FUNDAMENTO DE LA IMPUTACIN PENAL EN EL CASO DEL HURTO EN SU

MODALIDAD BSICA Y SUS FORMAS DERIVADAS: ESPECIAL REFERENCIA

AL ACUERDO PLENARIO N 4-2011-CJ-116 (Silfredo HUGO VIZCARDO(*)
A juicio del autor, nuestro Cdigo Penal debe diferenciar las distintas
modalidades de delitos patrimoniales segn impliquen o no una pluriofensividad
para los bienes jurdicos involucrados, a efectos de establecer lmites de
valoracin econmica mnima. En tal sentido, se muestra conforme con lo
establecido en el Acuerdo Plenario N 4-2011-CJ-116, donde se sostiene que en el
hurto agravado no es necesario tomar en cuenta la cuanta del bien sustrado,
pues su ilicitud obedece a su carcter pluriofensivo.
I.
FUNDAMENTO DE LO INJUSTO EN LOS DELITOS CONTRA EL
PATRIMONIO: VALORACIN ECONMICA
Desde la perspectiva culpabilista asumida por nuestro codificador penal, y
plasmada principistamente como norma rectora en el artculo VII del Ttulo
Preliminar, se establece que la pena (y por consiguiente la imputacin), requiere
de la responsabilidad penal del autor (quedando proscrita toda forma de
responsabilidad objetiva). Responsabilidad que para su determinacin y
graduacin, debe guardar directa relacin con la afectacin al bien jurdico
protegido (ello desde la perspectiva del principio de lesividad, que establece que
la pena necesariamente precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes
jurdicos tutelados por la ley Art. IV, T.P. del C.P.).
Por ello, para evitar la posibilidad de la afectacin innecesaria de la seguridad
jurdica y para cumplir estrictamente con los postulados minimisistas y de ltima
ratio del Derecho Penal, resulta necesario identificar con absoluta precisin la
medida estricta de la lesividad, fundamentadora de lo injusto en los delitos
patrimoniales, en los que la proteccin penal est dirigida al resguardo de bienes
o valores de significancia econmica, que resultan trascendentales por su
valorizacin econmica (deminutio patrimonii).
Al respecto, en doctrina se maneja la tesis de condicionar, algunas
modalidades de delitos patrimoniales, que no impliquen violencia, fuerza u otras
modalidades de accin que no involucren la generacin de peligro a la integridad
fsica, a aspectos de valorizacin econmica mnima con respecto al objeto
material de la accin constituida por el bien mueble, para ser incluidos o no en
el catlogo punitivo o ser remitidos al mbito de las faltas o contravenciones.
En tal sentido, podemos observar, desde una perspectiva histrica, que en
nuestra normativa penal patrimonial, la lesividad se ha visto siempre relacionada
al principio de significancia econmica, que se traduce objetivamente en la
exigencia tpica de ciertos criterios de cuanta y valorizacin, determinantes del
carcter de lo injusto. As, nuestro primer Cdigo Penal (de 1863), condicionaba
el delito de hurto, normando en su artculo 330, que cuando el valor de la cosa
hurtada no exceda de doscientos pesos, la pena ser de crcel en primer grado:

si no pasare de cien pesos, se aplicar arresto mayor en cuarto grado (esta

disposicin estaba contenida en el Ttulo de los robos y hurtos).
El Cdigo Penal de 1924 estableca en su artculo 386 (Libro de Faltas): El que
daare una cosa perteneciente a otro o el que se apoderare ilegtimamente de
cosa mueble total o parcialmente ajena, mediante destreza, astucia o abuso de
confianza ser reprimido con pena de multa de la renta de dos a treinta das o de
prisin no mayor de tres meses, si es que el valor del bien apoderado o del dao
ocasionado no fuese mayor al equivalente de dos sueldos mnimos vitales de la
provincia de Lima conforme a la legislacin vigente al momento de la infraccin y
siempre que no concurran circunstancias que den gravedad al hecho. En igual
sentido, el artculo 444 de nuestro vigente Cdigo Penal de 1991, establece: El
que realiza cualquiera de las conductas previstas en los artculos 185 y 205,
cuando la accin recae sobre un bien cuyo valor no sobrepase una remuneracin
mnima vital, ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de veinte a
cuarenta jornadas o con sesenta a noventa das multa. Si el agente realiza la
conducta prevista en el primer prrafo del artculo 189-A (abigeato), cuando la
accin recae sobre ganado cuyo valor no sobrepase una remuneracin mnima
vital, ser reprimido con prestacin de servicio comunitario no menor de veinte ni
mayor de cuarenta jornadas o con sesenta a noventa das multa, (es esta
exactamente la orientacin que encontramos en el anteproyecto de Cdigo
Penal, publicado por el Congreso de la Repblica).
Observamos, sobre todo, en las normas contenidas en el Cdigo derogado de
Martua y en el del vigente, que el legislador tmidamente asume la posicin de
determinar la medida de la lesividad del delito patrimonial, en relacin a
aspectos valorativos de naturaleza econmica, ya que no introduce tales
condicionamientos en el contexto de la normatividad propia de estos delitos, sino
en lo preceptuado para las faltas, notndose tambin su carcter restrictivo, ya
que solo se les seala para los delitos de hurto, daos y abigeato (incluso, la
redaccin vigente es mucho ms restrictiva ya que indica taxativamente a los
artculos 185 (hurto), 205 (daos) y 189-A (abigeato), como los nicos sujetos a
tal condicionamiento, dejndose de lado a sus formas tpicas derivadas).
Diferente es la situacin de otras legislaciones, como la colombiana, que
introduce en el artculo 239 de su Cdigo Penal (hurto), un tope mnimo relativo a
la valoracin del bien sustrado cuando la cuanta no exceda de diez (10)
salarios mnimos legales mensuales vigentes. Semejante es el caso chileno,
cuyo legislador ha introducido en el artculo 446 de su Cdigo Penal, la exigencia
de que, para la imputacin de hurto, el valor de la cosa hurtada debe exceder de
cuarenta unidades tributarias mensuales. Por su parte, la legislacin espaola
establece en el artculo 234 de su Cdigo Penal: El que, con nimo de lucro,
tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo, ser castigado,
como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, si la cuanta
de lo sustrado excede de 400 euros.
As, en el caso nuestro, conforme a lo dispuesto por el ar-tculo 444 del Cdigo
Penal, se establece que si el valor del bien sustrado o la entidad del dao, no
sobrepasa el equivalente de una Remuneracin Mnima Vital (RMV), solo

