritos y de los derechos reales
constituidos sobre ellos, siempre que la inscripcin tenga un ao completo.
B.-
El art. 925 CC se aplicara para probar:
i.-
La posesin de inmuebles no inscritos.
ii.-
La posesin de inmuebles inscritos, cuando la inscripcin tenga menos de un ao.
139
2.-
A.-
Por regla general, la posesin de un inmueble inscrito se probar por la inscripcin que haya
durado un ao o ms, porque lo normal ser que el poseedor inscrito sea, a la vez, poseedor real o
material.
B.-
Pero, si se llega a producir un conflicto, sea porque:
i.-
Respecto de un mismo inmueble aparecen dos o ms inscripciones, es decir, cuando hay
inscripciones paralelas.
ii.-
La inscripcin est vaca de realidad posesoria.

Habr que aplicar el art. 925 CC, conforme al cual la inscripcin competente es la que est
acompaada de posesin real, y la otra es una inscripcin de papel.
Qu se entiende por competente inscripcin?

Preguntamos esto, porque el art. 730 CC se pone en el caso del mero tenedor que entra a
usurpar la cosa y se da por dueo. El CC dice que no se pierde posesin ni se adquiere posesin,
pero si el usurpador enajena la cosa a su nombre, el adquirente va a iniciar posesin, y se pone fin
a la posesin anterior. Pero, si se trata de un inmueble inscrito, no se pierde posesin ni se adquiere
otra sin la competente inscripcin. Luego, cabe preguntarse si la inscripcin de un ttulo
ajeno al poseedor inscrito constituye competente inscripcin? Opiniones:
1.-

Es competente inscripcin la que procede de un poseedor inscrito.
Argumentos.
A.-
El art. 730 inc. 2 CC tiene una aplicacin restringida, y slo se va a aplicar a tres casos:
i.-
Venta de cosa ajena que despus el poseedor inscrito ratifica.

Art. 1818 CC La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al comprador
los derechos de tal desde la fecha de la venta.

De esta manera, se conectan ambas inscripciones.
ii.-
Enajenacin hecha por un usurpador que, con posterioridad, adquiere el dominio.
iii.-
Usurpador que se pretende mandatario o representante del poseedor inscrito.
B.-
Una inscripcin completamente desligada de la anterior frustrara una de las finalidades del
Registro Conservatorio, cual es mantener la historia de la propiedad raz, adems que se rompera
la cadena o serie de inscripciones.
140
C.-
De acuerdo con el art. 728 CC, la inscripcin del poseedor inscrito slo puede cancelarse por
alguna de las tres formas que indica dicha disposicin, y en stas hay relaciones entre la antigua y
la nueva inscripcin; de ah que interviene el poseedor inscrito.
2.-

Es competente inscripcin la que se hace de conformidad a las normas del RRCBR y que
coincide con la realidad posesoria, y no es competente inscripcin aqulla que emana del poseedor
inscrito, como pretende la posicin contraria.
Argumentos.
A.-
El art. 730 inc. 2 CC claramente est aludiendo al caso de una inscripcin que est
desligada de la del poseedor inscrito, como algo distinto de la transferencia hecha por el poseedor
inscrito, a que se refiere el art. 728 CC.
B.-
El art. 730 inc. 2 CC no se estara refiriendo a esos casos difciles y complejos a que alude la
posicin contraria. Razones:

i.-
Si hay ratificacin posterior del poseedor inscrito a la enajenacin del usurpador, el
ratificante hace suyos los efectos del acto y, luego, es l quien est transfiriendo. Por lo dems, el
art. 1818 CC alude a la tradicin del dominio y no a la posesin.
ii.-
Si el usurpador adquiere despus el dominio, lo que es bastante difcil, estara transfiriendo
un poseedor inscrito, y el art. 730 CC no se est refiriendo a esta situacin.

iii.-
Si el usurpador aparenta poder o representacin del poseedor inscrito, no estaramos
saliendo de la hiptesis del art. 730 inc. 2 CC, que claramente est aludiendo al usurpador que
enajena a su propio nombre, de manera que es claro que en el art. 730 inc. 2 CC, la nueva
inscripcin no emana bajo ningn respecto del poseedor inscrito.
C.-
Con este criterio puede explicarse el art. 683 CC.

Art. 683 CC La tradicin da al adquirente, en los casos y del modo que las leyes sealan, el
tenido ese derecho.
Este caso de venta de cosa ajena tambin se aplicara a los inmuebles inscritos, y que da
derecho al adquirente para ganar la cosa por prescripcin, sin existir ciertamente relacin entre la
primitiva y la nueva inscripcin.
D.-
La posesin es en esencia un hecho material.
Qu ocurre en caso de inscripciones paralelas?
141
Inscripciones paralelas son aqullas que aparecen simultneamente vigentes en el Registro
Conservatoria, respecto de un mismo bien raz.
Esta situacin no debera producirse, pero ocurre por la ausencia de un catastro en el
Conservador y as, un poseedor inscrito podra enajenar dos veces un mismo inmueble, haciendo
creer en una de ellas que el inmueble no est inscrito, en cuyo caso la inscripcin se va a practicar
como si fuese una primera inscripcin, la cual debe cumplir con determinados requisitos que se
establecen en el Reglamento del Conservador de Bienes Races, y en la otra se inscribe un ttulo de
enajenacin que confiere el poseedor, pero en su condicin de poseedor inscrito.
Qu inscripcin prevalece?
1.-

Vale la inscripcin ms antigua, siempre que provenga real o aparentemente de una
inscripcin anterior.
2.-

Vale aquella inscripcin cuyo titular tenga, adems, la posesin real del inmueble, pues la
otra inscripcin sera una inscripcin de papel.
ROLES DE LA INSCRIPCIN CONSERVATORIA.
Permite mantener la historia de la propiedad raz, mediante la cadena de inscripciones.
Pone a la vista de todos la verdadera situacin de las fortunas inmobiliarias.
Es la manera de hacer la tradicin de derechos reales sobre inmuebles. Art. 686 CC.
Es requisito de la posesin sobre bienes races, especialmente de la posesin regular, e
incluso para la posesin regular, en opinin de aqullos que dicen que siempre debe haber
inscripcin.
5
Es garanta de la posesin de inmuebles, porque mientras subsista la inscripcin, el que se
apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin y no pone fin a la
posesin existente, a menos que se produzca la competente inscripcin.
6
Es prueba de los derechos inscritos respecto de inmuebles. Art. 924 CC.

Adems, si la inscripcin ha durado un ao completo, esta prueba no puede desvirtuarse por
ninguna otra.
Es solemnidad en ciertos casos:
1.-
Para la constitucin del derecho real de usufructo sobre inmuebles.
2.-
Para la constitucin del derecho real de uso sobre inmuebles.
3.-
Para la constitucin del derecho real de habitacin.
142
4.-
Para la constitucin de un fideicomiso sobre inmuebles.
5.-
Para la donacin entre vivos de inmuebles.
6.-
Para la hipoteca, aun cuando es discutible, porque, para algunos, la inscripcin no sera
solemnidad del contrato de hipoteca, sino que la tradicin del derecho real de hipoteca.
RECUPERACIN DE LA POSESIN.
Art. 731 CC El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido
durante todo el tiempo intermedio.
PRESUNCIONES EN MATERIA POSESORIA.
Art. 700 inc. 2 CC El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no justifica serlo.
Art. 702 inc. 4 CC La posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig a
entregarla, har presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del
ttulo.
Art. 706 inc. 4 CC Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala fe,
Art. 707 inc. 1 CC La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria.
Art. 719 incs. 1 y 2 CC Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume que esta
posesin ha continuado hasta el momento en que se alega.

Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume igualmente la continuacin del mismo
orden de cosas.
Art. 719 inc. 3 CC Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee actualmente, se
presume la posesin en el tiempo intermedio.
Prescripcin adquisitiva o usucapin.

Concepto.
Es un modo de adquirir el dominio de las cosas ajenas, por haberse posedo las cosas
durante cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
Caractersticas.
1
Originario.
Si bien hay un titular anterior, falta el traspaso de su antecesor al sucesor.
143
Entre vivos.
A ttulo universal o singular.
Segn si se posee una cosa universal, como la herencia, o una cosa singular.
A ttulo gratuito.
El prescribiente no realiza ninguna contraprestacin para adquirir el derecho.
Para Alessandri el ttulo se confunde con el modo. Para Somarriva, no necesita de
ttulo.
Campo de aplicacin.
1
Cosas corporales.
Cosas incorporales, pero slo derechos reales prescriptibles.
Requisitos.
1
Que se trate de una cosa prescriptible.

La regla general es que las cosas sean prescriptibles. NO se pueden adquirir por prescripcin:
1)
Los derechos reales especialmente exceptuados.

Art. 2498 CC Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o muebles,
que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se gana de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados.
Art. 882 CC Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas
inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por prescripcin de
cinco aos.
2)
Los derechos personales o crditos.

Por mucho tiempo que transcurra, en que una persona divulgue que es acreedora de otra, no
puede adquirir el derecho personal o crdito respecto de sta. El correlativo del derecho personal,
144
que es la obligacin, slo puede nacer de las fuentes de las obligacin del art. 1437 CC, norma que
no contempla a la prescripcin.
3)
Las cosas que estn fuera del comercio humano.
A)
Cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres.
B)
C)
Cosas consagradas al culto divino.
4)
Cosas indeterminadas.
Ya que de conformidad a lo dispuesto en el artculo 700 CC stas no pueden ser objeto de
posesin y, por ende, no se pueden adquirir por prescripcin.
Que haya posesin de la cosa.

Art. 700 inc. 1 CC La posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o
dueo, sea que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o por otra persona que la
tenga en lugar y a nombre de l.
En consecuencia, NO habr prescripcin:
1)
Cuando hay mera tenencia.

lugar y a nombre del dueo.
2)
Cuando estamos frente a la aceptacin de actos de mera tolerancia.

Son aquellos que confieren un goce insignificante sobre la cosa, sin importar un gravamen.
Art. 2499 inc. 1 CC () la mera tolerancia de actos de que no resulta gravamen, no confieren
posesin, ni dan fundamento a prescripcin alguna.
3)
Cuando estamos frente a la omisin de actos de mera facultad.

Art. 2499 CC La omisin de actos de mera facultad, (...), no confieren posesin, ni dan
fundamento a prescripcin alguna.

Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo, sin necesidad
del consentimiento de otro.
Es por esta razn que las acciones de demarcacin y cerramiento son imprescriptibles.
145
Requisitos de la posesin.
1)
Debe ser tranquila.

Es decir, debe ser una posesin til, no viciosa, o sea, no violenta ni clandestina.
2)
Debe ser ininterrumpida.

Es decir, no debe haber sufrido interrupcin civil ni natural.
La interrupcin de la prescripcin.
Concepto.
Es la prdida de todo el tiempo de prescripcin transcurrido, ya sea por haber cesado el
poseedor en su posesin, o el propietario en su inactividad, reclamando ste judicialmente su
derecho.
Clases.
A)
Interrupcin natural.
Es aqulla que se verifica cuando es el poseedor el que cesa en su posesin.
Art. 2502 CC La interrupcin es natural:

1
Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio de
actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanentemente inundada;.
Observaciones.
i)
La interrupcin surge de un fenmeno de la naturaleza.
ii)
No hay intervencin de otra persona.
iii)
La posesin no ha pasado a otras manos.
iv)
El fenmeno de la naturaleza hace imposible el ejercicio de actos posesorios.
v)
El CC da ejemplos.
vi)
Si relacionamos esta disposicin con el

Art. 653 CC Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido por las aguas dentro de los
cinco aos subsiguientes, volver a sus antiguos dueos.

Si el terreno es restituido despus de cinco aos, el antiguo dueo pierde el dominio porque
el terreno va a acceder a las heredades laterales, conforme a las reglas de la accesin.
vii)
Al producirse la interrupcin natural, en este caso, no hay prdida del tiempo de
prescripcin, sino que ste se descuenta durante todo el tiempo en que ha sido imposible el ejercicio
de actos posesorios.
146
Art. 2502 inc. 2 CC La interrupcin natural de la primera especie no produce otro efecto que el
de descontarse su duracin; ().
viii)
En este caso, el efecto es ms propio de la institucin de la suspensin de la prescripcin,
que del caso de interrupcin.
Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona.
Observaciones.
i)
S se pierde todo el tiempo de posesin anterior, lo que es el efecto propio de la interrupcin.

