Les lments constitutifs du contrat

Larticle 2 du droit des obligations et des contrats (DOC),

numre les lments ncessaires pour la validit des
obligations, au terme duquel tout contrat doit comporter quatre
lments pour sa validit, savoir : capacit, consentement,
objet et cause. Larticle 2 nenvisage que des conditions de fond
(Section I), puisque dans le DOC, le principe retenu par les
rdacteurs est celui du consensualisme. Cependant ce principe
fondamental connait des exceptions qui mrite un intrt
particulier, il est donc indispensable d'tudier les conditions de
forme dans les cas o ils sont exigibles (Section II).
Section 1 : Les lments constitutifs de fond
Le principe qui a inspir les rdacteurs du Code Civil est le
principe dit de lautonomie de la volont. Toute obligation doit
tre fonde sur la volont des parties,
I) La capacit
La rgle gnrale est en principe celle de la capacit,
lincapacit est lexception (lart 3 du DOC renvoi la loi qui
rgit le statut personnel du cocontractant SPC-) La difficult
apparait de manire ngative en quelque sorte.
Lincapacit est soit de jouissance soit dexercice, la
premire prive lindividu de ses droit, aujourdhui, lincapacit
de jouissance est toujours spciale (la mort civile : la personne
pnalement condamne est frappe dune incapacit de
jouissance gnrale). La seconde suppose que lindividu ait des
droits, mais il ne peut les exercer lui-mme, seul son
reprsentant lgale peut les exercer. Lart 33 du code de statut
personnel dispose que toute personne qui jouit de ses facults
mentales et dont la prodigalit na pas t tablie, a pleine
capacit pour exercer ses droits civils lorsquil atteint lge de la
majorit. Ce texte distingue trois dincapacit :

Lincapacit de celui qui na pas atteint lge de la

majorit : lge de la majorit tant fix vingt ans

accomplie (art 137CSP), mais susceptible de degr. Le

mineur avant douze ans est dpourvu de toutes capacit
dexercer ses droits, aprs douze ans, ses actes juridiques
sont subordonns lagrment de son tuteur, partir de
quinze ans le mineur qui prsente des signes de maturit
peut grer une partie de son patrimoine.

Lincapacit tenant laltration des capacits mentale

frape celui qui a perdu raison ; que sa folie soit continue ou
entrecoupe dintervalles de lucidit. Un jugement
dinterdiction devra tre prononc

Lincapacit tenant la prodigalit : Le prodigue est celui

qui dissipe ses biens en dpenses inutiles (art 144CSP). La
encore un jugement dinterdiction devra tre prononc qui
constate la prodigalit tablie (art 145).

Lincapacit tenant la faiblesse desprit : cause

dincapacit prcite dans le CSP loccasion de
lorganisation de quelques rgles relatives la tutelle,
linterdiction et la vente des biens des incapables.

II) Le consentement
Le consentement doit exister pour que le contrat soit valable,
il doit tre exempt de vices.

A) Lexistence du consentement
Une offre (ou pollicitation), suivie dune acceptation
entraine la rencontre des volonts et la formation du contrat.
a) Loffre :
1- Dfinition : loffre se dfinie comme une proposition de
conclure un contrat dtermin, des conditions galement
dtermines. La difficult essentielle est la distinction entre
loffre qui entrainera la formation du contrat qui sera accept,
et le simple pour-parl, une offre contrebalance par une autre
proposition, qui nest pas de nature former le contrat. Loffre

doit prsenter deux caractres : il faut quelle soit prcise et

ferme.
- Loffre prcise : loffre doit porter sur des lments
essentiels du contrat, sinon la qualification doffre ne peut tre
retenue, il sagira dune invitation entrer en pourparler ou
dun appel doffre.
- Loffre ferme : loffre ne peut tre affecte de rserve
ou de restriction de volont de contracter. Une offre nest pas
ferme, sil est possible de modifier les lments essentiels du
contrat.
Ces offres fermes et prcises la fois peuvent sexprimer
expressment ou tacitement, elles peuvent tre faites des
personnes dtermines ou au public. Loffre peut se manifester
par crit, par paroles ou encore par attitudes. Loffre est faite
personne dtermine lorsquelle dsigne la personne vise par
loffre, elle est aussi faite au public lorsqu'elle est ralise en
gnral par voie de presse, elle sadresse nimporte qui. En
revanche, si loffre est faite au public, nimporte qui peut
accepter le contrat.
2- La valeur juridique de L'offre : l'acceptation de
l'offre entrane la conclusion du contrat, l'offrant ne peut plus se
rtracter sans recourir les sanctions.
- La rtractation de loffre (ou rvocation) : lorsque
loffre a t faite avec un dlai, lacceptation de loffre par
loffrant dans les dlais, emporte formation du contrat, mme si
loffrant sest rtract entre temps.
- La caducit de loffre : Dans cette hypothse, loffre
devient inefficace pour une raison extrieure la volont de
loffrant. Lacceptation dune offre caduque est compltement
inefficace. Soit cause du dcs de loffrant soit cause de
l'coulement du temps. L'art 23 DOC admet que loffre faite
sans dlai une personne dtermine et prsente, mme
lorsquelle na pas t rvoque expressment, devient
caduque au bout dun certain temps.
b) Lacceptation

