2 Instancia. - Buenos Aires, mayo 8 de 1987.

Es arreglada a derecho la sentencia apelada?

El doctor Morandi dijo:
1) A fs. 2609/2669, promueve demanda la actora, solicitando se condene a la contraparte
(Fiat Argentina Sociedad Annima Comercial, Industrial y Financiera, en adelante Fiat),
a indemnizarle los daos y perjuicios ocasionados por la cancelacin injustificada,
arbitraria, intempestiva y unilateral de la concesin que detentaba para la venta de los
productos de la concedente: dao emergente, lucro cesante y dao moral; todo ello ms
el ajuste por depreciacin monetaria e intereses.
2) Manifiesta la accionante, que el 2 de enero de 1967, fue autorizada por la demandada
para desempearse como concesionaria de la marca Fiat, desempeando toda su
actividad comercial nicamente en el ramo automotores, en forma "permanente",
"ininterrumpida" y "exclusiva" para la concedente, con dedicacin, eficacia e
intensidad, hasta el 5 de julio de 1976, en que la demandada le comunic que dejaba de
ser concesionaria, y, consecuentemente, procedi a cancelar sus cuentas, comunicndole
que deba cesar en todos los servicios que prestaba, debiendo desmantelar toda su
propaganda.
Las causales aducidas por Fiat, fueron las siguientes: falta de compra de automviles;
incumplimiento de normas de asistencia tcnica; impago de la cuenta "saldo aumenta
pagos" (SAP); quejas de usuarios, y, art. 17 del Reglamento de Concesionarios.
3) Explica la actora de qu manera "Automviles Saavedra, S. A." (en adelante,
"Automviles Saavedra"), obtuvo el carcter de concesionario Fiat, sobre todo por la
labor realizada por Antonio De Martino, Presidente de la accionante, el cual ya haba
actuado con xito como integrante de la sociedad "Nueva Riviera Automotores", de la
que se deslig en 1966, para volcar toda su actividad a comienzos de 1967 en la
empresa "Automviles Saavedra", Concesionario Oficial de la Red Fiat, en la zona de
Belgrano con asiento en Maure 2010, y en la zona de Nez, en Cabildo 4407/4411.
4) Se destaca en el escrito de inicio que a partir de su designacin, "Automviles
Saavedra", bajo la direccin de Antonio De Martino, comenz un ciclo ascendente,
llegando a ubicarse entre los concesionarios ms importantes, con relacin a capital,
instalaciones y ventas. Igual sucede, cuando Fiat lanza su denominado plan "Scudera
80", por intermedio de su subsidiaria "Administracin de Grupos Cerrados, S. A.", y
cuando se crea "Iavasa", dirigida por Fiat, y constituida con el aporte de los
concesionarios para la promocin del modelo 128 Iava (Industria Argentina de
Vehculos de Avanzada).
5) Esta actividad de la concesionaria fue lograda mediante un gran esfuerzo empresario
traducido en campaas de publicidad a costa de la actora, un fuerte equipo de ventas, lo
que en ms de una ocasin dio lugar al otorgamiento de premios y distinciones por parte
de Fiat: "Automviles Saavedra" vendi ms de 15.000 automotores en el lapso de
vigencia de la concesin; lo que pone a las claras que la actora mont su empresa en
funcin del cumplimiento de sus compromisos con Fiat (promocin, venta y
mantenimiento de los productos de sta).

6) En razn de sus obligaciones contractuales, "Automviles Saavedra", se someti a

todas las directivas de Fiat, tanto en lo que hace a la parte administrativa, como a la faz
econmica, financiera, mecnica y tcnica. Ejemplo de ello -dice la accionante-, son las
circulares de la concedente sobre la forma en que deba desarrollarse la actividad de la
concesionaria en lo vinculado con el saln de exposicin, oficina de ventas, publicidad,
detalles del taller, modo y tarifado de la facturacin (segn el servicio prestado y el
tiempo empleado), confeccin del "parte del taller y los repuestos", controlados
mensualmente por el inspector tcnico de Fiat. A ello cabe agregar, el control de la
concedente sobre los balances de los ejercicios comerciales de la concesionaria, las
constantes auditoras contables, la asistencia tcnica permanente, etctera.
Advirtase -sostiene la accionante-, que si "Automviles Saavedra" acept todas estas
obligaciones, que para su cumplimiento llegaron a traducirse en inversiones dinerarias
de gran volumen, fue porque confi de buena fe en que Fiat iba a respetar la concesin
otorgada, y que ella no sera resuelta arbitrariamente, como ha sucedido, haciendo uso
de su omnipotencia econmica desprovista de cualquier consideracin social y de tica
comercial, la que aparece como resultado de la desigualdad econmica existente entre
concedente y concesionario, situacin que ha dado lugar a que la doctrina pusiese tal
hecho de relieve; as como que en pases extranjeros, se hayan dictado las pertinentes
leyes tendientes a restablecer el equilibrio contractual entre las partes, e, inclusive, en
nuestro pas, se haya propiciado un proyecto que tuvo entrada en la Honorable Cmara
de Diputados de la Nacin, a fin de regular la comercializacin de los automotores
nuevos, y, evitar casos como el de autos, en que la actora como concesionaria de Fiat,
levant y estructur toda su empresa a su servicio, en forma especializada y exclusiva,
mientras la concedente procedi a cancelar el contrato de concesin provocando su total
destruccin, ya que no medi ningn tipo de advertencia, y la resolucin de la concesin
fue notificada por circular dirigida a los concesionarios con fecha 2 de julio de 1976; es
decir, 4 das antes a que se hubiese comunicado dicha cancelacin al interesado (el
telegrama nm. 1099, es del 5 de julio de 1976, notificado al da siguiente).
Dice la actora que es prueba demostrativa de la buena voluntad que puso "Automviles
Saavedra" en la emergencia, el pedido de reconsideracin que ella formulase ante la
propia concedente (del 13 y 14 de julio de 1986),y las gestiones llevadas a cabo con ese
mismo objeto, ante la "Cmara Argentina de Concesionarios Fiat" y la "Asociacin de
Concesionarios de Automviles de la Repblica Argentina" (Acara), ambas efectuadas
en julio de 1976. La posicin diferente de Fiat surge de su actitud negativa a todo
dilogo, a la presin traducida a travs de la subsidiaria "Fiat Iava, S. A.", que conmin
a "Automviles Saavedra" a transferirle las acciones de las que sta era titular,
sucediendo otro tanto con las tenencias accionarias en "Administracin de Grupos
Cerrados, S. A.", y con la tramitacin dems de 200 contratos del plan "Scudera 80", de
propiedad de la actora.
7) Se sostiene tambin en la demanda que la actora cay en la "trampa" preparada por
Fiat con mucha anticipacin: calculadamente 1 ao antes de exteriorizarla, y con el
objeto de dar justificacin a la "maniobra incalificable" que posteriormente consum en
julio de 1976.
Tambin se hace referencia al ofrecimiento que Fiat le hizo a la actora, y que motiv la
adquisicin en diciembre de 1975, por parte de "Automviles Saavedra", de 120
automotores, 0 kilmetros.

Es muy importante advertir desde ya -se expresa a fs. 2647-, que la demandada no
puede pretender que habiendo la actora realizado una compra anticipada de tales
automotores, los que se sumaron al "stock" existente en sus instalaciones, adquiriese
ms vehculos tenindose en cuenta que an no haban sido entregados hasta junio de
1976, 22 de los automotores adquiridos a fin del ao 1975, de lo que resulta que con la
venta de los vehculos que se le entregaron, el primer semestre de 1976, sta no slo
cubri los cupos de "niveles de venta" establecidos en las circulares 761.037/27 y
761.088/06, sino que los excedi varias veces.
Alude la actora a la actitud de Fiat con la finalidad de munirse de quejas de clientes
sobre la inadecuada atencin de stos por parte de la concesionaria. A fs. 2639 y sigts.,
"Automviles Saavedra" se refiere a que ha vendido ms de 15.000 unidades de la
marca Fiat, tanto 0 kilmetros como usados, recibidos en pago o de clientes que los han
llevado para la venta a sus locales de exposicin, dejndolos en consignacin. Se
expresa que en los 10 aos de actividad la concesionaria atendi ms de 45.000 rdenes
de reparacin, cifra que minimiza la de los clientes descontentos; cuando no, agrega,
que esas quejas fueron motivadas porque Fiat entregaba a sus concesionarios los
automotores a medio terminar.
Se acepta por la actora que en dos o tres, o en alguna oportunidad ms, la demandada le
ha hecho saber de la queja de algn cliente, mas en tales oportunidades, se inform de la
falta de consistencia y seriedad del descontento o de la no coincidencia con el cliente
respecto al trabajo o reparacin a practicar, pero de todo ello no puede inferirse la
existencia de reclamos de gravedad que puedan afectar la conducta comercial de la
concesionaria como tal.
As tambin ocurre con la supuesta causal sobre "incumplimiento de asistencia tcnica",
con la cual Fiat trata de demostrar que "Automviles Saavedra", de la noche a la
maana, se convirti en una "calamidad", al extremo de que debi revocrsele la
concesin en forma tan urgente que ni siquiera haya podido la demandada darle el
preaviso establecido en el art. 17 del reglamento redactado por la concedente, y sin que
con anterioridad, nunca hubiese mediado reclamo alguno por parte de Fiat, ni por sus
inspectores, respecto a sus instalaciones, herramientas, idoneidad del personal y "stock"
de repuestos.
En esta emergencia -contina afirmando la actora-, Fiat se sirvi de Gonzlez que fue
expresamente al choque con las autoridades de "Automviles Saavedra" y el resto del
personal, dando lugar a un enfrentamiento que culmina con un pedido de sustitucin
hecho a Fiat el 14 de abril de 1976 y atina prohibicin de acceso a las instalaciones
notificada a la concedente por telegrama del 19 de mayo de ese mismo ao.
Como causal de cancelacin Fiat ha invocado adems, la deuda que la actora mantena
en la cuenta "saldo aumenta pago" (SAP), la cual, al margen de inexistente, constituye
una nueva maniobra de la concedente al manejar los crditos y dbitos de aqulla a su
exclusivo arbitrio, ya que no hay reglamentacin que regule los plazos para imputar los
crditos ni establecer los intereses y el curso de los mismos. De esta manera el
concesionario queda en manos de la concedente la que se desenvuelve a su exclusiva
voluntad; tambin en cuanto a la fecha de imputar los dbitos. Se agrega, en el escrito
de demanda, que la ausencia de certeza en la imputacin de las registraciones, por parte
de Fiat, surge patente de la nota en que con fecha 16 de julio de 1976, es decir, con

posterioridad a notificar a la actora la cancelacin de la concesin, la concedente alude

al cierre provisorio de las cuentas y a la necesidad de efectuar una conciliacin y arreglo
de las mismas.
As resulta, porqu Fiat exige anticipos a sus concesionarios sobre las unidades pedidas,
an "no" entregadas, que alcanzan al 50 % bruto (del precio al pblico), de cada una de
aqullas, incluyendo el Iva (que la fbrica liquida a los 90 das de la entrega), y el
Fondo Nacional de Autopistas (que Fiat paga a los 15 das del despacho de la unidad a
plaza), pero sin acreditar el margen de comisin correspondiente al concesionario. Estos
fondos permanecen congelados y alcanzan al 70 % de la unidad por anticipado, y no
devengan intereses; mientras el concesionario slo puede pedir al pblico el 10 %.
Todos estos aspectos son representativos del "modo dominante" con que la concedente
se conduce, en claro abuso del derecho -as se expresa la actora a fs. 2640 vta,- y de la
fuerza que emana de su poder econmico, cancelando la concesin de "Automviles
Saavedra", llevando a esta empresa prcticamente a la liquidacin econmica y
financiera.
La reclamante, por ltimo, hace referencia a la causal que se invoca en ltimo trmino
por la concedente en el telegrama de cancelacin: el art. 17 del reglamento para
concesionarios, el que la accionante tambin considera violado por Fiat, no obstante ser
quien lo redact, imponiendo sus condiciones: la cancelacin, segn el art. precitado,
debe ser comunicada por telegrama colacionado al concesionario con 30 das de
anticipacin, y ello ha sido omitido, en muestra del proceder arbitrario de Fiat, que se
expresa incluso en el texto de esa clusula incorporada a un contrato de adhesin, que
no puede ser aplicado en su letra por ser discrecional para una de las partes, y
atentatorio de derechos y obligaciones primordiales y sustanciales del concesionario en
lo que se refiere a la zona, a las condiciones de comercializacin de los productos, a su
sometimiento a las instrucciones y directivas de la concedente, a la prestacin de los
servicios de cobranza, la reparacin de los vehculos, fichero de clientes, publicidad,
inversiones, etctera.
8) En el captulo de los daos, la actora reclama los que a continuacin se indican
resumidamente: a) dao moral; b) diferencia o prdida en el valor de venta del "stock"
de automviles y repuestos que tena la accionante a la fecha de la cancelacin; c)
prdidas habidas en el mantenimiento de la estructura comercial por el tiempo requerido
para la liquidacin de los bienes; d) prdidas originadas por despido de personal; e)
valor llave de la empresa; f) prdidas provenientes de los siguientes rubros: valor de uso
y venta del inmueble; desmantelamiento de bienes y obras utilizados en funcin de la
concesin cancelada; mejoras realizadas en locales alquilados; por operaciones anuladas
del plan 30-05; publicidad, carteles, logotipos, etc., por primas pagadas por contratos de
seguros; por la rescisin de contratos de locacin de inmuebles; por la falta de entrega
de unidades Fiat; por las originadas por la imposibilidad de pagar en trmino
obligaciones fiscales; por restricciones y cancelaciones de crditos y financiaciones; y
por falta de acreditacin o acreditacin diferida de crditos de la actora. Aclara la
accionante a fs. 2657, que los conceptos enumerados lo son a ttulo indicativo y no
limitativo, ya que habr de agregarse la indemnizacin del dao emergente originado en
las utilidades no percibidas por su actividad comercial durante 10 aos y en base a las
obtenidas en los ltimos 3 aos por "Automviles Saavedra" (1974, 1975 y 1976).
Tambin debern incluirse -dice la accionante-, las comisiones pendientes de pago, y

especialmente originadas en contratos de "Scudera 80" (por contratos vendidos aunque

no adjudicados y contratos a nombre de sus empleados). Se termina pidiendo el ajuste
por depreciacin monetaria e intereses, desde el da de la cancelacin y hasta el del
efectivo pago.
9) A fs. 2993/3016, contesta la demanda Fiat, reconociendo la calidad de concesionaria
de la actora a partir de 1967 hasta julio de 1976, en que la concesin fue cancelada. No
se acepta que esa cancelacin haya sido injustificada, arbitraria e intempestiva, y ni
admite que aqulla tenga derecho a reclamar indemnizacin alguna por una decisin que
la concedente adopt -as se dice a fs. 2994 vta.-, para poner fin al deterioro que vena
ocasionando la actuacin comercial de la sociedad actora.
10) Sostiene en primer, lugar, que es improcedente el pedido de resarcimiento
formulado por "Automviles Saavedra", por la cancelacin de la concesin, con
independencia de que existan o no motivos determinantes de tal cancelacin, en virtud
de lo que con toda claridad dispone el Reglamento General para Concesionarios, a
cuyas normas deben sujetar su accionarlas partes; y, el que prev expresamente, la
posibilidad de que cualquiera de ambos contratantes d por terminada la concesin sin
ms requisito que el de comunicar al otro su decisin en tal sentido (art. 17).
Esta norma que no es una "clusula accesoria" -dice la demandada-, tiene fundamental
trascendencia para la relacin jurdica, en cuanto establece el modo especfico en que ha
de concluir: la "sola exteriorizacin" de la voluntad de una de las partes, ya que de esa
manera se excluye la necesidad de fijar un trmino de vigencia al contrato, o de
someterse a los principios generales de derecho relativos a su cumplimiento, o rescisin,
con la consiguiente atribucin de responsabilidad y su correlativa obligacin
resarcitoria.
La validez de este reglamento -dice la concedente- en cuanto expresin de la voluntad
de las partes, no puede ser seriamente cuestionada, desde que sus clusulas, aparte de
colocar a ambos contratantes en una situacin de perfecta igualdad en cuanto a la
facultad de concluir la relacin jurdica, no contravienen disposiciones de orden pblico
ni tienen un objeto ilcito o perjudicial para los derechos de terceros, y, por
consiguiente, forman una regla a la que deben someterse como a la ley misma (doctrina
de los arts. 953, 1167 y 1197, Cd. Civil, tt. prel., apart. 1, Cd. de Comercio). Este
principio general -se dice a fs. 2996-, segn el cual la cancelacin resuelta por una de
las partes no da derecho a la otra a reclamar daos y perjuicios, mantiene toda su
vigencia en el caso de autos, pues la formalidad del "aviso anticipado", slo puede haber
sido prevista para el caso de que el cumplimiento de la relacin contractual fuese
"normal" hasta el momento de decidirse su conclusin, porque las reiteradas violaciones
al contrato por parte de "Automviles Saavedra", han relevado a la accionada de la
obligacin de comunicarle su propsito de cancelar con 30 das de antelacin, por lo
que la omisin de ese requisito ha perdido toda trascendencia. Estos conceptos se
reiteran a fs. 3007/3009.
11) A fs. 2996/3000, Fiat efecta unas consideraciones sobre el contrato de concesin
que merecen tenerse en cuenta, por lo que ms adelante diremos. All sostiene que con
l se configura un vnculo de caractersticas muy especiales, ya que el tipo de actividad
comercial que el contrato est destinado a servir, determina la necesidad de que las
normas por las cuales se rige, mantengan una "situacin de igualdad entre los

concesionarios", en defensa de sus propios intereses, y sea, adems, el instrumento