Art. 2502 inc. 2 CC (); pero la interrupcin natural de la segunda especie hace perder todo
el tiempo de la posesin anterior; ().
ii)
Esto es as, a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, a travs de las acciones
posesorias, porque, en tal caso, no se entender haber habido interrupcin por el desposedo.
Art. 2502 inc. 2 CC (); a menos que se haya recobrado legalmente la posesin, conforme a lo
dispuesto en el ttulo De las acciones posesorias, pues en tal caso no se entender haber habito
interrupcin para el desposedo.
Art. 731 CC El que recupera legalmente la posesin perdida, se entender haberla tenido
durante todo el tiempo intermedio.
B)
Interrupcin civil.
Es aqulla que tiene lugar cuando falta el elemento de la prescripcin constituido por la
inactividad del que se pretende dueo de la cosa.
Art. 2503 inc. 1 CC Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende
verdadero dueo de la cosa, contra el poseedor.
Qu se entiende por recurso judicial?
i)
Mayoritariamente se piensa que el dueo debe entablar una demanda, entendiendo por tal el
escrito que rene los requisitos del art. 254 CPC.
ii)
Otros dicen que, adems de la demanda, habra que incluir otros recursos judiciales que
impliquen el trmino de la inactividad del propietario, por ejemplo, una medida prejudicial
precautoria.
147
Observaciones.
i)
Art. 2503 inc. 2 CC Slo el que ha intentado este recurso podr alegar la interrupcin; y ni
aun l en los casos siguientes:

1
Si la notificacin de la demanda no ha sido hecho en forma legal.
Si el recurrente desisti expresamente de la demanda o se declar abandonada la instancia.
Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
ii)
En la actualidad debe entenderse que se ha declarado abandonado el procedimiento, en vez
de abandonada la instancia.
Efecto de la interrupcin civil.

Se pierde todo el tiempo de prescripcin anterior.
Quin puede alegar la interrupcin de la prescripcin.
i)
Si se trata de la interrupcin natural, puede alegarla toda persona que tenga inters en ello.
El principal interesado es el dueo contra quien se est prescribiendo.
ii)
Si se trata de la interrupcin civil, puede alegarla la persona que ha entablado el recurso o
demanda, porque los efectos de las resoluciones judiciales son relativos. Sin embargo, tenemos:
Art. 2504 CC Si la propiedad pertenece en comn a varias personas, todo lo que interrumpe la
prescripcin respecto de una de ellas, la interrumpe tambin respecto de las otras.
Transcurso del tiempo.
Observaciones.
1)
El art. 2492 CC, al definir la prescripcin, seala que es necesario de cierto lapso de tiempo.
2)
Para el cmputo del tiempo, se aplican las reglas generales contenidas en los arts. 48, 49 y
50 CC.
3)
Los plazos de prescripcin que el CC seala son completos, y corren hasta la medianoche del
ltimo da del plazo.
4)
Los plazos son continuos, es decir, no se descuentan los feriados.
5)
El poseedor que est prescribiendo puede agregar, es decir, sumar a su posesin actual, la
posesin de su (s) antecesor (es), con sus cualidades y vicios.
148
6)
Para establecer el tiempo necesario, hay que distinguir:
Prescripcin adquisitiva del dominio.
Prescripcin adquisitiva de los otros derechos reales distintos del dominio.
A)
Prescripcin adquisitiva del dominio.

Art. 2506 CC La prescripcin adquisitiva es ordinaria o extraordinaria.
i)
Prescripcin adquisitiva ordinaria.
1.-
Art. 2507 CC Para ganar la prescripcin ordinaria, se necesita posesin regular no
interrumpida, durante el tiempo que las leyes requieren.
2.-
Art. 702 incs. 2 y 3 CC Se llama posesin regular la que procede de justo ttulo y ha sido
adquirida de buena fe (...)

Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradicin.
3.-
Art. 2508 CC El tiempo necesario a la prescripcin ordinaria es de dos aos para los muebles
y de cinco aos para los bienes races.
4.-
Estos plazos se suspenden.
La suspensin de la prescripcin.
Art. 2509 inc. 1 CC La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese
caso, cesando la causa de la suspensin, se cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno
hubo.
Concepto.
Es un beneficio que la ley otorga a ciertas personas, y en cuya virtud no corre en su contra la
prescripcin adquisitiva, mientras exista la incapacidad o la circunstancia que el legislador tuvo en
vista para establecer dicho beneficio.
Fundamento.
Al impedido no le corre plazo.
Precisiones.
1.
Slo opera en la prescripcin adquisitiva ordinaria.
149
2.
La suspensin favorece al sujeto contra quien se prescribe y perjudica al prescribiente,
porque ste no va a poder computar el lapso durante el cual exista la incapacidad o la circunstancia
prevista por la ley.
A favor de quines se suspende la prescripcin.

Art. 2509 inc. 2 CC Se suspende la prescripcin ordinaria en favor de las personas
siguientes:
1
Los menores; los dementes; los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente; y todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura.
Se trata de personas incapaces.
Los representantes legales deben interrumpir la prescripcin, pero la ley lo hace ipso jure.
La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta.

Esta mujer es plenamente capaz despus de la Ley 18.802, de 1989, de modo que no debera
haber suspensin a favor de ella.

Algunos dicen que esto estara demostrando lo precario de su capacidad.
Art. 2509 inc. 3 CC No se suspende la prescripcin en favor de la mujer separada
judicialmente de su marido, ni de la sujeta al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos
que administra.
La herencia yacente.
Esto ha llevado a pensar que la herencia yacente constituira una persona, pero esto no es
as, porque herencia yacente, segn el art. 1240 CC, es aqulla cuyo heredero ha dejado pasar
quince das y no ha aceptado ni tampoco hay albacea con tenencia de bienes.
La mejor prueba de que la herencia yacente no es persona, est en el art. 2346 CC, que dice
que se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente.
La suspensin va a beneficiar al heredero que no ha aceptado la herencia.
Comentario.
Art. 2509 inc. 4 CC La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges.
Esta norma se aplica cualquiera que sea el rgimen patrimonial del matrimonio de los
cnyuges, o si stos se encuentran separados judicialmente.
El fundamento de esta norma se encuentra en:
1.
La bsqueda de la armona conyugal.
2.
En el rgimen de sociedad conyugal, el marido es el administrador de los bienes propios de la
mujer y, como tal, tiene el deber de interrumpir la prescripcin que puede correr en contra de la
mujer.
3.
El marido tiene el usufructo legal sobre los bienes propios de la mujer; es un mero tenedor, y
la mera tenencia no es fundamento de la prescripcin, y si no puede prosperar la prescripcin,

tampoco puede suspenderla.
150
Qu quiso decir el legislador con la expresin siempre? Opiniones:

1.
Algunos dicen que esta expresin estara demostrando que no slo se suspende la
prescripcin adquisitiva ordinaria entre cnyuges, sino que tambin la prescripcin adquisitiva
extraordinaria. Argumentos:
A.
El tenor literal del art. 2509 inc. 4 CC.
B.
El art. 2511 CC seala el tiempo necesario para adquirir por prescripcin adquisitiva
extraordinaria, que es de diez aos, y agrega que esta prescripcin no se suspende en favor de las
personas enumeradas en el art. 2509 CC, y la prescripcin entre cnyuges no est enumerada en el
art. 2509 CC, sino que se contiene en el inciso 4.
2.
Otros sealan que la expresin siempre hay que entenderla relacionada con el inciso
anterior de esta disposicin, es decir, la idea es que la prescripcin se suspende entre cnyuges,
aunque estn separados judicialmente, o separados de bienes.
Efectos de la suspensin.
1.
Detiene el tiempo durante el cual exista la causal que la motiva.
2.
El tiempo corrido no se pierde, sino que hay que descontar el tiempo durante el cual existe la
incapacidad o la circunstancia que ha motivado el beneficio.

3.
Art. 2509 inc. 1 CC La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse: en ese
caso, cesando la causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno
hubo.
ii)
Prescripcin adquisitiva extraordinaria.

Necesita de posesin, pero de posesin irregular.
Art. 708 CC Posesin irregular es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados en el
artculo 702.
Vale decir, es la que no procede de un justo ttulo, o bien, si no ha sido adquirida de buena
fe, o bien, si el ttulo es translaticio de dominio, si no ha operado la tradicin.
Art. 2511 CC El lapso de tiempo necesario para adquirir por esta especie de prescripcin es de
diez aos contra toda persona, y no se suspende en favor de las enumeradas en el artculo 2509.
Reglas de la prescripcin adquisitiva extraordinaria.
Art. 2510 CC El dominio de cosas comerciales que no ha sido adquirido por la prescripcin
ordinaria, puede serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a expresarse:
151
1
Para la prescripcin extraordinaria no es necesario ttulo alguno;.

Debemos entender que no se requiere de justo ttulo, que es un elemento de la posesin
regular, necesaria para la prescripcin adquisitiva ordinaria, pero ttulo debe existir, porque debe
haber una causa o antecedente en que se funde la posesin irregular.
Se presume en ella de derecho la buena fe, sin embargo de la falta de un ttulo adquisitivo del
dominio.
No resultan acertadas estas expresiones, desde el momento que la buena fe es un elemento

de la posesin regular, pero no de la irregular.
Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har presumir mala fe, y no dar lugar a la
prescripcin, a menos de concurrir estas dos circunstancias:

La mera tenencia no sirve de fundamento a la prescripcin, porque sta necesita de posesin.
Sin embargo, puede ocurrir que el mero tenedor llegue a prescribir extraordinariamente, siempre
que:
1
Que el que se pretenda dueo no pueda probar que en los ltimos diez aos se haya reconocido
expresa o tcitamente su dominio por el que alega la prescripcin.

2
Que el que alega la prescripcin pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad ni
interrupcin por el mismo espacio de tiempo.
Art. 716 CC El simple lapso de tiempo no muda la mera tenencia en posesin, salvo el caso
del artculo 2510, regla 3.
La mera tenencia es indeleble, pero qu significa la parte final del art. 716 CC? Al parecer se
est diciendo que en el caso del art. 2510 regla 3, el solo transcurso del tiempo transforma la mera
tenencia en posesin, pero si se analiza la situacin con atencin, adems se necesita de la
inactividad del dueo, lo que unido a un cambio de nimo del mero tenedor en poseedor, le permite
el cambio de mera tenencia en posesin.
B)
Prescripcin adquisitiva de los derechos reales distintos del dominio.
Regla general.
Art. 2498 inc. 2 CC Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn
especialmente exceptuados.
Art. 2512 CC Los derechos reales se adquieren por la prescripcin de la misma manera que el
dominio, y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las excepciones siguientes:
152
1
El derecho real de herencia y el de censo se adquieren por la prescripcin extraordinaria de
diez aos;.
i)
Derecho Real de Herencia.
1.-
Se adquiere por prescripcin adquisitiva extraordinaria de diez aos.
2.-
Sin embargo, el heredero putativo, a quien se le hubiere concedido la posesin efectiva de la
herencia, podr adquirir el derecho real de herencia por prescripcin de cinco aos.
3.-
Heredero putativo es un heredero aparente, que no es realmente heredero.
4.-
Para que pueda adquirir por prescripcin de cinco aos necesita que se le haya concedido la
posesin efectiva de la herencia.
5.-
La resolucin administrativa o el decreto judicial que le concede la posesin efectiva de la
herencia, le sirve precisamente de justo ttulo. Arts. 704 N 4 inc. 2 y 1269 CC.
Esta prescripcin de cinco aos es ordinaria?

Se ha estimado que s. Razones:
1.-
El art. 2512 N 1 CC llama a la prescripcin de diez aos como extraordinaria. Luego, la de
cinco aos sera ordinaria.