estaramos ante la configuracin de una falta contra el patrimonio. En igual

sentido, el artculo 445, que contiene la tipificacin de actos de apoderamiento
(hurto famlico) y defraudacin (hacerse servir con el designio de no pagar) de
alimentos y bebidas, establece que si lo indebidamente consumido o apoderado
representa escaso valor (entendemos en la interpretacin sistemtica y
teleolgica, que no debe sobrepasar una RMV fijada como tope en el Art. 444), el
acto solo ser constitutivo de una falta contra el patrimonio. Si la valorizacin del
bien sobrepasa dicho monto, la accin s sera constitutiva de delito.
Queralt (1996, p. 318), observa que hacer depender la existencia o no de un
delito a cuestiones de cuanta no resulta tcnicamente adecuado, ya que los
guarismos resultan jurdicamente indefinibles.
No obstante ello, la mnima intervencin del Derecho punitivo se basa en la
importancia y el grado de lesividad del bien jurdico protegido, que en el campo
patrimonial, necesariamente se ve influenciado por la referencia valorativaeconmica. Lo que relieva la importancia de limitar el acceso al campo penal, de
conductas de mnima lesividad patrimonial, postulndose, a nuestro criterio, la
necesidad de delimitar con precisin el campo de lo injusto, en aquellos tipos
patrimoniales en los que no se integre la violencia, peligro o amenaza contra las
personas, con referencia a aspectos de cuanta, como en el caso de los hurtos,
abigeato, daos, apropiaciones ilcitas, estafas, defraudaciones, receptacin y
delitos informticos (ello evitara introducir al campo penal conductas de mnima
afectacin patrimonial, y evitar el inicio de la accin penal por verdaderos delitos
de bagatela). Incluso, en cuanto al aspecto del extremo mximo de imputacin,
consideramos posible constituir como conducta agravada, la afectacin
extremadamente significativa del patrimonio (ello desde la perspectiva de la
entidad del dao econmico causado). Al respecto, podra agravarse la conducta
si el monto de lo sustrado supere las cien RMV.
Actualmente no es clara la definicin del legislador en estos aspectos, (no
obstante la apreciacin de su inclinacin a la tesis economicista del bien jurdico
patrimonio) (los tipos penales correspondientes a los delitos en particular nada
indican). El artculo 445 (faltas) solo se refiere genricamente a actos de
apoderamiento y defraudacin de comestibles o bebidas de escaso valor,
mientras que el artculo 444 (faltas) hace referencia taxativa, solo a las
conductas previstas en los artculos 185 (hurto), 205 (daos) y 189-A (abigeato)
(lo que lleva a inferir que en los otros tipos penales no es de exigencia ninguna
referencia a cuanta).
Esta indefinicin trae consigo una serie de problemas de tipificacin, que
pueden generar inseguridad e inequidad e incluso atentar contra el principio de
legalidad. Ejemplo de ello lo tenemos en el hurto, cuyo tipo bsico (Art. 185)
requiere la apreciacin de cuanta, mientras que sus modalidades derivadas,
tanto agravadas como atenuadas (Art. 186: hurto agravado; y, 187: hurto de
uso), al no estar especficamente contenidas en los alcances del artculo 444, no
requeriran de la observancia de cuanta. Solucin que involucra inequidades, ya
que, si bien es cierto, en el hurto agravado, las condiciones de intimidacin y
peligrosidad que contiene, justifican que no se le limite en cuanto a su aplicacin