idneo para lograr una armnica y eficiente comercializacin de los productos que el
concedente fabrica o distribuye.
Por tal razn, y desde el punto de vista econmico, dicho contrato no debe ser
interpretado como un acuerdo individual entre concedente y concesionario, sino como
un "vnculo mltiple" que lo une en forma simultnea a toda la red de concesionarios en
virtud del cual es la concedente quien fija las condiciones de comercializacin y
atencin de los vehculos, no slo en beneficio del fabricante, sino tambin del conjunto
de concesionarios, quienes para hacer frente a la competencia deben tener una actitud
comn hacia el comprador en todos los aspectos. Y el nico modo de evitar toda accin
inarmnica por parte de los integrantes de la red, lo es mediante un "reglamento tipo"
cuyas normas sean comunes a todos los concesionarios, y que regule al mismo tiempo la
relacin contractual de cada uno de ellos con la concedente. Sin embargo, se agrega las
mencionadas caractersticas no hacen de la concesin un "tpico contrato de adhesin",
ni coloca a los concesionarios en un estado de total indefensin a las arbitrariedades de
la concedente, porque nadie los obliga a prestar su consentimiento para celebrar el
contrato, y si lo hace -obrando libremente-, es porque le conviene el margen de ganancia
que le ofrece la concedente sobre la base de observar las normas reglamentarias
previamente establecidas. Aqu la parte que propone las condiciones no ofrece la
prestacin de un "servicio" que la otra parte "necesita" (como en el transporte), ni
proporciona una "fuente de trabajo" en relacin de dependencia, aspecto que aleja al
contrato de concesin del denominado "de adhesin", tal como se ha pronunciado la
doctrina francesa (Josserand, Champaud y Guyenot), e italiana (Catalano, Frignani), que
se cita a fs. 2998 vta.; conservando los concesionarios, en el caso especial de Fiat,
absoluta individualidad jurdica y poder de decisin por sus rganos societarios y, la
ms completa autonoma patrimonial y financiera.
12) En lo referente a los incumplimientos contractuales que la demandada imputa a la
accionante, se dice a fs. 3000, que ellos se han manifestado en "actos" y "omisiones" de
distinta naturaleza, tanto en su directa vinculacin con Fiat, como en su relacin con los
adquirentes de unidades: inobservancia de los objetivos fijados por circulares, en cuanto
a cupos de compra de automviles; normas sobre asistencia tcnica; pago de saldos
adeudados por la adquisicin de rodados (cuenta corriente "saldo aumenta pagos"
-SAP-), y, permanentes quejas de clientes.
Se aclara a fs. 3000 vta., que la demostracin de una sola violacin al contrato de
concesin, que revistiese un grado de gravedad que la hiciera "absolutamente
injustificable", sera suficiente para el rechazo de la demanda.
a) Por circular 761.008/06, del 30 de enero de 1976, Fiat estableci los siguientes
promedios mensuales para la compra de automotores: 59 unidades para las operaciones
"tradicionales", y 27 contratos por el sistema "Scudera 80". Frente a estos cupos la
actora de enero a junio de 1976, produjo 6 operaciones por el sistema tradicional y 13
contratos de "Scudera 80", y, si bien es cierto -as se dice a fs. 3001 vta.-, que por
circular 761.037/27, del 3 de junio de 1976, el objetivo mensual se redujo en un 50 %
del fijado al comienzo del ao, "Automviles Saavedra" ni an as se acerca a los cupos
establecidos.

Con respecto a las 120 unidades adquiridas en diciembre de 1975, que en realidad
fueron 122, en modo alguno pueden ser computadas para cubrir los cupos del ao
siguiente.
Para considerar el cupo de las operaciones por el plan "Scudera 80", slo deben
tomarse en cuenta los "contratos formalizados" durante los primeros 6 meses de 1976, y
no, como lo pretende hacer la actora, de dar por cumplido el objetivo en este aspecto
mediante el cmputo de las "unidades que retir" de fbrica en el perodo (178) y por
contratos formalizados con anterioridad al citado semestre de 1976. Tampoco tienen
nada que ver con el cupo, las 152 liquidaciones, porque stas se presentan cuando el
integrante del grupo obtiene la adjudicacin de la unidad, y si es exacto que por
circulares 731.116/77, del 26 de diciembre de 1973, y 751.018/11, del 29 de abril de
1975, las operaciones correspondientes a "Scudera 80", habrn de computarse sobre el
cupo mensual, es evidente que la circular 761.008/06, del 30 de enero de 1976, se apart
de lo resuelto, fijndose dos objetivos bien diferenciados: el sistema tradicional y el
aplicable a los contratos "formalizados" por el plan "Scudera 80".
b) En lo relativo a la inobservancia de las normas sobre "asistencia tcnica", apuntala
demandada que aparte de las deficiencias verificadas por el inspector, Gonzlez, ellas ya
haban sido puestas de relieve con anterioridad, desde 1968, por otros inspectores, sin
que los responsables de la concesionaria tomaran ninguna medida para adecuar su
organizacin e instalaciones a las exigencias reglamentarias que "Automviles
Saavedra", estaba obligado a observar contractualmente.
Algunas transgresiones consistieron en situaciones anormales en las instalaciones del
taller, en la venta de repuestos, en la parte de administracin, etc.; en la asistencia
tcnica directa de los vehculos con servicio de garanta y en la documentacin a llevar
para el control interno y de la concedente.
c) El cargo de falta de pago del saldo de la cuenta denominada "saldo aumenta pagos"
(SAP), dice la accionada que ascenda -segn sus registraciones contables, al 2 de julio
de 1976, a $ 17.878.171 (moneda de ese entonces), sin computar los intereses. Este
saldo no puede compensarse con las dems cuentas que tenan las partes, por la
modalidad operativa de mantener cuentas diferenciadas por los diferentes conceptos. La
carta del 16 de julio de 1976, slo hace referencia al cierre de las cuentas que enumera y
a su contabilidad individualizada, sin perjuicio de la conciliacin final a la que se invita
cordialmente. En ningn momento -se dice a fs. 3005 vta.-, dicha carta reconoce la
supuesta imposibilidad de liquidar esas cuentas.
El saldo deudor de la cuenta SAP tiene su vinculacin directa con el funcionamiento de
la misma. Cuando un concesionario adquiere un automvil 0 kilmetro, ingresa un
formulario ("pedido de liquidacin auto" -PLA-), donde se detallan sus caractersticas y
se paga el 30 % del precio de la unidad al pblico, incluyendo el IVA, ms gastos (flete,
Fondo Nacional de Autopistas, y, contribucin a la Comisin Deportiva de
Concesionarios Fiat). El saldo apagar que se instrumenta en la factura que Fiat
confecciona, se debe pagar a los 30 das de recibida la unidad por el concesionario. El
remito prueba la fecha de entrega y el plazo es sin intereses, los que se cargan si vence.
En algunos casos como el de las 122 unidades, de diciembre de 1975, la actora obtuvo
por 61 unidades un plan de pago especial de 30, 60 y 90 das, con pagars avalados;

pero negse a entregar los documentos sellados y con la personera de sus firmantes
debidamente acreditada.
d) Las quejas de clientes con respecto a la actora se instrumentan en 14 cautas enviadas
por adquirentes de unidades Fiat, cuyos originales obran agregados en otro expediente
que se cita con indicacin del lugar de su radicacin. Tambin se adjunta fotocopia
certificada por escribano de una carta de Rin, de Bernal, a quien se le entreg un auto
modelo 75, cuando haba adquirido un modelo 76, y el que debi pagar al
concesionario, un precio que triplic el que Fiat le factur a ste, cobrndole en
concepto de impuesto la suma de $ 59.500, cuando su monto correcto era de $ 19.190.
13) Impugna la demandada los daos que reclama la accionante, porque en apoyo de su
posicin invoca al mismo tiempo normas del Cdigo Civil relativas a los daos
causados por hechos ilcitos (arts. 1086 y 1069), y la del art. 1109, que es inaplicable al
caso, por expresa disposicin del art. 1107, del mismo cuerpo legal.
Se sostiene tambin que la reparacin pedida es improcedente porque existe ausencia de
"nexo de causalidad" entre el acto cancelatorio y el presunto dao, que no configura una
consecuencia inmediata y necesaria de aqul.
Se denuncia imprecisin, vaguedad y omisin en los datos ms elementales en relacin
con los daos, y se opone la demandada a cualquier intento de completar, corregir o
suplir omisiones incurridas por la actora.
Posteriormente, la concedente hace un anlisis detallado de cada uno de los daos
pedidos por la contraparte y, expresa, respecto de cada uno de ellos los fundamentos que
la llevan a solicitar su total rechazo.
Se hace constar que tanto en el presente apartado, como en el nm. 8 de este voto, se
efecta solamente una relacin somera de los daos que son objeto de discusin en este
pleito, por las razones que ms adelante se expondrn.
14) A fs. 8308/8341, luce la sentencia dictada por el a quo, rechazando la demanda
interpuesta por "Automviles Saavedra" contra "Fiat", por daos y perjuicios;
imponiendo las costas en un 70 % a la actora, y en un 30 % a la demandada.
15) Sostiene el a quo que el problema de autos gira en torno a la aplicacin del art. 17
del llamado "Reglamento para los Concesionarios Fiat", de cuya sola lectura -se dice a
fs. 8322-, surgen las caractersticas especiales de una clusula resolutoria: primero, que
la concesin es por tiempo indeterminado; segundo, que "ambas partes" estn facultadas
para denunciarla (la concedente, cancelando la concesin, y, el concesionario,
renunciando a la misma); tercero, que el nico requisito impuesto a los contratantes es
una comunicacin por telegrama colacionado con 30 das de anticipacin; y, cuarto, que
el ejercicio de este derecho no requiere causa, "es incondicionado", y no dar derecho a
ninguna do las partes a reclamarse "recprocamente daos y perjuicios".
Se recuerda la vigencia del art. 1197 del Cd. Civil, en cuanto al valor jurdico de la
"ley convencional", del que derivan varias consecuencias, entre ellas, la de que los
jueces deben hacer respetar y cumplir las estipulaciones contractuales como si se tratara
de la ley, pudiendo interpretarlas y decidir su alcance, y, slo por excepcin, prescindir

de lo convenido cuando ello importa la transgresin de una ley imperativa (art. 953), o
ha habido extralimitacin de las facultades (arts. 954 y 1071). Agrega el a quo, que esto
tiene varios fundamentos que responden a distintas teoras, de entre las cuales adhiere a
la de Llambas-Alterini, cuando expresan: el punto de partida se encuentra en la
conducta de la persona que, al estar a derecho, obra un acto jurdico (art. 944), con
discernimiento, intencin y libertad (art. 900). Obrando as un acto libre que importa
una promesa de contenido obligacional, la razn de ser de la fuerza vinculante de esa
promesa obedece tanto a la regla moral que impone hacer honor a la fe empeada,
cuanto a la expectativa de confianza que tal promesa gener en su destinatario.
Concluyen as razones de moral y de ndole social, de indudable relevancia para la justa
regulacin de la convivencia humana. Sin embargo, esa autonoma de la voluntad que se
manifiesta como una exaltacin de la libertad (libertad de contratar o no contratar, para
establecer las causas, para modificarlas, para extinguir el contrato), tiene numerosas
limitaciones que atenan su rigorismo, y que adems de las que haba impuesto el
propio legislador, se fueron incorporando por la doctrina y la jurisprudencia y hallaron
finalmente consagracin en la ley 17.711, adems de algunas otras regulaciones sobre
contratos especficos (locaciones, abastecimientos, contratos laborales, etc.). Dentro de
esas limitaciones interesan para el caso, la moral, las buenas costumbres, los vicios de la
voluntad y la interpretacin de buena fe impuesta por el art. 1198.
16) A la luz de estos principios, el a quo analiza el art. 17 del reglamento, destacando
que:
a) La facultad rescisoria o cancelatoria est impuesta en favor de ambas partes, sin
sometimiento a tiempo ni a condiciones, circunstancias que no afectan el orden pblico,
ni a terceros, ni a la moral ni a las buenas costumbres.
b) En cuanto a que la aceptacin de dicha clusula (y el contrato todo), pudiera adolecer
de "vicios de la voluntad", es cuestin que no ha sido concretamente planteada ni
mucho menos probada, y no va ms all que la de calificar el contrato de concesin
como "contrato de adhesin", pero ello implicara enjuiciar a todo el contrato, lo que no
integra la "litis", pero que puede ser analizada desde la teora del abuso del derecho en
torno a la decisin rescisoria ejercida por la demandada.
c) Referente a que la interpretacin de la clusula ha violado los principios de buena fe,
el a quo no estima que ello sea as, por cuanto la estipulacin es lo suficientemente clara
y precisa como para que no puedan caber distintas interpretaciones (art. 217, Cd. de
Comercio), lo que no significa que se analice a la luz de este principio, la forma y
oportunidad de la decisin.
d) Termina el juez de grado el estudio de esta primera cuestin, expresando: "En suma,
estimo que la actitud adoptada por Fiat, al margen de la validez o no de las causas que
invoca, aparece como perfectamente ajustada a derecho al hacer legtimo uso de una
facultad libremente convenida". Agregando, que las partes se concedieron
recprocamente el derecho de dar por concluido el contrato (cancelacin por parte de
Fiat -renuncia por parte de Automviles Saavedra), en forma discrecional y sin derechos
para reclamar daos y perjuicios. La clusula aparece lgica frente a un contrato por
tiempo indeterminado, por lo que no puede tachrsela de arbitraria o abusiva, o que le
resultara desconocida a la actora, segn se desprendera de su absolucin de posiciones,
cuando ha detentado la concesin por ms de 9 aos y su presidente ya haba actuado en

otra concesionaria sujeta al mismo reglamento. La actitud pues de la demandada Fiat,

segn el a quo, no fue arbitraria ni violatoria de normas contractuales, toda vez que
admitida la validez de la clusula resolutoria (art. 17 del reglamento), el ejercicio
regular de tal derecho no puede generar por s solo daos susceptibles de indemnizacin
(art. 1071, Cd. Civil). "En cuanto a si el acto fue tico o no, carece de consecuencias
jurdicas".
17) En lo que se relaciona con la teora del abuso de derecho, introducida en los autos
sobre la clusula contractual resolutoria, dice el a quo a fs. 8324, que no se advierte que
en la especie se configure ningn ejercicio abusivo del derecho por parte de la
demandara. Por el contrario, lo que se advierte, es una posicin de igualdad de ambos
contratantes en cuanto al uso de esa clusula que no excede los lmites impuestos por la
buena fe, la moral y las buenas costumbres. El ejercicio regular de un derecho propio,
no puede constituir como ilcito ningn acto (art. 1071, Cd. Civil), y no puede
afirmarse con seriedad que la disolucin del vnculo segn se haba convenido, despus
de ms de 9 aos, ha excedido aquellos lmites. Distinto hubiera sido, por ejemplo, si
adjudicada la concesin, a los 3, 4 6 meses, se la cancela despus que el concesionario
ha efectuado importantes inversiones para adaptarse a las exigencias del reglamento sin
causa justificada y sin darle oportunidad de recuperar las inversiones realizadas; pero no
como en el presente caso, en el que cabe suponer que las inversiones despus de tantos
aos se encuentran amortizadas, o justificadas nuevas inversiones en razn de la
prosperidad del buen negocio, que se supone exista, dado lo que surge de todo el
contexto de la demanda y de los reiterados pedidos de reconsideracin a la concedente.
18) Sentada la juridicidad de la clusula resolutoria y la legitimidad de su uso por la
demandada, dice el juez de grado, que el incumplimiento contractual por parte de Fiat,
de la comunicacin con 30 das de anticipacin de la cancelacin de la concesin, no
permite advertir relacin de causalidad entre el hecho de omisin del aviso y los daos y
perjuicios reclamados (art. 901, Cd. Civil). Los daos y perjuicios, de ser procedentes,
tendran relacin causal con la cancelacin de la concesin, pero ellos no tienen
vinculacin con la omisin del aviso anticipado.
19) Al margen de lo anteriormente expuesto, que, segn el a quo, sera suficiente para el
rechazo de la demanda, a fs. 8326 y sigts., se pasan a analizar las causales que, de
resultar justificadas, respaldaran la decisin de Fiat. Se hace alusin a los
incumplimientos invocados en el telegrama del 5 de julio de 1976 respecto al cupo de
compra de automviles; a las normas de asistencia tcnica; a la falta de pago de los
saldos adeudados por compra de automviles (cuentas SAP) y a las quejas de clientes.
a) Si bien el a quo, a fs. 8328 vta., dice que la causal referente al incumplimiento del
cupo de compra de automviles, invocada por Fiat, hara la cuestin harto discutible, no
cabe en el caso una calificacin de abuso del derecho ni de cancelacin arbitraria, como
que debe apreciarse dentro del contexto de otras causales, y slo subsidiariamente del
pacto comisorio recproco o renuncia de la concesin.
No obstante, el primer sentenciante adhiere a la interpretacin dada por la demandada
en cuanto al criterio a seguir para determinar la observancia de los cupos: con relacin a
las operaciones que funcionan por el sistema tradicional, el cupo se determina sobre la
base de las "ventas" del fabricante al concesionario, o dicho de otro modo, por las
"compras" que el concesionario realiza a Fiat, y esto nicamente se ve cumplido por la

cantidad de "pedidos de liquidacin autos -PLA-", y no, con el "retiro" de unidades,