2.-
El art. 704 CC seala que le sirve al heredero putativo de justo ttulo la resolucin
administrativa o el decreto judicial que le concede la posesin efectiva de la herencia, y el justo

ttulo es un elemento de la posesin regular, que es la necesaria para adquirir por prescripcin
adquisitiva ordinaria.
Este punto es importante, pues la prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende, mientras

que la extraordinaria no.
ii)
Derecho Real de Censo.

Tambin requiere de prescripcin adquisitiva extraordinaria de diez aos.
El derecho de servidumbre se adquiere segn el artculo 882.
1.-
Hay servidumbres que no pueden adquirirse por prescripcin.
153
2.-
stas son las servidumbres discontinuas de toda clase y las servidumbres continuas
inaparentes.
3.-
Estas servidumbres requieren de un ttulo, y ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
4.-
Se pueden adquirir por prescripcin las servidumbres que son a la vez continuas y
aparentes.
5.-
Para determinar si una servidumbre es continua o discontinua, hay que estar a la manera
cmo se ejerce.
Art. 822 CC Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un cana artificial
que pertenece al predio dominante; y servidumbre discontinua la que se ejerce a intervalos ms o
menos largos de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.
Art. 824 CC Servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista, como la de

trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l; e inaparente,
la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos
circunstancias y de otras anlogas.
6.-
Art.882 inc. 2 CC Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, o por
prescripcin de cinco aos.
Efectos de la prescripcin adquisitiva.

1
Una vez declarada, opera retroactivamente, es decir, se entiende que el prescribiente ha
adquirido desde el momento en que inici la posesin, y no desde el momento en que se declara la
prescripcin.
Este efecto retroactivo no lo establece directamente el CC, pero, a propsito de la sociedad
conyugal, se alude a esta situacin.
No opera por el solo ministerio de la ley, sino que necesita de una declaracin que debe
hacerse a travs de una sentencia judicial ejecutoriada, razn por la cual debe ser alegada.
Art. 689 CC Siempre que por una sentencia ejecutoriada se reconociere, como adquirido por
prescripcin, el dominio o cualquiera otro de los derechos mencionados en los artculos 686 y
siguientes, servir de ttulo esta sentencia, y se inscribir en el respectivo registro o registros.
154
Se trata de bienes races, pero la inscripcin, en este caso, no es la tradicin, sino que la
inscripcin se hace para mantener la historia de la propiedad raz.
Art. 2513 CC La sentencia judicial que declara una prescripcin har las veces de escritura
pblica para la propiedad de bienes races o de derechos reales constituidos en ellos; pero no valdr
contra terceros sin la competente inscripcin.
Prescripcin entre comuneros.

Si tres personas son coposeedoras de un bien por partes iguales, cada una poseer su cuota,
pero qu ocurre si una de stas se comporta con nimo de seor o dueo sobre la totalidad del
bien? Podra ese comunero llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin? Opiniones:
1
No hay prescripcin entre comuneros.
Razones:
1)
Segn el art. 1317 CC, la particin del objeto comn puede pedirse siempre, de modo que se
tratara de una accin imprescriptible.
2)
Lo que caracteriza a la comunidad es que cada comunero tiene el nimo de seor o dueo
respecto de su cuota, pero tratndose de la dems cuotas, reconoce el derecho de los dems
comuneros, de modo que no existira ese nimo de seor o dueo respecto de las dems cuotas.
S hay prescripcin entre comuneros.
1)
Es cierto que la particin puede pedirse siempre, pero para pedirla es fundamental que haya
comunidad, y si uno de los comuneros ha empezado a poseer y transcurre el tiempo, ese comunero
va a adquirir por prescripcin, y la comunidad va a terminar.
2)
Lo normal es que cada comunero reconozca el derecho de los otros comuneros, pero esto no
impide que un comunero se sienta poseedor de la totalidad de la cosa, y concurriendo los dems
requisitos legales, va a adquirir por prescripcin.
VI
LA LEY.
El art. 588 CC no la menciona entre los modos de adquirir.
Los autores y la Jurisprudencia s estn de acuerdo en que se trata de un modo de adquirir
el dominio u otros derechos reales.
155
3
Se citan como casos en que la adquisicin opera en virtud de la ley, los siguientes:
1)
El derecho legal de usufructo que tiene el marido sobre los bienes propios de su mujer,
cuando se encuentran casados bajo rgimen de sociedad conyugal.
2)
El derecho legal de usufructo que tiene el padre o madre sobre los bienes de los hijos no
emancipados.
3)
La adquisicin del tesoro, cuando ste corresponde al dueo del suelo.
4)
En la expropiacin por causa de utilidad pblica, la ley es ttulo y modo de adquirir.
LA MERA TENENCIA.
CONCEPTO.
Art. 714 inc. 1 CC Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre una cosa, no como dueo,
sino en lugar y a nombre del dueo.
REQUISITOS.
1
Tenencia fsica.
El poder del mero tenedor implica el ejercicio de un derecho real o personal.
Reconocimiento de dominio ajeno.

Art. 714 inc. 2 CC Lo dicho se aplica generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno.
QUINES SON MEROS TENEDORES.

1
Depositario.
Comodatario.
Arrendatario.
Usufructuario.
Usuario.
Habitador, etc.
Usufructuario, usuario y habitador son poseedores de un derecho real y meros tenedores de
la cosa sobre la cual se ejerce ese derecho.
CARACTERSTICAS.
156
Temporal.
Siempre implica la obligacin de restituir.
Absoluta.
Se es mero tenedor respecto del dueo de la cosa y respecto de todas las dems persona.
Inmutable e indeleble.
La mera tenencia no se altera, no cambia por el solo transcurso del tiempo; as como
tampoco porque sea otra la voluntad o nimo del mero tenedor. Ni el tiempo ni el cambio de nimo
transforman la mera tenencia en posesin.
Es un principio general que ninguna persona puede mejorar su propio ttulo por su sola
voluntad.
De admitirse lo contrario, se estara atentando contra la seguridad jurdica.
Excepciones.
1.-
Se seala el art. 730 inc. 1 parte 2 CC, esto es, el caso del usurpador que enajena una cosa
ajena a nombre propio. Sin embargo, esto no es as, porque cuando el usurpador enajena a su
propio nombre la cosa, si la persona a quien se enajena pasa a tener posesin sobre ella, es porque
en esa persona concurrieron los dos elementos de la posesin, esto es, el corpus y el animus, pero
no es porque la emra tenencia se haya transformado en posesin.
2.-
Se seala como otra excepcin la regla tercera del art. 2510 CC
ACCIONES QUE TIENE EL MERO TENEDOR.

1
No puede ejercer la accin reivindicatoria para recuperar la tenencia de la cosa.
Si es titular de algn derecho real sobre la cosa, podr hacer valer la accin reivindicatoria
en lo que se refiere a ese derecho real.
No tiene acciones posesorias en lo que se refiere a la cosa objeto de la mera tenencia, porque
esas acciones se fundan en la posesin.
Excepcionalmente puede hacer valer la accin posesoria de querella de restablecimiento o de
despojo violento. Art. 928 CC.
Contra el mero tenedor no procede la accin reivindicatoria.
No hay que olvidar que los derechos reales distintos del dominio y que recaen sobre
inmuebles, tambin pueden ser objeto de acciones posesorias.
157
EFECTOS DE LA MERA TENENCIA.

1
Art. 896 CC El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.
El mero tenedor por s est facultado para repeler los ataques de hecho que puedan hacer
terceros, respecto de la cosa.
El mero tenedor a quien se le hubiere arrebatado violentamente la cosa, puede ejercer la
accin de despojo violento.

Art. 928 inc. 1 CC Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la
mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr sin embargo derecho para que se
restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que
el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en
seis meses.
EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE BIENES RACES.
ASPECTOS PREVIOS.
El CC estableci, en el Ttulo de la Tradicin, los principios fundamentales del sistema

registral chileno.
Art. 695 CC Un reglamento especial determinar en lo dems los deberes y funciones del
Conservador, y la forma y solemnidad de las inscripciones.
Este Reglamento es de 24 de junio de 1857 y tiene la jerarqua normativa de una ley, porque
el Presidente de la Repblica lo dict en virtud de una facultad delegada.
El Conservador de Bienes Races, como funcionario que es, tiene responsabilidades de tipo
penal, administrativa y tambin civil.
LIBROS QUE TIENE A SU CARGO.

-
Repertorio.
Registros.
ndices.
158
1
Repertorio.
Reglamentacin.
Arts. 21 a 30 RRCBR.
Observaciones.
1.-
Art. 21 RRCBR Tendr el Conservador un libro, denominado Repertorio, para anotar los ttulos
que se le presenten.
2.-
Art. 22 RRCBR El expresado libro estar encuadernado, foliado y cubierto con tapa firme.
3.-
Art. 24 RRCBR Cada pgina del repertorio se dividir en cinco columnas destinadas a recibir
las enunciaciones siguientes:
El nombre y apellido de la persona que presenta el ttulo.
La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse.
La clase de inscripcin que se pide, por ejemplo, si es de dominio, hipoteca, etc.
La hora, da y mes de la presentacin.
El Registro parcial en que, segn el artculo 32, debe hacerse la inscripcin, y el nmero que en
l le corresponde.
4.-
Art. Art. 28 RRCBR Se cerrar diariamente, y esta diligencia se reducir a expresar la suma
de anotaciones hechas en el da, con especificacin del primero y ltimo nmero de la serie general
del Repertorio que ellas comprendan, la fecha y la firma del Conservador.
5.-
Si esta anotacin que se hace en el Repertorio se convierte en inscripcin, sta va a surtir
efectos desde que se anot en el Repertorio.
6.-
Las anotaciones en este libro caducan a los dos meses si es que no se llegan a convertir en
inscripciones.
Registro.
Hay que distinguir:
1.-
Registros especiales.
Que han sido creados por leyes especiales, por ejemplo:
A.-
Registro de Prenda Industrial.
B.-
Registro de Prenda Agraria.
C.-
Registro Especial de Prenda, etc.
159
D.-
Adems, muchas veces el Conservador de Bienes Races es tambin Conservador de
Comercio, de manera que llevar todos los libros relativos al Registro de Comercio.
2.-
Registro de propiedad.
Aqu se inscribe:
A.-
Traslaciones de dominio.
B.-
Decretos judiciales o resoluciones administrativas que conceden la posesin efectiva.
C.-
Testamentos.
D.-
Inscripciones especiales de herencia que se practican por cada inmueble.
E.-
Sentencias de adjudicacin en juicios divisorios.
F.-
Actos legales de particin.
3.-
Registro de Hipotecas y Gravmenes.
Aqu se inscriben:
A.-
Hipotecas.
B.-
Censos.
C.-
Derechos de uso, usufructo sobre inmuebles, y habitacin.
D.-
Fideicomisos sobre inmuebles.
E.-
Servidumbres.
F.-
Otros gravmenes sobre inmuebles, por ejemplo, reglamentos de copropiedad.
4.-
Registro de Interdicciones y Prohibiciones de enajenar.
Se inscribe todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o

judicial, que limite el ejercicio de la facultad de enajenar.
ndices.
Tenemos:
1.-
ndice general.
En el que se incluyen por orden alfabtico todas las inscripciones que se efectan en el
Conservador.
2.-
ndices parciales.
Aqu, por cada Registro que lleva el Conservador, hay ndices parciales.
160
FORMA DE HACER LA INSCRIPCIN.
La inscripcin se hace en el Registro respectivo del Conservador de Bienes Races pertinente.
Art. 687 CC.
El Conservador hace la anotacin en el Repertorio.
Debe acompaarse copia autntica del ttulo.
El Conservador examinar los antecedentes y no puede oponerse a hacer la inscripcin.
Excepcionalmente s puede rehusarse a practicar la inscripcin:
1.-
Art. 13 RRCBR El Conservador no podr rehusar ni retardar las inscripciones: deber, no
obstante, negarse, si la inscripcin es en algn sentido legalmente inadmisible; por ejemplo, si no es

autntica o no est en el papel competente la copia que se le presenta; si no est situada en el
departamento o no es inmueble la cosa a que se refiere; si no se ha dado al pblico el aviso prescrito
en el artculo 58; si es visible en el ttulo algn vicio o defecto que lo anule absolutamente, o si no
contiene las designaciones legales para la inscripcin.
2.-
Art. 14 inc. 1 RRCBR Si el dueo de un fundo lo vendiere sucesivamente a dos personas
distintas, y despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el otro solicitando igual
inscripcin; o si un fundo apareciese vendido por persona que segn el Registro no es su dueo o
actual poseedor, el Conservador rehusar tambin la inscripcin hasta que se le haga constar que
judicialmente se ha puesto la pretensin en noticia de los interesados a quienes pueda perjudicar la
anotacin.
Art. 14 inc. 2 RRCBR Los fundamentos de toda negativa se expresarn con individualidad en
el mismo ttulo.
Art. 18 RRCBR La parte perjudicada con la negativa del Conservador, ocurrir al juez de
primera instancia del departamento, quien en vista de esta solicitud y de los motivos expuestos por el
Conservador, resolver por escrito y sin ms trmite lo que corresponda.
Para resolver, el Conservador emite informe al juez.
161
Art. 19 RRCBR Si manda el juez hacer la inscripcin, el Conservador har mencin en ella del
decreto en que la hubiere ordenado.
Art. 20 RRCBR El decreto en que se niegue lugar a la inscripcin, es apelable en la forma
ordinaria.
Si
el
Conservador
acepta
inscribir,
se
practica
la
inscripcin
en
el
Registro correspondiente y, una vez efectuada, se retrotrae al momento en que se anot en el

repertorio, es decir, a la fecha en que se solicit la inscripcin.
PROBLEMAS.
Qu ocurre si existe un error en la inscripcin?