1- Dfinition : lacceptation se dfinit par lagrment pur

et simple de loffre. Si lacceptation nest pas conforme aux
conditions de loffre, ce nest plus une acceptation mais une
contre proposition, une offre nouvelle.
2- La thorie du silence : Contrairement au proverbe
populaire, qui ne dit mot refuse. Cette rgle connat des
exceptions diverses :
- lexistence de relations daffaire entre les cocontractants.
- Loffre faite dans lintrt exclusif de son destinataire.
- lusage au sens de source du droit (coutume).

c)

La rencontre des volonts

Lorsque les parties sont en prsence lune de lautre, le

contrat est form au lieu et lpoque de lchange des
consentements, cest--dire au moment de lacceptation de
loffre. En revanche, le contrat peut tre form par
correspondance, ou par voie lectronique. La question est de
savoir quel moment le contrat a t form et dans quel lieu ?
Il y a deux systmes fondamentaux fonds soit sur :
Le systme de l'mission de lacceptation, le contrat
est form dans le lieu et la date de l'expression de
l'acceptation.
Le systme de la rception de lacceptation, le
contrat est form dans le lieu et la date ou l'acceptation
soit parvenue l'auteur de l'offrant. L'art 24 du DOC
dispose que le contrat par correspondance est parfait au
moment et dans le lieu o celui qui a reu l'offre rpond en
l'acceptant, le DOC consacre alors, le systme de
l'mission.
Loffrant ne peut rtracter son offre sans dlais aprs lmission
de lacceptation. Celui qui fait loffre peut ventuellement la
rtracter sil ny a pas de rponse aprs le dlai.

B -Les vices du consentement

L'art 39du DOC dclare est annulable le consentement

donn par erreur surpris par dol, ou extorqu par violence. De
sont cot L'art 54 prcise que les motifs de rescision fond sur
l'tat de maladie et d'autre cas analogues sont abandonns
l'apprciation des juges. Il existe donc, quatre vices de
consentement :
- Lerreur
- Le dol
- La violence
- l'tat de maladie et d'autre cas analogues.
Ces vices entranent en principe la nullit du contrat, la
nullit tant ici une nullit relative visant protger lune des
parties du contrat. Lie au titulaire de laction en nullit.par
consquent seule la victime protge peut soulever la nullit,
ainsi que les nullits peuvent tre confirmes, la confirmation
est dfinie comme la renonciation a voquer la nullit.
Cependant, lorsque la nullit protge lintrt gnral, elle est
absolue. Toute personne y aillant intrt peut soulever la nullit,
la confirmation est impossible dans ce cas.
1) Lerreur
La personne qui sest trompe est appele lErrant.
Lerreur se dfinit simplement comme la fausse reprsentation
de la ralit.
* La notion derreur
Lerreur ici est spontane ce qui la diffrencie du dol. Il y a
deux catgories derreurs : les erreurs causes de nullit et les
erreurs indiffrentes
* Erreurs causes de nullit
- Lerreur obstacle : elle rend impossible la formation du
contrat. Les cocontractants ne parlent pas de la mme chose
- Lerreur sur la nature du contrat (error in negotio) :
lerreur porte sur la prestation juridique, ex : un
cocontractant pense recevoir une donation, et lautre pense
vendre.
- Lerreur sur lidentit de la chose (error in corpore) : cette
erreur est plus frquente.


Lerreur sur la cause : Ainsi par exemple, une
personne accepte de rparer un dommage dont finalement
elle nest pas responsable.