que, como ha ocurrido en el caso en litigio, responden a compras del concesionario
efectuadas durante el ao 1975.
Tambin el a quo da la razn a la demandada en lo que se refiere al criterio para calcular
el cupo del plan "Scudera 80", en orden a la cantidad de contratos "a formalizar"; no
computndose para nada el "retiro" de unidades.
Si bien es cierto que la actora contaba ya con 58 unidades en "stock", que sumadas a las
120 (122 segn Fiat), adquiridas en diciembre de 1975 y a otras compradas en 1975,
hizo que los "retiros" de esas unidades en 1976, superaran los cupos fijados (59
unidades mensuales por el "plan de venta tradicional" y 27 contratos para "Scudera 80",
que luego qued reducido al 50 % por disposicin de Fiat), con ello, no quedaron
cumplidos los objetivos de venta de la concedente, que no fueron satisfechos con el
retiro de automviles anteriormente comprados, sino que debieron serlo con
operaciones concretadas -sea por el sistema tradicional o por el plan "Scudera 80"-,
durante el perodo en cuestin, o sea, el primer semestre de 1976.
Tambin -dice el a quo-, debe descartarse la maniobra que la actora imputa a la
concedente, de que preparara con esa venta de 120 unidades a fines de 1975 el terreno
de la cancelacin, conocedora de la situacin recesiva del mercado; porque, en primer
lugar, la acumulacin de tal "stock" y su comercializacin, han entrado en el riesgo
propio del concesionario, y, en segundo trmino, porque ste ha debido conocer esa
situacin y sus propias posibilidades de colocacin de las unidades en el mercado
consumidor.
b) La causal de inobservancia de normas sobre asistencia tcnica, es desechada como
causal de rescisin por el juez de grado, porque cabe preguntarse -as se dice a fs. 8329
vta-, cmo es posible que a travs de casi 10 aos de vinculacin entre ambas partes
tales deficiencias, si es que existieron en la medida que pretende la demandada, no
fueron corregidas y, Fiat admiti, que su concesionaria siguiera actuando con uso de su
marca en tales deficientes condiciones.
c) En lo que se vincula con la causal de falta de pago de la cuenta "saldo aumenta
pagos" (SAP), el a quo, parte de la base de que si bien entre las partes existan lo que se
ha dado en llamar "cuentas de relacin" ("repuestos", "crditos varios", "deudores por
ventas", "garanta", "recobro gastos seguros", "cuentas transitorias" y "aumenta pago
contado", "comisiones Scudera 80", etc.), dichas cuentas "no" eran compensables,
porque eran cuentas diferenciadas y la causal invocada por la demandada est referida
exclusivamente al saldo deudor de "Automviles Saavedra" en la cuenta "saldo aumenta
pagos" (SAP). Sin embargo, seala el juez de grado, que de la extensa pericia realizada
no es posible extraer conclusiones definitivas. Primero, por la disparidad de criterios de
los peritos de parte y la "evidente parcialidad" demostrada en muchos casos por el perito
de oficio a favor de la actora. Segundo, porque resulta prueba contradictoria. Tercero,
porque las contabilidades de ambas partes, por lo menos en algunos aspectos, seran
objetables al no ajustarse a las normas del art. 43 del Cd. de Comercio.
En relacin con el saldo de la cuenta SAP, el sentenciante de la anterior instancia, luego
de analizar el resultado que surge de lo informado por los distintos peritos
intervinientes, tanto en este expediente, como en el caratulado "Automviles Saavedra,

S. A. c. Fiat Concord s/ ordinario", del que hacen mrito ambas partes en sus alegatos,
precisa las conclusiones siguientes: uno, no es posible en este juicio determinar una
suma exacta que pueda imputarse como deuda o como crdito de alguna de las partes,
por los distintos criterios de contabilizacin llevados por ellas, y por la diferente
evaluacin practicada por los peritos. El perito de la actora y el de oficio concilian las
distintas cuentas, y el de la demandada individualiza cada una. Dos, lo precedentemente
expuesto no justifica ni un pedido de aclaraciones a los peritos ni tomar en cuenta las
distintas impugnaciones, pues el objeto es determinar si la causal invocada por la
concedente se encuentra probada o no, y no en cuanto a un monto determinado. De esta
manera -se dice a fs. 8332 vta.-, no encuentra mrito el a quo para prescindir totalmente
de este medio de prueba (art. 63, ltimo apart., Cd. de Comercio), que juntamente con
otras probanzas harn a la decisin de la causa. Tres, un pronunciamiento en favor o en
contra de la posicin de alguna de las partes podra afectar derechos futuros que se
podrn hacer valer en otro u otros juicios, si es que a la fecha de la sentencia no se ha
llegado a una conciliacin de cuentas. Cuatro, ello no obsta a que pueda considerarse
tomando en cuenta las pericias y el informe de Fiat Concord, S. A., que la demandada
segn su contabilidad, y la de esta ltima empresa, haya podido encontrar justificativo
para proceder como lo hizo; agregndose a fs. 8333: "Sin que ello implique abrir juicio
sobre la real existencia del crdito que pretende y menos sobre su monto".
Termina el juez de grado, diciendo que: "Quiero dejar claro que lo aqu dicho no
implica una violacin a la normativa del art. 163, inc. 6 del Cd. Procesal, por cuanto
la decisin estar fundada en lo expuesto en los consids. V y VI (juridicidad de la
clusula resolutoria incluida en el art. 17 del reglamento y legitimidad de su uso por
parte de Fiat). El anlisis de las causales invocadas se ha realizado, como se lo expres
en el primer apartado del consid. VII, por el solo hecho de que han sido invocadas, y
que, de resultar justificadas, respaldaran su posicin".
d) La ltima causal de rescisin -quejas de clientes-, es considerada por el a quo de fs.
8333 a 8340, llegando a expresar que la misma resulta debidamente acreditada a travs
de los testigos Arana, Siris, Rolleri, Piaggio de Pardinas, Kohn, Castro, Roisman,
Pelletieri, Botana de Vitale, Donato, Rodrguez de Salcedo, Bastosch de Serbin, Bini y
Rin; haciendo referencia tambin a fs. 8338, que del informe producido por los
peritos contadores, si se toma el perodo 1967/1976, se obtiene un porcentaje
indudablemente nfimo de quejas frente al total de ventas y de atencin por servicios
mecnicos que prest "Automviles Saavedra". Pero el sentenciante estima ms
racional tomar el perodo 1974/1976, que es en el cual se formularon las quejas, siendo
en este caso el porcentaje mayor; pero sin indicar cifras. Este es otro de los puntos -dice
el a quo a fs. 8338-, en que los peritos de la parte actora y de oficio demuestran una
parcialidad que no resiste al menor anlisis pues carece de todo fundamento serio y
cientfico.
Con respecto a los testigos de descargo, es decir los clientes que no tuvieron ningn
problema con la actora, se concepta en la sentencia que son simples "testigos de
concepto", que no enervan ni pueden destruir la existencia real y tangible de problemas
que han revelado los testigos de la demandada denunciantes de las quejas. Otros: son
empleados en relacin de dependencia con la actora, cuyos dichos, si bien no pueden ser
descalificados por esa razn, pueden verse afectados de parcialidad, y, en definitiva, su
valoracin tiene menor fuerza de conviccin, sin perjuicio de sealar que, respecto a las
quejas de clientes, se limitan a expresar que "desconocen si las hubieron".

Agrega la sentencia a fs. 8340, como sntesis de esta causal de cancelacin que invoca
la demandada, lo siguiente: "... Quiero decir, como lo digo en el apartado a (donde se
estudia la primera causal), que al margen del pacto resolutorio incausado, si se invocara
como nica causal estas quejas de algunos clientes bien podra hablarse de abuso de
derecho por exceder los lmites de la buena fe, la moral y las buenas costumbres (art.
1071, Cd. Civil), pero ello no ocurre cuando se une a otras causales que tambin
resultan acreditadas, y que slo juegan como coadyuvantes de la facultad resolutoria
incausada y recproca convenida que no necesita de causales justificantes de tal actitud".
20) Las costas las impone el a quo en un 70 % para la actora y en un 30 % para la
demandada. Fundamenta esta distribucin: primero, que la demandada Fiat no ha
demostrado la urgencia que justificara omitir con 30 das de anticipacin la rescisin del
contrato o cancelacin de la concesin; segundo, que la actora pudo sentirse con
derecho a ejercer la accin ante el incumplimiento integral de la clusula contractual, al
no haber recibido el citado aviso.
21) A fs. 8343, interpone recurso de apelacin la demandada. Lo mismo hace la actora a
fs. 8346. Ambos recursos son libremente concedidos por autos de fs. 8343 vta. y 8347,
respectivamente. A fs. 8360/8369, expresa agravios la demandada, y a fs. 8371/8424,
hace lo propio la actora; los que son contestados por su orden a fs. 8429/8435 y fs.
8436/8527.
Ahora bien, atento la forma en que el juez de grado ha decidido este litigio en primera
instancia, corresponde considerar previamente las quejas de la perdidosa, que hacen al
fondo de la cuestin que se debate en estos autos: procedencia de la cancelacin por Fiat
de la concesin detentada por "Automviles Saavedra".
22) Sostiene la recurrente (actora), que Fiat resolvi el contrato de que era titular
"Automviles Saavedra", mediante el telegrama nm. 1099, de fecha 5 de julio de 1976,
obrante a fs. 70/71, por el cual le comunicaba que cancelaba la autorizacin que como
concesionaria tena, invocando una serie de supuestos incumplimientos. Adems, en
dicho despacho telegrfico se expresaba textualmente: ... y sin perjuicio facultad art. 17,
inc. a) del Reglamento para Concesionarios".
De ello resulta transparentemente -se dice a fs. 8372-, que Fiat no invoc el art. 17 del
aludido reglamento al proceder a cancelar la concesin; porque el modo adverbial "sin
perjuicio", significa en castellano "dejando a salvo" (Ver "Diccionario de la Real
Academia Espaola", p. 1009, 3 col., voz "perjuicio", 19 ed.), de manera que es
inequvoco que Fiat decidi la cancelacin fuera de los alcances del mencionado art. 17.
De all, la actora expresa sus dos primeros agravios que son: a) Fiat no realiz la
intimacin previa, con el consiguiente plazo de gracia de 15 das que establece el art.
216, del Cd. de Comercio y b), que las causales de supuestos incumplimientos de
"Automviles Saavedra" invocadas por Fiat son inexactas.
23) Considero que el primero de los agravios invocados por la apelante no puede
prosperar, porque la actora no est habilitada a esta altura del proceso para sostener, que,
la cancelacin de la concesin por parte de Fiat, lo fue dejando de lado ese art. 17 del
reglamento; y que, inexorablemente, el tema en debate debe ser analizado a la luz del
citado art. 216 de la ley mercantil.

Ello porque: primero, no albergo dudas de que el telegrama de marras no tiene el

sentido que ahora pretende darle la actora en esta alzada. La expresin "sin perjuicio",
all utilizada, no puede ser tomada con un significado excluyente, sino por el contrario,
como causal adicional, que se agrega a las otras enumeradas en el respectivo despacho
telegrfico. Se trata de un modo adverbial corriente y vulgarizado por el uso comn en
nuestro medio: sin que lo uno impida lo otro, o se oponga a ello, o lo menoscabe o lo
desvirte, etc.; sin que por eso se deje de hacer o de seguirse haciendo.
Segundo, la actora en su escrito de demanda, y ms precisamente a fs. 2619 vta., hace
alusin a las cinco causales que le han servido a la concedente para cancelarle la
concesin incluyendo expresamente entre ellas aunque en ltimo trmino, el art. 17 del
reglamento. En igual sentido puede verse lo que la misma "accionante" expresa en su
alegato a fs. 8119/8119 vuelta.
Tercero, aun cuando a fs. 2667, en el cap. X, del escrito inicial, la impugnante invoca el
art. 216 de la ley mercantil, juntamente con otras disposiciones que hacen al derecho de
su parte, no encuentro que en esa cita se haga el planteo que se invoca ahora como
agravio, y en virtud del cual, se trata de inferir que Fiat renunci a la invocacin de la
clusula del reglamento por la cual se reconoce a ambas partes la posibilidad de
alegaren cualquier momento la causal de cancelacin incausada.
Cuarto, por aplicacin del principio procesal de congruencia consagrado por los arts. 34,
inc. 4 y 163 del Cd. Procesal; no habindose planteado en la instancia anterior la
cuestin que en la alzada se arguye en la expresin de agravios, ella aparece como
forastera en el conocimiento de la causa.
Cabe tener en cuenta que el art. 163, inc. 4 del Cd. lt. cit., incluye como contenido de
la sentencia definitiva la consideracin por separado de las cuestiones relatadas en
cuanto constitutivas del objeto del juicio, y es aqu donde entra en juego el principio
conocido como de "congruencia", que impone la conformidad o correlacin necesaria
de la sentencia con los elementos fcticos contenidos en los actos de alegacin
(demanda, contestacin, ampliaciones legalmente autorizadas), que integran y delimitan
el "objeto del proceso" sobre el cual debe recaer el fallo final (ver Clari Olmedo,
"Derecho procesal", t. II, p. 235, Buenos Aires, 1983).
Manifiesta Devis Echanda ("Teora general del proceso", t. I, p. 49, y t. II, ps. 533 y
sigts., Buenos Aires, 1984-1985), que las resoluciones judiciales deben dictarse de
acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes para el
efecto de que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones y defensas
oportunamente deducidas, a menos que la ley otorgue facultades especiales para
separarse de ellas. La concordancia es, pues, un principio general normativo que
delimita las facultades resolutivas del juez y se liga ntimamente con el derecho
constitucional de defensa, ya que sta exige que el demandado en cualquier clase de
proceso conozca las pretensiones que contra l se han formulado, por lo que la violacin
de la congruencia implica la de aquel derecho; la actividad probatoria, las excepciones o
simples defensas y las alegaciones, se orientan lgicamente por las pretensiones,
excepciones y defensas formuladas en el proceso (ver t. 1, p. 50). Por ello, las peticiones
contenidas en la demanda determinan el objeto de las pretensiones (vocablo que el autor
prefiere a los de "accin" y "demanda", ver t. II, p. 540). Los hechos que las partes
alegan en la demanda configuran la causa jurdica de donde se pretende que emana el

derecho para perseguir tal objeto, que delimita y circunscribe el sentido y alcance de la
resolucin que debe adoptarse en la sentencia (ver t. II, p. 541) (ver en similar
orientacin, Podetti, "Tratado de los actos procesales", ps. 442/443, Buenos Aires,
1955).
Analizado pues el argumento fundante de la queja del actor nos hallamos ante dos
comprobaciones: que l no form parte del objeto del proceso, y, que el quejoso, frente
al fallo dictado por el juez de grado, no impugn la sentencia con base en la omisin del
a quo de haber decidido el pleito con prescindencia de la consideracin que es la razn
de ser de su agravio.
Es por ello que propongo al acuerdo, que este primer agravio de la apelante no sea
acogido por el tribunal en lo que se refiere a la interpretacin que se le ha dado al texto
del telegrama, en lo atinente a la causal de rescisin sustentada por Fiat en el art. 17 del
reglamento, y el sentido que ambas partes le han dado al mismo, como la mejor
explicacin de la intencin de los contratantes (cfr., en arg., art. 218, inc. 4; ver
Fernndez, "Cdigo de Comercio comentado", t. I, vol. 1, ps. 342 y sigts., Buenos Aires,
1957; Zavala Rodrguez, "Cdigo de Comercio", t. I, nm. 492, Buenos Aires, 1971;
tambin esta sala, en "Vinardi, Edo D. c. Sindicato de Trabajadores de la Industria de la
Alimentacin y otro", expte. nm. 169.697, con sentencia del 28/9/1976; dem, "in re":
"Arfin, S. A. y otra c. Baamonde Juan C. s/ ordinario", expte. nm. 218.585 con
sentencia del 19/5/1986; y en autos: "Arbeleche de Longhi, Cristina c. Crculo de
Inversores, S. A. de Ahorro para fines determinados s/ ordinario", expte. nm. 219.990,
con sentencia del 10/9/1986; en similar sentido: ver Rev. LA LEY, t. 69, p. 246, fallo
32.372; t. 99, p.317, fallo 45.036; t. 88, p. 464, fallo 41.278; t. 111, p. 535, fallo 50.780;
y, t. 112, p. 540, fallo 51.210), y en cuanto a la aplicabilidad de lo normado en el art.
216 del Cd. de Comercio, el que recin se exhuma por la actora en su escrito ante la
alzada.
24) Pero lo sostenido anteriormente, no nos lleva a compartir la conclusin de la
demandada, obrante a fs. 8439 vta., en el sentido de que lo resuelto por el a quo respecto
a la validez del art. 17 del reglamento, analizada en ms de 10 carillas con citas de
jurisprudencia y doctrina, ha quedado firme por carencia total de crtica de la sentencia
en este aspecto, porque la impugnante (actora), a partir de fs. 8395, como tercero y
cuarto agravio, critica el fallo anterior, por aplicacin del principio procesal de
eventualidad a las exigencias de la defensa.
De modo tal, que el quejoso no obstante reiterar que la cuestin est sometida
legalmente al art. 216 del Cd. de Comercio comienza a fs. 8395 vta., una aguda crtica
contra el recordado art. 17 del reglamento, y su aplicabilidad al caso de autos, como
fundamento normativo convencional de la cancelacin dispuesta; argumentacin que el
a quo invoca como extremo decisivo para resolver este asunto (ver aparts. 16 a 18,
"retro").
25) Se ataca lo predicado en la sentencia en cuanto afirma: que la cancelacin es el
resultado del "legtimo uso de una facultad libremente convenida", y que las objeciones
que se formulan no permiten entrar en el anlisis de la naturaleza jurdica del contratoreglamento, ni decidir acerca de la validez y aplicacin del art. 17 del mismo, referente
a la "resolucin incausada" y a los "efectos" que de ella se derivan.

