Material de Apoio - Crimes Hediondos e Equiparados

O presente foi elaborado pelo Professor Srgio Ronaldo Sace Bautzer do

Santos Filho, auxiliado pelo Bel. Andr Luiz Arajo Portela.
Longe de querer inovar no campo doutrinrio, o material serve como roteiro
para os assuntos abordados durante o curso, alm de complementar as anotaes feitas
durante as aulas.
Srgio Ronaldo Sace Bautzer do Santos Filho
- Delegado da Polcia Civil do Distrito Federal.
- Professor de Legislao Especial Penal, Processo Penal e Estatuto da Criana e do
Adolescente, do Curso Vestconcursos -DF.
- Professor de Legislao Extravagante e da disciplina Sistema de Provas no Inqurito
Policial, da Academia da Polcia Civil do Distrito Federal.
- Ex-Advogado.
e-mail - s.bautzer@aasp.org.br
Andr Luiz Arajo Portela
- Bacharel em Direito.
- Ps-Graduando em Cincias Criminais pela UCAM do Rio de Janeiro.
- Co-autor do livros Senado Federal Dicas Quentes, Supremo Tribunal Federal
Analista Judicirio Estude e Passe , dentre outros publicados pela Editora Vestcon.

1. CONCEITO DE CRIME HEDIONDO

O delito hediondo aquele considerado repugnante, brbaro ou asqueroso.
2. PREVISO CONSTITUCIONAL
Dispe o art. 5, XLIII da Carta Magna:
a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de
graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos

como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes,

os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem
Ao dispor sobre os crimes hediondos e equiparados na Constituio de 1988, o
legislador originrio determinou que tais delitos tivessem um tratamento mais rigoroso
que os demais.
Alm do comando a ser seguido, a Lei Fundamental tambm determinou que os
crimes de trfico de drogas, terrorismo e tortura recebessem o mesmo tratamento
rigoroso dado aos crimes hediondos. Assim, tais delitos foram considerados como
equiparados ou assemelhados aos hediondos.
Em diversos concursos, o examinador j questionou o candidato em questes de
mltipla escolha quais eram os crimes hediondos e quais eram os assemelhados.
3. PREVISO LEGAL
Para regulamentar o dispositivo constitucional j mencionado, o legislador
ordinrio editou a lei 8072/90.
4. SISTEMAS
Para a concepo de crime hediondo, h trs sistemas bsicos. So eles:
1. Sistema Legal Cabe a lei definir quais so os crimes considerados hediondos;
2. Sistema Judicial Cabe ao juiz, de acordo com o caso concreto, estabelecer os
delitos que sero considerados hediondos;
3. Sistema Misto Como o prprio nome sugere neste sistema, a lei define os
crimes hediondos, facultando ao juiz diante do caso em concreto, estabelecer
outros delitos.
De forma bem clara, na legislao brasileira, o carter hediondo de um crime
depende de previso na lei 8072/90. Assim, o rol no pode ser ampliado pelo juiz, que
no poder este conferir a hediondez a um crime que no conste no elenco.
5. TENTATIVA E CONSUMAO
Como rege a cabea do art. 1 da lei 8072/90, consideram-se hediondos todos os
crimes arrolados neste artigo, consumados ou tentados.

Art. 1o - So considerados hediondos os seguintes crimes,

todos tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro
de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados (...)
Grifo nosso.
6. ROL DOS CRIMES HEDIONDOS:
primordial que o candidato memorize o rol dos crimes hediondos. So eles:
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade
tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um
s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2 o, I, II, III,
IV e V);
Tais delitos no constavam do elenco original dos crimes hediondos. O
homicdio simples somente considerado delito hediondo, quando praticado em
atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s autor. Da leitura
que se faz do artigo 121 do Cdigo Penal, percebe-se que no existe a qualificadora
atividade tpica de grupo de extermnio.
Na prtica, o homicdio praticado em atividade de grupo de extermnio nada
mais do que um homicdio qualificado.
O homicdio privilegiado-qualificado hediondo? Para a maioria da doutrina
no crime hediondo.
Assim j se posicionou a jurisprudncia:
STJ - HC 36317 / RJ - PENAL. HABEAS CORPUS. ART.
121, 1 E 2, INCISOS III E IV, DO CDIGO PENAL.
PROGRESSO DE REGIME. CRIME HEDIONDO. Por
incompatibilidade axiolgica e por falta de previso legal, o
homicdio qualificado-privilegiado no integra o rol dos
denominados

crimes

hediondos

(Precedentes).

Writ

concedido
STJ - HC 41579 / SP - HABEAS CORPUS. HOMICDIO
QUALIFICADO-PRIVILEGIADO. TENTATIVA. CRIME

NO

ELENCADO

PRISIONAL.

COMO

HEDIONDO.

ADEQUAO.

REGIME

POSSIBILIDADE

DE

PROGRESSO.
1. O homicdio qualificado-privilegiado no figura no rol
dos crimes hediondos. Precedentes do STJ.
2. Afastada a incidncia da Lei n. 8.072/90, o regime
prisional deve ser fixado nos termos do disposto no art. 33,
3, c.c. o art.
59, ambos do Cdigo Penal.
3. In casu, a pena aplicada ao ru foi de seis anos, dois
meses e vinte dias de recluso, e as instncias ordinrias
consideraram as circunstncias judicias favorveis ao ru.
Logo,

deve

ser

estabelecido

regime

prisional

intermedirio, consoante dispe a alnea b, do 2, do art.

33 do Cdigo Penal.
4. Ordem concedida para, afastada a hediondez do crime em
tela, fixar o regime inicial semi-aberto para o cumprimento
da pena infligida ao ora Paciente, garantindo-se-lhe a
progresso, nas condies estabelecidas em lei, a serem
oportunamente aferidas pelo Juzo das Execues Penais.
STJ - HC 43043 / MG - HABEAS CORPUS. DIREITO
PENAL.

HOMICDIO

QUALIFICADO-PRIVILEGIADO.

PROGRESSO DE REGIME. POSSIBILIDADE.

1. O homicdio qualificado-privilegiado no crime
hediondo, no se lhe aplicando norma que estabelece o
regime fechado para o integral cumprimento da pena
privativa de liberdade (Lei n 8.072/90, artigos 1 e 2,
pargrafo 1).
2. Ordem concedida.
II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine);

Sem querer fazer uma anlise profunda do crime de latrocnio, sugere-se que o
aluno leia o informativo n.520 do STF, para que conhea o posicionamento da Segunda
Turma acerca da tentativa de latrocnio.
Importante lembrar que a Lei n. 8072/90 classifica apenas o latrocnio como
crime hediondo, excluindo o roubo simples ou circunstanciado.
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o);
IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada
(art. 159, caput, e lo, 2o e 3o);
V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput
e pargrafo nico);
Ver

:Estupro

de

hediondo... (Estudo) E

vulnervel:

Crime

O novo estupro e a Lei dos

Crimes Hediondos: problemas de sobra

VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o)

Entende-se por epidemia a propagao de germes patognicos.
Ressalta-se que basta a morte de uma s pessoa para a configurao do crime.
A transmisso dolosa do vrus HIV no configura o crime ora em comento.
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art.
273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela
Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998)
O presente inciso foi inserido em 1998, aps o escndalo nacional dos
contraceptivos de farinha, que foram colocados no mercado consumidor.
Cumpre ressaltar que o estudo do artigo 273 do Cdigo Penal deve ser feito
de maneira integral.