a criterios de cuanta, en el hurto de uso no se presentan tales condiciones,

notndose que resulta un despropsito que su tipo matriz (de evidente mayor
entidad punitiva) sea sujeto a criterios de cuanta, mientras que el tipo derivado
atenuado (de menor entidad punitiva), no lo sea (tendra que aceptarse
entonces, la posibilidad de abrir instruccin por el hurto de uso de bienes de
menos de una RMV de valor econmico). Cualquier otra solucin interpretativa
podra afectar el principio de legalidad.
Algo similar ocurre con el delito de daos, cuyo tipo bsico contenido en el
artculo 205, es sealado especficamente por el artculo 444, que lo condiciona a
la observancia de criterios de cuanta (una RMV). Pero no pasa lo mismo con su
modalidades derivadas: Agravadas (Art. 206) y atenuadas (Art.207: produccin o
venta de productos peligrosos para animales). La interpretacin nos conduce
entonces a concluir que solo se atender a este criterio de cuanta para la
modalidad bsica.
Al respecto, un sector de la doctrina nacional pretende adscribir una
interpretacin extensiva, que permitira establecer que cuando el artculo 444 se
refiere a los artculos 185 (hurto bsico) y 205 (dao bsico), debera entenderse
que lo hace en general a las formas tpicas de hurto y daos en su conjunto
(incluyendo la forma bsica y sus modalidades derivadas, agravadas y
atenuadas). Ello no nos parece adecuado por cuanto se estara apelando a una
peligrosa forma de interpretacin (lindante con la analoga in malam parten) que
afectara el principio de legalidad.
Obtiene as relevante importancia, la referencia a la valoracin econmica de
los bienes objeto material del delito patrimonial. Por ello, el fundamento punitivo
se basa en la apreciacin del valor econmico que en el comercio, la actividad
financiera y la industria representan (valor de cambio) y no en el valor
sentimental que puedan poseer o representar (valor intrnseco). Asimismo, las
cosas abandonadas o que no tienen propietario y aquellas que poseen valor de
uso generalizado, pero que no tienen asignado valor de mercado, como las
aguas, el aire, la luz solar, la lluvia, etc., siempre que no hayan sido reconocidas
como propiedad particular (caso de aplicar sobre ellas derechos adquiridos, como
el hecho de embasarlas, tratarlas, reconducirlas, etc., que involucren
reconocimiento de derechos patrimoniales particulares), no podrn constituirse
en objeto material de proteccin jurdica.
En los delitos defraudatorios (estafa y otras defraudaciones conforme a
nuestro Cdigo), el desvalor del resultado, nos refiere Valle Muiz (cit. Quintero
Olivares, 1996, p.488), adquiere su plenitud con la lesin del patrimonio ajeno.
De esta forma, el dao patrimonial se configura como uno de los elementos
esenciales del tipo objetivo, y ello adems por imperativo del principio de
legalidad (dem). Entendemos as que el perjuicio se configura como una lesin
efectiva y econmicamente valorable del patrimonio del sujeto pasivo, por lo que
estos delitos se representan como de resultado material.
En atencin a ello, siguiendo la lnea de opinin ya trazada, consideramos que
tratndose de delitos que afectan bienes jurdico-patrimoniales, de connotacin

esencialmente valorativo-econmico, y como quiera que en estos delitos no se

involucran conductas peligrosas o violentas, la medida de la lesividad debe
relacionarse tambin con valoraciones de tipo econmico, que permitan, desde la
perspectiva de un derecho penal mnimo, delimitar y discriminar que conductas
lesivas del patrimonio alcanzan suficiente entidad daosa para ser imputadas.
As, para evitar excesos e inclusive afectacin a la seguridad jurdica,
consideramos pertinente, desde la perspectiva legislativa, la adicin en los tipos
defraudatorios, de criterios de cuanta, que permitan una mejor precisin del
carcter de lo injusto.
En la legislacin comparada con respecto a las estafas y defraudaciones,
observamos que el Cdigo Penal espaol condiciona la imputacin punitiva y la
determinacin de la pena a criterios de cuanta, as, su artculo 249, establece:
Los reos de estafa sern castigados con la pena de prisin de seis meses a tres
aos, si la cuanta de lo defraudado excediere de 400 euros. Para la fijacin de la
pena se tendr en cuenta el importe de lo defraudado, el quebrantamiento
econmico causado al perjudicado, las relaciones entre este y el defraudador, los
medios empleados por este y cuantas otras circunstancias sirvan para valorar la
gravedad de la infraccin. El Cdigo Penal colombiano atiende tambin a estos
criterios de cuanta para determinacin de pena: (...) cuando la cuanta no
exceda de diez salarios mnimos legales mensuales vigentes (Art. 246).
La legislacin chilena tipifica las estafas y otros engaos en el artculo 467 del
C.P., estableciendo, para fines de determinacin de la pena, una escala valorativa
patrimonial: 1) Con presidio menor en su grado medio a mximo, si la
defraudacin excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales; 2) Con
presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias si
excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de 40 unidades
tributarias mensuales; y, 3) Con presidio menor en su grado mnimo y multa de
cinco unidades tributarias mensuales, si excediere de una unidad tributaria
mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales. Si el valor de la
cosa defraudada excediere de cuatrocientas unidades tributarias mensuales se
aplicar la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veintiuno a
treinta unidades tributarias mensuales.
Esta referencia valorativa patrimonial, no era extraa a nuestra legislacin.
As, el Cdigo Penal patrio de 1863, para fines de la determinacin de la pena en
los delitos de estafetas y otras defraudaciones, estableca una graduacin
referida al monto econmico afectado. Artculo 345 (...) ser castigado: 1) Con
arresto mayor en segundo o tercer grado, si la defraudacin no excede de
cincuenta pesos; 2) Con reclusin en primero o segundo grado, si pasa de
cincuenta pesos y no llega a quinientos; y, 3) Con crcel en primero o segundo
grado, si excede de quinientos pesos. El Cdigo Penal de 1924 no haca
referencia expresa, a ningn condicionante de la imputacin, referido a cuanta
en los delitos de estafa y otras defraudaciones (Arts. 244 al 248) (en el Libro de
faltas solo se haca referencia al valor insignificante o en cantidades exiguas
colocndose como referencia el equivalente a dos sueldos mnimos vitales de la
provincia de Lima. Se establecan, en el artculo 387, ciertas modalidades