Hay que distinguir:
1.-
Si el error es slo de la inscripcin.

En este caso, se debe rectificar mediante una subinscripcin, es decir, mediante una nota al
margen del costado derecho y se hace con el mismo ttulo.
2.-
Si el error es producto de un error en el ttulo.

En este caso, la correccin se hace por un ttulo distinto, es decir, se hace una nueva
escritura de rectificacin, para presentarla en el Conservador, con el objeto que haga la correccin,
practicando una nueva inscripcin.
Qu ocurre si una inscripcin se practica en un Registro distinto del que
corresponde?
La Jurisprudencia ha dicho que la inscripcin es nula.
PRIMERA INSCRIPCIN.
Se produce si un inmueble no est inscrito. Se debe cumplir con los requisitos del art. 58
RRCBR.
Art. 58 RRCBR Para Inscribir la transferencia por donacin o contrato entre vivos de una finca
que no ha sido antes inscrita, exigir el Conservador constancia de haberse dado aviso de dicha
transferencia al pblico por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento o de la
capital de la provincia si en aqul no lo hubiere, y por un cartel fijado durante quince das por lo
menos en la oficina del mismo Conservador, con las designaciones relativas a las personas que
transfieran y los lmites y nombre de la propiedad, materia del contrato
162
El Conservador certificar el cumplimiento de los requisitos indicados en el inciso anterior al pie
del cartel y proceder a protocolizar ste.
Se sujetarn a la misma regla la inscripcin o registro de la constitucin o transferencia por acto
entre vivos de los derechos de usufructo, uso, habitacin, censo o hipoteca que se refieran a inmuebles
no inscritos.
La inscripcin no podr efectuarse sino una vez transcurridos treinta das contados desde el
otorgamiento del certificado a que se refiere el inciso segundo.
CADENA DE INSCRIPCIONES.
Nuestro sistema descansa en la idea de conexin, sin solucin de continuidad, entre las
diversas inscripciones requeridas a un bien raz.
Todo esto forma una verdadera cadena en que cada inscripcin es un eslabn.
Para estos efectos, al cancelarse una inscripcin, mediante una anotacin al margen, se deja
constancia de los datos de la nueva inscripcin y, en sta, se deja constancia de los datos de la
inscripcin anterior. De esta manera, se mantiene la historia de la propiedad raz.
TTULOS QUE DEBEN INSCRIBIRSE.

Art. 52 RRCBR Debern inscribirse en el Registro Conservatorio:
1
Los ttulos translaticios de dominio de los bienes races, los ttulos de derecho de usufructo,
uso, habitacin, censo o hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la
prescripcin adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a minas, se estar a lo previsto en el Cdigo de
Minera;
2
La constitucin de los fideicomisos que comprendan o afecten bienes races, la del usufructo,
uso y habitacin que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos, la constitucin, divisin,
reduccin y redencin del censo, la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves pertenecen al Cdigo de Comercio.
3
La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente;
Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de rehabilitacin del disipador y demente,
el que confiera la posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el que conceda el beneficio de
separacin de bienes, segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.
TTULOS QUE PUEDEN INSCRIBIRSE.

Art. 53 RRCBR Pueden inscribirse:
1
Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio de bienes inmuebles o de otros derechos
reales constituidos en ellos;
163
2
Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los nmeros 1 y 2 del
artculo anterior, como las servidumbres.

El arrendamiento en el caso del artculo 1962 del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato
cuya inscripcin sea permitida por la ley.
3
Todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la segunda
clase el embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc..
LA ACCIN REIVINDICATORIA.
CONCEPTO.
Art. 889 CC La reivindicacin o accin de dominio es la que tiene el dueo de una cosa
singular de que no est en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela.
CARACTERSTICAS.
1
Es una accin real.
Puede ser mueble o inmueble, segn sea la cosa a que se refiere el derecho real.
Art. 891 CC Los otros derechos reales pueden reivindicarse como el dominio; excepto el
derecho de herencia.
Este derecho produce la accin de peticin de herencia, de que se trata en el Libro III.
REQUISITOS.
1
Que el titular de la accin sea dueo de la cosa.
Que el titular de la accin no est en posesin de la cosa.
Que la cosa sea susceptible de reinvindicarse.
ELEMENTOS.
Sujeto activo.
1.-
El dueo no poseedor.
Art. 893 CC La accin reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena
o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa.
2.-
Poseedor regular, que estaba en vas de ganar el dominio por prescripcin.

En este caso, la accin toma el nombre de accin publiciana.
Requisitos de la accin publiciana.

A.-
Que se trate de una persona que perdi la posesin de una cosa.
B.-
Que se trate de una posesin regular.
C.-
El poseedor no puede ejercer la accin en contra del dueo ni en contra de otro poseedor de
igual o mejor derecho.
164
Art. 894 inc. 2 CC Pero no valdr ni contra el verdadero dueo, ni contra el que posea con
igual o mejor derecho.
Anlisis de este requisito.

El poseedor no la puede ejercer en contra del dueo, y la razn radica en que justamente la
accin reivindicatoria corresponde al dueo, de modo que en su contra no puede ejercerse.
Tampoco puede ejercerse contra quien tenga un mejor derecho, porque se va a preferir a
quien tenga ese mejor derecho.
Tampoco puede ejercerse contra quien tenga igual derecho, porque en igualdad de
condiciones, se elige al que est en posesin.
D.-
Que se haya perdido la posesin cuando se hallaba en vas o condiciones de poderla ganar
por prescripcin.
Art. 894 inc. 1 CC Se concede la misma accin, aunque no se pruebe dominio, al que ha
perdido la posesin regular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.
Problema.
Es necesario que haya transcurrido el plazo que se exige para prescribir y que slo falte la
sentencia judicial declarando la prescripcin, o puede esta accin entablarla el poseedor que no ha
cumplido ese plazo?
Opiniones.
i.-
Alessandri.
Seala que slo debe faltar la sentencia, de modo que es necesario que haya transcurrido el
plazo de prescripcin, porque si el plazo no se ha cumplido, y se pierde la posesin, se produce una

interrupcin de la prescripcin, y el efecto de sta es la prdida de todo el tiempo de posesin
anterior, y si este tiempo se pierde, ocurre que la persona ni siquiera ser poseedor.
ii.-
Somarriva.
Seala que no es necesario el cumplimiento de este plazo.
Argumentos.
a)
Si se ha cumplido el plazo de prescripcin, la persona no sera poseedor, sino que sera
dueo, y la ley da esta accin al poseedor.

b)
Si se ha cumplido el plazo de prescripcin, no se hallara en vas de ganarlo por prescripcin,
porque ya lo habra ganado.
165
c)
Si se ha cumplido el plazo de prescripcin, nadie podra tener mejor derecho que l, y ocurre
que la ley dice que esta accin publiciana no se puede ejercer en contra del dueo o del poseedor
con igual o mejor derecho que l, de modo que el legislador se est colocando en el caso que el plazo
no se haya cumplido an.
3.-
Comunero que puede reivindicar, en cuanto es propietario de su cuota.

Sujeto pasivo.
1)
Art. 895 CC La accin de dominio se dirige contra el actual poseedor.

sta ser la situacin normal; sin embargo, hay que tener presente:
A)
Art. 896 CC El mero tenedor de la cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre la tiene.

As, el reivindicante puede dirigir su accin en contra del poseedor.
B)
Art. 897 CC Si alguien, de mala fe, se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo,
ser condenado a la indemnizacin de todo perjuicio que de este engao haya resultado al actor.
3)
Art. 898 CC La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la cosa, para la
restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por haberla enajenado se haya hecho
imposible o difcil su persecucin; y si la enajen a sabiendas de que era ajena, para la
indemnizacin de todo perjuicio.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el
mismo hecho la enajenacin.
Los autores se preguntan por qu en este caso est reclamando a una persona que no tiene
la cosa y lo que ocurre es que opera la subrogacin real, que es la sustitucin de una cosa por otra.
El poseedor de buena fe restituye el precio, el cual viene a sustituir a la cosa que enajen. El
poseedor de mala fe deber indemnizar todo perjuicio que se haya causado al reivindicante.
3)
Art. 900 inc. 1 CC Contra el que posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de
poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si actualmente poseyese.
4)
Art. 915 CC Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno
retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.
Cosas que pueden reivindicarse.
166
1)
Art. 890 CC Pueden reivindicarse las cosas corporales, races y muebles

Exceptanse las cosas muebles cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda,
almacn, u otro establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma clase.
Justificada esta circunstancia, no estar el poseedor obligado a restituir la cosa, si no se le
reembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.
Observaciones.
A)
Esto radica en la necesidad de facilitar el comercio de las cosas muebles, en la buena fe del
comprador, en la seguridad del trfico jurdico y en la teora de las apariencias.
B)
Algunos autores comentan que el inciso segundo, en realidad, no contempla ninguna
excepcin, pues el reivindicante puede en todo caso reivindicar, slo que en dicho caso tendr
que pagar al poseedor.
2)
Cosas incorporales.
Los derechos pueden reivindicarse, con dos excepciones:
A)
El derecho real de herencia, porque tiene la accin de peticin de herencia.
B)
Los derechos personales, porque respecto de stos no procede la posesin.
3)
Situacin especial en el pago de lo no debido.

Art. 2303 inc. 1 CC El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por
un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el tercero que la tiene por
cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es reivindicable y existe en su poder.
Prescripcin de la accin reivindicatoria.

Procedimiento.
Se sigue a travs de un juicio ordinario.
167
PRESTACIONES MUTUAS.
REGLAMENTACIN.
Arts. 904 al 915 CC.
MBITO DE APLICACIN.
1
Casos en que hay una declaracin de nulidad. Art. 1689 CC.
Casos en que se ejerce la accin de peticin de herencia. Art. 1266 CC.

Art. 1266 CC A la restitucin de los frutos y al abono de mejoras en la peticin de herencia, se
aplicarn las mismas reglas que en la accin reivindicatoria.
CONCEPTO.
Son las indemnizaciones y devoluciones recprocas que se deben mutuamente reivindicante y
poseedor, cuando ste ha sido vencido en el juicio reivindicatorio.
CULES SON.
-
Obligaciones que tiene el poseedor vencido para con el reivindicante.
Obligaciones que tiene el reivindicante para con el poseedor vencido.
Obligaciones que tiene el poseedor vencido para con el reivindicante.
1)
Restituir la cosa.
Art. 904 CC Si es vencido el poseedor, restituir la cosa en el plazo que el juez sealare; ().
2)
Indemnizar los deterioros.