O candidato deve ficar atento aos possveis questionamentos acerca do

inciso. A falsificao de cosmticos, de saneantes ou de produtos usados em diagnstico
so crimes hediondos por incrvel que parea.
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime
de genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889,
de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado.
H quem diga que o genocdio um crime equiparado ao hediondo, o que
ousamos discordar. Primeiro, o crime em estudo no foi apontado pelo Constituinte
Originrio como hediondo. Segundo, a prpria lei dos crimes hediondos considera o
genocdio como tal.
O STF, no RE 351487/RR, cujo acrdo vale pena ser lido na ntegra, ressalta
que a leso vida, integridade fsica ou liberdade de locomoo so apenas MEIOS
DE ATAQUE nos diversos meios de ao do criminoso. Afirmou-se que o crime de
genocdio no visa proteger a vida ou a integridade fsica, mas sim a diversidade
humana. Foi asseverado que um eventual homicdio seria mero instrumento para a
execuo do crime de genocdio, enfim, este NO um crime doloso contra a vida,
mas contra a existncia de grupo racial, nacional, tnico e religioso.
Segue a ementa:
EMENTAS: 1. CRIME. Genocdio. Definio legal. Bem
jurdico protegido. Tutela penal da existncia do grupo
racial, tnico, nacional ou religioso, a que pertence a pessoa
ou pessoas imediatamente lesionadas. Delito de carter
coletivo ou transindividual. Crime contra a diversidade
humana como tal. Consumao mediante aes que, lesivas
vida, integridade fsica, liberdade de locomoo e a outros
bens

jurdicos

individuais,

constituem

modalidade

executrias. Inteligncia do art. 1 da Lei n 2.889/56, e do

art. 2 da Conveno contra o Genocdio, ratificada pelo
Decreto n 30.822/52. O tipo penal do delito de genocdio
protege, em todas as suas modalidades, bem jurdico coletivo
ou transindividual, figurado na existncia do grupo racial,

tnico ou religioso, a qual posta em risco por aes que

podem tambm ser ofensivas a bens jurdicos individuais,
como o direito vida, a integridade fsica ou mental, a
liberdade de locomoo etc.. 2. CONCURSO DE CRIMES.
Genocdio. Crime unitrio. Delito praticado mediante
execuo de doze homicdios como crime continuado.
Concurso aparente de normas. No caracterizao. Caso de
concurso formal. Penas cumulativas. Aes criminosas
resultantes de desgnios autnomos. Submisso terica ao
art. 70, caput, segunda parte, do Cdigo Penal. Condenao
dos rus apenas pelo delito de genocdio. Recurso exclusivo
da defesa. Impossibilidade de reformatio in peius. No
podem os rus, que cometeram, em concurso formal, na
execuo do delito de genocdio, doze homicdios, receber a
pena destes alm da pena daquele, no mbito de recurso
exclusivo da defesa. 3. COMPETNCIA CRIMINAL. Ao
penal. Conexo. Concurso formal entre genocdio e
homicdios dolosos agravados. Feito da competncia da
Justia Federal. Julgamento cometido, em tese, ao tribunal
do jri. Inteligncia do art. 5, XXXVIII, da CF, e art. 78, I,
cc. art. 74, 1, do Cdigo de Processo Penal. Condenao
exclusiva pelo delito de genocdio, no juzo federal
monocrtico. Recurso exclusivo da defesa. Improvimento.
Compete ao tribunal do jri da Justia Federal julgar os
delitos de genocdio e de homicdio ou homicdios dolosos
que constituram modalidade de sua execuo.
ATENO - O crime de envenenamento de gua potvel ou substncia
alimentcia ou medicinal era crime hediondo. Porm, tal delito continua no elenco dos
crimes suscetveis de decretao de priso temporria, o que pode gerar confuso no
estudante.
7 - EFEITOS JURDICOS

Como rege o art. 2 desta Lei, os crimes hediondos e os equiparados, so

insuscetveis de anistia, graa, indulto e de fiana.
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so
insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
II - fiana. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
7.1. ANISTIA
Entende-se por anistia o esquecimento jurdico de uma ou mais infraes.
atribuio do Congresso Nacional, por meio de lei federal, a concesso da anistia. Todos
os efeitos de natureza penal deixam de existir.
causa extintiva da punibilidade do agente.
7.2. GRAA
a concesso de perdo pelo Presidente da Repblica por meio de decreto.
Trata-se de uma espcie de perdo estatal.
causa extintiva da punibilidade.
correto afirmar que a graa o indulto individual.
7.3. INDULTO
Tambm concedido pelo Presidente da Repblica por meio de decreto.
coletivo, pois possui um carter de generalidade, ou seja, abrange vrias pessoas.
A incluso do indulto no artigo 2 da Lei dos Crimes Hediondos gerou
discusses acerca da sua constitucionalidade, j que no art. 5, inc. XLIII, da CF, probe,
to somente, a concesso de graa, a anistia e fiana.
Todavia,

Supremo

Tribunal

Federal

firmou

entendimento

pela

constitucionalidade do art. 2, I, da Lei n 8.072/90 - ADI 2795 MC/DF.

Entendeu-se que a concesso de indulto aos condenados a penas privativas de
liberdade insere-se no exerccio do poder discricionrio do Presidente da Repblica,
LIMITADO vedao prevista no inciso XLIII, do art. 5, da CF, de onde o artigo
supracitado retira a sua validade. Foi argido que o termo graa, previsto no
dispositivo constitucional, abrange indulto e comutao de penas.

Por delegao do Presidente da Repblica, podem conceder indulto ou comutar

penas no caso de crimes no-hediondos, o Ministro de Estado, o Procurador-Geral da
Repblica e o Advogado-Geral da Unio.
8. LIBERDADE PROVISRIA E FIANA
8.1. LIBERDADE PROVISRIA
A liberdade provisria concedida ao indiciado ou ao ru preso cautelarmente.
uma garantia constitucional prevista no Art. 5, inciso LXVI da CF, assim redigido:
ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei
admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana
A Constituio e a lei n 8.072/90 dizem que os crimes hediondos e equiparados
so inafianveis, ou seja, que vedada a concesso de liberdade provisria com
arbitramento de fiana para tais delitos.
A vedao liberdade provisria, antes expressamente prevista na Lei n
8.072/90, no impedia o relaxamento do flagrante: quando a) ocorresse excesso de
prazo da priso processual, b) no confirmada situao de flagrncia e se c)
reconhecida nulidade na lavratura do auto de priso.
Quanto ao tema, devemos nos lembrar da Smula 697/STF, que diz:
A proibio da liberdade provisria nos processos por
crimes hediondos no veda o relaxamento da priso
processual por excesso de prazo
Cumpre ressaltar que a lei n 11.464/07, possibilitou a concesso de liberdade
provisria sem arbitramento de fiana, no caso de cometimento de crimes hediondos ou
equiparados.
H quem diga que, mesmo com a alterao na lei dos crimes hediondos, a
proibio de liberdade provisria decorreria da inafianabilidade prevista no art.5,
XLIII, da CF, ou seja, entende-se que se a liberdade provisria com fiana no
permitida, com mais razo no seria a liberdade provisria sem fiana. Neste sentido,
vale citar o HC 93.229/SP, do STF e o HC 93591/MS, do STJ.

