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LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD

I.- El Principio de Oportunidad


1.1 Definicin
El principio de oportunidad es una excepcin al carcter obligatorio de la accin penal, pues autoriza al
Ministerio Pblico y al Juez Penal, a disponer de la accin penal en los casos expresamente contemplados en
la Ley Procesal.1
En este sentido, es un mecanismo procesal a travs del cual se faculta al Fiscal titular de la accin penal para
decidir sobre la pertinencia de no dar inicio a la actividad jurisdiccional penal, o en caso a solicitar el
sobreseimiento cuando concurran los requisitos exigidos por ley.
Representa un mecanismo de simplificacin del procedimiento, es decir una opcin para la obtencin de una
solucin para el caso a travs de procedimientos menos complejos que el procedimiento comn. 2 Con la
introduccin de este principio se deben evitar, por ejemplo numerosos procesos por delitos de bagatela, que
irremediablemente tienen que ser procesados distrayendo recursos y tiempo que son necesarios para tramitar
casos ms importantes.
As, respecto al principio de oportunidad, en doctrina se distinguen dos sistemas de regulacin: el de
oportunidad libre y el de oportunidad reglado:
a. Sistema de oportunidad libre: Este sistema es seguido por los pases de tradicin jurdica
anglosajona, principalmente el modelo norteamericano. La caracterstica fundamental de este sistema
consiste en que el Fiscal puede ejercer la accin penal o determinar el contenido de la acusacin con
amplios mrgenes de discrecionalidad, lo que s resulta contrario al principio de legalidad, debido a
que no se sujeta a ninguna regla persistente.
b. Sistema de oportunidad reglado: El sistema de oportunidad reglado rige en pases europeos como
Alemania, Italia, Francia, Holanda, Portugal, Espaa entre otros. Este sistema es el que sigue el
Nuevo Cdigo Procesal Penal. La caracterstica fundamental de este sistema est en que la ley prev
los supuestos bajo los cuales el Fiscal puede no ejercitar la accin penal, es decir que esta
oportunidad se convierte en plenamente legal pues es la propia ley la que la autoriza y fija sus
lmites.
En efecto, el principio de oportunidad reglado a decir de Roxin es aquel mediante el cual se autoriza al Fiscal
a optar, entre elevar la accin o abstenerse de hacerlo archivando el proceso, cuando las investigaciones
llevadas a cabo conduzcan a la conclusin de que el acusado, con gran probabilidad, ha cometido un delito.3
1.2.- Requisitos Para Su Aplicacin
Para la aplicacin de este principio, el Fiscal podr abstenerse de ejercitar la accin penal cuando concurran
ciertos requisitos exigidos por la norma, pudiendo ser estos concurrentes o excluyentes entre s, tales como:
1) Elementos constitutivos del Delito (Es decir que de la investigacin preliminar o judicial surjan
suficientes e idneos indicios de la existencia del delito y la vinculacin del denunciado en su comisin)
2) Falta de Necesidad de Pena (Se dan en aquellos casos en que el imputado ha sido afectado gravemente,
sea fsica o psicolgicamente, a consecuencia del delito que l mismo provoc, consecuentemente ya no sera
necesario aplicar una pena)
3) Falta de Merecimiento de Pena (Que, el delito sea insignificante o poco frecuente y, que a su vez, estos
no afecten gravemente el inters pblico. Tambin llamados delitos de bagatela o de poca monta. La pena
privativa de libertad debe estar conminada en su extremo mnimo, por no ms de dos aos);
4) Mnima Culpabilidad (Cuando se presenten circunstancias atenuantes que permitan una rebaja sustancial
de la pena, vinculadas entre otros factores, a los mviles y finalidad del autor, a sus caractersticas personales,
a su comportamiento luego de la comisin del delito, con exclusin de la confesin. Se tendr en
consideracin, adems, aquellos supuestos vinculados a las causas de inculpabilidad incompletas, al error -de
tipo y de prohibicin vencibles y comprensin culturalmente condicionada disminuida- y al arrepentimiento
sin xito; la contribucin a la perpetracin del delito ser mnima en los supuestos de complicidad secundaria)
5) Consentimiento del Imputado (Que, el imputado preste su consentimiento expreso para la aplicacin del
Principio de Oportunidad, a fin de iniciarse el trmite correspondiente, lo que no implica necesariamente la
aceptacin de su responsabilidad o culpabilidad en los hechos imputados, puesto que de lo contrario, se
estara vulnerando su derecho de defensa y la presuncin de inocencia)
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6) Exclusin de Funcionarios Pblicos (En ningn caso puede aplicarse estos supuestos con funcionarios
pblicos en ejercicio de su cargo. Es decir est expresamente excluido el imputado que sea funcionario
pblico y el delito cometido haya sido cuando se encontraba en ejercicio de una funcin pblica)
7) Obligacin de Pago (Que, el imputado haya cumplido con el pago total de la reparacin civil, esto es la
restitucin del bien, o en su caso el pago de su valor, y adems la indemnizacin por los daos y perjuicios; o
en todo caso, se hayan puesto de acuerdo el referido imputado con la parte agraviada. Cabe precisar que en los
casos de falta de necesidad de pena no es necesaria la exigencia del pago de la reparacin civil).