Indemnizar los deterioros que por su hecho o culpa ha sufrido la cosa.
Sin embargo, cabe tener presente:
A)
Quien indemniza estos perjuicios es el poseedor de mala fe.

Art. 906 inc. 1 CC El poseedor de mala fe es responsable de los deterioros que por su hecho o
culpa ha sufrido la cosa.
B)
El poseedor de buena fe, por regla general, no est obligado a esta indemnizacin, sino en
cuanto se hubiere aprovechado de ellos, por ejemplo, talar un bosque y vender la madera.
168
Art. 906 inc. 2 CC El poseedor de buena fe, mientras permanece en ella, no es responsable de
estos deterioros, sino en cuanto se hubiere aprovechado de ellos; por ejemplo, destruyendo un bosque
o arbolado, y vendiendo la madera o la lea, o emplendola en beneficio suyo.
3)
Restituir los frutos.

A)
Poseedor de mala fe.

Debe restituir los frutos naturales y civiles de la cosa, tanto los percibidos como los que el
dueo hubiera podido percibir con mediana inteligencia y actividad, si es que hubiera tenido la cosa
en su poder.
Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la
percepcin.
Art. 907 incs. 1 y 2 CC El poseedor de mala fe es obligado a restituir los frutos naturales y
civiles de la cosa, y no solamente los percibidos sino los que el dueo hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad, teniendo la cosa en su poder.
Si no existen los frutos, deber el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la percepcin:
se considerarn como no existentes los que se hayan deteriorado en su poder.
B)
Poseedor de buena fe.

No est obligado a restituir los frutos percibidos hasta la contestacin de la demanda, porque
despus de contestada, en lo referente a los frutos percibidos, se asimila al poseedor de mala fe.
Art.907 inc. 3 CC El poseedor de buena fe no es obligado a la restitucin de los frutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda: en cuanto a los percibidos despus, estar sujeto
a las reglas de los dos incisos anteriores.
4)
Abonar los gastos de custodia y conservacin de la cosa, durante el juicio.

Slo si se trata de un poseedor de mala fe.
Art. 904 CC (); y si la cosa fue secuestrada, pagar el actor al secuestre los gastos de
custodia y conservacin, y tendr derecho para que el poseedor de mala fe se los reembolse.
Obligaciones que tiene el reivindicante para con el poseedor vencido.
1)
Satisfacer los gastos ordinarios y costos en la produccin de frutos.
Art. 907 inc. 4 CC En toda restitucin de frutos se abonarn al que la hace los gastos
ordinarios que ha invertido en producirlos.
169
2)
Abonar las mejoras.
Concepto de mejora.
Es toda obra que se ejecuta en una cosa, y que tiene por objeto su conservacin, un aumento
de su valor, o en razn de ornato y recreo.
Clases de mejoras.
A)
Mejoras necesarias.
Son aqullas indispensables para la conservacin y mantenimiento de la cosa.
B)
Mejoras tiles.
Son aqullas que aumentan el valor venal de la cosa.
C)
Mejoras voluptuarias.
Son aqullas que consisten en objetos de lucro o recreo.
Qu mejoras se abonan?
En esta materia, hay que atender a los siguientes factores:
-
Buena o mala fe del poseedor.
Calidad de las mejoras.
As tenemos:
A)
Mejoras necesarias.
La regla general es que el reivindicante debe abonar siempre estas mejoras al poseedor
vencido, porque si la cosa hubiese estado en su poder, tambin debera haberlas hecho; de
contrario habra un enriquecimiento sin causa.
Art. 908 inc. 1 CC El poseedor vencido tiene derecho a que se le abonen las expensas
necesarias invertidas en la conservacin de la cosa, segn las reglas siguientes:.
Con todo, hay que distinguir:
i)
Si se trata de obras materiales.

Art. 908 inc. 2 CC Si estas expensas se invirtieron en obras permanentes, como una cerca
para impedir las depredaciones, o un dique para atajar las avenidas, o las reparaciones de un edificio
arruinado por un terremoto, se abonarn al poseedor dichas expensas, en cuanto hubieren sido
realmente necesarias; pero reducidas a lo que valgan las obras al tiempo de la restitucin.
170
ii)
Si se trata de obras inmateriales.

Art. 908 inc. 3 CC Y si las expensas se invirtieron en cosas que por su naturaleza no dejan
un resultado material permanente, como la defensa judicial de la finca, sern abonadas al poseedor
en cuanto aprovecharen al reivindicador, si se hubieren ejecutado con mediana inteligencia y
economa.
B)
Mejoras tiles.
Hay que distinguir:
i)
Poseedor de buena fe.

Art. 909 CC El poseedor de buena fe, vencido, tiene asimismo derecho a que se le abonen las
mejoras tiles, hechas antes de contestarse la demanda.

Slo se entendern por mejoras tiles las que hayan aumentado el valor venal de la cosa.
El reivindicador elegir entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en
que consisten las mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en
dicho tiempo.
En cuanto a las obras hechas despus de contestada la demanda, el poseedor de buena fe
tendr solamente los derechos que por el artculo siguiente se conceden al poseedor de mala fe.
ii)
Poseedor de mala fe.

Art. 910 CC El poseedor de mala fe no tendr derecho a que se le abonen las mejoras tiles de
que habla el artculo precedente.

Pero podr llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin
detrimento de la cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos
materiales despus de separados.
C)
Mejoras voluptuarias.
Art. 911 CC En cuanto a las mejoras voluptuarias, el propietario no ser obligado a pagarlas
al poseedor de mala ni de buena fe, que slo tendrn con respecto a ellas el derecho que por el
artculo precedente se concede al poseedor de mala fe respecto de las mejoras tiles.
Se entienden por mejoras voluptuarias las que slo consisten en objetos de lujo y recreo, como
jardines, miradores, fuentes, cascadas artificiales, y generalmente aquellas que no aumentan el valor
venal de la cosa, en el mercado general, o slo lo aumentan en una proporcin insignificante.
Derecho legal de retencin.
171
Art.914 CC Cuando el poseedor vencido tuviere un saldo que reclamar en razn de expensas y
mejoras, podr retener la cosa hasta que se verifique el pago, o se le asegure a su satisfaccin.
LAS ACCIONES POSESORIAS.
REGLAMENTACIN.
Arts. 916 a 950 CC.
CONCEPTO.
Son aqullas que tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos.
Art. 916 CC Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de
bienes races o de derechos reales constituidos en ellos.
TERMINOLOGA.
Se les llama interdictos. La demanda se llama querella; el demandante es el querellante y el
demandado es el querellado.
ENUNCIACIN.
1
Querella de amparo.
Querella de restitucin.
Querella de restablecimiento.
Denuncia de obra nueva.
Denuncia de obra ruinosa.
Interdictos especiales.
FUNDAMENTOS.
172
1
La paz social, porque estas acciones impiden que los particulares se hagan justicia por s
mismos.
2
El derecho probable, porque la mayora de las veces la posesin no es sino el ejercicio
legtimo de un derecho. Luego, al dar las acciones posesorias proteccin al poseedor, indirectamente
tambin se le estn dando al propietario o al titular de otro derecho real sobre inmuebles.
UTILIDAD.
1
Conservar y recuperar la posesin.
Mantener inclume el curso de la prescripcin adquisitiva.
NATURALEZA.
1
Son inmuebles.
Siendo la posesin un hecho, en rigor no puede clasificarse en real o personal, porque estas
acciones no emanan de derechos.
CARACTERES PROCESALES.
1
Estn sometidas a un procedimiento breve, sumario y concentrado.
Las sentencias judiciales que se pronuncian en estos juicios dejan a salvo a las partes el
ejercicio de las acciones ordinarias que puedan corresponderles.
No se toma en cuenta en estos juicios el dominio que se alegue por una u otra parte.
Art. 923 inc. 1 CC En los juicios posesorios no se tomar en cuenta el dominio que por una o
por otra parte se alegue.
DIFERENCIAS ENTRE LA ACCIN REIVINDICATORIA Y LAS ACCIONES POSESORIAS.
La accin reivindicatoria protege el dominio u otro derecho real.

Las acciones posesorias protegen la posesin.
La accin reivindicatoria puede ser mueble o inmueble.

Las acciones posesorias siempre son inmuebles.
La accin reivindicatoria tiene como causa de pedir el dominio.

Las acciones posesorias tienen como causa de pedir la posesin misma.
En la accin reivindicatoria, la discusin recae sobre el dominio, es decir, sobre la calidad de
propietario.
173
En las acciones posesorias, el debate gira en torno a la posesin.
En la accin reivindicatoria, el sujeto activo es el propietario y, excepcionalmente, el poseedor
de mejor derecho que ha perdido la posesin regular.

En las acciones posesorias, el sujeto activo es el poseedor de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos.
La accin reivindicatoria se tramita conforme a las reglas del procedimiento ordinario.

Las acciones posesorias se tramitan conforme a las reglas de un procedimiento sumario.
La accin reivindicatoria slo se extingue cuando otra persona adquiere el dominio. Art. 2517
CC.
Las acciones posesorias, por regla general, prescriben en un ao, que se cuenta segn el
caso.
COSAS OBJETO DE ACCIONES POSESORIAS.

1
Cosas inmuebles.
Derechos reales constituidos sobre inmuebles.
COSAS QUE NO PUEDEN SER OBJETO DE ACCIONES POSESORIAS.

1
Cosas muebles, a diferencia de lo que ocurre en el sistema alemn.
Cosas que no pueden ganarse por prescripcin.
TITULARES DE LAS ACCIONES.
Todo poseedor de una cosa objeto de accin posesoria.

Art. 918 CC No podr instaurar una accin posesoria sino el que ha estado en posesin
tranquila y no interrumpida un ao completo.
El mero tenedor, en el caso de la querella de restablecimiento.

Art. 928 inc. 1 CC Todo el que violentamente ha sido despojado, sea de la posesin, sea de la
mera tenencia, y que por poseer a nombre de otro, o por no haber posedo bastante tiempo, o por otra
causa cualquiera, no pudiere instaurar accin posesoria, tendr sin embargo derecho para que se
restablezcan las cosas en el estado que antes se hallaban, sin que para esto necesite probar ms que
el despojo violento, ni se le pueda objetar clandestinidad o despojo anterior. Este derecho prescribe en
seis meses.
174
Situacin especial de los herederos.

Art. 919 CC El heredero tiene y est sujeto a las misma acciones posesorias que tendra y a
que estara sujeto su autor, si viviese.

Algunos han credo que esta disposicin vulnera el principio de la intransmisibilidad de la
posesin.
PLAZO DE POSESIN.
Un ao completo que no es necesario que el poseedor solo cumpla, porque puede agregar el
tiempo de posesin de sus antecesores.
Art. 920 inc. 4 CC Las reglas que sobre la continuacin de la posesin se dan en los artculos
717, 718 y 719, se aplican a las acciones posesorias.
CULES SON LAS ACCIONES POSESORIAS.
Querella de amparo.
Es aqulla que tiene por objeto conservar la posesin de bienes races, cuando el poseedor ha
sido molestado o perturbado en su posesin.
Querella de restitucin.
Es aqulla que tiene por objeto la recuperacin de la posesin de que ha sido injustamente
privado, con indemnizacin de perjuicios.
Querella de restablecimiento o de despojo violento.

Es aqulla que tiene por objeto obtener que las cosas vuelvan al estado en que se hallaban,
para el caso en que el poseedor o el mero tenedor han sido vctimas de un despojo violento.
Caractersticas.
A)
No constituye propiamente una accin posesoria, porque incluso se le concede al mero
tenedor.
B)
Se funda en un hecho que es el despojo violento.
C)
No necesita de posesin tranquila e ininterrumpida durante un ao.
D)
Prescribe en seis meses.
175
E)
Esta accin deja a salvo tanto las acciones ordinarias como las acciones posesorias, porque
la causa de pedir es distinta.

Art. 928 inc. 2 CC Restablecidas las cosas, y asegurado el resarcimiento de daos, podrn
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.
F)
El despojo violento puede dar lugar a responsabilidad penal.
Denuncia de obra nueva.

