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Legalidade
No recurso ao STF, a empresa alega que no existe definio jurdica sobre o que sejam
exatamente atividade-meio e atividade-fim. Sustenta ainda que tal distino
incompatvel com o processo de produo moderno.
Sensvel ao argumento da embargante, para quem o princpio da legalidade insculpido no
art. 5, II, da CF no permite a imposio s empresas de tal vedao, o ministro Fux
submeteu a matria ao plenrio virtual, que por maioria decidiu pela existncia da
repercusso geral. Assim, ao STF no resta outro caminho a no ser definir os limites para
a terceirizao trabalhista.
Como em outros temas recentes de grande repercusso, termina nas mos do Judicirio
tarefa que primordialmente caberia ao legislador milhares de processos nos tribunais
trabalhistas do pas tm esse pano de fundo, repita-se. Alm da quantidade, acresa-se a
natureza das demandas: o direito do trabalho tratado pelo ordenamento brasileiro como
matria de ordem pblica, refletindo, portanto, tema caro sociedade.
PL 4.330/04
Encontra-se em trmite na Cmara desde o ano de 2004 o PL 4.330/04, que tem por
objeto a extenso a todas as atividades (excetuando apenas o trabalho domstico) da
possibilidade de terceirizao. Embora a proposio ostente o status pronta para pauta
no plenrio, no h data para sua apreciao.
no estavam entendendo o que estava acontecendo. Depois, assumiram que era preciso
"ouvir a voz das ruas".
No entanto, passado o momento mais agudo das manifestaes, menos de dois meses
depois, esse mesmo governo est patrocinando, abertamente, com apoio de parte da
classe empresarial brasileira, a aprovao de um projeto de lei que amplia as
possibilidades de terceirizao.
Isso demonstra, de maneira clara, que o governo continua no entendendo o que est
acontecendo e que, ao contrrio do que manifestou, permanece no escutando a voz das
ruas. Por acaso, algum viu, nas manifestaes de junho, algum ir s ruas pedir "mais
terceirizao", "mais precarizao no trabalho", "mais segregao" ou "rebaixamento de
salrios"? A classe empresarial, ademais, no precisou ir s ruas. Utilizou-se do
mecanismo tradicional da via dos bastidores para conduzir suas pretenses junto ao
governo.
Cumpre trazer tudo isso tona, para dar continuidade ao processo de esclarecimento da
sociedade brasileira.
De fato, seguindo a linha da trama do filme de Lars von Trier, o PL 4.330 equivale ao
momento no qual as pessoas e as estruturas de poder da pequena cidade de Dogville
demonstram o que de fato so, deixando cair as mscaras e os disfarces. O problema
que isso s fica claro para quem assiste ao filme. Os protagonistas esto to inseridos na
lgica da perversidade da explorao sem limites de uma pessoa vulnervel que as
situaes so por eles tratadas como normais, apoiando-se ainda na justificativa de que a
submisso se faz necessria como forma de "ajudar" o explorado.
Da mesma forma, os protagonistas do PL 4.330 tentam vender a ideia de que esto
fazendo um bem para os trabalhadores, apresentando a medida, inclusive, como
necessria para ajud-los, conforme relevado na exposio de motivos do projeto:
O mundo assistiu, nos ltimos 20 anos, a uma verdadeira revoluo na organizao da
produo. Como conseqncia, observamos tambm profundas reformulaes na
organizao do trabalho. Novas formas de contratao foram adotadas para atender
nova empresa.
Nesse contexto, a terceirizao uma das tcnicas de administrao do trabalho que tm
maior crescimento, tendo em vista a necessidade que a empresa moderna tem de
concentrar-se em seu negcio principal e na melhoria da qualidade do produto ou da
prestao de servio.
No Brasil, a legislao foi verdadeiramente atropelada pela realidade. Ao tentar, de
maneira
mope,
proteger
os
trabalhadores
simplesmente
ignorando
a
terceirizao, conseguiu apenas deixar mais vulnerveis os brasileiros que trabalham sob
essa modalidade de contratao.
Trata-se, no entanto, de argumentos carregados de perversidade, sobretudo quando
tentam justificar e minimizar todas as maldades j cometidas pela terceirizao, ao mesmo
tempo em que consideram o aprofundamento da maldade como algo bom para as vtimas.
No significa nem mesmo de uma banalizao do mal. Representa, isto sim, a convico
em torno da legitimidade da perversidade, configurando-se, no sentido do disfarce, uma
afronta inteligncia humana.