* Lerreur vice du consentement:

erreur sur les qualits substantielle: La question a rsoudre
est de savoir si lintress avait contract sil avait connu
la ralit.
Lerreur sur la personne: dans les cas o la considration
de la personne soit la cause principale de la convention.
*Erreurs indiffrentes :
Il ny a pas de consquences juridiques
- Erreur sur des qualits non substantielles: ou les erreurs
sur la personne.
- Erreur sur la valeur: cest une fausse apprciation de la
valeur conomique. Elle nest pas sanctionne moins
quelle ne dcoule dun dol ou lgard d'un incapable
2) le dol
Le dol se dfinit comme lerreur provoque. De telle sorte
que le dol revt une double nature. La victime du dol peut agir
en nullit ou en responsabilit elle peut exercer les deux actions
cumulativement ou alternativement.
*Les lments constitutifs du dol :
Le dol revt toujours un lment intentionnel, en particulier,
il ny a pas de dol lorsquon trompe quelquun en se trompant
soi-mme. Il faut que la personne trompe volontairement son
cocontractant. Le dol peut revtir une des trois formes
suivantes :
- Les manuvres frauduleuses : exemple : production de faux
maquillage de voitures accidentes
- Le mensonge pur et simple : ventuellement appuys par des
lments extrieurs. Exemple : la fausse dclaration. Toutefois il

est dusage de tolrer un certain seuil de mensonge jug

comme conformes aux usages de commerce.
- Le dol par rticence : larticle 52 du DOC envisage l'existence
de dol si le cocontractant garde le silence. Il ne provoque pas
lerreur Lui-mme. Ils se contentent dexploiter lerreur de son
partenaire. La partie qui connat une information essentielle en
raison de sa qualit professionnelle est tenue den informer son
partenaire si celui-ci est dans limpossibilit de se renseigner
lui-mme.
* Les conditions dannulation
La nullit est subordonne au cumul des deux conditions
suivantes :
- Caractre dterminant du dol : lerreur provoque
doit avoir t dterminante du consentement pour tre
sanctionne.
- Relative lauteur du dol : il doit maner du
cocontractant. Cest la rgle de base. Cette rgle comporte une
triple
exception:
-Le
tiers
est
le
reprsentant
du
cocontractant
- Le tiers et le complice du cocontractant : lauteur du dol agit
de connivence avec lune des parties. La complicit est
lattitude frauduleuse. Elle doit tre dmontre.
*La sanction
Contrairement lerreur, le dol est susceptible dune
double sanction : la nullit relative. Et les dommages-intrts
fonds sur la faute commise par le cocontractant, en cas de
nullit relative Il y a trois consquences :
*Sur le titulaire de laction en nullit : laction est rserve
au cocontractant victime du dol.
*La prescription : cinq ans compter de la dcouverte du dol
La confirmation : le dol peut-tre conforme en ce sens
que la victime peut renoncer laction en nullit.

3) La violence
La victime donne son consentement en raison dune
crainte qui pourrait survenir( art 46). Le vice nest pas la
violence mais la crainte quelle inspire. La violence peut tre
physique, matriel (exemple : laffaire des mariages corses), ou
morale. La sanction est la nullit du contrat si la violence est
dmontre.
* La notion de violence
La nature de lacte constitutif de violence nest pas
prcise par le DOC. Ltude de la jurisprudence dmontre que
trois types de comportements peuvent tre qualifis ainsi :
- La violence physique : Il sagit de cous, de mauvais
traitements, etc. Pour contraindre une personne conclure le
contrat. Ce type de comportement est exceptionnel et relve de
sanctions pnales.
- La violence morale : elle constitue en des pressions
psychologiques (chantage, menaces, etc.) visant forcer
quelquun contracter.
- La violence conomique : depuis longtemps, les
plaideurs avaient tent dinvoquer une notion largie de
violence morale, fonde sur labus de puissance conomique du
contractant. La possibilit de tenir la nullit dun contrat sur un
tel fondement risque cependant de savrer difficile, car le
contractant victime devra prouver le caractre illgitime de la
situation de puissance conomique.
* Les caractres de la violence
Pour entraner la nullit, la violence doit prsenter un
double caractre : elle doit avoir t dterminant du
consentement et prsenter un caractre illgitime
- Le caractre dterminant du consentement : Aux
termes de larticle 46 DOC, la violence est une crainte inspire
par une menace dexposer sa personne ou sa fortune un mal
considrable ; une crainte prsente. La violence ou la menace
peut tre dirige contre le cocontractant lui-mme, ou contre
ses proches.