Es aqulla que tiene por objeto impedir toda obra nueva que se trate de construir sobre el
suelo que se est en posesin, o que pueda embarazar el goce de una servidumbre constituida en l.
Denuncia de obra ruinosa.

Es aqulla que tiene por objeto la demolicin o reparacin de un edificio o de cualquiera otra
construccin que anuncie ruina, o de rboles mal arraigados o expuestos a ser derribados por
casos de ordinaria ocurrencia.
LIMITACIONES AL DOMINIO.
Art. 732 CC El dominio puede ser limitado de varios modos:

1
Por haber de pasar a otra persona en virtud de una condicin;
Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a que una persona tenga derecho en las
cosas que pertenecen a otra; y

3
Por las servidumbres.
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA.
Reglamentacin.
Ttulo VIII, Libro II, arts. 733 a 763 CC.
Concepto.
Constitucin.
Art. 735 CC Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario.
La constitucin de todo fideicomiso que comprenda o afecte un inmueble, deber inscribirse en
el competente Registro.
176
Comentarios.
El competente registro es el de Hipotecas y Gravmenes.
En cuanto al rol que cumple esta inscripcin, tenemos:
1)
Cuando se constituye por acto testamentario, no cabe duda que la inscripcin no significa
tradicin de la propiedad fiduciaria, porque el modo de adquirir es sucesin por causa de muerte.
2)
Algunos autores, como Alessandri, sostienen que la inscripcin sera una solemnidad de la
constitucin del fideicomiso.
3)
Otros, como Claro Solar, sostienen que la inscripcin slo tendra por objeto mantener la
historia de la propiedad raz.
4)
Cuando se constituye por acto entre vivos, la inscripcin cumplira el rol de tradicin de la
propiedad raz.
5)
Para otros autores, adems, sera solemnidad del acto constitutivo, el cual no estara perfecto
mientras dicha inscripcin no se practique.
Requisitos del fideicomiso.
Que la cosa sea susceptible de darse en fideicomiso.

Art. 734 CC No puede constituirse fideicomiso sino sobre la totalidad de una herencia o sobre
una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos.

Pueden serlo cosas muebles e inmuebles, pero la propia naturaleza de la institucin obliga a
excluir las cosas consumibles, salvo el caso en que stas formen parte de la totalidad de una
herencia o de una cuota de ella.
Que concurran tres sujetos.
1)
Constituyente.
Es el propietario del bien que, por testamento o por acto entre vivos, declara transferirlo a
otro con una condicin, que es de la esencia del fideicomiso.
2)
Propietario fiduciario.
Es el sujeto que recibe el bien dado en fideicomiso, sujeto al gravamen de traspasarlo a otro si
se verifica la condicin.
177
Observaciones.
A)
Si lo recibe por acto entre vivos, puede serlo a ttulo gratuito u oneroso.
B)
Art. 742 CC El que constituye un fideicomiso, puede nombrar no slo a uno, sino dos o ms
fiduciarios, y dos o ms fideicomisarios.
C)
Art. 745 CC Se prohbe constituir dos o ms fideicomisos sucesivos de manera que restituido el
fideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el gravamen de restituirlo eventualmente a otra.
Si de hecho se constituyeren, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios
nombrados, se extinguir para siempre la expectativa de los otros
As, los fideicomisarios no pueden ser sucesivos, es decir, no pueden ser llamados al goce de
la cosa uno en pos de otro, sino que todos los fiduciarios nombrados deben gozar de la cosa
conjunta o simultneamente y todos los fideicomisarios deben adquirirla en la misma forma.
3)
Fideicomisario.
Es la persona que va a adquirir la propiedad si se cumple la condicin de la que pende el
fideicomiso.
Observaciones.
A)
Art. 737 CC El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad
fiduciaria no existe, pero se espera que exista.
B)
Art. 738 CC El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario, o su substituto, a la poca de la restitucin.

A esta condicin de existencia pueden agregarse otras copulativa o disyuntivamente.
Existencia de una condicin en virtud de la cual a de pasar la propiedad del propietario
fiduciario al fideicomisario.
Art. 739 CC Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms de
cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del fiduciario sea el evento de
que penda la restitucin.
Estos cinco aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria.
En este caso se seala que la condicin caduca, es decir, se tiene por fallida, de manera que
se consolida la propiedad en el fiduciario.
La caducidad de la condicin se fundamenta en el principio de seguridad o certeza jurdica.
Efectos del fideicomiso.

178
-
Derechos y obligaciones del fiduciario.
Derechos y obligaciones del fideicomisario.
Derechos y obligaciones del propietario fiduciario.
1.-
Derechos del fiduciario.
A.-
Es propietario.
B.-
Se le conceden los derechos del usufructuario.
Art. 754 CC El propietario fiduciario tiene sobre las especies que puede ser obligado a restituir,
los derechos y cargas del usufructuario, con las modificaciones que en los siguiente artculos se
expresan.
C.-
En consecuencia, puede:
i.-
Enajenar y transmitir la cosa.

Art. 751 CC La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de
restitucin bajo las mismas condiciones que antes.
No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la
enajenacin; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin
es el de la muerte del fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser
siempre su muerte la que determine el da de la restitucin.
ii.-
Gravar la cosa.
Art. 757 CC En cuanto a la imposicin de hipotecas, censos, servidumbres, y cualquiera otro
gravamen, los bienes que fiduciariamente se posean se asimilarn a los bienes de la persona que vive
bajo tutela o curadura, y las facultades del fiduciario a las del tutor o curador, Impuestos dichos
gravmenes sin previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, y con audiencia de los que
segn el artculo 761 tengan derecho para impetrar providencias conservatorias, no ser obligado el
fideicomisario a reconocerlos.
iii.-
Administrar el bien.
Art. 758 CC Por lo dems, el fiduciario tiene la libre administracin de las especies
comprendidas en el fideicomiso, y podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor.

Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho o culpa.
Es responsable de la culpa leve.
179
iv.-
Gozar de los frutos

expresan.
Art. 781 CC El usufructuario de una cosa inmueble tiene el derecho de percibir todos los frutos
naturales, inclusos los pendientes al tiempo de deferirse el usufructo.
Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del usufructuario,
pertenecern al propietario.
Art. 790 CC Los frutos civiles pertenecen al usufructuario da por da.
2.-
Obligaciones del fiduciario.
A.-
Restituir la cosa.
B.-
En general, tiene las obligaciones del usufructuario.
expresan.
C.-
En consecuencia, debe:
i.-
Confeccionar inventario solemne y rendir caucin.

Art. 755 CC No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de
sentencia de juez, que as lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al

artculo 761.
Art. 761 CC El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno sobre el
fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo.
Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le convengan, si la propiedad
pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.
Tendrn el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya
existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de
obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.
ii.-
Conservar la cosa.
1)
Responde de la culpa leve.

180
2)
Puede introducir mejoras.

Para examinar el tema de las mejoras, se aplican las reglas de las prestaciones mutuas.
expresan.
Art. 756 CC Es obligado a todas las expensas extraordinarias para la conservacin de la
cosas, incluso el pago de las deudas y de las hipotecas a que estuviere afecta; pero llegado el caso de
restitucin, tendr derecho a que previamente se le reembolsen por el fideicomisario dichas expensas,
reducidas a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con las rebajas que van a
expresarse:
1
Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes, paredes, no se le reembolsar
en razn de estas obras, sino lo que valgan al tiempo de la restitucin;

2
Si se han invertido en objetos inmateriales, como el pago de una hipoteca, o las costas de un
pleito que no hubiera podido dejar de sostenerse sin comprometer los derechos del fideicomisario, se
rebajar de lo que hayan costado estos objetos una vigsima parte por cada ao de los que desde
entonces hubieren transcurrido hasta el da de la restitucin; y si hubieren transcurrido ms de veinte,
nada se deber por esta causa.
Art. 759 CC El fiduciario no tendr derecho a reclamar cosa alguna en razn de mejoras no
necesarias, salvo en cuanto lo haya pactado con el fideicomisario a quien se haga la restitucin; pero
podr oponer en compensacin el aumento de valor que las mejoras hayan producido en las especies,
hasta concurrencia de la indemnizacin que debiere.
3)

expresan.
Art. 800 CC El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos
e indemnizaciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario.
iii.-
Restituir la cosa, si se cumple la condicin.

Excepciones.
1)
En caso que exista un tenedor fiduciario.

En este caso, tambin debe restituir los frutos.
181
Art. 749 CC Si se dispusiere que mientras pende la condicin se reserven los frutos para la
persona que en virtud de cumplirse o de faltar la condicin, adquiera la propiedad absoluta, el que
haya de administrar los bienes ser un tenedor fiduciario, que slo tendr las facultades de los
curadores de bienes.
2)
En caso que se libere al fiduciario de la responsabilidad por todo deterioro.

Art. 760 inc. 1 CC Si por la constitucin del fideicomiso se concede expresamente al fiduciario
el derecho de gozar de la propiedad a su arbitrio, no ser responsable de ningn deterioro.
3)
En caso del fideicomiso de residuo.

Art. 760 inc. 2 CC Si se le concede, adems, la libre disposicin de la propiedad, el
fideicomisario tendr slo el derecho a reclamar lo que exista al tiempo de la resitucin.
Derechos y obligaciones del fideicomisario.
1.-
Derechos del fideicomisario.
A.-
Tiene la expectativa de obtener la cosa.

Art. 761 inc. 1 CC El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene derecho ninguno
sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de adquirirlo.
B.-
En consecuencia, puede:
i.-
Impetrar providencias conservativas.

Art. 761 incs. 2 y 3 CC Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le
convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos del fiduciario.
Tendrn el mismo derecho los ascendientes del fideicomisario que todava no existe y cuya
existencia se espera; los personeros de las corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de
obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.
Por ejemplo, la caucin de conservacin y restitucin.
Art. 755 CC No es obligado a prestar caucin de conservacin y restitucin, sino en virtud de
sentencia de juez, que as lo ordene como providencia conservatoria, impetrada en conformidad al
artculo 761.
ii.-
Transferir la expectativa.
182
Por ejemplo, por venta.
Art. 1813 CC La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entender
hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte.
iii.-
Pedir indemnizacin de perjuicios por hecho o culpa del fiduciario.


iv.-
Exigir la restitucin de la cosa.

Si se cumple la condicin.
2.-
Obligaciones del fideicomisario.
A.-
Reembolsar las mejoras, segn las reglas de las prestaciones mutuas.
B.-
Pagar las deudas.
Extincin del fideicomiso.

Art. 763 CC El fideicomiso se extingue:
1
Por la restitucin;
Por la resolucin del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el fideicomiso sobre
una cosa que se ha comprado con pacto de retrovendendo, y se verifica la retroventa;

3
Por la destruccin de la cosa en que est constituido, conforme a lo prevenido respecto al
usufructo en el artculo 807;

4
Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin; sin perjuicio de los derechos
de los substitutos;
5
Por faltar la condicin o no haberse cumplido en tiempo hbil;
Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario.
A estas causales habra que agregar la expropiacin por causa de utilidad pblica, pues la
entidad expropiante adquiere la propiedad libre de todo gravamen.
II
EL USUFRUCTO.
Reglamentacin.
Ttulo IX, Libro II, arts. 764 a 810 CC.
183
Concepto.
una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y de restituirla a su dueo, si la cosa no es
fungible; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero, o de pagar su valor, si la
cosa es fungible.
Caractersticas.
1
Es un derecho real de goce.
Coexisten dos derechos reales.
Art. 765 inc. 1 CC El usufructo supone necesariamente dos derechos coexistentes, el del nudo
propietario y el del usufructuario.
3
El usufructo puede ser mueble o inmueble, segn lo sea la cosa sobre que recaiga, lo que no
es ms que una simple aplicacin del art. 580 CC.

4
El usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo, pues reconoce el derecho del
nudo propietario.
Pero, en cambio, tiene la propiedad y la posesin de su derecho real de usufructo.
5
El usufructo es temporal.
Art. 765 inc. 2 CC Tiene por consiguiente una duracin limitada, al cabo de la cual pasa al
nudo propietario, y se consolida con la propiedad.
El usufructo requiere de la existencia de un plazo.