De fato, a terceirizao ao longo de 20 anos em que se instituiu no cenrio das relaes
de trabalho no Brasil, desde quando foi incentivada pela smula 331, do TST, em 1993,
serviu para o aumento vertiginoso da precarizao das condies de trabalho.
impossvel ir Justia do Trabalho e no se deparar, nas milhares de audincias que
ocorrem a cada dia, com aes nas quais trabalhadores terceirizados buscam direitos de
verbas rescisrias, que deixaram de ser pagas por empresas terceirizadas, que sumiram.
Esses trabalhadores, alm disso, que j passaram, durante o vnculo de emprego, por um
processo de segregao, de discriminao, de fragilizao, quando no de invisibilidade,
ainda se veem obrigados a suportar anos de lide processual para receber parte de seus
direitos.
E o projeto vem preconizar que terceirizao " tcnica moderna de administrao do
trabalho"! Mas, de fato, representa uma estratgia de destruio da classe trabalhadora,
de inviabilizao do antagonismo de classe, servindo ao aumento da explorao do
trabalhador, que se v reduzido condio de coisa invisvel, com relao qual, segundo
a trama engendrada, toda perversidade est perdoada. E, repita-se, essa perversidade
vem sendo cometida, concretamente, ao longo de 20 anos.
O prprio projeto se trai e revela, na incoerncia, a sua verdadeira inteno. Diz que a
terceirizao advm da "necessidade que a empresa moderna tem de concentrar-se em
seu negcio principal". Ocorre que o objetivo principal do projeto ampliar as
possibilidades de terceirizao para qualquer tipo de servio. Assim, a tal empresa
moderna, nos termos do projeto, caso aprovado, poder ter apenas trabalhadores
terceirizados, restando a pergunta de qual seria, ento, o "negcio principal" da empresa
moderna? E mais: que ligao direta essa empresa moderna possuiria com o seu
"produto"?
E se concretamente a efetivao de uma terceirizao de todas as atividades, gerando o
efeito bvio da desvinculao da empresa de seu produto, pode, de fato, melhorar a
qualidade do produto e da prestao do servio, ento a empresa contratante no possui
uma relevncia especfica. No possui nada a oferecer em termos produtivos ou de
execuo de servios, no sendo nada alm que uma instituio cujo objeto administrar
os diversos tipos de explorao do trabalho. Ou seja, a grande empresa moderna, nos
menos relevantes trazer maior rigor terceirizao, sobretudo no que tange aos requisitos
para a constituio da empresa terceirizada e quanto obrigao da empresa contratante
em fiscalizar o cumprimento dos direitos trabalhistas por parte da empresa contratada,
prevendo, inclusive, a instituio de garantias financeiras especficas relacionadas
execuo do contrato. S que tudo isso s serve para tentar conferir efetividade a direitos
j precarizados, direcionados a trabalhadores que, no processo de deslocamento das
relaes jurdicas, tendem a ser segregados e discriminados.
A proposta do governo admite a terceirizao de servios relacionados ao conjunto de
atividades da empresa contratante e, ainda que excepcionalmente, continua possibilitando
a quarteirizao. Trata, verdade, do requisito da especializao da empresa prestadora
dos servios a partir do requisito da previso no contrato social de um nico objeto, mas
isso no inibe que vrias empresas, ao mesmo tempo, em atividades dos mais diversos
objetos, prestem servios concomitantemente a uma mesma empresa, a qual poder, por
consequncia, terceirizar a plenitude de suas atividades, sendo oportuno registrar que na
proposta do governo essa exigncia de especializao no explicitamente excluda nas
atividades de prestao de servios realizados por correspondentes contratados por
instituies financeiras e demais instituies autorizadas a funcionar pelo Banco Central
do Brasil, nos termos da regulamentao do Conselho Monetrio Nacional, enquanto no
seja editada lei especfica acerca da matria, o que significa, tambm, ampliar a
terceirizao a um ramo de atividade que j vinha encontrando alguma resistncia no
Judicirio e, sobretudo, da classe trabalhadora, dado o aumento da insegurana no
trabalho, alm do notrio rebaixamento salarial dessa atividade, que at pouco tempo se
exercia, exclusivamente, por bancrios.