- Le caractre illgitime : Le caractre illgitime de la

violence suppose que lacte constitutif de contrainte ne soit pas
autoris par le droit positif. Certaines contraintes peuvent en
effet relever de lexercice normal des moyens lgaux, ne saurait
alors tre source de nullit de la convention. Ainsi en est-il par
exemple, de la menace dexercice des voies de droit ou de
lexercice dune grve qui, tant licite, ne constituent pas des
actes de violence, sauf abus (squestration, voies de fait).
* L'tat de maladie et d'autre cas analogues
Aux termes 54 prcise que les motifs de rescision fond
sur l'tat de maladie et d'autre cas analogues sont abandonns
l'apprciation des juges. La maladie ne peut servir de cause
de rescision que si elle a exerc une influence dterminante sur
le consentement.
III) Lobjet
L'art 2 du DOC cite parmi les lments constitutifs du
contrat un objet certain pouvant former objet d'obligation . Il
convient, de bien distinguer lobjet de lobligation et lobjet du
contrat. Le contrat na pas dobjet, il a seulement des effets,
leffet du contrat tant la cration dobligations. Ces obligations
ont elles-mmes un objet : la prestation.
Par objet du contrat, on entend aujourdhui la dsignation
de lopration juridique que les parties ralisent. En ce sens, on
parlera de vente ou de donation (lobjet du contrat est la vente,
lobjet du contrat est la donation).
A) Les caractres de lobjet : Au terme de larticle 2 du
DOC , lobjet doit tre dtermin ou au moins dterminable, il
doit aussi tre possible et enfin lobjet doit tre licite.
a) La dtermination de lobjet
Le principe de larticle 58 DOC est que lobjet doit tre au
moins dterminable. Ce principe invite distinguer entre les
choses de genre, et les choses de corps certain. Les choses de
corps certain sont des choses physiquement dtermines qui
existe en exemplaires uniques alors que les choses de genre
existent en plusieurs exemplaires. Pour les choses de genre,
lorsquun produit est vendu, il faut quil soit dterminable, que
la nature soit prcise.

b) La possibilit de lobjet
Sur la question de la possibilit d lobjet, il convient de
considrer les impossibilits absolues et relative et la question
du contrat portant sur une chose future . Limpossibilit absolue
est celle laquelle se heurte nimporte quel dbiteur,
limpossibilit relative est celle qui ne concerne quun dbiteur
en particulier. Limpossibilit absolue entrane la nullit du
contrat. En revanche, limpossibilit peut tre envisage en
vertu dun individu dtermin, et ici le contrat est valable, et si
lindividu ne peut pas raliser le contrat, il engage sa
responsabilit civile. Lexemple : un musicien sengage
donner un rcital, et quil ne sait pas jouer de piano, le contrat
est tout de mme valable.
Lautre question est le contrat portant sur une chose
future, qui nexiste pas encore lors du contrat. Exemple : les
rcoltes venir, les ventes dimmeubles construire, etc.
c) La licit de lobjet
Au terme de larticle 57 DOC, seules les choses, les faits et
les droits incorporels qui dans le commerce peuvent .objet de
l'obligation. L'illicit d'une chose peut tenir de plusieurs
considrations elles peut tre d'origine religieuses tel le cas des
contrat portant sur des choses jugs impures par la loi
islamique (art484DOC), L'illicit peut tenir aussi prservation
de l'intgralit du corps humains et au respect de la personne
humain (contrat relatifs aux prlvement des organes ), enfin,
L'illicit peut tre due au caractre dangereux de certains
choses dont il convient de rglementer ou d'interdire la
circulation de certaines choses (ex : vente de drogues, des
armes...)
* La valeur de lobjet
- La thorie de la lsion : La lsion ne vicie les contrats
qu lgard de certaines personnes ou lgard de certains
contrats. En dehors des cas prvus, la nullit doit tre carte.
La lsion se dfinie comme un dsquilibre entre les prestations
au moment de la formation du contrat. Larticle 55 DOC
envisage deux exceptions: la lsion lgard de certaines

