TESIS BORRADOR

1.1 hile
Son obras susceptibles de proteccin por la propiedad intelectual, las que surgen
a partir del quehacer publicitario. Las obras publicitarias son a su vez, obras
intelectuales. Una obra intelectual de acuerdo con Arturo Alessandri R y Manuel
Somarriva U segn la concepcin moderna-

es un bien incorporal que,

adems de tener un valor moral como proyeccin de la personalidad, tiene uno

econmico. Se trata de creaciones del espritu, de producciones del talento o del
ingenio que son objeto de los llamados por la doctrina francesa derechos
intelectuales1.

La ley de propiedad intelectual en su artculo 1 seala que toda obra para ser
considerada como obra intelectual debe ser una creacin del intelecto y adems
debe tener el carcter de original, esto es, llevar en ella la impronta de su autor,
requisitos que parecen cumplir la mayora de las obras destinadas a la publicidad.
Si bien estas producciones presentan un rasgo caracterstico, cual es el ser
portadoras de un mensaje publicitario, ello no afectar el hecho potencial de que
sean una manifestacin creativa de sus autores () En definitiva el contenido de

Alessandri, Arturo; Somarriva; Vodanovic, Antonio. Derecho Civil, Partes Preliminar y General. Edit.
Conosur, Santiago 1991. Tomo 2, 5 Edicin, pag. 18

la produccin publicitaria no afectar el sentido de la forma creativa en que ella se

exprese2.

Las obras destinadas a la publicidad no tienen ninguna diferencia con las dems
obras protegidas; y que la nica estriba en la finalidad de stas para fines
comerciales, publicitarios.3 Por lo tanto, una obra publicitaria en Chile le es
aplicable la proteccin y respeto al derecho de transformacin y el derecho de
integridad al que nos referimos en el captulo anterior.

1.2 Estados Unidos

Este pas adscribe a la concepcin de copyright, la que ya ahondamos de forma

suscinta en el primer captulo. En razn a ella es que es relevante distinguir que gracias a la informacin de que nos provee la profesora Delia Lipszycaseguramos que existe comn acuerdo en los regmenes de Derecho de autor y
Copyright, que el autor de una obra goza del derecho a la explotacin econmica
de sta.

Francisco Javier Alvarado, Anglica Vega Snchez. Publicidad y Derecho de Autor: La proteccin jurdica
de la Obra Publicitaria y la utilizacin de obras preexistentes en publicidad. Tesis. Universidad de Chile.
Facultad de Derecho, 2000. Pag. 49
3
De acuerdo con la conclusin expresada en la pagina 51 de Francisco Javier Alvarado, Anglica Vega
Snchez. Publicidad y Derecho de Autor: La proteccin jurdica de la Obra Publicitaria y la utilizacin de
obras preexistentes en publicidad. Tesis. Universidad de Chile. Facultad de Derecho, 2000.

Por tanto, en lo que respecta al derecho de transformacin en la obra publicitaria

obviamente se entiende que el titular goza plenamente de ste derecho. En el
sistema de copyright existe un nmero taxativo de usos econmicos posibles de
la obra regulados por ley; debiendo estar el derecho de adaptacin o
transformacin expresamente en listado. A diferencia de los sistemas que
adscriben al derecho de autor, que establecen un derecho exclusivo del autor
genrico, es decir, sobre cualquier tipo de utilizacin posible que exista o que
pueda existir en un futuro.4

Respecto de la proteccin al derecho de adaptacin de la obra publicitaria es

relevante adems mencionar que en los pases de tradicin anglosajona la ley
exige hacer una mencin formal de la reserva de stos a travs de smbolos o
abreviaturas, el ao de la primera publicacin y el nombre del titular del derecho
de autor.

Estados Unidos hizo una importante modificacin en ste sentido y actualmente

no est sujeta a formalidades la proteccin de los usos de las obras5, pero s
constituye una importante prueba del derecho en contra de los casos en que se
alegue infraccin de buena fe. El concepto anterior dentro de las instituciones
jurdicas estadounidense del resarcimiento

(statutory damages) permite una

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 52

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 53

rebaja del monto de indemnizacin en el caso de que el infractor soporte la

carga de la prueba y siempre que el tribunal constate que aquel no saba que sus
actos constituan una infraccin al copyright y que tampoco tena razones para
creerlo 6. Es evidente que el sistema de copyright en el ejemplo
estadounidense no ha abandonado del todo su tradicin, pese a no establecer la
obligatoriedad de la mencin mediante un smbolo o abreviatura que deje en
evidencia la reserva.