Dems est que aclare, que comparto la queja que la actora formula a fs. 8396, con
relacin al decisorio atacado, en cuanto ste sostiene que "excede los lmites a que debe
ajustarse esta sentencia toda consideracin sobre la naturaleza jurdica del contrato de
concesin, y las implicancias que en la aplicacin del mismo le imputa la actora a la
demandada".
En este aspecto incurre el a quo en mi concepto en incongruencia, tanto en lo que se
refiere al "thema decidendum", como en lo que se vincula con la coherencia del propio
decisorio.
En el primero de los aspectos el a quo no ha advertido sobre el particular que motiva la
queja, que "Automviles Saavedra" sostuvo reiteradamente en la demanda (como
alegacin), la "desigualdad jurdica" existente entre las partes, y, en virtud de la cual,
Fiat, estaba en la situacin de imponer su voluntad a travs de ese contrato-reglamento
redactado por ella. Basta aludir en este aspecto a lo que ha sido y a materia de
consideracin en este voto. La sola lectura de los aparts. 6 y 10 sirven de respaldo a lo
anteriormente manifestado y ejemplifican suficientemente sobre la forma en que la
actora y demandada han incursionado en el asunto que el a quo excluye del objeto del
litigio. Y ello as, porque el problema que se debate en autos, y que se centra en el art.
17 del Reglamento para Concesionarios, no puede resolverse con total prescindencia del
contexto general del que forma parte, tal como ambos contendientes lo han entendido.
En segundo orden la sentencia es contradictoria porque por un lado, dice a fs. 8321
(consid. II, prr. 4), que "Automviles Saavedra" hace en la demanda un
enjuiciamiento integral del contrato; mientras por otro, expresa que no puede enjuiciarse
el contrato en s; para excluir de esta manera, lo decidido por este Tribunal en los autos:
"Dillon, S. A. c. Ford Motor Argentina, S. A." (ver en Rev. LA LEY, t. 152, p. 253, fallo
69.627), y, esta sala, en "Cilam, S. A. c. Ika-Renault, S. A." (ver en E. D., diario del
3/6/1983, fallo 36.755y, en Rev. LA LEY, t. 1983-C, p. 233, fallo 81.938).
Tal falta de concordancia se acenta cuando en la sentencia se manifiesta que no se
comparte la calificacin de contrato de adhesin que la actora le da al reglamento;
agregando, "por razones que no cabe sealar aqu".
Resulta evidente, desde mi punto de vista, que, el juez de grado, se ha apartado
peligrosamente del "objeto de la causa", el que si ciertamente no persigue la nulidad del
contrato "in totum", busca la invalidez del art. 17 del reglamento, y, la declaracin de
arbitrariedad del uso por la demandada de la facultad que el mismo le confiere dentro
del contexto del contrato de concesin que tiene caractersticas "sui generis", las que no
pueden dejarse de lado mediante la simple aplicacin del art. 1197 del Cd. Civil.
26) Es en este aspecto que considero fundamental en la decisin de este litigio recordar
lo que ya llevo dicho antes de ahora, al decidir en los precitados autos: "Cilam c. IkaRenault" en el sentido de que las profundas transformaciones operadas en los ltimos
aos en el campo de la economa en general y en el mbito de las empresas en
particular, han creado aspectos novedosos en las relaciones negociales que desorbitan la
normal aplicacin de los esquemas tradicionales, obligando a los estudiosos y a los
jueces a un replanteo de los principios y enfoques que por aos, sirvieron de pautas para
la acertada solucin de los conflictos contractuales suscitados.

Ello ha dado origen a una evolucin conceptual en el terreno jurdico, sobre todo en
orden a la interpretacin de los contratos, por las bruscas y profundas modificaciones
sufridas en stos, tal como lo han puesto de relieve Mossa ("Diritto commerciale", t. I,
ps. 677 y sigts.), y Rocco ("Principios de derecho mercantil", trad. ps. 272 y sigts.,
nms. 77 y sigts., Madrid, 1931), en Italia, y, Bustamante ("Concesin de venta de
automotores: el contrato de adhesin y el principio de buena fe", en Rev. LA LEY, t.
152, ps. 251 y sigts.; dem, "Concesin de venta de automotores: 10 aos despus", en
Rev. LA LEY, t. 1983-C, ps. 226 y sigts.), y, Martorell ("El contrato de concesin de
ventas" en Rev. Jur. Arg. del Seg. la Empr. y la Resp., nm. 5, ps. 93 y sigts.), en nuestro
medio. En igual sentido, Diez Picasso ("Derecho y masificacin social, tecnologa y
derecho privado", p. 22, Madrid, 1979), nos dice, que la eclosin demogrfica, la
concentracin de grandes ncleos de poblacin en los centros urbanos, el mayor
requerimiento de la poblacin por la satisfaccin de nuevas necesidades de bienes y
servicios, y la industrializacin que tiende a acelerar sobre todo la produccin y el
consumo, que se reactivan recprocamente, ha conducido al fenmeno que ha dado en
llamarse de la sociedad de masas y al advenimiento de grandes progresos tecnolgicos y
a procesos de comercializacin novedosos y cada vez ms acelerados. Pues bien, todo
ello ha sido acompaado de una profunda transformacin del "derecho de los
contratos", en procura de su adecuacin a las nuevas exigencias socioeconmicas,
dando lugar, a una temtica multifacetada que gira en torno de la contratacin en masa,
la estandarizacin de la persona individual, la denominada socializacin del derecho, la
desigualdad de fuerzas econmicas de las partes contrayentes, las cooperacin
contractual para el logro de un crecimiento sostenido de los mercados de consumo,
etctera.
Insistimos un poco machaconamente sobre este aspecto de la cuestin, porque no se
advierte suficientemente cmo puede resolverse un asunto como el de autos, si no se
parte de la base de tener en cuenta estas realidades que surgen de la propia forma de
conducirse los mercados, con su lgica repercusin en los enfoques jurdicos, trayendo
como consecuencia, por un lado, el desuso de muchos institutos, y por otro, un desborde
respecto de stos, no slo en cuanto a su regulacin y al marco de su aplicacin, sino
tambin en lo relativo a los principios que los rigen, por las limitaciones que hoy se
advierten a la libertad de conclusin del contrato y a la de "configuracin interna del
negocio jurdico", aspectos que minimizan el papel de la voluntad de las partes, como
representativa del poder de negociacin o "bargaining poder" (Puig Brutau,
"Fundamentos de derecho civil", t. II, vol. 1, ps. 43 y sigts., Barcelona, 1954; Santos
Briz, "La contratacin privada. Sus problemas en el trfico moderno", ps. 57 y sigts.,
Madrid, 1966; Friedmann, "El derecho de una sociedad en transformacin", trad. ps.
116 y sigts., Mxico, 1966; Larenz, "Derecho de obligaciones", trad. t.1, ps. 73 y sigts.,
Madrid, 1.958; Gonella, "Crisi del contrattualismo", ps. 71 y sigts., Milano, 1959),
correspondiendo recordar tambin a Lpez Zavala, cuando en su "Teora de los
contratos. Parte general", p. 49, Buenos Aires, 1975, dice que la sustancia eterna del
contrato no est en crisis, sino buscando su punto de equilibrio, salvo que sostengamos
que debe regir como ley individual lo contrario a la justicia, con tal que aparentemente
haya sido lo que han convenido los contratantes, en cuyo caso deber sostenerse que las
ideas correctas sobre el contrato son las que estn en crisis.
27) Pide la actora a fs. 8398, que este tribunal se pronuncie sobre la invalidez de la
clusula del reglamento cuestionada en autos, declarando su ineficacia parcial, en
cuanto el contrato de concesin es un contrato de adhesin (cuyo carcter en el caso an

ms se afirma desde que "Automviles Saavedra" fue concesionario de Fiat desde

mucho antes que rigiera ese Reglamento), y como tal, exige una necesaria
subordinacin a la regla moral, por sus virtualidades jurdicas.
28) He tenido oportunidad de sostener en los autos precitados de "Cilam c. IkaRenault", que frente a la realidad que nos presentan las grandes empresas y las
necesidades cada vez ms acuciantes del mercado, me veo obligado a situar el anlisis
del contrato de concesin para la venta de automotores, dentro del campo ms vasto de
las relaciones jurdicas que, la doctrina ha calificado como contratos de o por adhesin
(Saleilles, "De la declaration de volont", nm. 89, Pars, 1929; Lafaille, "Derecho civil.
Contratos", t. VIII, vol. 1, nm. 122, Buenos Aires, 1953; Spota, "Instituciones de
derecho civil. Contratos", vol. 1, ps. 222 y sigts., nm. 154, Buenos Aires, 1978; dem,
"Concepto del contrato", en J. A., t. 1960-I, sec. doc., ps. 7 y sigts.; Videla Escalada,
"Contratos de adhesin", en "Estudios de derecho civil en homenaje a Hctor Lafaille",
ps. 717 y sigts., Buenos Aires, 1978), o contratos-tipo (Fontanarrosa, "Derecho
comercial argentino. Doctrina general de los contratos comerciales", t. II, ps. 91 y sigts.,
nm. 33, Buenos Aires, 1969); o contratos con clusulas predispuestas (Fargosi, "Sobre
los contratos con clusulas predispuestas", en Rev. LA LEY, t. 1976-A, ps. 566 y sigts.),
o con condiciones generales (Polotto, "Sobre las condiciones generales de contratacin
como fuentes del derecho comercial", en Rev. Der. Empr., ps. 961 y sigts., nm. 53, ao
5, agosto 1978; dem, "Sobre la interpretacin de las clusulas uniformes de
contratacin", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 15, ps. 231
y sigts., Buenos Aires, 1982; Vallespinos, "El contrato por adhesin a condiciones
generales", ps. 248/250, Buenos Aires, 1984), sin que por ello, segn nuestra opinin,
deba inclurselos en aquellas concepciones que consideran que nos hallamos en
presencia de negocios jurdicos que se evaden del marco del derecho privado y,
consecuentemente, los asimilan a la ley o al reglamento ms que al verdadero contrato
(ver Garca Amigo, "Consideraciones en torno a la teora de las condiciones generales
de los contratos y de los contratos de adhesin", en Revista de Der. Esp. y Amer., ao X,
2 poca, nm, 2, p. 91, Madrid, 1965; Hauriou, "Principes de droit public", Pars, 1910,
p. 211).
29) En este orden de ideas cabe sealar que Fiat se reserv en el reglamento de marras,
la posibilidad de su modificacin en cualquier momento y a su exclusivo juicio (ver art.
15) atribucin facultativa de la demandada que es expresin del llamado "dirigismo
contractual", que no slo ha tenido aplicacin -como vemos-, en el mbito socioeconmico de las relaciones privadas influenciadas por la intervencin del Estado
respondiendo a razones de inters pblico (como se da en el caso del seguro), sino que
l tiene lugar tambin en los negocios jurdicos estrictamente privados, en los que la
capacidad de decisin de una de las partes est totalmente debilitada frente a la
prevalencia econmica de la otra.
30) El tema pues se plantea sobre todo en el hecho de que uno de los contratantes de la
relacin se halla en una situacin de "inferioridad" ("lato sensu"), frente al otro, la que
se manifiesta en la imposicin de condiciones contractuales que la parte dbil, debe
aceptar, y, la que se encuentran en un estrecho margen para discutir; dando lugar a un
pasaje de la concepcin tradicional del derecho subjetivo, hacia una acentuada dinmica
del ejercicio de los poderes, que se exterioriza en el mbito de la actividad econmica y
productiva que obliga al intrprete a una apreciacin real del factor de poder en el

ordenamiento jurdico contemporneo; toda vez que uno de los elementos integrantes de
la autonoma de la voluntad, es decir, la libertad, ha sido seriamente menoscabado.
Por eso, la fuerza obligatoria de los contratos -en tales casos-, que brinda la necesaria
seguridad a las relaciones econmicas entre particulares, ha cedido vigencia a medida
que el pleno ejercicio de la libertad, en lo que respecta a la configuracin interna, ha
menguado, entrelazndose con ella el principio de la igualdad entre los contratantes,
poniendo de esta manera en tela de juicio la intangibilidad del negocio jurdico como
ley inobjetable (ver Legaz y Lacambra, "Derecho y libertad", p. 89, Buenos Aires, 1952;
Risola, "Soberana y crisis del contrato", ps. 101 y sigts., Buenos Aires, 1946;
Masnatta, "Las nuevas fronteras del contrato", ps. 37 y sigts., Buenos Aires, 1965).
Es as como sostiene Gambini ("La funcin del jurista y la evolucin del derecho de la
empresa", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao II, t. II, p. 19,
Buenos Aires, 1969), que uno de los problemas distintivos de nuestro tiempo, es el del
"control del poder", porque nuestra poca industrialista y tecnolgica, viene a
caracterizarse por el riesgo al "abuso de ese poder", que ms de una vez pretende
justificarse, en razones de tipo tcnico, llevando incluso a la sustitucin del contrato por
el plan, como sucede en el caso de autos (ver Diez Picaso, "Experiencias jurdicas y
teora del derecho", ps. 317 y sigts., Barcelona, 1973; Messineo, "Il contrato in genere",
t. I, ps. 26 y sigts., Milano, 1968).
31) El contrato de concesin para la venta de automotores -ver "Cilam c. Ika-Renault"-,
se presenta dentro del marco de las realidades fcticas prealudidas, atento que tiene las
peculiaridades de un negocio jurdico de "concentracin vertical" de empresas (Farina,
"El contrato de concesin en el derecho privado, en especial la concesin para la venta
de automotores", en J.A., doctrina, serie contempornea, p. 718, apart. IX), a travs del
cual la concedente incorpora dentro de su estructura funcional, dedicada a la
distribucin de sus productos, a un concesionario que si bien mantiene, por lo general,
como en la especie que se analiza, independencia jurdica y patrimonial (ver CNCom.,
sala A, 29 de abril de 1975, "in re": "Anello, Jacinto E. c. Safrar, S. A. Franco Argentina
de Automotores", en E.D., t. 62, p. 208, fallo 26.922), se somete a las reglas impuestas
por la concedente, las cuales traducen, en el complejo de relaciones asimilabes a las
figuras jurdicas tradicionales (v. gr. mandato, locacin, compraventa, comisin, etc.),
una notoria "desigualdad" de tratamiento en una vinculacin "atpica" (ver Farina, "El
contrato de concesin para la venta de automotores. Su naturaleza jurdica", Buenos
Aires, 1970, publicacin del Instituto Argentino de Derecho Comercial).
De esta forma el contrato de concesin, para aquilatarlo en toda su significacin y
consecuencias jurdicas -y consecuentemente para analizar una clusula como la
incluida en el Reglamento de Concesionarios de la empresa Fiat, como art. 17, a, debe
ser estudiado con un "sentido funcional", es decir, sin perder de vista que es el
componente de un conjunto de otros contratos idnticos celebrados por el fabricante
para facilitar la existencia de nuevas bocas de expendio de sus productos para el
mercado, formando parte de una red de distribucin integrada y sometida a su direccin
y poder, lo que se expresa en una "subordinacin econmica" de las empresas
agrupadas, que subsiste, aun cuando se advierta la autonoma patrimonial y jurdica a
que antes hemos hecho referencia.

El concesionario es un empresario autnomo slo en "apariencia", como que en realidad

es un auxiliar del concedente, y, por consiguiente, un miembro al menos indirecto del
mismo. Debe tenerse en cuenta que el contrato de concesin est vinculado con el
resultado econmico que de l espera el concedente, y en este aspecto ello se expresa en
las directivas sobre los cupos de venta, el control a travs de las inspecciones, en las
instrucciones y reglamentaciones de carcter obligatorio que aqul dicta para la
obtencin del fin perseguido. A lo que conviene adicionar, para aclarar conceptos, que
esa subordinacin del concesionario respecto del concedente no tiene el carcter que
domina en la relacin laboral (en la que no hay riesgo empresario por parte del
dependiente); si bien es indudable el predominio que tiene la voluntad del concedente,
que se traduce, como se ha dicho, en una serie de poderes de direccin, de disciplina y
sancin que le confieren un estado de supremaca.
Pero adems, debe destacarse, que entre el concesionario y el concedente, se crea un
vnculo de "colaboracin", que se expresa no slo segn las obligaciones y atribuciones
antes sealadas, sino a travs de la "exclusividad", respecto de la actividad comercial
del concedente y a la existencia de la "estabilidad" del vnculo contractual: el contrato
de concesin se presenta as caracterizado por el desenvolvimiento de una actividad
vinculada al concedente, a travs de una "estable" relacin de "colaboracin"
profesional, jurdicamente autnoma; identificando el concesionario su propio inters
con el del concedente. Ambos intereses no son divergentes o contrastantes, sino
convergentes y confluyentes, teniendo en comn el destino final del negocio.
Por todo ello, el contrato de concesin y el comportamiento de cada una de las partes,
deben ser merituados en el contexto econmico y estructural en el que estn engarzados,
y todas las vicisitudes que durante su vigencia puedan presentarse, corresponden sean
estudiadas en su conjunto, y en el marco de las relaciones del mundo econmico y de
los mecanismos predispuestos para su evolucin.
Lgicamente, como con claridad nos explica Champaud, en "Los mtodos de
agrupacin de sociedades" en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao
II, p. 18, Buenos Aires, 1969, no hay que perder de vista las necesidades y objetivos que
se persiguen con su misma existencia, en el sentido de permitir a los fabricantes
producir y distribuir ms, racional y econmicamente.
32) El conflicto de intereses entre concedente y concesionario, debe por tanto ser
observado, como sostiene Cambiasso ("El contrato de concesin para la venta de
automotores", en Rev. La Ley, t. 138, p. 1137), sin perder de vista la realidad que lo
informa, que debe ser tenida en cuenta en los problemas que se susciten tanto a la
celebracin del contrato, como durante su ejecucin y desenlace. El sometimiento de las
unidades econmicas ("lato sensu"), agrupadas en el organigrama de la concentracin e
integracin empresaria del fabricante, se apoya principalmente en el "control" y la
"exclusividad", ya lo hemos dicho, factores que afirman la dominacin del concedente
respecto del concesionario.
33) La "exclusividad" impuesta a la concesionaria, afirma en los hechos la superioridad
del fabricante durante la vigencia del contrato, el control que se establece sobre las
conductas y patrimonios de los componentes (que el procedimiento de concentracin
agrupa), surge como el medio utilizado por la parte directriz para realizar, materializar y
conservar, la "unidad de decisin", incluso para aumentar en un momento dado la