personnes. Les personnes vises par cet article sont les

incapables. Et la lsion cause par le dol.
- Sanction : La sanction de la lsion est en principe la
nullit relative, ou la rvision du prix.
Dans la conception des rdacteurs du DOC, la lsion est
conue de manire subjective, elle est rapproche de la thorie
des vices du consentement, celui-ci est en quelque sorte
prsum (si la partie a fait mauvaise affaire, cest parce quelle
sest trompe ou a t trompe).
IV) La cause
La notion de cause a donn lieu de nombreuse
dfinitions. Actuellement, il existe deux courants de penses :
- pour certains, la cause serait unitaire, il ny a quune seule
dfinition de cause, il sagit du but poursuivit par les parties.
- Lanalyse dualiste de la notion de cause, notion accueillie par
la Cour de Cassation franaise et accept par le droit Marocain.
Pour la jurisprudence franaise, en droit positif actuel, il
convient de distinguer la cause objective, encore appele cause
abstraite ou cause de lobligation et la cause subjective, encore
appele cause concrte, cause du contrat, mobile ou motif du
contrat. Ces deux sens sont employs des finalits
diffrentes. Lorsquil sagit de contrler lexistence de la cause,
il convient de retenir la cause objective ; lorsquil sagit de
contrler la licit de la cause, il convient dvoquer la cause au
sens subjectif au sens de mobile.
*Lexistence de la cause (cause objective)
Labsence de cause dun acte entrane sa nullit. Dans les
contrats titre onreux, la cause de lobligation est dfinie de
manire invariable, la prestation de lun sert de cause la
prestation de lautre. Dans les contrats unilatraux, faute de
contre prestation, la cause est galement dfinie de manire
invariable et abstraite. Ainsi, en matire de dpt, la cause
rside dans la remise de la chose dpose. En matire de prt,
la remise de la chose constitue la cause de lobligation de
lemprunteur

-La sanction : Pour la doctrine classique, la sanction tait

la nullit absolue du contrat en cas dabsence de cause, mais
cette solution ne correspond plus aux critres actuels. En effet,
le critre de distinction entre la nullit relative et la nullit
absolue (lintrt gnral et aujourdhui lintrt protg). Cest
la raison pour laquelle la jurisprudence tend sorienter vers la
nullit relative
* La licit de la cause
La cause objective ne permet pas de contrler la
conformit du contrat lordre public. Au terme de l'article
62DOC, le contrat doit tre conforme lordre public et aux
bonnes murs. Le juge recherche alors quels ont t les motifs,
les mobiles, qui ont anims les cocontractants. Si lun de ces
motifs constitue la cause impulsive et dterminante de
lengagement, et si ce motif est contraire lordre public, le
contrat est nul.
Section II: Les lments constitutifs de forme
I- Formalisme de validit
Le DOC consacre deux types de formalisme de validit
celui qui dpendre la formation du contrat de la rdaction d'un
crit. La forme contemporaine de lacte solennel est une
formule exige par le lgislateur, dans certain cas, et celui qui
fait dpendre la formation du contrat de la remise de la chose,
dans le cas des contrats rels.

A- contrats solennels
La forme en elle-mme est nest pas en principe une
condition de validit dun acte sauf cas particulier
(contrairement au droit romain, car le principe du Droit
Marocain est celui du consensualisme). La validit se trouve
subordonne l'exigence d'un crit (authentique ou sous signe
priv) tel les contrats portant sur un immeuble (art 489 DOC).

B- Contrats rels : Le contrat rel est celui qui n'est

pas valablement conclu que par la remise de la chose qui en est
l'objet, Le DOC connat les trois cas classiques : le dpt, le prt
usage et le gage. En dehors du DOC, La validit se trouve
aussi subordonne l'exigence d'un crit, par exemple en

matire commerciale le formalisme de validit touche les effets

de commerce, la formation de certaines socits (SARL et SA).

II- Formalisme defficacit

En dehors des formes de formalisme de validit, le
consensualisme nexige lexistence dun crit, que pour une
question de preuve. On rejoint la distinction entre laccord et les
preuves matrielles.
*Formalisme dopposabilit: Il s'agit surtout de
l'opposabilit aux tiers. Entre les parties le contrat est
valablement conclu mais il produit tous ses effets et ne devient
opposable aux tiers que les formes exiges par la loi sont
accomplis. Dont les plus courantes sont la publicit et les
formalits d'ordre fiscal.
*Formalisme probatoire : Il s'agit l d'exigences dont ne
dpend ni l'existence ni l'opposabilit ni la validit du contrat
mais dont dpend la preuve du contrat. La question de la
preuve se situe en dehors des lments constitutifs du contrat.
Lart 443 DOC rduit considrablement la porte de la rgle
gnrale nonc par Lart 401 qui dispose que aucune forme
spciale nest requise pour la preuve des obligations . Lart
443 exige la preuve crite pour toute convention qui excde la
somme de deux cent cinquante Dirham.