mnimas defraudatorias: Inc. 3) El que sin dinero en el bolsillo obtuviere

fraudulentamente una prestacin que l saba que deba ser pagada al contado,
especialmente un viaje por ferrocarril, por vapor o por carruaje, o la entrada a
una representacin o a un espectculo cualquiera o a una exposicin; 4) El que
se hiciere alojar en un hotel, pensin o posada, o el que se hiciere servir
alimentos o bebidas en un restaurante o en una pensin con el designio de no
pagar o sabiendo que no poda hacerlo; etc.).
Nuestro vigente Cdigo sustantivo de 1991, tampoco tiene referencia a
condiciones de cuanta para los delitos de estafa y otras defraudaciones
(artculos 196 al 199) que puedan limitar la imputacin. Asimismo, el artculo 444
solo hace referencia expresa a los artculos 185, 205 y 189-A, no comprendiendo
a las formas defraudatorias, para las que, por interpretacin sistemtica, no
cabra ningn tipo de condicionamiento valorativo-econmico que determinen el
carcter de lo injusto. Determinacin legislativa que ya hemos criticado.
No obstante ello, apreciamos que en el Libro de Faltas (Art. 445), se consignan
como actos defraudatorios la obtencin de comestibles, alimentos o bebidas de
escaso valor o en pequeas cantidades, que confrontado sistmicamente con
lo dispuesto por el artculo 444, no deben exceder en lo referente a su
valorizacin econmica a una remuneracin mnima vital. En tal sentido,
podemos establecer, va interpretacin, que para fines de la imputacin del delito
de estafa y otras defraudaciones, si es necesario atender a tal criterio de cuanta,
determinndose as, que si el monto de lo estafado o defraudado no excede una
RMV, solo ser imputado como falta (si excede de dicho monto, entonces la
imputacin ser por delito).
En igual sentido, y por los mismos fundamentos, tambin sera pertinente la
adicin de criterios de cuanta en los delitos de apropiacin ilcita (Arts. 190 al
193), delitos informticos (Arts. 207-A al 207-B); sobre todo si se trata de delitos
de mera actividad) y en el delito de receptacin (en el que solo se hace
referencia a la procedencia delictuosa del bien: qu pasara si en el delito
precedente de hurto se sustrae un bien de valor menor a una RMV, y es vendido
al agente receptador?).
II.

DETERMINACIN DE LO INJUSTO EN EL DELITO DE HURTO SIMPLE

El denominado hurto simple, constituye una modalidad tpica de delito

patrimonial de enriquecimiento (siguiendo la clasificacin de Muoz Conde), cuya
nota caracterstica es el apoderamiento doloso de bienes muebles que realiza el
agente, mediante sustraccin sin utilizacin de violencia o amenaza, con el fin de
sacar provecho econmico de estos.
El hurto se constituye en el tipo base que contiene en su estructura los
elementos de tipo objetivo y subjetivo, que a su vez informan a los dems tipos
que a partir de l se derivan, sean a modo atenuado o agravado.
Al efecto, el tipo del artculo 185 requiere como presupuesto objetivo de la
imputacin, que el agente se apodere ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, adicionndose a