1.2 El principio de oportunidad y sus efectos en el Nuevo Cdigo Procesal Penal
En el marco de un nuevo sistema penal que propicie la sustanciacin de procesos conforme a los principios de
celeridad y eficacia procesal, resulta indispensable la regulacin e impulso de instituciones procesales que
coadyuven a este fin.
El principio de oportunidad se encuentra actualmente regulado en el artculo 2 del Cdigo Procesal Penal,
segn el cual se permite su aplicacin slo con el consentimiento expreso del imputado, el cual no implica
necesariamente la aceptacin de su culpabilidad. El NCPP coincidentemente tambin regula dicho principio
en su artculo 2, sin embargo otorga mayores facultades al Ministerio Pblico para su aplicacin.
En efecto, el artculo 2 del NCPP permite que el Ministerio Pblico pueda ejercer el principio de oportunidad
de oficio o a pedido del imputado, cuando concurran las circunstancias previstas para su aplicacin.
As, se prev como primera circunstancia: Cuando el agente haya sido afectado gravemente por las
consecuencias de su delito, culposo o doloso (). Esta precisin (que no existe en la regulacin actual)
permite aplicar el principio en funcin a la afectacin grave del agente por las consecuencias de su delito sin
importar la intencionalidad en su comisin. Otra diferencia con la regulacin actual del principio de
oportunidad, radica en la segunda circunstancia que faculta su aplicacin: Cuando se trate de delitos que no
afecten gravemente el inters pblico, salvo cuando el extremo mnimo de la pena sea superior a los dos
aos de pena privativa de la libertad, o hubieren sido cometidos por un funcionario pblico en ejercicio de su
cargo. As, ya no se habla de delitos insignificantes como ocurre en la regulacin actual sino de aquellos que
no afecten gravemente el inters pblico, con lo cual se evita la aplicacin del poder penal all donde otros
mtodos pueden alcanzar mejores resultados o donde resulte innecesaria su aplicacin, y la contribucin a la
eficacia del derecho penal en aquellas zonas o para aquellos hechos en que resulta indispensable su actuacin
como mtodo de control social.
Por su parte, en el artculo 2 literal b se establece que no ser posible aplicar el principio de oportunidad
cuando el extremo mnimo de la pena sea superior a los dos aos de pena privativa de la libertad. Sin
embargo en el literal c, se establece que: No ser posible cuando se trate de un delito conminado con una
sancin superior a cuatro aos de pena privativa de libertad o cometido por un funcionario pblico en el
ejercicio de su cargo.
De la lectura se desprende que los delitos que pueden ser objeto del principio de oportunidad son aquellos
que tengan como marco legal entre 2 a 4 aos de PPL salvo que se trate de funcionarios pblicos. Sin
embargo, que pasa si se trata de un delito conminado con una sancin no superior a 4 aos de PPL, pero que
aplicndole las circunstancias generales de atenuacin y especialmente valoradas sealadas en el literal c,
resulta que la pena a imponerse es inferior al mnimo legal, aunque este sea superior a 2 aos de PPL?. En ese
caso, se podra argumentar que es posible aplicar el principio de oportunidad al amparo del literal a pero no
sera posible segn el literal b, por tanto habra una contradiccin.