No que se refere ao servio pblico, a proposta do governo nada diz sobre a aplicao da
lei 8.666/93 e no recusando a aplicao da terceirizao nos setor pblico deixa uma
margem de compreenso ainda maior quanto ampliao dos objetos de terceirizao na
esfera da Administrao pblica.
Com relao sindicalizao, a proposta do governo assume que a contratada poder
pertencer mesma categoria econmica da contratante, caso em que a representao
sindical caber ao sindicato da categoria dos trabalhadores da contratante. E nas
situaes em que as categorias econmicas no forem coincidentes, similares ou
conexas, a contratante e as contratadas, ou seus respectivos sindicatos patronais, no
podero recusar-se negociao coletiva suscitada conjuntamente pelos sindicatos dos
trabalhadores, quando houver mais de um, o que significa o reconhecimento da
multiplicidade e da promiscuidade obscura de relaes jurdicas.
A proposta do governo tenta avanar em termos de proteo dos direitos trabalhistas aos
terceirizados, mas o faz timidamente, conferindo apenas: I- a alimentao garantida aos
empregados da contratante, quando oferecidos em refeitrios; II- o direito de utilizar os
servios de transporte; III- o atendimento mdico ou ambulatorial existentes nas
dependncias da contratante ou local por ela designado; IV-o treinamento adequado
posto de servio situado em outra cidade, forando-o a pedir demisso, sob a ameaa de
dispensa por justa causa por abandono de emprego.
No projeto de lei, assim como na proposta do governo, verifica-se, ainda, a desfaatez de
tentar conduzir as relaes jurdicas originadas da terceirizao ao mbito exclusivo do
Direito Civil. Uma atitude, portanto, de afronta deliberada ao Direito do Trabalho, para que
a vontade das partes, de indisfarvel ampliao da explorao do ser humano
trabalhador, no seja impedida pela incidncia dos princpios jurdicos trabalhistas. Claro
que uma tentativa v, mas que no exclui a sua perversidade, s pelo fato de existir.
Em suma, o PL 4.330, emendado pela proposta do governo, representa, sem a menor
dvida, uma violncia explcita aos trabalhadores e ao Direito do Trabalho. Equivale, como
dito, ao momento em que, no filme mencionado, aqueles que comandam a pequena
cidade de Dogville revelam suas verdadeiras personalidades e suas intenes no que se
refere explorao do trabalho alheio, indo ao ponto da plena desconsiderao da
condio humana do explorado, aproveitando-se ao mximo de sua vulnerabilidade.
Na perspectiva do setor pblico, que no se encaixa nem perifericamente ao argumento
da justificativa do projeto no aspecto da modernidade do processo produtivo, a
terceirizao aparece como mera estratgia de diminuio de custos para proporcionar
ajustes oramentrios. O projeto bem que tenta uma justificativa jurdica para a
terceirizao no setor pblico, com os seguintes argumentos:
No caso de contratao com a Administrao Pblica, o projeto remete Lei n 8.666, de
21 de junho de 1993, que "regulamenta o artigo 37, inciso XXI, da Constituio Federal,
institui normas para licitaes e contratos da Administrao Pblica e d outras
providncias".
Isso significa que a Administrao Pblica solidariamente responsvel quanto aos
encargos previdencirios, mas no quanto s dvidas trabalhistas.
Esquece-se, no entanto, de forma proposital, que os servios referidos do inciso XXI, do
art. 37, da Constituio Federal, no so os servios atinentes dinmica permanente da
Administrao, pois para tais servios, que so executados por servidores pblicos, h o
requisito do concurso pblico, previsto nos incisos I e II do mesmo artigo, sendo que as
nicas excees se situam no mbito do percentual dos cargos de confiana e da
execuo de tarefas temporrias de carter excepcional.
to bvio que a expresso servios contida no inciso XXI no pode contrariar a regra
fixada nos incisos I e II, que chega mesmo a ser agressivo tentar fundamentar o contrrio.
Ora, se um ente pblico pudesse contratar qualquer trabalhador para lhe prestar servios
por meio de uma empresa interposta os incisos I e II no teriam qualquer eficcia, j que
ficaria na convenincia do administrador a escolha entre abrir o concurso ou contratar uma
empresa para a execuo do servio.
O inciso XXI, evidentemente, no pode ter tal significao. Tomando o artigo 37 em seu
conjunto, os "servios", tratados no inciso XXI, s podem ser entendidos como algo que
ocorra fora da dinmica permanente da administrao.