ello, desde la perspectiva de la imputacin subjetiva, que adems del dolo, la

motivacin que orienta la accin debe estar dirigida a obtener provecho,
dndole al tipo carcter de tendencia interna trascendente.
Lo antijurdico en la accin de hurto se manifiesta en la afectacin injusta que
realiza el agente sobre el derecho patrimonial ajeno, en cuya proteccin debe
intervenir el Estado.
De esta manera, resulta claro el reproche que ha de realizarse sobre toda
conducta que perjudique tan importante derecho patrimonial. El problema est
en fundamentar con precisin el momento exacto de la intervencin penal.
Al respecto ya hemos precisado que deber acudirse al principio de lesividad,
y fundar la mnima intervencin penal en criterios de cuanta que determinen el
momento preciso de la necesidad y legitimacin del uso del Derecho Penal. Como
ya hemos apreciado, nuestros legisladores siempre han acudido a criterios de
valorizacin y cuanta para definir el mnimo del injusto que justifique la
intervencin punitiva.
Esta solucin es correcta, ya que al hurto simple le es extraa a cualquier
forma de accin violenta, coaccionante o generadora de riesgo, y en tal sentido
la lesividad debe ajustarse directamente a la afectacin del bien jurdico, y como
en este caso lo que se protege es el patrimonio, entonces la mnima lesividad
debe aparecer proporcional al dao econmico ocasionado a la vctima. En ese
sentido, corresponde al legislador la determinacin de la cuanta mnima que
establezca con precisin la frontera entre lo que es el delito o la falta.
Apreciamos que tanto el Cdigo Penal de 1924, como el vigente de 1991,
acogen la tesis economicista, pero desplazan la referencia a la cuanta al Libro de
faltas, donde actualmente la referencia a la cuanta es una remuneracin mnima
vital (RMV). El artculo 444 (faltas) hace referencia taxativa, solo a las conductas
previstas en los artculos 185 (hurto), 205 (daos) y 189-A (abigeato) (lo que
lleva a inferir que sus modalidades derivadas, tanto agravadas como atenuadas
[Art. 186: hurto agravado; y, 187: hurto de uso] no es de exigencia ninguna
referencia a cuanta).
Esta remisin interna resulta criticable de cara a lo que otras legislaciones nos
muestran en el Derecho comparado. Este es el caso ya citado del Cdigo
colombiano, que introduce en el artculo 239 de su Cdigo Penal (hurto), un tope
mnimo relativo a la valoracin del bien sustrado cuando la cuanta no exceda
de diez (10) salarios mnimos legales mensuales vigentes o el de la legislacin
espaola, que establece en el artculo 234 de su Cdigo Penal lo siguiente: El
que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su
dueo, ser castigado, como reo de hurto, con la pena de prisin de seis a
dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado excede de 400 euros.
Es de observarse al respecto, que nuestro primer Cdigo Penal (de 1863),
condicionaba el delito de hurto, normando en su artculo 330, que cuando el
valor de la cosa hurtada no exceda de doscientos pesos, la pena ser de crcel

en primer grado: si no pasare de cien pesos, se aplicar arresto mayor en cuarto

grado, (esta disposicin estaba contenida en el Ttulo de los robos y hurtos).
De esta manera, aceptando la tesis economicista, nuestro legislador debera
introducir esta referencia a la cuanta en la misma figura del hurto simple (y en
general en las otras formas patrimoniales exentas de violencia o peligro).
III.
NATURALEZA JURDICA DE LA DETERMINACIN DE CUANTA EN
EL HURTO SIMPLE
Como ya hemos apreciado, la referencia a criterios de cuanta en la
imputacin penal del hurto simple, obedece a la necesidad de establecer el
mnimo de lo injusto que fundamente el ilcito desde la perspectiva del principio
de mnima intervencin y ltima ratio.
Pero desde la perspectiva dogmtica, la referencia a la cuanta no determina
una exigencia tpica, dado que no se constituye en un requisito de orden material
que integre la tipicidad objetiva. Su finalidad es distinta, sirve como un
instrumento para discriminar, en su caso, que conducta lesiva al patrimonio debe
imputarse como delito y cual como falta.
En este sentido, asume caracterstica de una condicin objetiva de
punibilidad, que como presupuesto a la denuncia penal, debe ser tomado en
cuenta por el operador penal. Pero su ausencia no puede determinar atipicidad,
ya que el delito tpicamente se perfecciona con el apoderamiento injusto que se
haga sobre el bien mueble.
As, la cuanta se constituye solo como un instrumento de medicin de la
antijuricidad de la accin.
IV.

INCIDENCIA DE LA CUANTA EN LA MXIMA LESIVIDAD

En atencin a los fundamentos mismos del principio de lesividad esgrimidos,

resultar tambin oportuno observar, que la cuanta puede ser aplicada tambin
como instrumento de medicin de la mxima lesividad a la que puede someterse
el bien jurdico patrimonial a los efectos de un mayor disvalor que fundamente un
justificado reproche sobrecriminalizado.
Al respecto es de tenerse en cuenta que la norma penal asume tambin una
funcin de comunicacin, informa a la sociedad las perspectivas polticocriminales de control y proteccin que busca con la imputacin. El enunciado
legal, que describe el comportamiento prohibido y conmina una consecuencia
jurdica, cumple, en forma general, una funcin de informacin y aviso a la
comunidad con fines protectores y preventivos.
De esta manera, en cuanto al aspecto del extremo mximo de imputacin, en
atencin a fines de prevencin general estricta, consideramos posible constituir
como conducta agravada, la afectacin extremadamente significativa del
patrimonio (ello desde la perspectiva de la entidad del dao econmico causado).
Al respecto, podra agravarse la conducta si el monto de lo sustrado supere las
cien RMV.