capacidad de agresin de cada unidad del grupo dentro del mercado (ver Champaud, ob.
cit., en Rev. cit., p. 120, apart. 3).
34) La propia demandada a fs. 2996 vta., al analizar en general el contrato de concesin,
destaca estas singularidades. As nos dice (ver apart. 2), que no hay duda que el contrato
de concesin constituye un vnculo de caractersticas muy especiales, ya que el tipo de
actividad que est destinado a servir, determina la necesidad de que las normas por las
cuales se rige, mantengan una relacin de igualdad entre los concesionarios, en defensa
de sus propios intereses, y sean adems, el instrumento idneo para lograr una armnica
y eficiente comercializacin de los productos que el concedente fabrica y distribuye. Por
tal razn, y desde un punto de vista econmico, este contrato no debe ser interpretado
como un acuerdo individual entre concedente y concesionario, sino como un vnculo
mltiple que lo une en forma simultnea a toda la red de concesionarios, en virtud del
cual es el concedente quien fija las condiciones de financiacin, precio de venta al
pblico, atencin de los vehculos durante el perodo de garanta, exclusividad de zona,
etc. Esta facultad no se ejerce en beneficio exclusivo del fabricante, sino tambin del
conjunto de concesionarios, quienes, para hacer frente a la competencia, deben tener
una comn actitud con el comprador en todos los aspectos, y mantener as su rigor
econmico en un plano de recproca igualdad y respeto comercial.
Fcil es imaginar -se manifiesta a fs. 2997-, lo que ocurrira si estas normas no se
dictaran: cada concesionario actuara a su arbitrio, vendera a un precio distinto,
propondra planes diversos de financiacin, etc., con lo cual la comercializacin se vera
perturbada en su normal desenvolvimiento e incluso muchos de esos concesionarios
llegaran a desaparecer.
35) Pero esta doble funcin econmica y jurdica que desempea el contrato -en cuanto
por un lado, regula y armoniza una actividad comercial para lograr eficiencia en las
metas, al par que sirve como instrumentacin de un contrato "innominado"-, lo ubican
en una mecnica muy complicada, colocndolo en peligro de transgresin de las
directivas incluidas en los arts. 953, 1071 y 1198, del Cd. Civil, en cuanto se refiere a
la subordinacin de la relacin jurdica entre concedentes y concesionario, en lo
referente a la regla moral, a la buena fe y el abuso del derecho.
36) No voy a internarme aqu a determinar las relaciones entre la moral y el derecho,
porque ello nos llevara a la especulacin estrictamente filosfica. Slo quiero expresar
que ambos campos pertenecen a un mismo sistema de valores, porque las normas
jurdicas ("lato sensu"), si tienen la finalidad inmediata de encauzar las conductas y
lograr la estructuracin pacfica de la coexistencia y cooperacin sociales, su meta
mediata es el ideal moral, alcanzar la justicia, ya que sin ella no es posible un verdadero
orden de la vida en sociedad.
Por eso el derecho y la moral se encuentran en perfecta armona, porque todo
ordenamiento jurdico positivo encuentra sus principios rectores en el derecho natural,
que tiene valor dogmtico e inmutable respecto del orden, la vida, el honor, la libertad,
la honradez, etctera.
37) Con respecto a la buena fe, sealar que todo el ordenamiento jurdico se articula
segn valoraciones positivas que se proyectan hacia ideales puros como el principio de

la buena fe, que funciona con el carcter de directiva alrededor de la cual la comunidad
orienta y apoya sus vivencias axiolgicas.
Es frente a este principio tico, donde con claridad se advierte la vinculacin entre la
moral y el derecho, porque si la buena fe se nos aparece como un principio metajurdico
que correspondera preponderantemente a la moral, tambin l se exterioriza como
imperativo tico jurdico, que operando en el mbito del obrar intersubjetivo, desciende
desde el mdulo axiolgico erigido en categora de principio hasta el comportamiento
concreto del obrar.
Lgicamente que a nivel de la doctrina jurdica, mucho se ha discutido acerca de si el
principio de la buena fe funciona con carcter general o ello sucede por va de
excepcin en los casos en que el texto legal lo alude expresamente. Sostenemos que la
buena fe ha devenido en un elemento tcnico del derecho y est en la base de los
ordenamientos jurdicos siendo aplicable en consecuencia por su valor genrico. La
confrontacin que se ha querido encontrar entre la buena fe y la "seguridad jurdica" o
la "certidumbre", no desmerece un pice ese principio, porque el anlisis de los distintos
supuestos, pone de relieve de inmediato la posibilidad de que esos factores acten como
fuerzas confluyentes y no contradictorias. Incluso nuestros tribunales con un mayor
arbitrio de los jueces, expresado en un aumento del margen de su libre apreciacin, han
adecuado el derecho segn el principio de la buena fe, sin desmedro de la aludida
seguridad jurdica, fecundando la adecuacin de la ley al caso particular, computando el
comportamiento del obrar humano, que se vincula con la lealtad, la honradez y la
confianza en los negocios jurdicos, aspectos en los cuales el derecho se unifica en su
esencia tica.
De ah, que junto a los medios de proteccin de la voluntad (vicios ordinarios regulados
por la ley comn: error, dolo y violencia, que pueden asumir caractersticas muy
variadas en esta especie de negocios), se deben tomar en cuenta las dems limitaciones
a la autonoma contractual, que permiten reducir el riesgo de la desvirtuacin de la
voluntad de una de las partes, originada en la superior posicin de la otra, en el mbito
del contrato.
Por ello, debe tenerse en cuenta sobre todo la conducta seguida por la concedente,
enmarcada en la buena fe, que aleje todo comportamiento pasado en un
aprovechamiento de la desigualdad econmica del concesionario, y en el predominio de
las facultades reservadas por ella, expresamente, en el reglamento para concesionarios
(ver Alsina Atienza, "Efectos jurdicos de la buena fe", p. 276, Buenos Aires, 1935;
Spota, "Instituciones de derecho civil", cit., vol. II, ps. 98 y siguientes).
La directiva de la buena fe concurre en estos casos para alumbrar la conduccin de las
obligaciones contractuales y el ejercicio de las pretensiones dentro de las pautas de
"razonabilidad" admisibles en el contexto de la concepcin de quienes proceden sin
menoscabar los dictados que impone el espritu de justicia y equidad. De lo contrario,
estamos dentro del mbito del "abuso del derecho". Si el mvil perseguido por la
concedente al ejercer sus atribuciones contractuales, no guarda armona con esa buena
fe, sea en lo relativo a la celebracin y al cumplimiento del contrato, como en lo
referente al ejercicio de las facultades; provocando una disociacin entre el derecho
subjetivo invocado y la buena fe, surge la norma del art. 1071 del Cd. Civil, para poner

en su quicio las prerrogativas individuales (Spota, "Tratado de derecho civil", t.1, vol.
II, ps. 592 y sigts., nm. 405, Buenos Aires, 1947).
La buena fe integra uno de esos valiossimos principios que vedan bastardear la ley
mediante el abuso del derecho, el que sirve para establecer si medi o no en la
emergencia una conducta de las partes reida con los fines ticos, sociales, econmicos
y tcnicos de las prerrogativas o facultades jurdicas que surgen de la ley, del contrato y
de los derechos subjetivos.
Sobre tal base se podr distinguir una conducta que podr calificarse como "funcional"
o "antifuncional" o "abusiva". Por eso, no compartimos la manifestacin del a quo a fs.
8323 vta., en cuanto a que "... si el acto fue tico o no (se refiere a la revocacin de la
concesin), carece de consecuencias jurdicas" (aspecto ste sobre el que expresamente
se queja la actora a fs. 8406 y 8417), porque quien pretenda sustentar la procedencia de
una conducta, desentendindose de la buena fe y de la finalidad tica de los derechos
subjetivos y del poder jurdico reconocido por el derecho, cae en el campo inaceptable
de lo antifuncional, y, a una pretensin de ese tipo, no puede drsele amparo
jurisdiccional, porque el titular de un derecho subjetivo o de una facultad jurdica no
puede lograr una finalidad inconfesable fundndose en los lmite "objetivos" y
meramente "formales" de una norma jurdica, legal o convencional.
38) Todo ello nos lleva a estudiar el art. 17 del reglamento, en cuanto dispone el derecho
de cancelacin o resolucin del contrato de concesin, por parte de Fiat,
"incausadamente" y "sin cargo alguno para ella", desde el punto de vista de la regla
moral, de la buena fe, y del abuso del derecho.
a) A ttulo de avance debo expresar que en esta clusula se ha tratado de rodear
mediante una aparente igualdad (se prev la posibilidad de que el concesionario
renuncie a la concesin en las mismas condiciones), una relacin jurdica en la que Fiat
tiene el derecho del ms fuerte, como que esa clusula funciona a su favor, sobre todo
cuando ella dispone que el ejercicio del derecho de cancelar incondicionadamente, no
dar derecho a la otra parte a reclamar daos y perjuicios ni ninguna prestacin que no
sea el cumplimiento de obligaciones contradas con anterioridad; lo que pone en
evidencia, segn mi opinin, y claramente, que el concedente ha querido reservarse la
facultad de resolver el contrato en cualquier tiempo, sin expresin de causa, en eventual
perjuicio del concesionario, ya que la naturaleza misma del contrato que se ventila, en lo
que importa una compleja gama de obligaciones de tracto y cumplimiento continuado,
implica y trae como consecuencia -como se ha dicho-, una suerte de "convivencia
comercial" que, salvo un supuesto de extrema gravedad, no puede ser extinguida
abrupta e intempestivamente.
b) En negocios jurdicos, como el contrato de concesin celebrado sobre la base de
clusulas predispuestas por la parte fuerte de la relacin, la renuncia a los eventuales
daos que pudiese reclamar la parte dbil por el comportamiento arbitrario e
intempestivo de su oponente, no puede tener aplicacin vlida, por ser contraria a la
moral, pues implica consagrar un lmite intolerable a los legtimos intereses de una de
las partes en beneficio de la otra, alterando de este modo el equilibrio indispensable para
una vivencia sana, justa y equitativa de las relaciones jurdicas. Y no se diga que esto
ltimo ha sido logrado a travs de establecer similar derecho a la parte dbil, porque es
innegable, en mi opinin, que la clusula se ha incluido en el reglamento en beneficio

del concedente para tener libertad de accionar como le plazca, aun cuando su conducta
en la emergencia pudiese configurar una arbitrariedad de su parte.
Es por ello que se ha sostenido, a mi juicio con razn, que las clusulas predispuestas
que imponen renuncias a la parte dbil de la contratacin, son vejatorias, y, por tanto,
carecen de eficacia (Mosset Iturraspe, "Justicia contractual", p. 90, Buenos Aires, 1977;
Messineo, "Manual de derecho civil y comercial", t. IV, p. 485, Buenos Aires, 1955;
Cazeaux-Trigo Represas, "Derecho de las obligaciones", t. I, ps. 282 y sigts., La Plata,
1979; Bustamante Alsina, "Teora general de la responsabilidad civil", ps. 293/294,
Buenos Aires, 1980).
c) La facultad rescisoria encausada no puede ser admitida en los contratos de duracin
como es el de concesin para la venta de automotores, en que la recproca posicin de
deudor y acreedor no se coloca en un plano de perfecta paridad y no existe el equilibrio
en el sinalagma gentico, razn por la cual someter la suerte de las partes a la fuerza
econmica de cada una de ellas, importa reconocer que el equilibrio de las prestaciones
contractuales puede ser turbado segn el arbitrio del contrayente que detenta el
predominio. Esto significara consagrar una abierta anttesis contra la funcin
teleolgica de la relacin misma, que busca garantizar al concesionario la tranquilidad
en el intercambio de las prestaciones, en una relacin que est llamada a ser "estable",
en condiciones de equivalencia para las partes.
Es por estas razones, que no comparto las conclusiones a que arriba el a quo a fs. 8323,
en cuanto infiere la inobjetabilidad del art. 17 del reglamento, en los aspectos que
estamos analizando, por aplicacin del art. 1197, y que aqul no sea violatorio del
principio de la buena fe que impone el art. 1198 porque la estipulacin consignada en
esa norma es lo suficientemente "clara" y "precisa" como para que no puedan caber
distintas interpretaciones (art. 217, Cd. de Comercio).
Esta argumentacin, en mi opinin, cae por s misma, toda vez que bastara con que la
clusula fuese clara y entendible, para considerar lo pactado, conforme a la moral y a la
buena fe.
Ello implica, en mi concepto, quedarse en la superficie de la cuestin planteada en estos
autos, y no ahondar en la real naturaleza del problema debatido. Ya ms adelante se ver
la "forma" y "oportunidad" de la decisin tomada por Fiat, pero lo que es importante
destacar aqu, es que se trata del juzgamiento de la clusula reglamentaria a la luz del
contexto general del contrato de concesin, aspecto omitido por el juez de grado.
La actora en estos autos, no ha impugnado exclusivamente la clusula resolutoria que
ella consagra por falta de claridad. Lo que est en juego es la eficacia jurdica de la
misma en lo referente a su imposicin a la parte dbil del contrato, y a su
"incompatibilidad" con el contrato mismo de concesin, que por un lado, consolida una
relacin estable de colaboracin duradera, entre concedente y concesionario; mientras
se introduce a travs de la clusula resolutoria encausada, las bases para respaldar una
cancelacin arbitraria.
Advirtase que el propio a quo, luego de expedirse categricamente por la validez de lo
dispuesto en el art., 17 del reglamento, en razn de la claridad de su texto tal como se lo
ha analizado en el prrafo anterior, infiere la licitud de la clusula en cuestin, por el

tiempo que la concesin ha durado. Y as, despus de sostener que segn el art. 1071 del
Cd. Civil, "el ejercicio regular de un derecho propio ... no puede constituir como ilcito
ningn acto", se expide en favor de la legitimidad de la disolucin del vnculo, en el
caso de autos, porque la relacin de concedente y concesionario tiene ms de 9 aos de
antigedad. Distinto hubiera sido -agrega el a quo-, por ejemplo, si adjudicada la
cancelacin a los 3, 4 6 meses, se la cancela despus que el concesionario ha
efectuado importantes inversiones para adaptarse a las exigencias del reglamento.
Estimo que estamos ante un juicio contradictorio, porque si por una parte, se arguye que
la clusula incluida en el art. 17 del reglamento es inobjetable, y no violatoria de la
buena fe por ser clara y libremente pactada, en el ejemplo que se da, tal argumento
pierde virtualidad frente a las circunstancias fcticas invocadas por el predisponente, sin
merituar las otras razones jurdicas, que hacen rrito el art. 17, segn lo hemos puesto de
manifiesto anteriormente.
Si la clusula es inobjetable -valga la repeticin-, por su claridad, no podra ser atacada
bajo ningn concepto, cualesquiera fueran las circunstancias temporales en que ella
fuese utilizada por el concedente, debiendo ser acatada por el concesionario, sin derecho
alguno a impugnarla por arbitraria, ni a reclamar daos y perjuicios; todo lo cual en mi
concepto es inaceptable.
39) Se queja la actora a fs. 8419 vta./8420, porque no medi en la emergencia ni
preaviso, ni se intim al concesionario con anterioridad a la cancelacin la eliminacin
de las causales que fueron invocadas por Fiat para proceder como lo hizo.
Si bien estos aspectos se plantean adems de los agravios tendientes a demostrar que en
la emergencia no mediaron las causales graves que invoca la concedente en justificacin
de su conducta, es importante esclarecer que tanto el "preaviso" como la "previa
intimacin", se deben considerar como imprescindibles e indispensables, desde el punto
de vista de la buena fe, para cancelar una concesin.
a) En oportunidad de intervenir en el ya citado juicio "Cilam c. Ika-Renault" hice
referencia a que en el Proyecto de "Ley sobre Comercializacin de Automotores
Nuevos", publicado en el Diario de Sesiones de la Honorable Cmara de Diputados de
la Nacin, del 14 de agosto de 1975 (reunin nm. 24), se advierte la preocupacin de
dicho cuerpo legislativo por la repeticin de estos hechos, a punto tal que en l se prev
(ver. arts. 34 y sigts. y 36, 1 par.), un procedimiento especial para la cancelacin de las
concesiones aun mediando causa justificada, estando incluida en dicho procedimiento la
posibilidad de audiencia previa al concesionario para que presente sus descargos antes
de hacerse efectiva la cancelacin.
El informe de la Comisin Especial Investigadora del Mercado Automotriz, deca,
fundamentando el cap. VII, del Proyecto de Ley relativo a la terminacin de la
concesin, que "La explicitacin detallada que se formula, es el resumen de lo
comprobado en esta materia en las investigaciones practicadas sobre las reas de trabajo
de las distintas fbricas automotrices, y la misma es el reflejo fiel del cmulo de abusos
cometidos por las fbricas, que siempre ignoraron las consecuencias posteriores que,
para el cancelado poda tener su decisin, mxime cuando sta resultase inconsulta,
imprevista e injustificada".