No que concerne aos crimes de trfico de drogas, o art. 44 da Lei n. 11.343/06

veda de maneira expressa a concesso de liberdade provisria sem fixao de fiana aos
delitos em comento.
O STF, em manifestaes recentes, tem suscitado que a redao conferida ao art.
2, II, da Lei n 8.072/90, pela Lei n 11.464/07, NO PREPONDERA sobre o
disposto no art. 44, da Lei n 11343/06, que probe, EXPRESSAMENTE, a concesso
de liberdade provisria em se tratando de trfico de drogas HC 92495/PE:
Informativo 508.
No HC 94916/RS: Informativo 522 o Ilustre Min. Eros Grau enfatiza a
excepcionalidade da liberdade provisria nos crimes de trfico de drogas.
8.2. FIANA
a garantia prestada pelo indiciado ou ru preso para que responda ao inqurito
ou ao processo-crime em liberdade.
Pode-se falar que a fiana tem duas finalidades que so:
1) a de substituir a priso, isto , o preso obtm sua liberdade mediante o
recolhimento de determinada garantia, que pode ser em bens ou dinheiro;
2) No caso de o acusado ser condenado, a fiana proporcionar a reparao do
dano, a satisfao da multa e as custas processuais.
9. PROGRESSO DE REGIME
A antiga redao do art. 2 da Lei n 8.072/90 afirmava que a pena privativa de
liberdade por crime previsto na lei deveria ser cumprida em regime integralmente
fechado.
Em 1997, a Lei de Tortura inovou no ordenamento jurdico dispondo que era
possvel que o condenado por tal delito pudesse progredir de regime. Muitos
sustentaram que tal possibilidade deveria ser dada aos demais crimes hediondos e
equiparados. Porm o STF, por meio da Smula 698 disse que no se estenderia aos
demais crimes hediondos e equiparados a admissibilidade de progresso no regime de
execuo da pena aplicada ao crime de tortura.
A smula perdeu a razo de ser com a declarao de inconstitucionalidade da
vedao progresso de regime prevista na lei dos Crimes Hediondos e a conseqente
alterao realizada pela lei 11464 de 2007.
Vale indicar que a antiga redao do artigo 2 no encontrava perfeita sintonia
com o princpio constitucional da individualizao da pena. Assim, quase 16 anos

depois da edio da Lei dos Crimes Hediondos, o Supremo Tribunal Federal entendeu
no julgamento do HC 82.959, que a vedao de progresso de regime ofendia, em sua
essncia, a regra constitucional em estudo.
STF - HC 82959 / SP - SO PAULO
Ementa
PENA - REGIME DE CUMPRIMENTO - PROGRESSO RAZO DE SER. A progresso no regime de cumprimento da
pena, nas espcies fechado, semi-aberto e aberto, tem como
razo maior a ressocializao do preso que, mais dia ou
menos dia, voltar ao convvio social. PENA - CRIMES
HEDIONDOS

REGIME

DE

CUMPRIMENTO

PROGRESSO - BICE - ARTIGO 2, 1, DA LEI N

8.072/90 - INCONSTITUCIONALIDADE - EVOLUO
JURISPRUDENCIAL.

Conflita

com

garantia

da

individualizao da pena - artigo 5, inciso XLVI, da

Constituio Federal - a imposio, mediante norma, do
cumprimento da pena em regime integralmente fechado.
Nova inteligncia do princpio da individualizao da pena,
em

evoluo

jurisprudencial,

assentada

inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da Lei n 8.072/90.

(GRIFAMOS)
Com o advento da Lei n 11.464/07, o art. 2, 1, a progresso do regime
passou a ser EXPRESSAMENTE admitida.
Assim, se o apenado for primrio a progresso ocorrer aps o cumprimento de
2/5 (dois quintos) da pena, se reincidente aps o cumprimento de 3/5 (trs quintos).
10. PRISO TEMPORRIA NOS CRIMES HEDIONDOS
O prazo da priso temporria nos crimes hediondos ser de trinta dias,
prorrogvel por igual perodo, em caso de extrema e comprovada necessidade. Para os
outros crimes, o prazo da priso temporria de cinco dias, tambm prorrogvel por
igual perodo, em caso de extrema e comprovada necessidade.

 cabvel priso temporria em todos os crimes hediondos e equiparados, mas

nem todos os crimes previstos na Lei da Priso Temporria so hediondos.
11. POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITO
No STF predominava o entendimento de que no era possvel a substituio,
uma vez que o regime de cumprimento de pena no caso de condenao por crime
hediondo era integralmente fechado, conforme redao anterior do 1, do art. 2, da Lei
n 8.072/90.
De outra parte, desde que preenchidos os requisitos para a substituio, alguns
Ministros citavam a inconstitucionalidade do j mencionado artigo.
Com a alterao introduzida pela Lei n.11464/07, admitindo a progresso de
regime, pode-se argir pela possibilidade de substituio da pena, j que o bice legal
anteriormente usado pelos que defendiam a sua inadmissibilidade foi extrado da lei. Tal
entendimento poder ainda ser atribudo ao instituto do SURSIS.
Uma importante observao a ser feita com relao ao art. 44 da Lei n.
11.343/06, que veda expressamente a aplicao de penas restritivas ao condenado pelos
crimes de trfico.
11. POSSIBILIDADE DE SE RECORRER EM LIBERDADE
Rege a lei dos Crimes Hediondos:
3 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir
fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.
(Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
O Superior Tribunal de Justia vem se manifestando no sentido de que somente
ser imposto ao ru o recolhimento provisrio quando presentes as hipteses do art.
312, do CPP, havendo, assim, uma releitura da Smula 09. Julgados recentes: RHC
23987/SP e HC 92886/SP.
12. LIVRAMENTO CONDICIONAL

 a concesso de liberdade antecipada pelo juiz, ao condenado, mediante a

existncia de determinados requisitos, e observadas algumas condies durante o
restante da pena que deveria cumprir preso.
O art. 83, V do Cdigo Penal tem a seguinte redao:
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de
condenao por crime hediondo, prtica da tortura, trfico
ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo, se o
apenado no for reincidente especfico em crimes dessa
natureza"
Alm dos requisitos j estabelecidos no CP, o condenado deve cumprir 2/3 da
reprimenda imposta, desde que no seja reincidente especfico.
12.1 REINCIDNCIA ESPECFICA: O QUE ?
1 corrente- Denominada restritiva - O criminoso j condenado por um crime
hediondo comete novamente o mesmo delito.
2 corrente- Ampliativa O criminosos aps ser condenado por um dos crimes
hediondos ou equiparado, comete qualquer outro crime tratado na lei.
LEI N 8.072, DE 25 DE JULHO DE 1990.
Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no DecretoLei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados:
(Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio,
ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2, I, II, III,
IV e V); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
II - latrocnio (art. 157, 3, in fine); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o); (Inciso includo pela Lei n 8.930,
de 6.9.1994)

IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e l, 2 e 3);

(Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); (Inciso
includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e
pargrafo nico); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1). (Inciso includo pela Lei n 8.930,
de 6.9.1994)
VII-A (VETADO) (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998)
VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins
teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1, 1-A e 1-B, com a redao dada
pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de
20.8.1998)
Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts.
1, 2 e 3 da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado.
(Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e
drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
II - fiana. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
1 A pena por crime previsto neste artigo ser cumprida inicialmente em regime
fechado. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)