No se pode entender, a partir da leitura do inciso XXI, que o ente pblico, para
implementar uma atividade que lhe seja prpria e permanente, possa contratar
trabalhadores por meio de empresa interposta, at porque, se pudesse, qual seria o limite
para isto? Afinal, servio a o que realizam todos os que trabalham no ente pblico. O
que fazem os juzes, por exemplo, seno a prestao de servios ao jurisdicionado?
Se na expresso "servios", a que se refere o inciso XXI, pudessem ser includos os
servios que se realizam no mbito da administrao de forma permanente no haveria
como fazer uma distino entre os diversos servios que se executam, naturalmente, na
dinmica da administrao, seno partindo do critrio no declarado da discriminao,
retomando, ademais, o carter escravista que influenciou a formao da sociedade
brasileira. Mas, isto, como se sabe, ou se deveria saber, fere frontalmente os princpios
constitucionais da no discriminao, da isonomia, da igualdade e da cidadania.
Vale a pena perceber que o PL 4.330 no limita as possibilidades de terceirizao e a lei
8.666/93, citada no projeto, tambm no estabelece um critrio para diferenciar o servio
que pode ou no ser terceirizado. Assim, em breve se ver o argumento de que a nova lei
permitiu uma terceirizao mais ampla e at irrestrita tambm no servio pblico. Claro
que se pode objetar a essa previso com o argumento de que uma ampliao irrestrita da
terceirizao no setor pblico no teria respaldo constitucional. No entanto, a Constituio
tambm no d guarida terceirizao nos servios de limpeza e de vigilncia e mesmo
assim ela est a, sem qualquer enfrentamento de constitucionalidade, sendo praticada
nos prprios entes responsveis pela aplicao da Constituio...
Concretamente, na esfera do servio pblico, j se pode verificar a perversidade do projeto
com o reforo da ideia de que o ente pblico no responsabilizado pelos direitos
trabalhistas dos terceirizados. Ou seja, comete-se uma agresso Constituio, que no
permite a terceirizao no setor pblico, e tenta-se levar a situao ao extremo, afastando
o ente pblico da obrigao de garantir a efetividade dos direitos daqueles que lhe
prestam servios, sob o falso manto da legalidade, qual seja, o art. 71, da lei 8.666/93,
que, em verdade, sequer teria aplicao no caso. Ora, se a Constituio no traz qualquer
regra prevendo a terceirizao no setor pblico como a lei infraconstitucional pode regular
tal situao ftica?
De fato, a lei 8.666/93, de 21 de junho de 1993, que regula o processo de licitao,
considera como "Servio - toda atividade destinada a obter determinada utilidade de
interesse para a Administrao, tais como: demolio, conserto, instalao, montagem,
operao, conservao, reparao, adaptao, manuteno, transporte, locao de bens,
publicidade, seguro ou trabalhos tcnico-profissionais" (inciso II, do art. 6o.), pressupondo
o seu carter temporrio, conforme previso do art. 8 da mesma lei: "A execuo das
obras e dos servios deve programar-se, sempre, em sua totalidade, previstos seus custos
atual e final e considerados os prazos de sua execuo."
Mas, nada disso interessa para os defensores da terceirizao. O que interessa mesmo
formalizar um ajuste entre os interesses econmicos e polticos em torno do comrcio de
gente. O econmico caracterizado pela a lgica da reduo do custo, o aumento da
explorao e a destruio concreta das possibilidades de resistncia por parte da classe
trabalhadora. O poltico pela preservao do poder, o que favorecido pelo ato de agradar
ao poder econmico, sem desconsiderar os interesses oramentrios dos entes pblicos,
que se d com a reduo do custo da mo-de-obra que a terceirizao possibilita e com a
manuteno da eficincia em termos de arrecadao. Veja-se, neste ltimo aspecto, que,
nos termos do projeto, ao contrrio do que se passa com os direitos trabalhistas,
solidria a responsabilidade das empresas tomadoras no que se refere s contribuies
previdencirias.
fcil perceber, portanto, toda a maldade tanto do governo federal quanto de parte
relevante do empresariado brasileiro ao sustentarem a estrutura valorativa trazida no PL
4.330. E no adianta tentarem escamotear, dizendo que esto fixando garantias para que
os direitos dos terceirizados sejam respeitados, pois a sociedade brasileira que foi s ruas
no ser mais facilmente enganada. Os donos do poder parecem que ainda no
entenderam isso. No compreenderam que os gritos das ruas so resultado de uma
insatisfao com as estruturas de poder que nos tenta ludibriar. Tambm desprezam os
compromissos cristalizados constitucionalmente, dentre os quais, vale destacar: a
dignidade humana, o valor social do trabalho, a funo social da propriedade, a
moralidade administrativa, a prevalncia dos direitos humanos e o desenvolvimento de
uma ordem econmica pautada pelos ditames da justia social.