V.
LA DETERMINACIN DE LA MNIMA LESIVIDAD EN EL CASO DEL
HURTO AGRAVADO
En atencin a su naturaleza jurdica podemos apreciar que el hurto agravado
en una modalidad derivada agravada del hurto simple que es su figura matriz,
ello en atencin a que producida la conjuncin del hurto bsico con alguna de las
modalidades agravadas que tipifica el artculo 186, se produce el nacimiento de
un tipo delictivo diferenciado. As, desde la perspectiva operacional, es
conveniente precisar que el hurto agravado deriva del tipo bsico de hurto simple
tipificado en el artculo 185, siendo por ello necesario, al momento de realizar la
subsuncin de la conducta como una forma agravada (con el objeto de abrir
instruccin), referirse primero al tipo del artculo 185, ya que no basta invocar
nicamente el artculo 186, por cuanto esta norma solo describe las diferentes
circunstancias bajo las cuales la conducta bsica del hurto se agrava.
Conforme al texto vigente del artculo 186, las circunstancias agravantes que
se adicionan a la forma bsica de hurto y que constituyen la forma agravada son:
1.

En casa habitada.

2.

Durante la noche.

3.

Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.

4.
Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o
desgracia particular del agraviado.
5.

Sobre los bienes muebles que forman el equipaje del viajero.

6.

Mediante el concurso de dos o ms personas.

7.
Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.
8.
Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de
la Nacin.
9.
Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de
fondos, de la telemtica en general, o la violacin del empleo de claves secretas.
10.

Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.

11.
Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o
rotura de obstculos.
12.
Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de
telecomunicacin ilegales.
13.
Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia o herramienta
de trabajo de la vctima.
14.

Sobre vehculo automotor.

15.
Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de
transporte de uso pblico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de
prestacin de servicios pblicos de saneamiento, electricidad, gas o
telecomunicaciones.
16.
Cuando el agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una
organizacin destinada a perpetrar estos delitos.
Como es de apreciarse, todas estas modalidades agravadas participan de un
factor comn de sobrecriminalizacin: la presencia de circunstancias de
peligrosidad y riesgo al que se somete directa o indirectamente a la vctima
desde su perspectiva personal y en relacin a su derecho patrimonial (en relacin
a la magnitud del dao). En tal sentido, desde la perspectiva tpica, el delito de
hurto agravado asume caractersticas de tipo complejo y pluriofensivo.
Dicho esto, para determinar la mnima lesividad que ha de configurar el
injusto agravado, ha de tomarse en cuenta lo ya referido: En los delitos
patrimoniales es posible aplicar una doble clasificacin en atencin a las
modalidades de accin que configuran sus ilcitos. Por un lado, las formas
patrimoniales exentas de todo tipo de conducta violenta, coaccionante o
generadora de riesgo y por el otro lado, aquellas formas delictuales que se
sustentan precisamente en la instrumentalizacin de la violencia o la amenaza.
Como ya se ha hecho referencia, las primeras (aquellas exentas de
peligrosidad o riesgo), requieren, como medida de la antijuricidad, la referencia a
la cuanta como factor identificatorio de la mnima lesividad. El problema parece
ser el cmo identificar eficientemente la medida de lo injusto en las figuras
patrimoniales en las que si es preciso la utilizacin de medios violentos o
intimidatorios. Ser preciso, en estos supuestos, apelar a factores de cuanta?
Un sector de la doctrina sostiene que siendo el hurto agravado una modalidad
derivada el hurto simple, debe participar tambin de todos los elementos que lo
constituyen, fundamentando as la necesidad de aplicar tambin estos criterios
de cuanta, en la imputacin de las diferentes modalidades que nuestro sistema
tipifica como hurto agravado.
Nosotros no consideramos oportuna esta consideracin ya que como lo hemos
expresado, la referencia a la cuanta tiene su razn de ser y su legitimacin, en el
contexto de los delitos patrimoniales exentos de riesgo, en los que hay necesidad
de aplicar justamente una medida razonable para fijar el mnimo de lesividad que
fundamente el injusto.
No es este el caso de las formas de hurto agravado, que se constituyen en
tipos pluriofensivos, basados fundamentalmente en la generacin de algn tipo
de sobre incremento injustificado del riesgo, que por s solos fundamentan el
reproche sobrecriminalizado.
Consideramos que no es posible fundamentar el que el hurto agravado debe
responder tambin a la determinacin de la cuanta, por ser un tipo derivado de
hurto y que por consiguiente debe presentarse en la accin todos los elementos