 2 A progresso de regime, no caso dos condenados aos crimes previstos neste artigo,
dar-se- aps o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e
de 3/5 (trs quintos), se reincidente. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
3 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru
poder apelar em liberdade. (Redao dada pela Lei n 11.464, de 2007)
4 A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de
1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por
igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade. (Includo pela Lei n
11.464, de 2007)
Art. 3 A Unio manter estabelecimentos penais, de segurana mxima, destinados ao
cumprimento de penas impostas a condenados de alta periculosidade, cuja permanncia
em presdios estaduais ponha em risco a ordem ou incolumidade pblica.
Art. 4 (Vetado).
Art. 5 Ao art. 83 do Cdigo Penal acrescido o seguinte inciso:
"Art. 83. ..............................................................
V - cumprido mais de dois teros da pena, nos casos de condenao por crime
hediondo, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, e terrorismo,
se o apenado no for reincidente especfico em crimes dessa natureza.
Art. 6 Os arts. 157, 3; 159, caput e seus 1, 2 e 3; 213; 214; 223, caput e seu
pargrafo nico; 267, caput e 270; caput, todos do Cdigo Penal, passam a vigorar com
a seguinte redao:
"Art. 157. .............................................................

 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de cinco a quinze

anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo
da multa.
........................................................................
Art. 159. ...............................................................
Pena - recluso, de oito a quinze anos.
1 .................................................................
Pena - recluso, de doze a vinte anos.
2...
Pena - recluso, de dezesseis a vinte e quatro anos.
3...
Pena - recluso, de vinte e quatro a trinta anos.
...
Art. 213. ...
Pena - recluso, de seis a dez anos.
Art. 214. ...
Pena - recluso, de seis a dez anos.
...
Art. 223. ...

Pena - recluso, de oito a doze anos.

Pargrafo nico. ...
Pena - recluso, de doze a vinte e cinco anos.
...
Art. 267. ...
Pena - recluso, de dez a quinze anos.
...
Art. 270. ...
Pena - recluso, de dez a quinze anos.
...
Art. 7 Ao art. 159 do Cdigo Penal fica acrescido o seguinte pargrafo:
"Art. 159...
........................................................................
4 Se o crime cometido por quadrilha ou bando, o co-autor que denunci-lo
autoridade, facilitando a libertao do seqestrado, ter sua pena reduzida de um a dois
teros."
Art. 8 Ser de trs a seis anos de recluso a pena prevista no art. 288 do Cdigo Penal,
quando se tratar de crimes hediondos, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes
e drogas afins ou terrorismo.

Pargrafo nico. O participante e o associado que denunciar autoridade o bando ou

quadrilha, possibilitando seu desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois
teros.
Art. 9 As penas fixadas no art. 6 para os crimes capitulados nos arts. 157, 3, 158,
2, 159, caput e seus 1, 2 e 3, 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e
pargrafo nico, 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, todos
do Cdigo Penal, so acrescidas de metade, respeitado o limite superior de trinta anos
de recluso, estando a vtima em qualquer das hipteses referidas no art. 224 tambm do
Cdigo Penal.
Art. 10. O art. 35 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976, passa a vigorar acrescido
de pargrafo nico, com a seguinte redao:
"Art. 35. ................................................................
Pargrafo nico. Os prazos procedimentais deste captulo sero contados em dobro
quando se tratar dos crimes previstos nos arts. 12, 13 e 14."
Art. 11. (Vetado).
Art. 12. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 13. Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, 25 de julho de 1990; 169 da Independncia e 102 da Repblica.
FERNANDO COLLOR
Bernardo Cabral
Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 26.7.1990.

ESTUPRO DE VULNERVEL: CRIME HEDIONDO. UMA ANLISE DE SEUS ELEMENTOS

CONSTITUTIVOS E PRINCIPAIS DISCUSSES QUE ENVOLVEM O TIPO PENAL.

Juslia Quadros de Abreu* e Mariana de Oliveira Silva**

Introduo; 1 Lei n. 8.072/90 Dos Crimes Hediondos: Consideraes em relao ao estupro de

vulnervel; Artigo 217-A: Menor de 14 (quatorze) anos x vulnerabilidade; Concluso; Referncias.

RESUMO
O presente trabalho apresenta uma anlise em relao as modificaes trazidas pela Lei n 12.015/2009
que inseriu nova nomenclatura aos crimes sexuais presentes no Cdigo Penal. Analisando em especial, o
novo crime do ordenamento jurdico penal criado por esta lei denominado de estupro de vulnervel, a
classificao deste crime como hediondo e as discusses respeito da condio de vulnerabilidade do
menor de 14 anos, sujeito passivo de tal crime.
PALAVRAS-CHAVES
Consentimento. Estupro. Hediondo. Vulnerabilidade.
Introduo
O Cdigo Penal Brasileiro, Decreto Lei n. 2.848, data de 1940, e desde essa poca at a atualidade, ano
2010, talvez nenhuma modificao nesse diploma legal tenha causado tanta divergncia e discusso
como as modificaes introduzidas pela Lei Ordinria Federal n. 12.015 de 07 de agosto de 2009.
O pice da discusso em relao s modificaes trazidas por essa lei, diz respeito ao novo tipo penal
denominado estupro de vulnervel, o qual se encontra descrito em um novo artigo do Cdigo Penal
Brasileiro de numerao 217-A.
Com a introduo desse artigo, criou-se a necessidade inevitvel de se definir o indivduo vulnervel, que
de acordo com o artigo seria toda pessoa menor de 14 anos ou qualquer pessoa incapacitada fsica ou
mentalmente de oferecer resistncia a ao do agente criminoso.
No entanto, essa conceituao no muito aceita, sendo considerada genrica por alguns doutrinadores
no que se refere aos menores de 14 anos, pois para eles, os doutrinadores, seria necessria uma anlise
da situao de fato para consider-los vulnerveis, como por exemplo, o fato do agente passivo do crime,
ou seja, do menor de 14 anos possuir ou no uma acentuada experincia sexual.
Outro ponto de discusso diz respeito ao consentimento da vtima menor de 14 anos para a prtica do ato
sexual, uma vez que para a caracterizao do crime de estupro de vulnervel no se faz necessria a
utilizao da violncia ou da grave ameaa e nem o consentimento dessa vtima. Sendo assim, teria ou
no capacidade uma criana ou um adolescente menor de 14 anos para dispor conscientemente seu
corpo para a prtica sexual?
Para os que tm uma resposta positiva, o consentimento por parte do sujeito passivo menor de 14 anos
deveria descaracterizar o tipo penal, pois para esses as mudanas frequentemente ocorridas na
sociedade, como por exemplo, maior acesso a informaes, favorecem o amadurecimento mais rpido
dos jovens da atualidade tendo como conseqncia um incio precoce da atividade sexual.
J para os que tm resposta negativa, ou seja, o menor de 14 anos no tem capacidade de consentir o
ato sexual, fundamentam sua posio afirmando que o jovem nessa idade ainda est na fase de
formao tanto biolgica como moral e psicolgica e assim, no tem condies de consentir

independentemente do meio social em que vive.