Cuando la decisin parti de la fbrica, ella fue seguida por su exigencia de inmediata
cancelacin de sus saldos acreedores, cuya instrumentacin era habitualmente confusa,
pues estaba referida a renegociaciones de deudas, operaciones concretadas y en trmite,
gestiones para crditos futuros, respaldando todo ello por avales y garantas
frecuentemente superpuestas. Muchos de los traspasos de activos -se agrega en el
mencionado informe- de concesionarios a fbrica, estuvieron originados en estas
circunstancias, y respondieron a planes, a veces preestablecidos por parte de esta ltima.
Por estas razones, y por las que se han expresado en los apartados precedentes,
considero que el contrato de concesin que una a "Automviles Saavedra" con "Fiat",
ha sido arbitrariamente rescindido por la concedente, como que se "omiti intimar
previamente" la rescisin de la concesin. Llama la atencin, que tratndose de un
contrato de tanta importancia, la demandada no haya puesto de su parte ningn esfuerzo
que en mi concepto resulta exigible en proporcin a la magnitud de los intereses
involucrados. No he hallado en este voluminoso expediente no obstante el anlisis
minucioso que he efectuado del mismo, elementos que acrediten de alguna manera
gestiones e intentos de Fiat, tendientes a lograr la correccin de los incumplimientos que
invoca, en disfavor del concesionario, en el telegrama resolviendo el contrato que lo
una a este ltimo. Por el contrario, todo parecera dar a entender que la intencin del
concedente, ms que a solucionar los problemas que se presentaban en las relaciones
con el concesionario, estuvo enderezada a obtener el fin de la relacin, al no demostrar
el propsito de adecuar su conducta a la realidad de la situacin que, sostiene, exista
entre las partes.
b) El concesionario es un empresario -como se ha visto- auxiliar del concedente, y, por
consiguiente, un miembro al menos indirecto de l, razn por la cual se debe beneficiar
tambin del instituto del preaviso, que se justifica en la circunstancia de permitir al
concesionario disponer en tiempo oportuno los remedios para pasar a la concurrencia
sin grave dao patrimonial, porque una rescisin precipitada y publicitada, como se ha
dado en el caso de autos, impide al concesionario prestar su actividad para otro
concedente en el mismo ramo.
La actitud de Fiat de pretender rescindir el contrato sin aviso previo, configura segn mi
punto de vista, un abuso del derecho en los trminos del art. 1071 del Cd. Civil.
No vamos a ahondar en los aspectos jurdicos intrnsecos al deber de aviso por parte de
la concedente, porque ello nos llevara a tratar el tema desde un punto de vista abstracto,
porque Fiat en la cancelacin del contrato con "Automviles Saavedra" no cumpli con
la previa noticia de tal decisin con los 30 das de anticipacin que ordena el mismo
reglamento en el art. 17, pero aparte de este aspecto, cabra merituar si el plazo del
preaviso en tan breve trmino, se compatibiliza con el principio de la buena fe esencial
en la relacin contractual.
Sin el nimo de agotar el tema -no correspondera hacerlo aqu, por otra parte-,
parecera que un proceder as, estara reido con aquel principio, no siendo aceptable la
argumentacin del a quo -de que se agravia la actora a fs. 8419- en el sentido de que "no
puede afirmarse con seriedad que la disolucin del vnculo segn se haba convenido
despus de ms de 9 aos, ha excedido los lmite de la buena fe, de la moral, de las
buenas costumbres", agregndose seguidamente, que "cabe tambin suponer que las

inversiones despus de tantos aos se encuentran amortizadas, o justificadas nuevas

inversiones en razn de la prosperidad del buen negocio".
Tales razones son inaceptables, no slo por lo que ya se ha dicho acerca del carcter
"estable" de la relacin de colaboracin entre concedente y concesionario, sino porque
cuanto ms prolongada sea su vivencia, su mantenimiento y perduracin se presenta
como un elemento incorporado a la misma, como que es lgico pensar por el
concesionario, que luego de una vinculacin de 9 aos, sobrevivir a travs de su
continuidad mientras alguna razn grave no la imposibilite. Lo contrario resulta hasta
cierto punto caprichoso y sin sentido.
40) Como ya he tenido oportunidad de exponerlo al emitir mi voto en "Cilam c. IkaRenault", la "complejidad" del contrato que se analiza comprensivo de un conjunto de
obligaciones recprocas de las partes durante un tiempo prolongado, genera,
necesariamente entre ellas, un conjunto de intereses comunes que se interrelacionan, los
que no pueden ser deshechos as porque s, sin que la parte fuerte, en este caso la
fbrica, agote la posibilidad del encaminamiento de la vinculacin por una senda normal
y correcta. Seguir otro camino, implica incurrir, en una violacin al principio de la
buena fe contractual y, en el abuso de derecho.
Si tratamos de profundizar en las exigencias de la llamada "convivencia jurdica", nos
encontramos con que ella nos presenta un doble aspecto: negativo, que resulta de la
mxima romana del "alterum non laederae" (D. 1,1,10,1), que lleva a exigir un
comportamiento de respeto y de conservacin de la esfera del inters ajeno; y, por otro
lado, "positivo", que impone, no simplemente una conducta de respeto, sino una "activa
colaboracin", con la otra parte contractual encaminada a satisfacer su inters.
No dejamos de tener en cuenta que alguna doctrina ha considerado solamente la buena
fe desde el punto de vista de la celebracin del contrato, y que por tanto, ella funcionara
nicamente al momento de su conclusin. Esta orientacin atiende slo al que de cada
obligacin, pero se olvida que aquella directiva tambin delimita el "cmo" del contrato,
o sea, la "direccin" que el titular del derecho contractual ha de seguir en el
cumplimiento de su obligacin y en el ejercicio de su prestacin y de sus facultades.
Desde este punto de vista ms amplio de la ejecucin del contrato, la buena fe somete a
control "el comportamiento ntegro de las partes" no solamente el de una de ellas, sino
tambin de la otra, y en sus relaciones recprocas.
As la buena fe en el "cumplimiento" de las obligaciones impone al deudor no slo lo
que ha prometido, sino todo lo necesario para que llegue a la contraparte el "pleno
resultado til" de la prestacin debida.
Adems esta directriz, se manifiesta como un empeo en satisfacer ntegramente el
inters de la "parte acreedora de la prestacin", satisfaciendo su legtima expectativa; al
igual que ella implica para el acreedor abstenerse en caso de incumplimiento del deudor,
de comportarse de manera que no se aumenten "indebidamente", los daos que el
incumplimiento ya produce por s en la esfera de los intereses del obligado. La buena fe
significa que el acreedor no debe pretender ms de lo debido conforme a la honesta
inteligencia de las clusulas pactadas habida cuenta de la finalidad de las mismas.

41) La recurrente ataca la sentencia a fs. 8374, en cuanto el a quo ha considerado los
eventuales incumplimientos de la actora -en su conjunto, aunque no individualmente-,
como causales respaldatorias del comportamiento cancelatorio de la concedente y
expresadas en el telegrama de cancelacin, recibido por "Automviles Saavedra"; a
saber: a) incumplimiento de objetivos por falta de compra de automviles; b)
inobservancia de normas sobre asistencia tcnica; c) falta de pago del saldo de la cuenta
denominada "saldo aumenta pagos" (SAP); y d) quejas de cliente con respecto a la
actora.
42) Al abordar esta cuestin corresponde aclarar a ttulo de avance, que la "demandada"
no ha deducido agravio alguno respecto de las conclusiones a que arriba en este aspecto
de los incumplimientos, el a quo; de forma tal, que los resultados a los que ste arriba al
estudiar esas causales, ya en forma individual como en conjunto, no han merecido
observaciones por parte de la concedente. Esto nos permite sealar algunas cuestiones
que seguidamente se pasan a analizar.
En primer lugar, en lo relativo a la inobservancia de la actora de normas sobre la
asistencia tcnica (causal b), al ser desechada expresa y categricamente en la sentencia
como causal de cancelacin, al no haber agravios de la demandada sobre dicho
particular, en mi opinin ello es suficiente para que este tribunal no la tome en cuenta,
sin entrar en otras consideraciones.
En segundo orden, cabe sealar que con respecto a las otras tres causales;
individualizadas en el apartado anterior, bajo las letras a, c y d, las mismas han
merecido al sentenciante algunas apreciaciones que considero deben tenerse en cuenta
en esta alzada:
a) Dichas tres causales -segn el a quo- slo juegan "complementariamente" y no
influyen de manera decisiva en la resolucin del pleito; toda vez que slo habran
coadyuvado a respaldar la decisin encausada consagrada en el art. 17 del reglamento,
que fue receptada por el a quo, pero que ha sido rechazada en los considerandos que
preceden en este voto.
b) Con excepcin de las causales bajo las letras a y d, que segn el juez de grado han
sido suficientemente probadas, la individualizada bajo la letra e, no hay mrito para
prescindir totalmente de ella a los efectos de justificar la cancelacin del contrato que
una "Automviles Saavedra" con "Fiat", no obstante "no" estar probada la deuda en
cuanto a un monto determinado.
c) Ninguna de esas causales (a, c y d), tienen virtualidad suficiente para respaldar la
cancelacin de la concesin dispuesta por "Fiat; ni tienen por s solas una significacin
tal como para justificarla; pero "en conjunto", tienen una fuerza "coadyuvante" en la
decisin del pleito.
Dice el a quo a fs. 8340, refirindose a la causal bajo d, lo siguiente: "En sntesis: quiero
decir, como lo digo en el apart. a (vinculado con la causal de incumplimiento de
objetivos por falta de compra de automviles), que al margen del pacto resolutorio
recproco encausado, si se invocara como nica causal estas 'quejas' de algunos clientes
bien podra hablarse de abuso de derecho por exceder los lmites de la buena fe, la
moral y las buenas costumbres -art. 1071 del Cd. Civil-, pero ello no ocurre cuando se

une a otras causales que tambin resultan acreditadas, y que slo juegan como
coadyuvantes de la facultad resolutoria encausada y recproca convenida que no
necesita de causales justificantes de tal actitud".
d) No es explcito el decisorio sobre si ese carcter "complementario", "coadyuvante" y,
"subsidiario", que se atribuye a cada una de esas causales, o a las tres en su conjunto,
est referido exclusivamente a la facultad de rescisin encausada que a favor de "Fiat
consagra el art. 17 del reglamento; o bien, si aqullas no obstante las falencias
probatorias indicadas, y al margen de la facultad que le acuerda al concedente el
contrato de concesin (resolucin encausada), tendran entidad suficiente como para
justificar la medida adoptada.
43) Repetimos, la sentencia "no" es clara al respecto. As, a fs. 8328 "in fine", se dice
que la causal a debe apreciarse en el contexto de otras, "... y slo como subsidiarias del
pacto comisorio recproco de cancelacin o renuncia de la concesin, no cabe en el
caso, como ya se ha dicho, una calificacin de abuso de derecho ni de cancelacin
arbitraria".
Parecera que aqu el a quo sita la cuestin, en la primera de las hiptesis planteadas
precedentemente: es decir, que las causales slo funcionan como "subsidiarias" de lo
dispuesto en el art. 17 del reglamento.
Pero a fs. 8340, la idea sobre este particular se torna confusa por parte del a quo, cuando
al referirse a la causal d, sobre quejas de clientes expresa: "... pero ella no adquiere una
significacin tal como para justificar por s sola, la cancelacin de la concesin, pero s
es coadyuvante como una causal ms, que unida a otras tambin invocadas, pueden
justificar la medida adoptada".
En esta parte de la sentencia el a quo se sita en la hiptesis segunda.
Sin embargo, al final de este mismo prrafo, el sentenciante vuelve en nuestra opinin
sobre sus pasos y manifiesta: "... Pero ello ocurre cuando se une a otras causales que
tambin resultan acreditadas, y que slo juegan como coadyuvantes de la facultad
resolutoria incausada y recproca convenida que no necesita de causales justificantes de
tal actitud".
Luego, a fs. 8340 vta., punto 6, el predisponente agrega: "Que las causales que en su
momento invoc la concedente como justificativo de su decisin han sido slo
parcialmente probadas, pero como tales causales slo juegan complementariamente, no
influyen en la decisin toda vez que slo coadyuvan a respaldar la decisin cancelatoria
que tiene por s sola suficiente fundamento conforme al punto 5 precedente".
Este movimiento que se podra denominar "pendular" u "oscilante", que el juez de grado
ha mantenido en su sentencia sobre el carcter "subsidiario", "coadyuvante" y
"complementario" de las causales, "sub" a, c y d, tiene una gran importancia desde el
punto de vista "ritual", en el tratamiento y consideracin de las precitadas causales en
esta alzada, y por ello, nos hemos visto obligados a extendernos sobre el punto.
En efecto, si las causales son subsidiarias y slo coadyuvan a respaldar la resolucin
incausada de Fiat, conforme con el art. 17 del reglamento, de arribar este tribunal, segn

lo propongo en este voto, precedentemente, a la conclusin de que dicha facultad es

ineficaz por violatoria a la regla moral y a la buena fe, al no haber interpuesto la
"concedente" ningn agravio sobre lo manifestado por el a quo, sobre aquel particular,
las causales antedichas, pierden toda su eficacia porque les falta el sustento principal.
Si, por el contrario, no se llegase a esta interpretacin, y se pensara que las causales en
su conjunto tienen eficacia cancelatoria de la concesin, al margen de la facultad
otorgada a la concedente por el art. 17 del reglamento, entonces, no obstante la falta de
agravio de esta ltima, sobre el particular, obliga a la reconsideracin de aqullas, si la
actora ha expresado sus agravios.
No obstante que la primera posicin expuesta, encuentra un fuerte respaldo en lo
manifestado por el a quo, me inclino por la ltima interpretacin; por dos razones: una,
porque as lo ha entendido la recurrente, la que se explaya sobre los incumplimientos a
fs. 8376 y sigts. (puntos 12, 16, 17 y 19), sin aludir a dicho aspecto adjetivo; y otra,
porque en mi concepto, el juez, a pesar de los vaivenes conceptuales que he sealado, si
bien reiteradamente insiste en que el derecho a la cancelacin del art. 17 del reglamento
ha sido suficiente fundamento para respaldar por s la actitud de la concedente, analiza
esas otras causales, y les atribuye eficacia justificativa en su conjunto, al margen del
pacto resolutorio recproco incausado.
Se agravia la actora en cuanto el a quo ha llegado a la conclusin de que hubo
incumplimiento por parte de "Automviles Saavedra" de los objetivos establecidos por
"Fiat" en las circulares 761.008/06 y 761.037/27, al no computar el concesionario la
cantidad de automotores que se le haba fijado como cupo para el primer semestre de
1976.
Debo recordar que el juez de grado al merituar esta causal tom en cuenta para
establecer el cupo para el lapso mencionado los dos supuestos en que se situ la
demandada para lograr su determinacin: el "plan tradicional", y el "sistema Scudera
80". Respecto del primero, dice que han debido tomarse en cuenta las "compras" que la
actora le efectu a "Fiat", y, con referencia al segundo, el cupo se debe establecer sobre
los contratos "celebrados" durante el lapso preindicado.
45) Dice la agraviada que para establecer los cupos segn la circular 761.008/06, de
fecha 30 de enero de 1976, deben "globalizarse" las operaciones de "1 ao", y, por tanto,
cancelada unilateralmente la concesin de "Fiat", a mediados de 1976, se frustr toda
posibilidad de conocer si "Automviles Saavedra", habra cumplido o no con los
objetivos "anualizados", segn lo dispuesto por la norma impuesta por la concedente y
correspondiente a "todo" el ao 1986.
Sostiene la concedente a fs. 8447, que era "improbable" que la actora cumpliera con el
objetivo del ao 1976, porque ello hubiera significado que "Automviles Saavedra",
comprara a "Fiat" en el segundo semestre de ese ao, la fraccin del cupo incumplido
del primer semestre, es decir, 177 vehculos (183 menos 6, igual 177), ms otro tanto; es
decir, otros 183 vehculos para atender a los objetivos del segundo semestre del
recordado ao 1976.
46) Considero que el argumento de la quejosa tiene un fuerte poder de conviccin,
desde un doble punto de vista con incidencia en la virtualidad de esta causal (aunque

ms no sea como coadyuvante de las otras), para justificar la cancelacin de la

concesin que detentaba la concesionaria.
En primer lugar, el simple hecho de rescindirse el contrato, a principios de julio de
1976, por un probable incumplimiento del objetivo previsto para todo el ao, sobre la
base de lo que sobre el particular surge del primer semestre, me resulta en s mismo
objetable, no obstante que la concedente enumere varias circunstancias que la habran
llevado a respaldarse en el hecho de que aquel objetivo "era improbable" que se
cumpliese por "Automviles Saavedra".
En segundo trmino, la sola invocacin a la "improbabilidad", es demostrativa de una
falta de certeza, y ello, en mi concepto, le hace perder a esta causal su actitud para
evidenciar la facultad cancelatoria de la concedente con fundamento en la misma.
Ha dicho el a quo, a fs. 8328 vta., "in fine", que si esta causal fuera la nica invocada
por la demandada "Fiat", la cuestin sera "harto discutible", pero como debe apreciarse
dentro de un contexto de otras causales, no cabe en el caso una calificacin de abuso de
derecho ni de cancelacin arbitraria.
Considero que esta conclusin del juez de grado, no puede ser compartida por este
tribunal, porque la probabilidad del incumplimiento del objetivo por al ao 1976,
fundado en la improbabilidad de su cumplimiento, no slo es harto discutible, como
causal nica, sino incluso, como causal subsidiaria, coadyuvante o complementaria,
porque est sustentada sobre un fundamento inconsistente.
47) Pero al margen de este aspecto de la cuestin, que en mi opinin resulta definitorio
en cuanto al rechazo de la causal invocada por la concedente, pasar seguidamente al
anlisis de otros aspectos involucrados en los agravios expresados por la apelante, y que
son materia de discusin en estos autos.
Ha sostenido a fs. 8326/8327 el predisponente que ... el problema, ms all del juego de
cifras que manejan las partes para justificar el cumplimiento o incumplimiento de los
objetivos de ventas por parte de la concedente, est en la interpretacin del manejo que
se hace de algunos vocablos, cuestin en la que incursionan tambin los peritos. As se
habla -continu el a quo- de 'pedidos' (pedido de liquidacin auto-PLA), como base de
cumplimiento (posicin de la demandada), y 'retiros' de unidades, para tambin
justificar el cumplimiento (posicin de la actora), ambos para el sistema tradicional y de
retiro de unidades por operaciones concertadas en el plan Scudera 80 (posicin de la
actora) y 'Formalizacin de contratos' de este sistema (posicin de la demandada)".
Termina la sentencia adhiriendo en ambos supuestos al criterio sostenido por la
concedente demandada.
Expresa el apelante a fs. 8385, que la sentencia apelada yerra al analizar este aspecto de
la cuestin; porque la circular 761.008/06, merituada por el fallo, de seguirse el
pensamiento del a quo, sera dudosa o ambigua, y, en la especie, impone interpretarla en
contra de "Fiat", que fue quien la redact, porque en ella se alude al "objetivo mnimo
de penetracin" que persigue la concedente, y a "las zonas de baja penetracin", y a la
"capacidad competitiva del mercado", todo lo que lleva a concluir -as se dice a fs. 8385
vta.-, que "Fiat", cuando fija sus objetivos tiene presente con exclusividad la
"colocacin" de vehculos en el mercado; y va de suyo que dicha colocacin, requiere