de tipo objetivo y subjetivo de la forma matriz que es el hurto bsico. Esto en

atencin a que ya nos hemos pronunciado en el sentido que la referencia al
factor econmico no es elemento constitutivo del tipo objetivo, sino una forma de
condicin objetiva de necesaria aplicacin para medir el grado de lo injusto.
En este orden de ideas, consideramos ms propio medir la mnima lesividad
fundamentadora de lo injusto en el hurto agravado, teniendo en perspectiva su
carcter pluriofensivo, siendo suficiente este parmetro para definir la
imputacin. De esta manera, el hurto agravado se imputar como delito aunque
la afectacin patrimonial sea mnima.
Nos parece esta la solucin ms correcta, ya que si seguimos a los que
fundamentan que en el hurto agravado debe tomarse en cuenta el criterio de
cuanta, en estricta sujecin a los elementos tpicos de su figura matriz,
podramos llegar al extremo de tener que aceptar que tambin para el robo (e
incluso para el robo agravado), debera atenderse a estos criterios de
valorizacin, ya que el robo tambin es una figura que se deriva del hurto bsico.
Adems de los fundamentos poltico-criminales que se esgrimen, hay que
tomar tambin consideracin la perspectiva dogmtica. El referente de cuanta lo
encontramos en el artculo 444 (faltas), que expresa y taxativamente hace
alusin al artculo 185 (hurto bsico) y no a su forma agravada (Art. 186),
circunstancia que determina como inaplicable una supuesta interpretacin
extensiva para comprender tambin sus formas derivadas (ello podra tener lugar
y ser aplicativa, si el texto penal refiriese al hurto, en cuyo contexto s podra
extenderse la interpretacin, como en el supuesto de la excusa absolutoria
contenida en el artculo 208, en el que si se hace expresa referencias a los
hurtos, apropiaciones, defraudaciones o daos ()).
Al respecto es de precisar que el Derecho Penal tiene una funcin represiva en
tanto interviene para reprimir o sancionar el delito ya cometido. Pero esta funcin
represiva va siempre acompaada de una funcin preventiva, pues con el castigo
del delito se pretende, al mismo tiempo, impedir tambin que en el futuro se
cometa por otros o por el mismo delincuente.
As, Polaino Navarrete indica que la opinin mayoritaria en la dogmtica penal
sostiene que el Derecho Penal cumple una funcin de proteccin de bienes
jurdicos, esto es, de los bienes y valores que son consubstanciales a la
convivencia humana y se consideran imprescindibles para la vida social. Esta
funcin tutelar es, en su esencia, una funcin de garanta, que en cuanto a tal, a
su vez, implica una funcin de prevencin de futuros delitos, porque los
comportamientos delictivos inciden sobre los objetos jurdicos de tutela penal.
Proteccin y prevencin constituyen un binomio inseparable y mantienen una
relacin de medio a fin. El Derecho Penal protege bienes jurdicos (esto es, les
concede garanta normativa), con el objetivo de la prevencin de la lesin de
estos (o sea, de la evitacin de futuros delitos). La proteccin de bienes jurdicos
es el contenido de la funcin, y la prevencin de delitos es el objetivo final de
esta. Desde esta perspectiva, el bien jurdico, es tanto objeto de proteccin
tpica, se convierte en un concepto esencial del Derecho Penal, consubstancial a

su propia existencia (Instituciones de Derecho Penal; Parte General, Editora

Jurdica Grijley E.I.R.L., Lima, 2005, pp. 95 y 96).
Por su parte, Gnther Jakobs, en su propuesta funcional-normativista de
interpretacin del Derecho Penal, revisa la idea de la teora del bien jurdico,
sometindola a una dura crtica, manifestando que resulta un sinsentido afirmar
que el Derecho Penal protege bienes jurdicos, ya que como se aprecia
tcticamente, el sistema penal recin se pone en marcha una vez que el bien ya
ha sido lesionado o puesto en peligro (por ello Welsel afirmaba que el Derecho
Penal siempre acta demasiado tarde). Para Jakobs, la pena no repara bienes,
sino que confirma la identidad normativa de la sociedad. Por ello, el Derecho
Penal no puede reaccionar frente a un hecho en cuanto lesin de un bien jurdico,
sino solo frente a un hecho en cuanto quebrantamiento de la norma. Un
quebrantamiento de la norma, a su vez, no es un suceso natural entre seres
humanos, sino un proceso de comunicacin, de expresin de sentido entre
personas.
En tal sentido, precisa Polaino Navarrete (Ob. cit., p. 100), que la funcin del
Derecho Penal reside, segn Jakobs, en la confirmacin de la vigencia de la
norma: se trata, pues, de una funcin de garanta de la estructura o identidad
normativa de la sociedad. Sobre la base de la dialctica hegeliana, concibe
Jakobs el delito como afirmacin que contradice la norma y la pena como
respuesta que confirma la norma, de manera que la prestacin que realiza el
Derecho Penal consiste en contradecir a su vez la contradiccin de las normas
determinantes de la identidad de la sociedad. El Derecho Penal, por tanto,
confirma la identidad social, es decir, restablece en el plano de la comunicacin
la vigencia perturbada de la norma.
Pero los juicios de valor subyacentes en las normas jurdico-penales no se
refieren nicamente a los bienes jurdicos que se desea proteger, sino tambin a
la cualidad de las acciones humanas, que de forma reprobable, desprecian esos
bienes jurdicos. Es as que la doctrina penal acepta tambin que la misin del
Derecho Penal consiste tanto en la proteccin de bienes jurdicos, como en la
proteccin de los valores tico-sociales de la accin y que el delito est, por
tanto, constituido por el desvalor del resultado (lesin o puesta en peligro de
bienes jurdicos y por el desvalor de la accin (abandono de los valores ticosociales de la accin). La norma penal tiene ciertamente una funcin protectora
de bienes jurdicos, pero esta funcin protectora solo puede llevarse a cabo a
travs de una funcin motivadora de conductas humanas, es decir, motivando a
los ciudadanos para que se abstengan de lesionar o poner en peligro los bienes
jurdicos protegidos (conforme: JESCHECK, Hans Heinrich (). Tratado de
Derecho Penal: Parte General. T. I, Bosch Casa Editora S.A., Barcelona, 1981,
p.13).
En atencin a lo dicho y fundamentado, nos preguntamos, qu mensaje
normativo recibira el conglomerado social de pretenderse basar la imputacin
del hurto agravado a criterios de cuanta? reforzara esto la vigencia de la norma
jurdico-penal?, expresara ello la realidad de la poltica criminal prevencionista
del Estado? Creemos que el mensaje sera contraproducente, los ciudadanos