Em relao penalidade aplicada ao crime estupro de vulnervel questionasse a desproporcionalidade
da mesma, uma vez que est mais elevada do que a pena do crime de homicdio simples o qual tem
como bem jurdico tutelado um bem maior que corresponde a prpria vida do ser humano.
A Lei 12.015/09 no se limitou apenas em acrescentar um novo artigo ao Cdigo Penal, pois com a sua
publicao alterou-se o ttulo VI da parte especial do nosso diploma legal, antes denominado Dos Crimes
Contra os Costumes e hoje denominado Dos Crimes Contra a Dignidade Sexual, outra mudana foi a
revogao dos artigos 214 e 224 e a modificao do artigo 213 do C.P.B.
Outras alteraes trazidas por essa lei alm das relacionadas com o Cdigo Penal, referem-se Lei
8.072/90 a qual trata dos crimes hediondos. Nessa lei de crimes hediondos ocorreu a alterao da
redao dos incisos V e VI do seu artigo 1.
O inciso VI que tratava do atentado violento ao pudor, com a alterao, tem-se a substituio pela nova
figura penal estupro de vulnervel. E assim, eliminou-se qualquer dvida existente sobre a classificao
do crime estupro de vulnervel como crime hediondo, uma vez que a referida lei assim o considera de
forma expressa.
1 Lei n. 8.072/90 dos crimes hediondos: consideraes em relao ao estupro de vulnervel
A lei dos crimes hediondos, Lei n. 8.072/90 foi editada no governo do Presidente da Repblica Fernando
Collor de Melo, e sua edio foi muito criticada, pois a mesma foi recepcionada como uma medida
paliativa do governo objetivando oferecer uma resposta para a sociedade que clamava pela reduo da
violncia, em especial a populao do estado do Rio de Janeiro, vtima freqente de seqestro.
Com a publicao dessa lei, tornou-se efetiva a aplicabilidade do artigo 5 inciso XLIII da CF/88, pois tal
dispositivo legal remetia legislao ordinria a funo de definir a expresso crimes hediondos.
No que concerne definio de crime hediondo, como podemos observar esta seguiu o sistema legal, em
oposio ao sistema judicial. Neste, a definio de crime hediondo seria ato discricionrio do juiz, uma
vez que caberia a ele a anlise concreta do caso e atribuio ou no da conduta a qualidade de crime
hediondo. Naquele os crimes hediondos so enumerados de forma taxativa. Assim, crime hediondo
simples e to somente aquele que, independentemente das caractersticas de seu cometimento, da
brutalidade do agente, ou do bem jurdico ofendido, estiver enumerado no art. 1 da lei.1
Dentre esses crimes enumerados encontra-se no inciso VI artigo 1 da lei de crimes hediondos, o estupro
de vulnervel, seja em sua forma simples ou nas formas qualificadas, o qual foi introduzido no texto legal
devido modificao do Cdigo Penal Brasileiro procedida pela Lei n. 12.015/ 2009.
Com essa modificao, introduziu-se no Cdigo Penal um novo artigo, o artigo 217-A, o qual se refere ao
crime de estupro de vulnervel, tendo a seguinte redao:
Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com algum que, por
enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, ou que, por
qualquer outra causa, no pode oferecer resistncia.
2o (VETADO)
3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4o Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

Como podemos observar, a redao do artigo 217-A caput clara e objetiva ao estabelecer como sujeito
passivo do crime qualquer pessoa menor de 14 anos, independentemente do consentimento desta ou que
seu histrico de vida conste freqente prtica de ato sexual.
A classificao dessa conduta como crime hediondo demonstra a preocupao do legislador com a
gravidade da questo, uma vez que envolve adolescentes e crianas ainda em formao, e a prtica de
qualquer ato de natureza sexual com estes, independente de um consentimento, causa repulsa e
indignao assim tal conduta deve ser reprimida com a severidade de punio prpria dos crimes
hediondos.
2 Artigo 217-A: menor de 14 (quatorze) anos x nulnerabilidade
O legislador ao introduzir por intermdio da Lei n.12.015/09 o novo artigo 217-A no Cdigo Penal
Brasileiro, foi taxativo ao estabelecer que o sujeito passivo do crime do art. 217-A caput o menor de 14
anos.
Essa atitude do legislador, consistente na definio objetiva do sujeito passivo do delito em questo, veio
por fim a antiga discusso existente na doutrina sobre a presuno de violncia que constava no
revogado artigo 224 alnea a do ordenamento jurdico penal.
A divergncia doutrinria em relao presuno de violncia pairava no que diz respeito a esta ser
absoluta ou relativa.
Para os adeptos da relativizao da presuno, o fator idade, ou seja, no ser maior de 14 anos como
previsto no revogado art. 224 a, insuficiente para caracterizar o indivduo como sujeito passivo do
crime de estupro. Segundo os defensores dessa presuno, se faz necessria uma anlise do caso
concreto, da situao em que se encontra o agente passivo, como por exemplo, a prtica ou no de uma
vida sexual desregrada por parte deste.
J para aqueles que acreditam e defendem a presuno absoluta, o simples fato de o indivduo, seja no
tempo da publicao do Cdigo Penal, ano de 1940, seja nos dias atuais, ter idade no maior de 14 anos,
se constitu fator suficiente para caracteriz-lo como sujeito passivo do crime.
Dessa forma, de acordo com os defensores da presuno absoluta, no se abre espao para a
subjetividade da anlise do caso concreto, respeitando a objetividade da lei que se refere somente ao
fator idade.
Com a modificao no Cdigo Penal trazida pela Lei n. 12.015/09 os defensores da presuno absoluta
tiveram suas idias e seus pontos de vista fortalecidos pelo legislador, pois este ao criar o novo tipo penal
denominado estupro de vulnervel e revogar o art. 224 a prezou pela objetividade ao determinar no
caput do art. 217-A que o sujeito passivo o menor de 14 anos, no fazendo referncia ao histrico de
vida deste, ou seja, irrelevante a anlise de sua vida sexual.
Com a instituio desse novo tipo penal, estupro de vulnervel, o foco da discusso, anteriormente
centrado na violncia presumida, transfere-se para a questo da vulnerabilidade como bem sustenta
Guilherme de Sousa Nucci.
O nascimento de tipo penal indito no tornar sepulta a discusso acerca do carter relativo ou absoluto
da anterior presuno de violncia. Agora, subsumida na figura da vulnerabilidade, pode-se tratar da
mesma como sendo absoluta ou relativa. Pode-se considerar o menor, com 13 anos, absolutamente
vulnervel, a ponto de seu consentimento para a prtica sexual ser completamente inoperante, ainda que
tenha experincia sexual comprovada? Ou ser possvel considerar relativa a vulnerabilidade em alguns
casos especiais, avaliando-se o grau de conscientizao do menor para a prtica sexual?2