como momento previo, el "retiro "de fbrica del vehculo. Igual orientacin bsica
dimana -se expresa a fs. 8385-, del art. 7, inc. a del reglamento, cuando especifica que
"son sus obligaciones (las del concesionario): promover las ventas de los productos que
Fiat le indique, ajustndose al a cuota que peridicamente le asigne". En tal sentido la
propia circular recordada, alude a los "niveles de venta".
Cabe advertir que la parte "demandada" en su alegato, ms precisamente a fs. 8211,
tambin se apoya en lo que dice el art. 7, inc. a del reglamento, pero atribuyndole una
redaccin que no coincide con el texto que ella misma cita y al que se refiere de la
siguiente manera. Dice as la concedente: "Del mismo surge (se alude al reglamento),
que entre sus obligaciones (del concesionario), est la de promover las ventas de
productos marca Fiat (agregado), ajustando sus compras a los objetivos que
peridicamente le asigne la concedente" (lo colocado entre parntesis es nuestro).
Como es fcilmente perceptible -sin emplear demasiado esfuerzo-, mientras el texto
autntico dice: "... Ajustndose a la cuota que peridicamente se le asigne"; frase
referida a la promocin de "ventas"; "Fiat" dice a fs. 8211 vta., algo qu el reglamento
no establece, cual es: "... Ajustando sus compras a los objetivos que peridicamente le
asigne la concedente".
Esta diferencia en la redaccin (entre la autntica y la atribuida), en mi opinin. es
bsica, fundamental, y consolida la posicin interpretativa de la actora, por la sola
lectura del texto que la demandada atribuye al art. 74, inc. a del reglamento, vinculando
los objetivos alas "compras", cuando lo correcto, por as surgir del texto autntico, es
relacionar aqullos con las "ventas".
El perito de la actora y el de oficio se han expedido en este mismo sentido, "tratando
forzosamente -dice en su alegato la demandada- en los puntos 20 y 61/67, de computar
'retiro' en lugar de 'pedido' de autos (compra), sin tener en cuenta las claras
disposiciones que regan las relaciones entre las partes"; continuando la concedente:
"Indican improcedentemente los peritos que no estn definidos qu parmetros
computar: unidades retiradas de planta o unidades pedidas a planta', indica 'que desde el
punto de vista econmico y financiero, la unidad de medida que debe computarse,
corresponde a unidades retiradas"'.
El a quo a fs. 3827, ha criticado esta informacin de los peritos, en cuanto stos
debieron limitarse a contestar la pregunta del cuestionario y no dar interpretaciones y
opiniones tendenciosas -as se expresa-, tergiversando claros trminos de las circulares
que rigen la cuestin.
Con la consideracin que merece la opinin del a quo, debo manifestar al acuerdo que
no comparto esta conclusin, segn lo que argumento seguidamente.
48) Confieso liminarmente que he meditado largamente lo sostenido por la actora y la
demandada sobre el particular que motiva este agravio, y he arribado a una conclusin
adversa -como lo he adelantado-, a la que llega el a quo.
En primer lugar, porque la forma de determinar el cuerpo, surge del propio reglamento
(art. 7, inc. a), el que lo vincula con las "ventas" hechas por el concesionario, al
pblico; lo que configura su comportamiento como concesionario, por las caractersticas

que ste tiene segn el contrato de concesin, en la forma en que ya lo hemos

expresado. Lo que interesa a la concedente son, consecuentemente, los "retiros" que se
hacen de fbrica para la colocacin de automotores en el mercado, y no los "ingresos de
pedidos" de automviles.
En segundo trmino, tal criterio es el que sirve para mantener un trato "igualitario" entre
las partes (igualdad sustancial), porque colocando el criterio de la demandada a una
prueba de resistencia por el absurdo, podra llevarnos a aceptar la situacin, de que el
concesionario que habiendo cumplido con el cupo tericamente fijado para las compras,
y para cuya observancia se ha desprendido de cuantiosas sumas que ha ingresado a la
concedente con el "pedido de liquidacin auto (PLA)", (que implica el 30 % del precio
al pblico de cada rodado ms los importes correspondientes al 5 %, por ley 19.408; v.,
pericia contable a fs. (4578), debera adems estar preparado para el caso de que "Fiat"
no le entregase ningn vehculo, producindole una factura insuperable en su proceso de
comercializacin.
Por ltimo, el criterio del "retiro", se presenta as como el ms "justo" y "equitativo", no
solamente por ser ms equilibrante del "poder contractual" de cada parte, sino porque
con l, se evita que el concesionario quede en la esfera de la pura y exclusiva decisin
del concedente, lo que es antijurdico, por contrario a la buena fe.
49) Pero aun colocndonos en la posicin en que lo hace el a quo, de que la circular
761.008/06, del 30 de enero de 1976, hubiese establecido el cmputo del cupo, segn
las "compras" (lo que en mi concepto viola el art. 7, inc. a del reglamento), la
interpretacin de la circular precitada, debi ser hecha en funcin de las otras circulares
que rigieron hasta el momento del dictado de aqulla; porque condicionaban su entrada
en funcionamiento hasta un lapso razonable, para el agotamiento de las operaciones
consolidadas segn el anterior sistema, y el pase al nuevo rgimen, porque resulta
indudable -aun en esta hiptesis-, que la modificacin introducida por "Fiat", reclamaba
una adecuacin de la comercializacin del concesionario en el tiempo.
La contemplacin de esta circunstancia habra despejado, segn mi forna de pensar, la
sinrazn que el a quo advierte a fs. 8327 vta., en el sentido de que si se aceptara el
criterio de la actora, habra un doble cmputo: uno, por la formalizacin del contrato, y
otro, por el simple retiro de la unidad que se le adjudic al cliente.
Tal razonamiento estimo slo ha podido surgir por no advertir el juez inferior, que el
rgimen de cmputo no puede modificarse y aplicarse de un momento para otro.
50) Se queja tambin la actora a fs. 8389 y sigts. en cuanto el a quo no encuentra mrito
para prescindir totalmente de la causal invocada por "Fiat" respecto del impago por
parte de "Automviles Saavedra" del dbito que sta tiene en la cuenta denominada
"saldo aumenta pagos" (SAP), la cual en conjunto con las otras probanzas, hacen a la
decisin de la causa, sin que ello implique -agrega el sentenciante-, abrir juicio sobre la
real existencia del crdito que pretende la demandada y menos sobre su monto.
Se sostiene por la apelante que la causal no est acreditada; que la cuenta de referencia
perteneca a la contabilidad de "Fat Concord S.A.I.C.", que como persona jurdica no es
la demandada en autos; que la nica manera de ordenar la relacin recproca de las
partes ha sido la "compensacin" de las cuentas de relacin existentes entre ellas,

porque de otro modo, siempre una u otra habran podido enrostrar la existencia de
saldos impagos que surgiran de cualquiera de esas cuentas, cuando en realidad, en la
relacin global, tales saldos no existan.
51) Considero que este agravio tambin debe prosperar, y la causal invocada no puede
ser receptada en favor de la cancelacin de la concesin por parte de "Fiat", no slo
porque el monto de ese saldo "no ha podido" ser determinado con precisin, sino porque
aceptar el criterio de la concedente, seguido por el a quo, implica un abuso de derecho
en la rescisin del contrato, toda vez que la cuenta "saldo aumenta pagos" (SAP), es de
aqullas cuyos crditos y dbitos son manejados segn la decisin de la demandada, que
utiliza facultativamente sus registraciones contables en esa cuenta, sobre todo en cuanto
al tiempo de efectuar los crditos y los dbitos.
Pero al margen de estas dos razones adversas a la conclusin del a quo, debo manifestar
mi opinin discrepante con la que surge de la sentencia, en cuanto se refiere a la
compensacin de los saldos positivos y negativos de las distintas cuentas de relacin
existentes entre las partes.
Dice el juez de grado, a fs. 8330 vta., que segn la propia actora, admitido por la
demandada, existan lo que ha dado en llamarse, "cuentas de relacin", a saber:
"repuestos", "crditos varios", "deudores por ventas", "garanta", "recobro gastos
seguros", "cuentas transitorias", y "aumento pago contado", etc. que contablemente se
dividen en rubros "deudores y acreedores".
La "actora" sostiene que dichas cuentas "son compensables", lo que ha sido negado por
la demandada, la que afirma que la modalidad operativa es mantener cuentas
diferenciadas por los distintos rubros.
Pues bien, el sentenciante a fs. 8330 vta., dice, que le "asiste razn a la demandada"; no
resultando admisible determinar aqu, si existe saldo deudor a favor de la actora al
momento de la cancelacin, pues para ello sera necesario aceptar la conciliacin de
cuentas, y la causal invocada por la demandada est referida "exclusivamente" a la
cuenta "saldo aumenta pagos" (SAP).
He analizado con detenimiento este razonamiento del juez de primera instancia, e
incluso lo he repensado ms de una vez; y siempre lleg a conclusiones distintas a las
suyas.
En primer lugar, debe tenerse en cuenta que no obstante la diferente nominacin de las
cuentas, con que las partes se manejan a los efectos contables, no por ello pueden
subdividirse los titulares de esas cuentas cuando una concedente va a fundamentar la
cancelacin de un contrato de concesin que involucra de manera "indivisible" todas las
relaciones existentes entre las partes. "Fiat" no puede invocar que revoca la concesin
porque la actora le adeuda un saldo en una de las cuentas si a su vez ella es deudora en
otras cuentas y no se determina previamente cul es, realmente, el importe que la
concesionaria le debe a la demandada.
En segundo trmino expresar, que estoy de acuerdo en que la modalidad operativa
existente entre las partes era la de mantener cuentas diferenciadas. Pero lo que no se
puede compartir, es que el eventual saldo deudor en una de las cuentas pueda ser

alegado como causal de rescisin de un contrato que engloba a "todas" las cuentas de
relacin existentes entre los litigantes.
En tercer orden, mantener en este juicio el criterio de que no son compensables los
saldos activos con los pasivos de las cuentas entre s, e invocar que la causal sostenida
por "Fiat" est referida exclusivamente a la cuenta SAP, importa segn mi opinin, el
rechazo automtico de esa causal; atento que la argumentacin adems de parcial, se
presenta como engaosa, y, como razn alegada abusivamente por la parte fuerte del
contrato, que quiere hacer prevalecer el saldo a su favor en una de las cuentas en la que
subyace un poder de decisin que, en cualquier momento se puede utilizar para
desequilibrar la vinculacin entre la concedente y el concesionario.
Por ltimo, traer a colacin lo que mi distinguido colega de sala, doctor Williams,
explica en su obra, "Contratos de crditos bancarios", t. 2-A, ps. 321 y sigts., Buenos
Aires, 1986 en la que se hace referencia a que la "compensacin", cuando existen dos o
ms cuentas corrientes bancarias concertadas con un mismo cliente, es correcta y
aceptable. Si bien la cuestin slo se presenta en un caso similar al "sub lite"; atento que
entre las partes en litigio, no existe una convencin de compensacin; sta debe
producirse de pleno derecho en el "caso quiebra" del cliente, porque el banco slo puede
verificar el "saldo global" que tenga en el conjunto de esas cuentas.
O sea, las cuentas conservan su individualidad, en virtud de la autonoma de cada una
de ellas, hasta la resolucin de las relaciones entre el banco y el cliente. En ese supuesto
se produce "automticamente" una compensacin entre los saldos positivos y negativos
de "todas" esas cuentas.
Ahora bien, en la especie que se debate en autos se produce algo parecido a raz de la
resolucin de la concesin que pone fin a las relaciones entre las partes, porque las
llamadas cuentas de relacin, pierden la individualidad que las caracteriza en pocas
normales, para compensarse entre s, en razn de que estn sujetas, por efecto de la
cancelacin, a una liquidacin y pago en comn.
Los argumentos expuestos me excusan de profundizar acerca de lo que puede resultar el
conjunto de las cuentas de relacin obrantes entre los contratantes; porque habiendo
invocado "Fiat", exclusivamente, como "causal" de rescisin, la hipottica deuda de la
actora en una de esas cuentas, con prescindencia de lo que pudiera surgir de una
conciliacin de todas las tenidas entre ambos litigantes, aqulla pierde toda virtualidad
como justificante de la cancelacin de la concesin.
52) Corresponde analizar por ltimo las quejas que han formulado algunos usuarios
contra "Automviles Saavedra", las cuales como causal cancelatoria de la concesin
estaran de antemano llamadas a ser rechazadas segn el resultado a que se arriba en el
estudio que se ha realizado de las anteriores causales, y al criterio sostenido por el a quo
en cuanto aqulla no tiene una significacin e importancia tal como para justificar por s
sola la revocacin del contrato que una a las partes. Ha sostenido el juez de grado que
si el extremo que es materia de este apartado se invocara como nica causal de la
cancelacin practicada, estas quejas de algunos clientes bien podran configurar un
abuso de derecho.

53) La actora ha sostenido a fs. 8393, como queja de su parte, contra el decisorio de
primera instancia, y en lo atinente al tema que se trata, que si algunas de las denuncias
fueron posteriores a la cancelacin dispuesta por "Fat" (5/7/1976), no se ve cmo la
concedente la ha podido invocar en su telegrama, y menos puede advertirse de qu
manera las ha podido recoger el sentenciarte. Tampoco se ve -contina la agraviada-, de
qu modo ha podido el a quo acoger denuncias sugeridas por funcionarios de "Fat",
siendo que por maliciosas deben ser impostadas en el contorno doloso de una actitud
premeditada de la demandada tendiente a la ruina de la actora.
Tambin se queja la recurrente en cuanto el juez de grado ha manifestado que las
querellas promovidas contra la accionante y sus directivos, que fueron desestimadas,
"evidencian una situacin conflictiva", puesto que en estos autos se debate, no si hubo
conflicto, sino si "Automviles Saavedra", incurri o no en incumplimientos que
pudieron haber justificado que "Fat" rescindiese la concesin.
Adems, tomando como base el total de 7309 automotores vendidos por la
concesionaria, desde 1967, hasta la ruptura del contrato, las quejas representaron el
0,205 % y con relacin a las 43.292 intervenciones, en concepto de asistencia tcnica, el
porcentaje se reduce sensiblemente ya que slo es de 0,03%.
Por otra parte, los testigos que deducen sus quejas y que declaran en autos, han
protestado en general por incumplimiento que no han sido de "Automviles Saavedra",
sino de "Fat", por cuanto los mismos se refieren en muchos aspectos a la falta de
entrega de documentacin, a la omisin de elementos a incorporar al vehculo, etctera.
54) Hay dos razones por las cuales considero que los agravios de la actora respecto de la
causal referida, deben prosperar:
En primer trmino, porque la demandada no intim previamente al incumplidos, por
aplicacin del principio de la buena fe contractual.
En segundo orden, porque esta causal en mi concepto, no tiene entidad suficiente como
para fundamentar la resolucin de la concesin por parte de "Fat".
Con respecto al primero de los mencionados aspectos, resulta por lo menos dudosa la
conducta de la concedente en la emergencia, atento que habiendo ya pasado casi 10
aos de una vinculacin comercial que en principio se manifiesta como correcta y
cordial, "Fat" no le hizo conocer reiteradamente a la concesionaria su preocupacin
sobre estos incumplimientos, especialmente por la gravedad que a ellos la demandada
les atribuye, a fin de que fuesen corregidos de inmediato: debe advertirse que "Fat"
hace referencia a las "maniobras" y a los "abusos" de la sociedad actora, de los que
fueron "vctimas" numerosos clientes.
Esta misma sala, en los autos, "Cristaleras del Norte S.R.L. c. Graf, Mario L. s/
cumplimiento de contrato" (expte. nm. 179.416), sentencia del 29 de diciembre de
1977 (en Rep. LA LEY, t. XXXVIII, A-I, p. 302 sums. 409/411), interpretando la
aplicacin del pacto comisorio, ha sostenido que para que ste se aplique es necesario
que la inobservancia sea importante y quien lo invoca haya cumplido con sus
obligaciones.