Art. 770 incs. 1 y 2 CC El usufructo podr constituirse por tiempo determinado o por toda la
vida del usufructuario.

Cuando en la constitucin del usufructo no se fija tiempo alguno para su duracin, se
entender constituido por toda la vida del usufructuario.
7
El usufructo es intransmisible.
Art. 773 CC La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse por
causa de muerte.
El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.
8
El usufructo es transferible, salvo que el constituyente lo haya prohibido.

Art. 793 incs. 1 y 3 CC El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien
quiera a ttulo oneroso o gratuito.

constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin.
9
El usufructo debe recaer sobre cosa ajena. Art. 732 N 2 CC.
Cosas susceptibles de usufructo.

1
Puede recaer sobre la totalidad de una herencia o una cuota de ella.
184
Puede recaer sobre cosas fungibles y no fungibles.
1.-
Cosas no fungibles.
Aqu estamos en presencia del usufructo propiamente tal.
2.-
Cosas fungibles.
Aqu estamos en presencia de un cuasiusufructo.
Diferencias entre el usufructo propiamente tal y el cuasiusufructo.
1.-
Tratndose de una cosa no fungible, el usufructuario es un mero tenedor con respecto a la
cosa.
Tratndose de una cosa fungible, el usufructuario se hace dueo de los bienes dados en
cuasiusufructo, es decir, es un verdadero ttulo translaticio de dominio.
Art. 789 CC Si el usufructo se constituye sobre cosas fungibles, el usufructuario se hace dueo
de ellas, y el propietario se hace meramente acreedor a la entrega de otras especies de igual cantidad
y calidad, o del valor que stas tengan al tiempo de terminarse el usufructo.
2.-
En el usufructo, llegada la poca del trmino del mismo, si el usufructuario se niega a
entregar la cosa, el nudo propietario puede reivindicar, es decir, estara ejerciendo una accin real.
Art. 915 CC Las reglas de este ttulo se aplicarn contra el que poseyendo a nombre ajeno
retenga indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga sin nimo de seor.
En el cuasiusufructo existe una obligacin genrica, esto es, el nudo propietario tiene un
crdito en contra del cuasiusufructuario para que ste le restituya otro tanto del mismo gnero y de
la misma calidad que la entregada en cuasiusufructo, es decir, estara ejerciendo una accin
personal.
3.-
En el usufructo propiamente tal, como se trata de una especie o cuerpo cierto, si sta perece
por caso fortuito o fuerza mayor, el usufructuario se libera de la obligacin de restituir la cosa dada
en usufructo.
En el usufructo, habiendo una obligacin de gnero, el cuasiusufructuario no puede

exonerarse de su obligacin de restituir, ya que el gnero no perece.
185
Modos de constituir el usufructo.

Art. 766 CC El derecho de usufructo se puede constituir de varios modos:
1
Por la ley;
Por testamento;
Por donacin, venta u otro acto entre vivos;
Se puede tambin adquirir un usufructo por prescripcin.
Sin embargo, en doctrina se dice que el usufructo se constituye:

-
Por voluntad del propietario de la cosa.
Por ley.
Por prescripcin.
Por sentencia judicial.
Por voluntad del propietario de la cosa, sea por acto entre vivos o por testamento.
1.-
Si recae sobre muebles.
Es consensual, es decir, se perfecciona por el solo consentimiento de las partes.
2.-
Si recae sobre inmuebles.


Se dice que la inscripcin desempeara el doble papel de solemnidad del acto y de forma de
hacer la tradicin del derecho real de usufructo.
La inscripcin se hace en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador de Bienes
Races del lugar en que hubiere estado situado el inmueble.
Art. 686 inc. 2 CC De la misma manera se efectuar la tradicin de los derechos de usfructo,
().
Art. 52 RRCBR Debern inscribirse en el Registro Conservatorio:
2
La constitucin () del usufructo () que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos;
().
Por ley.
Ello sucede en dos casos:
186
1.-
Usufructo que tiene el padre, la madre o ambos sobre los bienes del hijo no emancipado.
2.-
Usufructo del marido, como administrador de la sociedad conyugal, en los bienes de la mujer.
Comentario.
Se ha dicho que estos casos no constituiran un derecho real de usufructo, sino ms bien un
derecho legal de goce. Sin embargo tenemos, a propsito del derecho legal de goce sobre los bienes
del hijo y su administracin el art. 252 inc. 5 CC.
Art. 252 inc. 5 CC El derecho legal de goce recibe tambin la denominacin de usufructo legal
del padre o madre sobre los bienes del hijo. En cuanto convenga a su naturaleza, se regir
supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II.
Por prescripcin.
Tendra lugar cuando el constituyente no es dueo de la cosa, luego, el usufructuario no

adquiere el derecho de usufructo, pero s iniciar posesin y podr llegar a adquirir este derecho por
prescripcin, del mismo modo como ocurre con el dominio.
Por sentencia judicial.

Esto ocurre en dos casos:
1.-
A propsito de la particin de bienes.

El partidor, al formar las hijuelas que corresponden a cada comunero, debe aplicar el art.
1337 N 6 CC.
Art. 1337 CC El partidor liquidar lo que a cada uno de los consignatarios se deba, y
proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presente las reglas que siguen:
Si dos o ms personas fueren consignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo () para darlos por cuenta de
la asignacin.
2.-
A propsito del abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.

Art. 9 inc. 2 Ley 14.908 El juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin alimenticia se
impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, () sobre bienes del alimentante, quien no
podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. ().
Personas que intervienen en el usufructo.

1
Nudo propietario.
Es quien tiene la facultad de disponer de la cosa fructuaria.
187
2
Usufructuario.
Es el titular del derecho de usufructo.
Comentarios.
1
Entre el nudo propietario y el usufructuario no hay comunidad, pues se trata de derechos
distintos.
Puede haber comunidad entre nudos propietarios.
Puede haber comunidad entre usufructuarios.

Art. 772 CC Se puede constituir un usufructo a favor de dos o ms personas que lo tengan
simultneamente, por igual, o segn las cuotas determinadas por el constituyente; y podrn en este
caso los usufructuarios dividir entre s el usufructo, de cualquier modo que de comn acuerdo les
pareciere.
Prohibicin de constituir usufructos sucesivos o alternativos.

1
El usufructo es sucesivo, cuando la cosa debe pasar de manos de un usufructuario a otro.
El usufructo es alternativo cuando el primer usufructuario goza de la cosa por cierto tiempo,
luego pasa a otro, para luego pasar al primero y enseguida al segundo, etc.
Art. 769 CC Se prohbe constituir dos o ms usufructos sucesivos o alternativos.

Si de hecho se constituyeren, los usufructuarios posteriores se considerarn como substitutos,
para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primer usufructo.

El primer usufructo que tenga efecto har caducar a los otros; pero no durar sino por el tiempo
que le estuviere designado.
Derechos del usufructuario.
Derecho a usar la cosa.
Derecho a administrar la cosa.
Derecho de gozar de la cosa. El usufructuario tiene derecho a percibir los frutos civiles y
naturales.
Derecho a hipotecar el usufructo.
188
Art. 2418 inc. 1 CC La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean
en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Derecho a dar en arriendo el usufructo y a cederlo a quien quiera a ttulo oneroso o gratuito.
Art. 793 CC El usufructuario puede dar en arriendo el usufructo y cederlo a quien quiera a
ttulo oneroso o gratuito.

Cedido el usufructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente responsable al
propietario.
constituyente; a menos que el propietario le releve de la prohibicin.
El usufructuario que contraviniere a esta disposicin, perder el derecho de usufructo.
Art. 794 CC Aun cuando el usufructuario tenga la facultad de dar el usufructo en arriendo o
cederlo a cualquier ttulo, todos los contratos que al efecto haya celebrado se resolvern al fin del
usufructo.
El propietario, sin embargo, conceder al arrendatario o cesionario el tiempo que necesite para
la prxima percepcin de frutos; y por ese tiempo quedar substituido al usufructuario en el contrato.
Derecho a disponer de la cosa dada en usufructo. Esta facultad slo la tiene el
cuasiusufructuario, ya que ste es dueo de la cosa.
Obligaciones del usufructuario.
Obligaciones anteriores a pasar al goce de la cosa.
1.-
Debe practicarse inventario solemne.

Art. 775 inc. 1 CC El usufructuario no podr tener la cosa fructuario sin haber prestado
caucin suficiente de conservacin y restitucin, ().
Excepciones.
A.-
Los usufructos legales.
B.-
Art. 775 inc. 2 CC Pero tanto el que constituye el usufructo como el propietario podrn
exonerar de la caucin al usufructuario.

C.-
Art. 775 inc. 3 CC Ni es obligado a ella el donante que se reserva el usufructo de la cosa
donada.
189
2
Obligaciones durante el goce de la cosa fructuaria.
1.-
Gozar de la cosa sin alterar su forma y sustancia.
2.-
Gozar de la cosa como un buen padre de familia.
3.-
Hacerse cargo de todas las expensas ordinarias de conservacin y cultivo.

Art. 795 CC Corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y
cultivo.
Obligaciones una vez extinguido el usufructo.

Restituir la cosa fructuaria.

Art. 800 CC El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los reembolsos
e indemnizaciones a que, segn los artculos precedentes, es obligado el propietario.
Derechos del nudo propietario.

1
Es dueo de la cosa dada en usufructo.
Tiene la accin reivindicatoria y tambin las acciones posesorias, cuando la nuda propiedad
recae sobre inmuebles.
Tiene derecho a los frutos pendientes al momento de la restitucin.

Art. 781 inc. 1 CC Recprocamente, los frutos que an estn pendientes a la terminacin del
usufructo, pertenecern al propietario.
Tiene derecho al tesoro que se encuentre en el terreno fructuario.

Art. 786 CC El usufructuario no tiene sobre los tesoros que se descubran en el suelo que
usufructa, el derecho que la ley concede al propietario del suelo.
Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo, cuando el usufructuario haya faltado
gravemente a sus obligaciones.

Art. 809 inc. 1 CC El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del
propietario lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia
grave, o por haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
190
Extincin del usufructo.
A.-
Art. 806 CC El usufructo se extingue tambin:

Por la muerte del usufructuario, aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su
terminacin;
Por la resolucin del derecho del constituyente, como cuando se ha constituido sobre una
propiedad fiduciaria, y llega el caso de la restitucin;
Por la consolidacin del usufructo con la propiedad;
Por prescripcin;
Por la renuncia del usufructuario
B.-
Art. 807 CC El usufructo se extingue por la destruccin completa de la cosa fructuaria: si slo
se destruye una parte, subsiste el usufructo en lo restante.

Si todo el usufructo est reducido a un edificio, cesar para siempre por la destruccin completa
de ste, y el usufructuario no conservar derecho alguno sobre el suelo.
Pero si el edificio destruido pertenece a una heredad, el usufructuario de sta conservar su
derecho sobre toda ella.
C.-
Art. 809 CC El usufructo termina, en fin, por sentencia de juez que a instancia del propietario
lo declara extinguido, por haber faltado el usufructuario a sus obligaciones en materia grave, o por
haber causado daos o deterioros considerables a la cosa fructuaria.
El juez, segn la gravedad del caso, podr ordenar, o que cese absolutamente el usufructo, o
que vuelva al propietario la cosa fructuaria, con cargo de pagar al fructuario una pensin anual
determinada, hasta la terminacin del usufructo.
III
DERECHOS DE USO Y HABITACIN.
Concepto.
Art. 811 CC El derecho de uso es un derecho real que consiste, generalmente, en la facultad de
gozar de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho de habitacin.
Caractersticas.
1
Es personalsimo.
Es intransmisible.
Art.819 CC Los derechos de uso y habitacin son intransmisibles a los herederos,().
Es intransferible.
191
Art. 819 incs. 1 y 2 CC (), y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendarse.
Ni el usuario ni el habitador pueden arrendar, prestar o enajenar objeto alguno de aquellos a
que se extiende el ejercicio de su derecho.
No impide negociar los frutos.