En lo referente a la regulacin actual del principio de oportunidad, cabe mencionar que mediante el artculo 3
de la Ley N 28117 Ley de Celeridad y Eficacia Procesal Penal, se incorpor un prrafo al artculo 2 del
Cdigo Procesal Penal, facultando la aplicacin de un acuerdo reparatorio en los procesos por comisin de
delitos de lesiones leves, hurto simple y apropiacin ilcita de los artculos 122, 185 y 190 del Cdigo Penal y
en los delitos culposos, en los que no haya pluralidad de vctimas o concurso con otro delito.
La aplicacin de los acuerdos reparatorios ha sido reconocida en la legislacin comparada como el artculo
241 del Cdigo Procesal Penal de Chile y el artculo 40 del Cdigo Orgnico Procesal Penal que estipulan el
acuerdo reparatorio como una forma de compensar a la vctima por el dao ocasionado. Asimismo, en
Venezuela, los acuerdos reparatorios constituyen un acuerdo entre vctima e imputado otorgando al Fiscal
facultades de conciliador. Sin embargo, estos acuerdos tienen un alcance limitado ya que son acuerdos
voluntarios entre vctima e imputado. Ejemplo: prestacin de servicios a la comunidad.
Estos acuerdos voluntarios, implican a nuestro parecer una forma de reparacin no slo pecuniaria para la
vctima del delito, medida que sin embargo slo podr ser aplicada en delitos de mnima lesividad o
daosidad social y en aquellos en los que la accin penal slo pueda iniciarse a pedido de parte, es decir sobre
bienes jurdicos disponibles. Sobre este tema, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su sentencia

del 14 de marzo de 2001 sobre el caso Barrios Altos marc un precedente al establecer como reparacin a las
vctimas, medidas no slo de carcter pecuniario sino tambin: la adopcin de medidas para garantizar los
derechos conculcados, reparar las consecuencias que las infracciones produjeron, as como establecer el pago
de una indemnizacin como compensacin por los daos ocasionados.
En relacin a este tema, recientemente se emiti en el distrito judicial de Huaura la primera sentencia
aplicando el nuevo Cdigo Procesal Penal, en virtud de este cuerpo normativo, bast una sola audiencia de
apenas 90 minutos, para que el Juzgado Penal Colegiado de la Corte Superior de Huaura dicte sentencia
contra el inculpado a cuatro aos de prisin efectiva, por delito contra el patrimonio en la modalidad de robo
agravado4.
Para la pronta culminacin de este proceso, se lleg a un acuerdo, en el que incluso lleg a participar el
agraviado, se acord imponer al acusado la pena de cuatro aos de prisin suspendida por el perodo de
prueba de tres aos, ms el pago de una reparacin civil de 500 nuevo soles y el cumplimiento de
determinadas reglas de conducta.
Por ltimo, en el artculo 2 numeral 6 del NCPP se establece la procedencia del acuerdo reparatorio en los
delitos previstos y sancionados en los artculos 122, 185, 187, 189-A primer prrafo, 190, 191, 192, 193, 196,
197, 198, 205, 215 del Cdigo Penal, y en los delitos culposos. No rige esta regla cuando haya pluralidad
importante de vctimas o concurso con otro delito; salvo que, en este ltimo caso, sea de menor gravedad o
que afecte bienes jurdicos disponibles.
2. La Terminacin Anticipada en el Nuevo Cdigo Procesal Penal
2.1 Definicin y antecedentes
La Terminacin Anticipada implica un procedimiento especial, que se rige por sus propias disposiciones y las
concurrentes de la ley procesal penal ordinaria. Aparece como un mecanismo de simplificacin del
procedimiento, acorde con las nuevas corrientes doctrinarias y legislativas contemporneas. Se sustenta en el
llamado derecho procesal penal transaccional, que busca evitar un procedimiento penal innecesario
obteniendo el procesado un beneficio de reduccin de la pena mediante una frmula de acuerdo o de consenso
realizado entre el imputado y el Fiscal, con la aprobacin necesaria del Juez.5
El proceso de terminacin anticipada fue introducido en nuestro pas por la ley 26320 para determinados
delitos de trfico de drogas y luego para la totalidad de los delitos aduaneros tipificados en la ley 26421.