La trascendencia del incumplimiento debe tener su manifestacin objetiva en el sentido

de que se deje insatisfecho, totalmente o en parte sustancial, el inters del acreedor, de
modo tal que la prestacin tarda o parcial sera irrelevante para l (ver Mosset
Iturraspe, "Teora general del contrato", ps. 469, 471, Buenos Aires, 1978); agregando el
tribunal: "Es cierto que podra cuestionarse la obligacin que antecede porque mediando
pacto comisorio expreso referido a una obligacin accesoria, corresponde admitir la
resolucin (ver Ramella, "La resolucin por incumplimiento", p. 64, Buenos Aires,
1975); pero en tal caso el tribunal no puede dejar de advertir que ello implicara un
ejercicio inmoral de su consecuencia. En efecto, si bien es generalmente admitida la
licitud del pacto comisorio, ello est condicionado a que el incumplimiento contractual
revista "seriedad" e "importancia" (CNCiv. sala C, 8 de junio de 1976, en E.D., t. 69, p.
284, fallo 28.663, y en Rev. LA LEY, t. 1977-A, p.165, fallo 73.854; en igual sentido:
SC Buenos Aires, 8/8/1981, en "Gonzlez, Jos A. c. Bollo, Wilfredo, J.", en E.D. t. 99,
p. 778, nm. 126 y en Rep. LA LEY, t. XLI; A-I, p. 474, sum. 381).
55) Pues bien, el criterio que esta sala mantuviese en el caso precipitado, tanto ms
corresponde sea aplicado en contrato como el que se debate en el "sub lite", como ya ha
tenido oportunidad de exponerlo en el recordado juicio "Cilam, S.A. c. Ika-Renault,
S.A." (ver apart. 25), atento las complejidades que respecto del mismo hemos sealado
al comprender un conjunto de obligaciones y deberes que recprocamente se
interrelacionan, los que exigen a la parte fuerte de la relacin contractual agotar, las
medidas preventivas para el reencauzamiento de la vinculacin por un sendero normal y
correcto, antes de la cancelacin de la concesin.
De aqu que en nuestro criterio son indispensables, la previa intimacin al incumplidos
y la gravedad del incumplimiento.
56) Sobre la base de lo anteriormente explicado, y pasando ahora a tratar en particular
las quejas formuladas por los clientes, es fcil advertirla ausencia de aquellos extremos
que hemos tenido oportunidad de exponer.
As: Ricardo H. Arana, cuya denuncia obra a fs. 2942/45 (en fotocopia y su original
obra como los dems agregados por la demandada, en los autos caratulados
"Automviles Saavedra, S.A. c. Fiat Concord, S.A. s/ ordinario", que tengo a la vista),
se vincula con un hecho ocurrido a fines de octubre de 1976, es decir, cuando ya el
contrato de concesin haba sido resuelto por "Fiat" a principios de julio de ese mismo
ao, y la presentacin efectuada a la "Administracin de Grupos Cerrados", es del 13 de
diciembre de 1976. Adems, de su declaracin resulta que la nota presentada la redact
en la sede de "Fiat", y que los trminos de su carta son los que le dictara la persona que
en "Fiat" se la hizo.
La denuncia del ingeniero Rolleri, que obra a fs. 2939, es de fecha 3 de marzo de 1977,
es decir, cuando ya haban transcurrido ms de 8 meses de la cancelacin de la
concesin, y la misma se refiere a hechos ocurridos en 1973, aspectos ambos que
permiten efectuar observaciones a este testimonio, que conducen a negarle virtualidad
probatoria, amn de que el hecho denunciado no reviste gravedad.
Olga A. Piaggio de Pardias denuncia hechos que se ubican en el tiempo entre el 11 de
diciembre y el 20 de agosto de 1975, fecha esta ltima que corresponde a la denuncia.
Sobre la materia que constituye su testimonio permite observar que llama la atencin

que habindose dirigido la testigo al director comercial de la concedente, ingeniero

Petrella, ste no le haya pedido explicaciones a "Automviles Saavedra", ya que se le
imputa a la concesionaria el haberse negado a devolver una sea que entregara para la
adquisicin de un automotor cuyo precio al momento de tener que ser oblado, excedi
las posibilidades de solvencia de la denunciante quedando sin efecto la operacin.
Tambin esta testigo alude a fs. 7438 vta., a que fue atendida en la sede de "Fiat" por un
abogado que la deriv a otro profesional, porque l no poda intervenir, circunstancia
que hace observable su declaracin, que en mi opinin, no se recupera desde el punto de
vista probatorio, no obstante que la declarante, refirindose a la nota que presentara,
dijese que fuese redactada en forma personal sin asesoramiento de ninguna clase.
En cuanto a la denuncia de Jorge A. Siris que presta declaracin testimonial a fs. 7531,
se refiere a una compra que le efectuara a la actora en setiembre de 1976, es decir, con
posterioridad a la cancelacin. El problema del denunciante estriba en que no se le
haban entregado los papeles para patentar su coche. Cabe destacar que se trata como se
ha dicho de circunstancias transcurridas con posterioridad a la ruptura contractual que
una a las partes y ella no puede ser ponderada como una causal de la cancelacin que se
opera a travs del telegrama que "Fiat" le enva a "Automviles Saavedra" los primeros
das de julio de 1976. Adems el testimonio de este testigo no se presenta como
indubitable al referirse al contestar las repreguntas 4 y 5, a que concurri a la sede de
"Fiat" y trat all con Sirito y despus con un doctor Cerrut quien le dijo que iniciara
una accin para resolver su problema.
Conviene aclarar a los efectos de una apreciacin objetiva de las cuestiones que se
plantean en los autos y que se relacionan con la causal que se analiza, que no se nos
escapa que "Fiat" el 11 de abril de 1975 envi a la actora una nota cuya fotocopia corre
a fs. 2826/2827, por la cual se alude a la gran cantidad de reclamos de clientes; la que
termina manifestando: "Esperamos con estas lneas llamarlos a la reflexin y no
dudamos que Uds. sabrn dar el golpe de timn a tiempo con lo que evitarn
dificultades y nos permitirn seguir manteniendo las cordiales relaciones que
caracterizan el vnculo comercial que nos une". Pero esta observacin de carcter
general, debi estar documentada con una intervencin activa de "Fiat" en cada caso
particular, si es que las denuncias presentaban la gravedad que en estos autos se les
atribuye y pensaba que las mismas eran conducentes a la cancelacin de la concesin.
Con respecto al testimonio de Lala Jarmusz Kohn, vinculaba a la denuncia corriente a
fs. 2962, aparte de merecerme las mismas observaciones que he expresado
anteriormente, en cuanto a que habindose presentado a "Fiat" el 24 de febrero de 1976,
sta no procedi a pedir explicaciones a la concesionaria; su declaracin en lo referente
a los hechos objeto de la queja, no se presentan "claros" ni "transparentes", cuando narra
que contrat la compra de un automvil nuevo y le entregaron uno usado y sin garanta,
el que decidi retirar, "ante el temor de no recibir nada a cambio de mi dinero", segn se
lo aconsej mucha gente que efectuaba reclamos similares en "Automviles Saavedra",
por lo que se dirigi a otra concesionaria, decidida a tener un coche 0 kilmetro, en la
que tuvo problemas de documentacin con el vehculo que le haba vendido la actora.
La denuncia formulada por Julia Botana de Vitale, que en fotocopia corre a fs.
2948/2949, se vincula con la devolucin de una sea dada por la denunciante por la
compra de un automotor que la adquirente no pudo comprar en definitiva por el elevado
importe que para ello tena que completar. Se alude a que se neg la devolucin de la

sea. La denuncia fue presentada el 11 de agosto de 1975, sin que la concedente hubiese
pedido explicaciones y aclaraciones a la concesionaria, si se tiene en cuenta que la
propia denunciante reconoce que con fecha 3 de julio de 1975, recibi por parte de
"Automviles Saavedra" un telegrama donde se le comunicaba "que el coche estaba a su
disposicin" pero por un precio que la declarante no estaba en condiciones de afrontar
por excesivo.
Considero que esta denuncia as como otras que versan sobre aspectos parecidos, deben
ser analizadas con particular cuidado y sin prescindir de los aspectos vinculados con
toda la problemtica que se generaba en el mercado de los automotores en las fechas a
las que se refieren las denuncias.
La queja de Domingo A. Donato, de fecha 4 de agosto de 1975, presentada al presidente
de "Fiat Concord S.A.", se relaciona con una discrepancia existente entre la actora y el
denunciante respecto a la actualizacin del precio del automotor que pretenda adquirir.
La concesionaria le envi un telegrama el 3 de julio de 1975, poniendo el rodado a su
disposicin, operacin que se dilat hasta el 1 de agosto de ese ao, por causas que el
denunciante imputa a la actora; pero el diferendo qued resuelto con la devolucin de la
sea al comprador.
Aparte de la relativa entidad que tiene esta denuncia, sobre todo si se tiene en cuenta el
objetivo que los compradores pretendan con la adquisicin de los automotores en esa
poca, a raz del aumento de precio de los vehculos, hecho este ltimo notoriamente
conocido; es lo cierto que no obran en autos diligencias de la concedente tendientes a
esclarecer la situacin planteada, lo que merece iguales reflexiones a las que ya se han
efectuado al tratarlos casos de los testigos Pardias, Jarmusz Kohn y Botana de Vitale.
El testigo Jos Hurtado que formula denuncia el 14 de octubre de 1975 y declara a fs.
7564/7566, se refiere a ciertos incumplimientos de la concesionaria que termina por
achacrselos al inspector de "Fiat" en quien dice vio mala voluntad para resolver sus
problemas mecnicos de la caja de velocidad, etc., y que se originaban en cuestiones de
terminacin y funcionamiento de las unidades.
Tambin este usuario se queja porque se le neg una chequera por 600 litros de nafta,
que dio lugar a una correspondencia con "Fiat", que corre a fs. 2958/2959, que termina
con una nota fechada el 11 de noviembre de 1975, por la cual la concedente le sugiere a
la concesionaria llamar a Hurtado y entregarle la chequera respectiva.
Debe advertirse que este comportamiento de la concedente, frente a una cuestin de
importancia que podra calificarse de relativa no fue seguido en los casos de los testigos
Pardias, Jarmusz Kohn y Botana de Vitale, singularmente, en mi opinin, frente a
denuncias de mayor importancia y trascendencia.
La usuaria Nina Bartosch de Serbin se queja por el bajo valor de actualizacin que le
dieron a su coche usado durante los 7 meses que debi esperar para la entrega de la
unidad nueva que haba adquirido con la documentacin corriente a fs. 2973/2974 y
para cuya adquisicin entreg una sea de $ ley 2.000 el 28 de mayo de 1974. Sostiene
que la actora le ofreci $ ley 7.500 de aumento que no totalizaba el precio de $ ley
65.000. Pero, en su declaracin reconoce que no hizo tasar su unidad usada por otro

concesionario, y que el precio de $ ley 65.000 se lo ofreci un particular. El diferendo

termin con la devolucin de la sea y de la unidad usada.
El problema que ofrece esta testigo no mereci un trmite particular por parte de "Fiat",
no obstante que la denuncia lleva fecha 30 de diciembre de 1974, aparte de las dudas
que presenta la razonabilidad de esta queja en un momento de enorme inestabilidad en
los precios de los automotores, sobre todo usados, en los que adems deben computarse
factores vinculados con su estado actual, condiciones de mantenimiento, etctera.
La denuncia de Ral C. Bini, de fs. 2976/2977, y sus anexos, se relaciona con la compra
de un automotor en fecha 8 de octubre de 1974 que qued perfeccionada con el pago
total de la unidad el 7 de febrero de 1975, y concluida con la entrega del vehculo a
fines de marzo de ese ao, pero sin rueda de auxilio. Se alude a que recibi un mal trato
de la concesionaria y que no fue nunca atendido por los gerentes de la empresa.
En su declaracin de fs. 7687/89, el denunciante declarando como testigo reconoce las
dificultades existentes en la poca en que la operacin se realiz, pero agrega, que ellas
no justifican la demora de ms de 1 mes en la entrega del vehculo a su hijo -real
comprador-, cuando el precio estaba ya pagado en febrero de 1975, adems de pretender
cobrarle $ ley 4.000 por estada por el tiempo que el automvil estuvo en depsito.
Si bien a fs. 2976, en el margen derecho de la denuncia, se hacen anotaciones que deben
corresponder a empleados de "Fiat", las que haran pensar en que la misma dio lugar a
una tramitacin individual entre la concedente y la concesionaria, ello no resulta de la
documentacin compulsada. Adems, atento la fecha de la denuncia y la solucin del
motivo que dio lugar a ella, debe interpretarse que qued involucrada en la nota general
de fs. 2826/2827, del 11 de abril de 1975, y a la que me he referido al aludir a la
denuncia formulada por Piaggio de Pardias.
En la declaracin del testigo Ernesto O. Roisman que declara a fs. 7548/50, y que el a
quo analiza en cuanto a su testimonio a fs. 8335 vta., advierto una fuerte imprecisin en
lo atinente a los incumplimientos de la actora, llamando la atencin que desconozca el
estado de los juicios que dice tener con "Automviles Saavedra", segn as resulta de
sus contestaciones a las pregs. 4a, de fs. 7548, y 5a y 6a, de fs. 7550.
En lo referente al testigo Rin que declara en las actuaciones a fs. 7412/ vta. su
testimonio es observable cuando manifiesta en relacin con la denuncia que se le
atribuye; obrante a fs. 2937, que ella fue dirigida por sugerencia de una de las personas
de "Fiat" y a "Fiat Argentina"; al igual que cuando alude que concurri a la sede de la
demandada, fue sugerido por funcionarios de "Fiat", a promover acciones civiles y
criminales contra la actora.
En cuanto a las declaraciones de los testigos Horacio J. Castro; Roberto Pelletieri;
MartaB. Rodrguez de Salcedo; Roberto P. Disotteo; Luis A. Gabino Santos; Vctor R.
Sinardi; Elbert A. Pagnutti y Calvo, en virtud de no haber sido algunas de ellas
merituadas por el a quo, estimo que no deben ser objeto de otras consideraciones en esta
alzada; mientras que respecto de otras, el propio juez de grado manifiesta que ellas en
nada coadyuvan a la posicin de la demandada en el aspecto materia de tratamiento.

Otro aspecto digno de ser sealado es el que se relaciona con el porcentaje que los
peritos atribuyen a las quejas sobre el total de automviles vendidos y sobre las
reparaciones que se efectuaron por la actora. Mientras los peritos de la actora y el de
oficio, toman como base de clculo el tiempo transcurrido entre 1967 y la cancelacin
de la concesin; el perito de la demandada efecta el clculo en el perodo que va de
octubre de 1974 a junio de 1976. El resultado a que arriban los primeros, ya lo hemos
expuesto en el apart. 52, "retro". El perito de la demandada, arroja para el perodo que
toma como base, un porcentaje del 2,29 %, que no coincide con el de los peritos citados
precedentemente.
Pero aun tomando el resultado ms desfavorable para la actora, el porcentaje no reviste
una trascendencia decisoria para efectuar una sbita cancelacin, especialmente porque
las quejas que se han analizado tienen una importancia relativa, y muchas de ellas, la
mayora, no tuvieron la tramitacin que en mi concepto debi efectuarse en cada caso,
en atencin a la trascendencia que "Fiat" le atribuy a las denuncias formuladas.
Adems, digno es tener en cuenta que numerosas de ellas fueron sugeridas por
funcionarios de la propia concedente, lo que arroja una fuerte duda respecto a la
voluntad de los denunciantes en materializarlas.
57) Por todo lo expuesto, considero y as lo propongo al acuerdo, se revoque la
sentencia de primera instancia de fs. 8303/8341, en todas sus partes, atento que la
cancelacin del contrato de concesin que una a "Fiat" con "Automviles Saavedra",
fue resuelto unilateralmente por la primera en forma arbitraria e intempestiva,
circunstancia por la cual este tribunal deber condenar a "Fiat" a indemnizar a la
concesionaria los daos y perjuicios irrogados por tal circunstancia.
La decisin del tribunal de alzada slo debe recaer, segn mi opinin, sobre las
cuestiones que han sido materia de pronunciamiento en la sentencia recurrida, razn por
la cual corresponde no expedirse sobre el captulo vinculado con los daos, y su
reparacin, aspecto no abordado por el fallo del juez de primera instancia.
La complejidad de este pleito, acerca de la cual son explcitas su extensin (ms de
8500 fojas), y su duracin (ms de 10 aos), hablan de por s sobre la necesidad de dejar
lo relativo a los daos y a su reparacin, al previo pronunciamiento del juez de primera
instancia, por aplicacin del principio de unidad de la relacin jurdica procesal que
ligan los fallos del a quo y del "a quem" (Couture, "Estudios de derecho procesal civil, t.
III, ps. 378 y sigts., nm. 5, Buenos Aires, 1978), quien lo har tomando en cuenta
cmo se decide el pleito en esta alzada.
Lo contrario impedira al superior la asuncin de la plenitud de su jurisdiccin, pues no
podra valorar los argumentos de una y otra parte a travs de la tramitacin en esta
segunda instancia. Con ello se garantizar el derecho de contradiccin (ver Devis
Echanda, "Teora general del proceso, t. I, ps. 221 y sigts., Buenos Aires, 1984),
facilitndose al propio tiempo, el ejercicio del derecho de defensa de ambos litigantes,
ya que no se los priva del adecuado, suficiente y sustancial debate, evitndose el
disvalor jurdico de la inseguridad, porque el proceso debe garantizar los valores
jurdicos que en l tienden a realizarse, ms all del formalismo que no debe ser
antepuesto a la finalidad del enjuiciamiento, que consiste en actuar la ley con el menor
riesgo.

Por ello propongo tambin al acuerdo, se remita el expediente al a quo para que se
expida sobre la materia que se considera en este apartado por la va incidental
pertinente.
58) Las costas debern ser ntegramente a cargo de la demandada, atento el principio de
la derrota consagrado en el art. 68 del Cd. Procesal.
Por anlogas razones los doctores Carvajal y Williams, adhirieron al voto anterior.
Por los fundamentos del acuerdo que precede se resuelve: revocar la sentencia de fs.
8303/8341 y se condena a Fiat Argentina Sociedad Annima Comercial, Industrial y
Financiera a indemnizar a Automviles Saavedra S.A.C.I.F., los daos y perjuicios
sufridos que se determinarn por la va incidental pertinente, a cuyo efecto se remitirn
los autos al juez de primera instancia. Las costas de ambas instancias se imponen a la
demandada (art. 68, Cd. Procesal). -Jorge N. Williams. - Juan C. Carvajal. - Juan C. F.
Morandi. (Sec.: Alfredo O. Bianchini).