Art. 819 inc. 3 CC Pero bien pueden dar los frutos que les es lcito consumir en sus
necesidades personales.
No hay que olvidar que el usuario o habitador tiene la facultad de goce, o sea, de percibir y
hacerse dueo de los frutos.
Es inembargable.
Art. 2466 inc. 3 CC Sin embargo, no ser embargable (), ni los derechos reales de uso o de
habitacin.
Art. 445 CPC No son embargables:
15.
Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal, como los de uso y habitacin.
Constitucin y extincin.
Art. 812 CC Los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la misma manera
que el usufructo.
IV
LAS SERVIDUMBRES.
Concepto.
Art. 820 CC Servidumbre predial, o simplemente servidumbre, es un gravamen impuesto sobre
un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.
Clases.
1
Servidumbre activa.
Art. 821 incs. 1 y 2 CC Se llama () predio dominante el que reporta la utilidad.
Con respecto al predio dominante la servidumbre se llama activa ().
Servidumbre pasiva.
Art. 821 incs. 1 y 2 CC Se llama predio sirviente el que sufre el gravamen, ().
() con respecto al predio sirviente, pasiva.
Caractersticas.
1
Es un derecho real.
Es un derecho inmueble.
Es un derecho accesorio.
Es un derecho perpetuo.
192
5
Es un derecho indivisible.
Clasificaciones.
1
Atendiendo a las seales de su existencia.
1.-
Aparente.
Art. 824 CC Servidumbre aparente es la que est continuamente a la vista, como la de
trnsito, cuando se hace por una senda o por una puerta especialmente destinada a l; ().
2.-
Aparente.
Art. 824 CC (); e inaparente, la que no se conoce por una seal exterior, como la misma de
trnsito, cuando carece de estas dos circunstancias y de otras anlogas.
Atendiendo a su ejercicio.
1.-
Continua.
Art. 822 CC Servidumbre continua es la que se ejerce o se puede ejercer continuamente, sin
necesidad de un hecho actual del hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal artificial
que pertenece al predio dominante; ().
2.-
Discontinua.
Art. 822 CC (); y servidumbre discontinua la que se ejerce a intervalos ms o menos largos
de tiempo, y supone un hecho actual del hombre, como la servidumbre de trnsito.
Atendiendo a su origen.
Naturales.
Legales.
Voluntarias.
1.-
Naturales.
Son aqullas que son impuestas por la naturaleza, por ejemplo, el libre descenso y
escurrimiento de las aguas.
Art. 833 inc. 1 CC El predio inferior est sujeto a recibir las aguas que descienden del predio
superior naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello.
2.-
Legales.
Son aqullas que son impuestas por la ley y pueden ser:
193
Art. 839 inc. 1 CC Las servidumbres legales son relativas al uso pblico, o a la utilidad de los
particulares.
A.-
De inters pblico.
Art. 839 incs. 2, 3 y 4 CC Las servidumbres legales relativas al uso pblico son:
El uso de las riberas en cuanto necesario para la navegacin o flote, que se regir por el Cdigo
de Aguas.
Y las dems determinadas por los reglamentos u ordenanzas respectivas.
B.-
De inters privado.
Art. 841 CC Las servidumbres legales de la segunda especie son asimismo determinadas por
las ordenanzas de polica rural. Aqu se trata especialmente de las de demarcacin, cerramiento,
trnsito, medianera, acueducto, luz y vista.
i.-
Demarcacin.
Concepto.
Art. 842 CC Todo dueo de un predio tiene derecho a que se fijen los lmites que lo separan de
los predios colindantes, y podr exigir a los respectivos dueos que concurran a ello, hacindose la
demarcacin a expensas comunes.
Comentario.
Los autores comentan que en rigor no se trata de una servidumbre, pues no est aquello de
un gravamen impuesto sobre un predio a favor de otro predio de distinto dueo. Slo se tratara de
una carga que recae sobre todo dueo de un inmueble.
ii.-
Cerramiento.
Concepto.
Art. 844 CC El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin
perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios.
El cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Comentario.
Los autores comentan que en rigor no se trata de una servidumbre, pues no est aquello de
un gravamen impuesto sobre un predio a favor de otro predio de distinto dueo. Se tratara, en
rigor, de un derecho que tiene cada propietario de un bien raz.
194
iii.-
Trnsito.
Art. 847 CC Si un predio se halla destituido de toda comunicacin con el camino pblico por la
interposicin de otros predios, el dueo del primero tendr derecho para imponer a los otros la
servidumbre de trnsito, en cuanto fuere indispensable para el uso y beneficio de su predio, pagando
el valor del terreno necesario para la servidumbre y resarciendo todo otro perjuicio.
iv.-
Medianera.
Art. 851 CC La medianera es una servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de dos
predios vecinos que tienen paredes, fosos o cercas divisorias comunes, estn sujetos a las
obligaciones recprocas que van a expresarse.
v.-
Luz y vista.
Art. 878 CC No se pueden tener ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a las
habitaciones, patios o corrales de un predio vecino, cerrado o no. A menos que intervenga una
distancia de tres metros.
La distancia se medir entre el plano vertical de la lnea ms sobresaliente de la ventan,

balcn, etc., y el plano vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos paralelos.
No siendo paralelos los dos planos, se aplicar la misma medida a la menor distancia entre
ellos.
A)
Luces.
Son ventanas destinadas a dar luz y aire a espacios cerrados y techados.
B)
Vistas.
Son ventanas que, adems, permiten asomarse al predio vecino.
vi.-
Acueducto.
Art. 76 inc. 1 CA La servidumbre de acueducto es aquella que autoriza a conducir aguas por
un predio ajeno a expensas del interesado.
3.-
Voluntarias.
Art. 880 inc. 1 CC Cada cual podr sujetar su predio a las servidumbres que quiera, y
adquirirlas sobre los predios vecinos con la voluntad de sus dueos, con tal que no se dae con ellas
al orden pblico, ni se contravenga a las leyes.
195
Formas de constituirlas.
-
Por ttulo.
Por destinacin del padre de familia.
Por prescripcin.
A.-
Por ttulo.
Se entiende el acto jurdico generador de un derecho.
Observaciones.
i.-
Pueden adquirirse todo tipo de servidumbres, incluso las discontinuas de cualquier especie y
las continuas inaparentes.

Art. 882 CC Las servidumbres discontinuas de todas clases y las servidumbres continuas
inaparentes slo pueden adquirirse por medio de un ttulo; ni aun el goce inmemorial bastar para
constituirlas.
Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse por ttulo, ().
ii.-
Art. 883 CC El ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento expreso
del dueo del predio sirviente.

La destinacin anterior, segn el artculo 881, puede tambin servir de ttulo.
B.-
Por destinacin del padre de familia.
Concepto.
Es el acto por el cual el dueo de dos predios establece entre ellos un servicio o relacin que
constituira servidumbre si los predios fueran de distintos dueos. Si ms tarde los fundos pasan a
ser de distintos propietarios, la servidumbre nace de pleno derecho, siempre que en el acto por el
cual se produce la diferenciacin de dominio no se estipule expresamente otra cosa.
Art. 881 CC Si el dueo de un predio establece un servicio continuo y aparente a favor de otro
predio que tambin le pertenece, y enajena despus uno de ellos, o pasan ser de diversos dueos por
particin, subsistir el mismo servicio con el carcter de servidumbre entre los dos predios, a menos
que en el ttulo constitutivo de la enajenacin o de la particin se haya establecido expresamente otra
cosa.
Art. 883 inc. 2 CC La destinacin anterior, segn el artculo 881, puede tambin servir de
ttulo.
196
Precisin.
Segn el art. 883 inc. 2 CC, por esta va slo pueden adquirirse servidumbres continuas y
aparentes.
C.-
Por prescripcin.
Art. 882 inc. 2 CC Las servidumbres continuas y aparentes pueden adquirirse () por
prescripcin de cinco aos.
Precisiones.
i.-
Slo pueden adquirirse servidumbres continuas y aparentes.
ii.-
El plazo de cinco aos se exige cualquiera sea el tipo de posesin.
Extincin de las servidumbres.

Art. 885 CC Las servidumbres se extinguen:
1
Por la resolucin del derecho del que las ha constituido;
Por la llegada del da o de la condicin, si se ha establecido uno de estos modos;
Por la confusin, o sea la reunin perfecta e irrevocable de ambos predios en manos de un
mismo dueo.
As, cuando el dueo de uno de ellos compra el otro, perece la servidumbre, y si por una nueva
venta se separan no revive; salvo el caso del artculo 881: por el contrario, si la sociedad conyugal
adquiere una heredad que debe servidumbre a otra heredad de uno de los dos cnyuges, no habr
confusin sino cuando disuelta la sociedad, se adjudiquen ambas heredades a una misma persona;
4
Por la renuncia del dueo del predio dominante;
Por haberse dejado de gozar durante tres aos.

En las servidumbres discontinuas corre el tiempo desde que han dejado de gozarse; en las
continuas, desde que se haya ejecutado un acto contrario a la servidumbre.
Art. 887 CC Si cesa la servidumbre por hallarse las cosas en tal estado que no sea posible
usar de ellas, revivir desde que deje de existir la imposibilidad con tal que esto suceda antes de
haber transcurrido tres aos.

BIENES

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1

RELACIONES CONCERNIENTES A LAS COSAS Y LOS BIENES.

contrato y por ignorancia o mera tolerancia del dueo.

CONCEPTO DE COSA Y BIEN.

Art. 565 inc. 1 CC Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.

CLASIFICACIONES DE LAS COSAS.

Segn si las cosas pueden o no ser percibidas por los sentidos.

sentidos, como una casa, un libro.

Subclasificacin de las cosas corporales.

Segn si pueden o no trasladarse de un lugar a otro.

COSAS CORPORALES MUEBLES.

Cosas Corporales Muebles por Naturaleza.

A su vez, stas pueden ser

Cosas Corporales Muebles por anticipacin.

que contempla el artculo 574 inc. 2 CC.

Esto tiene importancia, especialmente en materia testamentaria, porque si se omite este

La enumeracin del artculo 571 CC es ejemplar y no taxativa.

COSAS CORPORALES INMUEBLES.

Inmuebles por Naturaleza.

Las tierras comprenden el suelo y el subsuelo, sin construcciones, rboles ni plantaciones.

Las minas son depsitos de sustancias minerales, formadas fundamentalmente en el interior

Art. 568 inc. 2 CC Las casas y heredades se llaman predios o fundos.

Inmuebles por Adherencia o Incorporacin.

Deben estar adheridas a un inmueble por naturaleza. Art. 569 CC.

La enumeracin del art. 568 CC no es taxativa; de ah que la Jurisprudencia ha sealado

Inmuebles por Destinacin.

destinadas al uso, cultivo o beneficio de un inmueble.

por su destino, segn el artculo 570.

Motivos de esta ficcin.

segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.

Existencia de dos cosas.

La destinacin debe ser permanente.

Se requiere propiedad sobre ambas cosas?

Pescio y Barros Errzuriz.

Casos contemplados en el art. 570 CC.

Utensilios de labranza o minera, y animales destinados al cultivo o beneficio de una finca,

por destinacin agraria o industrial.

Prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y mquinas.

Animales que se guarden en vivares.

Es taxativo el art. 570 CC?

IMPORTANCIA DE ESTA CLASIFICACIN.

En materia de compraventa y permutacin.

el precio; salvas las excepciones siguientes.

Art. 1900 CC Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en

Si se trata de bienes races, tenemos:

del ttulo en el Registro del Conservador.

Si se trata de bienes muebles, tenemos:

Si se trata de inmuebles, tenemos:

no se otorgare por instrumento pblico inscrito.

En materia de enajenacin por incapaces.

La enajenacin de los muebles est autorizada ms fcilmente que la de los inmuebles,

En materia de prescripcin adquisitiva ordinaria.

y de cinco aos para los bienes races.

En materia de ciertos derechos.

siempre que se encuentren debidamente inscritos en los respectivos Registros de Matrcula de la

un predio en utilidad de otro predio de distinto dueo.

Hay otros derechos que slo recaen sobre muebles.

acreedor para la seguridad de su crdito.

Es competente, para conocer de una accin inmueble.

El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o

El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.

Es competente para conocer de una accin mueble.

En materia de lesin enorme.