Mais uma vez percebe-se a frtil imaginao dos doutrinadores na interpretao de um novo tipo penal,
esquecendo estes que a lei penal deve ser precisa, uma vez que o fato s ser considerado criminoso se
houver perfeita correspondncia entre ele e a norma que o descreve. 3
Essa preciso se verifica quando o legislador determina como vulnervel, alm daqueles descritos no 1
do art. 217-A, qualquer indivduo menor de 14 anos, tenha ele ou no uma desregrada vida sexual ou
tenha consentido com o ato.
Em sntese, inexiste a possibilidade de discutir questes relacionadas com eventual consentimento,
discernimento ou experincia sexual da vtima, pois o que tipifica a conduta somente manter conjuno
carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de 14 anos, tendo o agente conhecimento da idade da
vtima.
O que o ordenamento jurdico penal atravs do art. 217-A caput pretende proteger so todos aqueles
menor de 14 anos os quais ainda so crianas e adolescentes desprovidos de desenvolvimento suficiente
para o consentimento da prtica da conjuno carnal ou de qualquer outro ato libidinoso. E mesmo aquele
menor de 14 anos que teve a infncia interrompida pela precoce prtica sexual merece a proteo legal
para que esse ciclo de abuso seja interrompido e no seja esse fato o motivo utilizado para a
descaracterizao do crime em anlise.
3 Da penalidade do crime: princpio da proporcionalidade
A penalidade atribuda ao crime de estupro de vulnervel, o novo delito do ordenamento penal brasileiro,
sofre severas crticas por parte dos operadores do direito.
A atribuio da penalidade para cada delito deve obedecer ao princpio penal da proporcionalidade,
princpio este que objetiva o respeito dignidade humana, aparecendo ele no texto da CF/88 em diversos
de seus artigos, a exemplo dos artigos 5 inciso XLII e 98 inciso I. No primeiro artigo atribui-se maior rigor
na punio por tratar-se de um crime de maior gravidade, o racismo. No segundo atribui-se uma pena
menos rigorosa, por tratar-se de infraes penais de menor potencial ofensivo.
A pena, isto , a resposta punitiva estatal ao crime, deve guardar proporo com o mal infligido ao corpo
social, como bem salienta Capez.4
Para os que consideram a pena do crime de estupro de vulnervel, 8 a 15 anos de recluso, uma sano
extremamente elevada, ocorre, segundo estes, o desrespeito ao princpio na medida em que a extenso
do dano considerada menor do que o dano decorrido de determinados crimes os quais a penalidade
menos elevada, a exemplo do crime de homicdio simples cuja pena mnima de 6 anos de recluso.
Sendo que o bem jurdico tutelado neste o bem maior, ou seja, a vida, enquanto naquele tutela-se a
dignidade sexual.
No entanto no devemos esquecer que o legislador pretende proteger a dignidade sexual de
adolescentes e de crianas, atribuindo uma pena mais acentuada a conduta do individuo que pratica ato
sexual ou outro ato libidinoso com estes, sobretudo quando a conduta realizada por intermdio de
violncia ou grave ameaa.
Questo que agrava a discusso em relao aecisas.egislagnidade sexual de um individuo onduta do
agente.enibidinoso com estes, sobretudo pena quanto a prtica de outro ato libidinoso o qual nas
palavras de Fernando Capez aquele destinado a satisfazer a lascvia, o apetite sexual. Cuida-se de
conceito bastante abrangente, na medida em que compreende qualquer atitude com contedo sexual que
tenha por finalidade a satisfao da libido.5
Como podemos observar, pela conceituao do renomado autor, o legislador no foi taxativo ao referir-se
a outro ato libidinoso j que este qualquer ato diferente da conjuno carnal, o que abre espao para a
discricionariedade do magistrado que for analisar o caso concreto.

Exemplo comum entre os doutrinadores o beijo lascivo que de acordo com Bitencourt no deve ser
considerado crime de estupro de vulnervel se enquadrando na categoria de outro ato libidinoso, mas sim
deve ser considerado uma contraveno penal e conseqentemente uma pena de 8 a 15 anos seria
desproporcional a conduta do agente.6
Difcil definir quando um simples beijo fere a dignidade sexual de um indivduo, bem jurdico tutelado no
artigo em anlise, para que este seja considerado lascivo e seu agente enquadrado no crime de estupro.
No entanto o legislador no se ateve que essa generalizao em relao expresso outro ato
libidinoso, vai de encontro ao que se espera da legislao, em especial a legislao penal, que a
segurana jurdica a qual somente alcanada com leis claras e precisas.
Concluso
A Lei n. 12.015/09, apesar de causar em alguns de seus pontos divergncias entre os doutrinadores,
trouxe significativas mudanas para o ordenamento jurdico penal, pois se existe algo permanente e fixo
na legislao brasileira, esse algo consiste na sua contnua mudana.7
Mudanas essas oriundas do novo comportamento do indivduo na vida em sociedade, as quais no
podem ser vistas, em alguns casos, como positivas, ou seja, uma evoluo da sociedade em relao a
que tnhamos na poca da publicao do Cdigo Penal, ano de 1940 .
O que se observa frequentemente em televiso, revista, internet e composies musicais uma apologia
a indstria do sexo direcionada em especial a crianas e adolescentes, os quais precocemente adentram
na vida sexual, e logicamente sem um desenvolvimento biolgico, moral e psicolgico completo, fatos que
os tornam vulnerveis, so vtimas fceis, principalmente quando so crianas pobres, daqueles que
desejam satisfazer sua libido.
perigoso para uma sociedade aceitar com normalidade a prtica de ato sexual com um menor de 14
anos com a justificativa de que este j tinha uma vida sexual pregressa e que consentiu com o ato. Seria
permitir a continuao de uma violncia pretrita, ou seja, permitir que o adolescente ou a criana
continue a ser violentada na sua dignidade sexual.
A prtica de ato sexual com menor de 14 anos, seja qual for o seu conhecimento sobre o sexo ou de um
consentimento por parte deste, agressivo a dignidade desse ser humano. E a dignidade do ser
humano como assevera Daniel Sarmento em sua obra intitulada A ponderao de interesses na
Constituio, deve ser defendida e promovida em todas as suas dimenses pelo Estado Democrtico de
Direito, sendo tarefa primordial deste.8
A defesa e promoo da dignidade na esfera sexual em relao aqueles incapazes de proferir um
consentimento vlido, foi o objetivo pretendido pelo legislador ao incluir no Cdigo Penal o art. 217-A, o
qual garante a proteo do menor de 14 anos sendo irrelevante a situao em que se encontra o sujeito
passivo.
O fato que toda mudana operada nas legislaes brasileiras suscitam discusses, e esta mudana em
relao ao Cdigo Penal no ser diferente, pois continuar a despertar debates doutrinrios.
Cabe ao operador do direito, em respeito ao princpio da legalidade, seguir o que determinado de forma
expressa pela lei, e no julgar com fundamentos em situaes presentes no caso concreto, a exemplo do
comportamento sexual da vtima, uma vez que esse critrio no exigido pelo ordenamento jurdico
penal.

Referncias
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal, Parte especial. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 2008.
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito penal, Parte especial. Vol. 3. So Paulo: Saraiva, 2008.
CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, Parte geral. Vol.1. So Paulo: Saraiva, 2002.
CUNHA, Rogrio Sanches; GOMES, Luiz Flvio; MAZZUOLI,Valerio de Oliveira. Comentrios Reforma
Criminal de 2009 e Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2009.
MONTEIRO, Antonio Lopes. Crime hediondos: textos, comentrios e aspectos polmicos. 8 ed. So
Paulo:Saraiva, 2008.
NUCCI, Guilherme de Sousa. Crimes contra a dignidade sexual-comentrios Lei n. 12.015, de 7 de
agosto de 2009. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2000.