Al respecto de la regulacin sobre la integridad de la obra; en Estados Unidos por

va jurisprudencial se reconocieron algunas facultades morales al autor, se incluy
dentro del derecho de obligaciones el que las clausulas contractuales se cumplan
cuando se trate de respetar a la obra, como proteccin contra la difamacin de la
obra (entendida como publicacin hecha de forma sustancialmente diferente). Solo
algunos estados federales de forma especfica regularon a travs de leyes, y fue
solo respecto de ciertas obras artsticas, siendo el Estado de Massachusetts el
ms amplio (incluye a las obras audiovisuales). 7

En 1988 se dicto por el Congreso estadounidense

la Berne Convention

Implementation Act (para la posterior ratificacin del Convenio de Berna) el que

vino a

confirmar lo prescrito por el derecho norteamericano respecto de la

propiedad intelectual (Copyright Act, entre algunas de los cuerpos legales): En

6
7

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 54

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 47 y 48

consecuencia, en orden a la proteccin del derecho moral y a pesar de adhesin

al Convenio de Berna, la legislacin de los Estados Unidos de Amrica qued
inalterada y el Berne Implementation Act ( art. 3, 4 y 6) veda a los tribunales
estadounidense toda referencia al Convenio8.

Es necesario que nos detengamos en la regulacin de las obras de artes visuales,

que son la nica categora de arte en que la legislacin estadounidense reconoce
a nivel federal el derecho moral de los autores; aunque lo considera intransferible
establece la posibilidad de renuncia por parte del autor. De acuerdo con Lipszyc
entran en esa nocin las pinturas, dibujos, grabados y esculturas en ejemplar
nico o en una serie limitada, como mximo, a doscientos ejemplares firmados y
numerados correlativamente por el autor y las fotografas en las mismas
condiciones producidas solamente para ser expuestas. Se incluyen los afiches,
cartas geogrficas, globos, dibujos tcnicos, diagramas, modelos, obras de las
artes aplicadas, las obras cinematogrficas u otras obras audiovisuales, los libros,
los diarios y peridicos, las bases de datos, los servicios de informacin
electrnica, las publicaciones electrnicas o publicaciones anlogas, los productos
de merchandising y las obras creadas por encargo o en virtud de un relacin
contractual laboral9

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 48

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 49 , 50

Para seguir el perfilamiento de la ley norteamericana, se introduce en la ley federal

del copyright el art. 106 A que reconoce la paternidad y la integridad para las artes
visuales. En las obras realizadas por encargo o por contrato de trabajo, en donde
hay ciertamente una parte de lo que entendemos por obras publicitarias se
establece a favor del autor de una obra de importancia reconocida el derecho de
impedir cualquier destruccin () su aniquilamiento intencional o por negligencia
grave, constituye una violacin al derecho a la integridad 10. Respecto del derecho
de la paternidad se establece el derecho de impedir la falsa atribucin de
autora11.

AGREGAR BIBLIO AVANCE

Correo de la Unesco Un Capital de Ideas; La Economia Intangible. Edicin Digital
Diciembre de 1998.
John Sinclair, The Advertising Industry in Latine America: A comparative Study.
International Communication Gazette; 2009; Edicin Digital 1748-0485; Vol. 71 (8): 713733;
Rodrigo Banda La Gran Metamorfosis del Mercado. 20 Aos de Publicidad y Marketing
Publimark n 222, julio 2008
Wes Nichols Advertising Analytic 2.0 Revista Harvard Business Review. March 2013.
Volumen 91 parte 3.
Paul F. Nunes y Jeffrey Merrihue La permanencia de la Publicidad Masiva. Revista
Trend Managment Volumen 9 n 5, Junio a Julio del 2007. Hsm Argentina SA, Buenos
Aires

10

11

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 50

LIPSZYC,D., Derecho de autor y derechos conexos, Buenos Aires, 1993. Pag 50

Miguel r. Mendoza Henriquez, Juan P. Muoz Los efectos econmicos de la Publicidad.

Revista Estudios de Administracion, Volumen 1 n 2, Septiembre de 1994
Osvaldo Corrales Publicidad, consumo y gobierno de la subjetividad. Revista Cultura
Audiovisual n 16, 2005. Edicin Digital
Santiago Garcias-Clairac Realizacion de Spots Publicitarios Editorial Almuzara,
Espaa, 2005
Josefa D. Martn Santana. Eva M. Reinares Lara. Pedro J. Reinares Lara Analisis
Comparativo de la Eficacia Publicitaria en Televisin: Telepromocin versus Spot.
Revista Espaola de Investigacin de Marketing. ESIC. Septiembre 2002 Vol. 16 n2
Natalia Riquelme Publicidad sin limites. Revista Publimark n 231, Mayo 2009
Jeffrey F. Rayport Avertisings New Medium: Human Experience. Revista Harvard Business
Review. March 2013. Volumen 91 Parte 3

Agustn Squella Las tres puertas de Saramago. Anuario de Filosofia Jurdica y Social n
18, ao 2000. Edeval, Valparaso ISBN-01
Santiago Schuster El autor: un concepto en crisis?. Revista Iberoamericana de
Derecho de Autor. Ao 3-No.5- Enero/ Junio 2009. ISSN: 1909-6003
Jorge Mah Ley Aplicable y Jurisdiccin competente en el entorno digital. Hacia un Derecho
internacional privado del derecho de autor en Chile. Revista Iberoamericana de Derecho de Autor,
ao 5-No.9 enero/junio 2011. Colombia. ISSN: 1090-6003

Revista Publimark n 242, Julio del 2010, pag 36-37

S. Caro La Publicidad como arte. Revista Publimark n 242, Julio del 2010, pag 36-37