Imagina-se que quanto ao governo federal ainda haja tempo de uma redeno,
rechaando o projeto, retirando as suas propostas, e iniciando uma poltica de reverso da
terceirizao no setor pblico. De forma mais concreta, apresenta-se, no momento, a
chance de redeno ao Congresso Nacional, que se daria mediante rejeio do projeto e
das propostas do governo. Essa possibilidade tambm se apresenta para a parte do
segmento empresarial brasileiro que se diz socialmente responsvel e que pauta sua
conduta na lgica do desenvolvimento econmico e social do pas, apoiando a derrota do
projeto no Congresso.
H de se considerar, ainda, a possibilidade de redeno de uma parte da prpria classe
trabalhadora, que, a bem da verdade, ao longo de anos se associou ao capital no
processo de legitimao da terceirizao sob a perspectiva egosta de no dividir o bolo de
eventuais conquistas econmicas ou garantias jurdicas com um maior nmero de
trabalhadores, ainda mais com o tal pessoal da limpeza e das portarias, empenhando-se,
pois, no apenas na reprovao do projeto e das propostas do governo como tambm na
luta pelo fim da terceirizao.
Ora, com muito mais razo o empregado que prestou seu servio e no recebeu os
valores correspondentes aos seus direitos no momento oportuno, sendo que tais direitos
com relao ao empregado possuem natureza alimentar, tem direito, bvia e
objetivamente, ao recebimento de uma indenizao, o que no inibe a indenizao devida
sociedade pelo ferimento do projeto constitucional em torno da formao de um
capitalismo socialmente responsvel.
O segundo, o do atolamento do Judicirio em conflitos sem fim, tanto no que se refere s
diversas discusses jurdicas geradas pelas mltiplas contrataes, relaes promscuas e
supresses de direitos, assim como no que se referem quelas que digam respeito a
situaes mais graves como a do trabalho em condies anlogas escravido e a dos
acidentes do trabalho.
Claro que, fazendo um exerccio otimista, pode at ser que a solidariedade de classe se
reconstitua das cinzas. Afinal, como efeito real, a terceirizao deixaria de existir, pois se
todos so terceirizados, nenhum trabalhador de fato . Assim, os que hoje so "efetivos",
que so contratados diretamente pela grande empresa, atuando na linha de produo, e
que chegam a considerar que a luta contra o PL 4.330 no lhes diz respeito, se vero, em
pouqussimo tempo, envolvidos numa relao de trabalho terceirizada e se sentiro to
segregados quanto hoje se sentem o trabalhador da limpeza e o vigilante.
As perguntas que ficam so: que tipo de racionalidade produziro todos esses
trabalhadores quando sua conscincia de classe for reconstruda sob a base do
reconhecimento de que esse sistema econmico e poltico que a est os conduziu ao
fundo do poo? Que os submeteram a uma explorao assumidamente desumana e
ideologicamente violenta... Estaro esses trabalhadores dispostos a dialogar, a se associar
e a renegociar com esses setores poltico e econmico? Experimentando a sensao de
poder, advindo da conscincia e da ao coletiva descomprometida com interesses
polticos partidrios desvinculados de uma racionalidade de classe, estaro dispostos a
perdoar aqueles que, com requintes de crueldade, desconsideraram a sua condio
humana e levaram adiante um projeto assediante para se aproveitarem, sem qualquer
limite, do seu estado de vulnerabilidade?
No sei as respostas e no me compete fazer conjecturas a respeito. As indagaes
ficam, de todo modo, como uma reflexo para aqueles que tm demonstrado possuir
interesse direto na aprovao do PL 4.330, tal qual foi apresentado ou nos termos das
propostas trazidas pelo governo, sendo certo que as ruas continuaro se apresentando
como um palco privilegiado para a produo e a difuso do conhecimento popular e
classista necessrio para um posicionamento a respeito desse tema to relevante no
processo da construo de uma sociedade brasileira efetivamente mais justa e solidria.
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