O novo estupro e a Lei dos Crimes

Hediondos: problemas de sobra
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Sumrio : 1. A hediondez de todos os estupros; 2. Direito intertemporal: hediondez do

estupro simples, progresso de regime e aumento de pena; 3. Priso preventiva e sursis ;
4. Defensores, ateno...; 5. Bibliografia.
Com a redao que lhe deu a Lei n. 12.015/09, o artigo 1, incisos V e VI, da Lei n.
8.072/90, dispe que so considerados hediondos os seguintes crimes [...]: V estupro (art.
213, caput e 1 e 2); VI estupro de vulnervel (art. 217-A, caput e 1, 2, 3 e 4). A
meno clara s figuras do caput e dos pargrafos no deixa dvida quanto hediondez
tanto das modalidades simples como das qualificadas desses delitos, pondo fim
controvrsia terico-jurisprudencial sobre a aplicabilidade da Lei dos Crimes Hediondos ao
crime de estupro simples (e atentado violento ao pudor simples), ou com violncia
presumida, na anterior frmula com que o Cdigo Penal tratava a matria.
2. Direito intertemporal: hediondez do estupro simples,
progresso de regime e aumento de pena
O estupro e o estupro de vulnervel, mesmo em sua forma simples, como visto, so
crimes hediondos, assim expressamente declarados, como visto. Ainda antes da vigncia
da Lei n. 12.015/09, a jurisprudncia caminhava no sentido de que Os delitos de estupro e
de atentado violento ao pudor, ainda que em sua forma simples, configuram modalidades
de crime hediondo, sendo irrelevante que a prtica de qualquer desses ilcitos penais
tenha causado, ou no, leses corporais de natureza grave ou morte, que traduzem,
nesse contexto, resultados qualificadores do tipo penal, no constituindo, por isso mesmo,

elementos essenciais e necessrios ao reconhecimento do carter hediondo de tais

infraes delituosas (STF, HC 89.554/DF, 2 T., rel. Min. Celso de Mello, j. 6-2-2007). E
ainda: 1. A jurisprudncia deste Supremo Tribunal firmou entendimento no sentido de que,
nos casos de estupro e atentado violento ao pudor, as leses corporais graves ou morte
traduzem resultados qualificadores do tipo penal, no constituindo elementos essenciais e
necessrios para o reconhecimento legal da natureza hedionda das infraes. 2. Em razo
do bem jurdico tutelado, que a liberdade sexual da mulher, esses crimes, mesmo em
sua forma simples, dotam-se da condio hedionda com que os qualifica apenas o art. 1
da Lei n. 8.072/90 (STF, HC 88.245/SC, Pleno, rel. Min. Maro Aurlio, rela. p/ Acrdo
Mina. Crmen Lcia, j. 16-11-2006). O TJRS tambm assim decidiu: [...] 2. Hediondez dos
Delitos . Inequvoca incidncia da Lei n 8.072/90 no caso. Reconhecimento da hediondez
dos delitos praticados pelo acusado. Os crimes de estupro e atentado violento ao pudor,
mesmo quando praticados em sua forma simples, so crimes hediondos. Jurisprudncia.
Entretanto, trata-se, a nova redao do artigo 1 da Lei n. 8.072/90, de uma nova lei mais
severa, do ponto de vista de quem, acompanhando corrente jurisprudencial minoritria,
entendesse que o estupro (e o atentado violento ao pudor) simples, ou com violncia
presumida, no era hediondo. Para estes, a nova lei somente dever ser aplicvel a fatos
ocorridos j na sua vigncia, aplicando-se a lei antiga (que, nesse caso, ultra-age) a fatos
anteriores Lei n. 12.015/09.
Aplica-se o disposto na Lei n. 11.464/07 quanto s fraes de dois quintos (primrio) e trs
quintos (reincidente) de pena a ser cumprida para o condenado por estupro, cometido a
partir de 29 de maro de 2007, preencher o requisito temporal para obter progresso de
regime prisional. Com a edio da Smula Vinculante n. 26, o STF definiu-se pela
inaplicabilidade da citada Lei n. 11.464/07 a crimes cometidos antes de sua vigncia,
iniciada naquela data [2] . Prevaleceu o entendimento de que o artigo 2, 1, da Lei n.
8.072/90, era inconstitucional e, em conseqncia disso, que o condenado por crime
hediondo j fazia jus progresso o que se dava com o cumprimento de um sexto da
pena, nos termos do artigo 112 da LEP. Constituindo este dispositivo a norma penal que
regia a matria, at o advento da Lei n. 11.464/07, sua eficcia estende-se pelo tempo,
quando o delito ensejador da condenao tiver sido praticado na sua vigncia [3] .
Com a definio do estupro de vulnervel como crime hediondo, tem fim a controvrsia
sobre a aplicabilidade do artigo 9 da Lei dos Crimes Hediondos aos casos dos antigos
crimes de estupro e atentado violento ao pudor cometidos mediante violncia presumida
(pois no mais se pode falar nessa causa de elevao de pena para o crime de estupro,
sendo a vtima pessoa vulnervel). que parte da jurisprudncia sustentava somente ser
aplicvel tal causa de aumento quando houvesse violncia real contra vtima menor de
catorze anos, alienada ou dbil mental, ou que no pudesse, por outro motivo, oferecer
resistncia (antigo art. 224 do CP), pois a frmula da presuno de violncia , j tendo
servido para configurar os delitos, como seu elemento constitutivo, no podia ser
novamente utilizada para aumentar as penas (princpio do ne bis in idem ).
Para quem seguia essa corrente, a nova lei, punindo o estupro de vulnervel com pena
mnima de oito anos de recluso, mais gravosa, devendo a lei anterior ultra-agir em
relao a fatos praticados na sua vigncia. Para os que, ao contrrio, admitiam o aumento
determinado pelo artigo 9 da Lei n. 8.072/90 aos casos de violncia presumida
(resultando em pena mnima de nove anos), a alterao benfica, devendo o artigo 217A, que prev uma pena mnima de oito anos de recluso, retroagir alcanando os crimes
cometidos antes mesmo de sua entrada em vigor. Segundo esta ltima corrente, tratandose de condenado com trnsito em julgado, caber pedido ao juzo das execues (art. 66,
I, da LEP) para aplicar a lei nova mais benfica.
A gravidade do crime de estupro tem servido para justificar decretos de priso preventiva,
muitas vezes ignorando a necessidade de estarem preenchidos os requisitos postos pelo
artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. Presente o fumus boni juris relativamente
autoria e uma vez provada a materialidade, tem sido freqente a imposio da priso