Segn el artculo 2 (primer prrafo) de la Ley 26320, el proceso de terminacin anticipada slo era aplicable
en los artculos 296, 298, 300, 301 y 302 del Cdigo Penal.
En el contexto en el que fue aprobada esta norma, se advierte que tuvo como finalidad poltico criminal
racionalizar la respuesta penal del Estado en los supuestos de delitos de trfico ilcito de drogas considerados
de menor afectacin social. Esta reorientacin de la lucha contra este tipo de criminalidad parte pues de la
idea de que la represin de los microcomercializadores o de los agentes de menor entidad no justifica el
despliegue de todo el aparato jurisdiccional, que ms bien debe estar dirigido a la persecucin de los
principales agentes productores y cabecillas de las organizaciones delictivas que por lo dems cuentan con los
suficientes recursos para poder burlar la accin de la justicia.
La regulacin de la terminacin anticipada, conocida tambin como admisin de culpabilidad del procesado,
como expresin del principio de oportunidad est comprendida en los arts. 468-471 y puede formularse antes
de la acusacin a pedido del imputado o a iniciativa del Fiscal. Se requiere la presentacin de solicitud
conjunta del fiscal y el imputado (opcional). Asimismo, el acuerdo provisional sobre pena y reparacin civil y
dems consecuencias accesorias. El Juez de la investigacin preparatoria en este caso, en el marco de un
proceso acusatorio garantizar la legalidad del acuerdo propuesto.
La terminacin anticipada es un proceso simplificado porque permite, mediante la negociacin y transaccin,
que ste termine antes de la duracin legalmente prevista para el proceso penal.6
Es importante mencionar que, a quien se acoja al proceso de terminacin anticipada se le reconocer como
beneficio la reduccin de la pena en una sexta parte. Este beneficio es adicional y se acumular al que reciba
por confesin.
Como se puede apreciar, el NCPP extiende el mbito de aplicacin de esta institucin procesal a todos los
delitos, con lo que es posible contar con un eficaz instrumento de celeridad procesal que al mismo tiempo
permitir alcanzar la descongestin del sistema judicial.7
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3.- la Conclusin Anticipada


El NCPP regula la Conclusin Anticipada en el Artculo 372 Posicin del acusado y conclusin anticipada
del juicio. Este artculo es similar en su contenido al artculo 5 de la Ley 28122, requiere la
conformidad del acusado con la autora o participacin con el delito materia de acusacin y la
reparacin civil. Antes de expresar su conformidad el procesado puede consultar con su abogado y
tambin por su intermedio o directamente puede llegar a un acuerdo con el Fiscal sobre la pena a
imponerse. Esta posibilidad es permitida en el marco de un nuevo sistema acusatorio y el Juez controla
la legalidad del acuerdo en cuanto a la pena y la reparacin civil. En lo dems es semejante a la
regulacin actual, ser aplicable slo para los acusados que la soliciten.
4.- Los Acuerdos Reparatorios
Dentro de los nuevos Criterios de Oportunidad, en el nuevo Cdigo Procesal Penal, se ha introducido los
ACUERDOS REPARATORIOS, ste artculo trata de precisarlos, habida cuenta que en Huaura como Distrito
Judicial Piloto lo venimos aplicando en la realidad desde el 1 de Julio del 2006 a la actualidad, y nos viene
mostrando aspectos interesantes a travs de la prctica que lo queremos compartir y a partir de all mejorar la
institucin en su aplicacin.
4.1.- Definicin.
Los Acuerdos Reparatorios forman parte de los criterios de decisin temprana o de oportunidad establecidos
en el nuevo Cdigo Procesal Penal.
Podemos definir los Acuerdos Reparatorios como acuerdos o convenciones que realizan el imputado y el
agraviado, por cuenta propia o por iniciativa del Fiscal orientadas a la solucin del conflicto penal de manera
satisfactoria para los involucrados en sus respectivas pretensiones.
Se establece como obligatoria en los casos de los delitos previstos y sancionados en los Artculos 122; 185;
187; 189-A Primer Prrafo; 190; 191; 192; 193; 196; 197; 198; 205; 215 del Cdigo Penal y en todos
los delitos culposos.