processual. Tambm o clamor pblico provocado pela natureza repugnante do delito tem
servido de fundamento para o aprisionamento provisrio. At mesmo uma detalhada
fundamentao do decreto de custdia costuma ser dispensada. como se v do seguinte
julgado do STF: H leso ordem pblica quando os fatos noticiados nos autos so de
extrema gravidade e causa insegurana jurdica a manuteno da liberdade do paciente.
Nos crimes contra os costumes, que atentam contra a liberdade sexual, a repercusso dos
efeitos na sociedade grande, especialmente quando as vtimas so menores de idade. O
Supremo Tribunal admite que o decreto de priso preventiva no precisa ser exaustivo,
bastando que a deciso analise, ainda que de forma sucinta, os requisitos ensejadores da
custdia preventiva (HC 90.710/GO, 1 T., rela. Mina. Crmen Lcia, j. 6-3-2007).
preciso cautela para no confundir a repulsa naturalmente causada pela prtica do delito
com o risco de, estando solto, vir o acusado a colocar em perigo a sociedade. Para essa
constatao necessrio verificar a probabilidade concreta de que o agente provoque tal
risco. E, apesar de decises em contrrio, tampouco o clamor pblico, por si s, deve ser
razo para a priso processual, sendo oportuno observar que ele, com freqncia,
provocado muito mais pela pulgao sensacionalista dos fatos do que pelo crime em si
mesmo.
Alm do mais, a motivao das decises judiciais imperativo constitucional e no deve
ser negligenciada por conta da gravidade da infrao. A notcia de possvel envolvimento
em delitos assemelhados indicador de periculosidade, mas esta h de ser
concretamente avaliada e constituir objeto do decreto de custdia. No se h que abrir
mo de preceitos garantidores de direitos fundamentais, como a liberdade e a presuno
de inocncia, apenas em vista da gravidade da infrao, nem aceitar decises desprovidas
de suficiente fundamentao. H, no entanto, visvel tendncia em flexibilizar certas
exigncias processuais no trato com acusados de estupro, j se tendo julgado que de se
preservar a custdia preventiva de ru acusado da prtica de crime de estupro, atentado
violento ao pudor e rapto violento ou mediante fraude quando, alm da ao penal em
apurao, imputam-se-lhe, em outros inquritos/processos, mais doze delitos da mesma
natureza contra vtimas diferentes. Manuteno do decreto segregatrio a fim de se
garantir a ordem pblica, por se tratar de pessoa propensa s prticas delituosas de
natureza gravssima (STJ, RHC 10.784/SP, 6 T., rel. Min. Hamilton Carvalhido, j. 6-22001).
Cabe suspenso condicional da pena, ou sursis , em condenao por crime de estupro
tentado, desde que haja compatibilidade do montante da pena com os requisitos daquele
instituto. Embora se trate de crime hediondo, no existe impedimento expresso ao
benefcio, no se admitindo analogia in malam partem para excluir a possibilidade da
medida.
importante ainda lembrar que, segundo j se decidiu, pode ser concedido sursis ao
condenado por tentativa de estupro, a despeito de se tratar de crime inserido no elenco
dos delitos hediondos. Veja-se: Penal. Habeas Corpus . Art. 213 c/c art. 14, II, do CP.
Pena-base fixada no mnimo legal. Circunstncias judiciais totalmente favorveis. Sursis.
Atendidos os requisitos exigidos pelo art. 77, do Cdigo Penal, afigura-se vivel a
concesso do benefcio da suspenso condicional da pena (sursis) (STJ, HC 89.859/SP, 5
T., rel. Min. Felix Fischer, j. 13-12-2007). O mesmo tribunal tambm j julgou em sentido
contrrio, como no caso do REsp. 91.852, 6 T., DJU de 5-5-1997, p. 17.197), mas se trata
de entendimento francamente minoritrio [4] .
Contudo, em se tratando de estupro de vulnervel, tendo em vista as penas cominadas,
apenas a tentativa poderia ensejar a sua concesso e, mesmo assim, somente na
modalidade chamada de sursis etrio , prevista no artigo 77, 2, do Cdigo Penal.
A maneira explcita com que a Lei n. 12.015/09 incluiu o estupro qualificado e o estupro de
vulnervel na lista dos delitos hediondos bem pode provocar uma interessante questo, a
benefcio do ru, ou condenado: se foi apenas agora que a lei passou a tratar

expressamente os estupros simples e de vulnervel (situao equivalente antiga

violncia presumida) como hediondos, ento tinham razo os que sustentavam que antes
eles no o eram ? Significaria dizer, o ru recebeu o tratamento da LCH sem o merecer?
Importa discutir esse tema, dadas as questes relacionadas ao juzo das execues, como
a progresso de regime.
Nesse caso, a alterao formal do rol dos crimes hediondos, com o acrscimo de uma
nova figura, situao mais gravosa, que obviamente no retroage. Ento, pode-se dizer
que surge ao condenado pelo crime de estupro simples, ou com violncia presumida, que
indevidamente recebeu tratamento de autor de crime hediondo (no lhe foi concedida
liberdade provisria, nem livramento condicional com um tero de cumprimento da
pena...), a possibilidade de pleitear benefcios a que j tinha direito , como, por exemplo, a
progresso de regime a partir do instante em que cumpriu um sexto da pena? Nesta
hiptese, muito provavelmente j estaro cumpridos dois sextos ou mais da penitncia,
colocando-se outra questo tormentosa: a progresso pode ocorrer por saltos, isto , do
regime fechado diretamente para o aberto? Ainda para quem entender que a hediondez s
agora foi legalmente imposta (ao estupro simples e com violncia presumida), colocar-seia a questo de que, at o presente no tendo o condenado recebido o benefcio da
progresso, sujeitar-se-ia aos prazos de dois ou trs quintos para a promoo de regime.
Esta ltima pergunta, contudo, j foi respondida, com a edio da SV n. 26 do STF [5] : a
progresso d-se com um sexto, se o crime foi cometido antes da Lei n. 11.464/07.
De qualquer maneira, o assunto s oferece problemas para quem entenda que o estupro e
o atentado violento ao pudor simples no eram crimes hediondos. Para quem j o via com
tal caracterstica, questes como a progresso de regime ficam solucionadas segundo as
regras aplicveis, antes e agora, aos delitos hediondos.
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[1] Professor universitrio em graduao, especializao e mestrado. Doutor
em Processo Penal (PUC-SP) e em Fundamentos da Educao (UFSCar).
Pesquisador em Educao e Direito (Grupos de Pesquisa da UFSCar e
Unitoledo). Procurador de Justia no Estado de S. Paulo. Afiliado ao Movimento
do Ministrio Pblico Democrtico. ( pabgentil@pucsp.br ).
[2] Diz a SV n. 26: Para efeito de progresso de regime no cumprimento de
pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei 8.072 , de 25 de julho de 1990, sem
prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e
subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo
fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
[3] O texto da SV n. 26 no prima pela clareza: ao mandar o juiz observar a
inconstitucionalidade do art. 2 da Lei 8.072/90, no declara expressamente tal
qualidade, mais parecendo que remete o julgador a uma anlise pessoal da
possvel inconstitucionalidade do dispositivo legal. Melhor teria sido adotar a
redao original da SV: Para efeito de progresso de regime de cumprimento
de pena, por crime hediondo ou equiparado, praticado antes de 29 de maro
de 2007, o juiz da execuo, ante a inconstitucionalidade do artigo 2 ,
pargrafo 1 da Lei 8.072 /90, aplicar o artigo 112 da Lei de Execues
Penais, na redao original, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche
ou no os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio podendo determinar
para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico.
Note-se, nos dois textos, a referncia ao exame criminolgico, aparentemente
resolvendo outra questo controversa: a possibilidade de realizao do exame
depois da modificao operada no art. 112 da LEP pela Lei n. 10.792/03.
[4] O cabimento do sursis em condenaes por crimes hediondos foi questo
do 81 Concurso para Promotor de Justia do Estado de S. Paulo, sendo
considerada correta a resposta em que se admitia o benefcio.
[5] Cujo maior mrito, como j se viu, no a clareza.
Autor: Plnio. B. A. Gentil. Professor. Procurador de Justia no Estado de S. Paulo