Los acuerdos reparatorios, por ser soluciones tempranas y alternativas a la judicializacin del conflicto penal,
estn inspiradas en el principio del consenso o acuerdo de las partes.
Permite la intervencin del Ministerio Pblico con iniciativa, pero su participacin en esta institucin podra
ser marginal, ya que esta figura tiene un sentido privatizador del conflicto.
El inters de la vctima y el imputado se elevan en importancia, permitindose que, a instancia de cualquiera
de ellos e incluso del Ministerio Pblico, se promueva el acuerdo reparatorio; pudiendo, incluso, vctima e
imputado, ponerse de acuerdo en la reparacin y plasmarlo en un documento privado, que puede estar
garantizado con legalizacin de firmas ante Notario Pblico o Juez de Paz.
4.2.- Requisitos.
Los requisitos para la celebracin del Acuerdo Reparatorio son tres:
A. Acuerdo o convencin entre el imputado y la vctima.
B. Existencia de Ilcitos Penales Tasados.
C. Control del Fiscal.
El primer requisito tiene que ver con el consentimiento de ambas partes para la celebracin del acuerdo y la
fijacin de los montos reparatorios, tanto si se trata de cuestin dineraria, como de cualquier otra prestacin si
la reparacin tiene otro carcter.
El segundo requisito, tiene carcter legal, por cuanto es la norma penal la que establece los delitos en los
cuales debe aplicarse los acuerdos reparatorios. Estos delitos estn taxativamente sealados en el inciso 6 del
Artculo 2 del nuevo Cdigo Procesal Penal (Decreto Legislativo N 957)
El tercer requisito est referido a la posibilidad del Fiscal para realizar el control respecto al cumplimiento de
lo pactado en el Acuerdo Reparatorio, pudiendo intervenir requiriendo el cumplimiento de la obligacin
pactada por el imputado.
4.3.- Efectos.
A. Abstencin de la Accin Penal. Es decir, el Fiscal deja de ejercer su funcin persecutora y se limita a velar
por el cumplimento de lo pactado por las partes agraviada e imputada.
B. Posibilidad de Ejecutar el Acuerdo. Esto est referido a la posibilidad d ejecucin coercitiva de os acuerdos
a que hayan arribado las partes.
4.4.- Legitimados para solicitar y diferencia con el Principio de Oportunidad
A diferencia del Principio de Oportunidad, el acuerdo reparatorio puede ser promovido de oficio por el Fiscal,
pero tambin se encuentran legitimados a solicitarlo el imputado o la propia vctima, esto ltimo marca la

diferencia con el Principio de Oportunidad el mismo que no puede ser promovido por la vctima. En todo caso
es importante tener presente que este encuentro entre agresor y vctima no necesariamente se va a dar en
forma personal toda vez que adems de las posibilidades de mediacin o conciliacin ya referidas, el proceso
puede tambin consistir en una negociacin entre el defensor y el fiscal o el abogado de la vctima, debiendo
el acuerdo ser ltimamente aceptado por ambos. O en todo caso es posible que el indiciado y/o la vctima
puedan ser representados por un mandatario con facultades especiales para poder arribar a un acuerdo, pues lo
que se requiere es precisamente el consentimiento vlido de la vctima y el indiciado y para ello no es
necesario su asistencia personal, acaso ello inclusive puede evitar reencuentros no deseados entre las partes,
todo esto es propio de un proceso desformalizado como el que trae el nuevo sistema oral.
4.5.- Improcedencia del Acuerdo Reparatorio.
El Acuerdo Reparatorio no puede aplicarse cuando se presentan las siguientes situaciones:
1. Por la no presentacin del Imputado a una segunda citacin.
2. Por la existencia de una pluralidad importante de vctimas.
3. Por existir concurso con otro delito; salvo que ste sea de menor gravedad o afecte bienes jurdicos
disponibles.
En estos casos, el Fiscal debe continuar con el ejercicio de la accin penal en cumplimiento de su funcin
persecutora del delito, pasando a la siguiente etapa del proceso penal; esto es, a la investigacin preparatoria.