recibiran como informe una actitud pasiva de la autoridad, la que vera recortada
su posibilidad de reaccin. Amn de que como es conocido, los delincuentes
saben muy bien de estas deficiencias o vacos del sistema y se escudan en ellos,
aprovechando estas zonas nebulosas para granjear su impunidad (ellos se dicen
hurta por menos de 600 soles y no pasa nada).
VI.
LA DETERMINACIN DE LA MNIMA LESIVIDAD EN EL CASO DEL
HURTO ATENUADO
Por otro lado, notamos tambin un vaco en la determinacin de la mnima
lesividad en lo que respecta a la nica forma atenuada del hurto, el denominado
hurto de uso, que fundamenta su menor reproche penal en la motivacin
subjetiva que orienta la accin de sustraccin: que el agente sustraiga para uso
momentneo y lo devuelva (Art. 187).
Aqu si notamos un contrasentido de la norma, ya que al igual que referimos
para el caso del hurto agravado, el referente de cuanta lo encontramos en el
artculo 444 (faltas), que expresa y taxativamente hace alusin al artculo 185
(hurto bsico) y no a su forma agravada (Art. 186) ni a su forma atenuada (Art.
187), circunstancia que determina tambin como inaplicable una forzada
interpretacin extensiva para comprender tambin sus formas derivadas, tanto
agravada como atenuada (ello podra tener lugar y ser aplicativa, si el texto
penal refiriese al hurto, en cuyo contexto si podra extenderse la interpretacin,
como en el supuesto de la excusa absolutoria contenida en el artculo 208, en el
que si se hace expresa referencias a los hurtos, apropiaciones, defraudaciones o
daos ()).
Esto nos llama la atencin, ya que por lo fundamentado, desde una ptica
estrictamente dogmtica, en el hurto tampoco sera de aplicacin el criterio de
cuanta y por consiguiente, este tipo de sustracciones seran imputables sin
consideracin a criterio valorativo alguno.
Desde una ptica poltico criminal esto se ve completamente
desproporcionado, afectndose incluso los principios de mnima intervencin y
proporcionalidad penal (en el sentido de que la norma penal debe responder
estrictamente a los postulados prevencionistas diseados por el Estado en la
Constitucin).
As, podra darse la anmala situacin de imputar responsabilidad penal a
quien sustrajo el celular (cuyo valor es trescientos soles) para usarlo y lo
devuelve (afectando solo el ius utendi) y no imputar delito a quien lo sustrajo
para venderlo, privando absolutamente del bien a su propietario.
Al igual que nos pronunciamos para el hurto bsico, apreciamos en el hurto de
uso, ausencia tpica de condiciones de peligrosidad o riesgo, siendo por ello
necesario, para la determinacin del mnimo de lo injusto, acudir a criterios de
cuanta para establecer estrictamente los parmetros de una posible imputacin
penal. Pero como ello es imposible en atencin a la coherencia de nuestra
posicin al tratar el hurto agravado, y porque dogmticamente no es posible por
lo prescrito por el artculo 444 del Cdigo Penal, los jueces, en aplicacin de su

criterio de conciencia y aplicando los fundamentos tericos de la doctrina penal,

debern acudir a los postulados del principio de lesividad. As, en el caso de un
hurto de uso, habr que reconducir la imputacin solo a aquellos supuestos que
lesionan ostensiblemente el bien jurdico patrimonio, teniendo como referente,
para medir la antijuricidad, el mismo valor econmico postulado para el hurto
bsico. Ello desde la perspectiva tambin que valorativamente, el hurto de uso se
representa con un reproche menor, a diferencia del hurto agravado que obtiene
un mayor disvalor por su carcter pluriofensivo.
VII.

CONCLUSIONES

1) En el caso de los delitos patrimoniales, como en general se procede para

todo delito, la determinacin y graduacin de la responsabilidad penal, debe
guardar directa relacin con la afectacin al bien jurdico protegido (ello desde la
perspectiva del principio de lesividad, que establece que la pena necesariamente
precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la ley
Art. IV, T.P. del C.P.).
2) En doctrina se maneja la tesis de condicionar, algunas modalidades de
delitos patrimoniales, que no impliquen violencia, fuerza o peligro, a aspectos de
valorizacin econmica mnima, para ser incluidos o no en el catlogo punitivo.
En sentido opuesto, los delitos patrimoniales que requieren tpicamente el uso de
violencia, intimidacin o generacin de riesgo o peligro, no requieren tal
referencia, siendo solo necesario atender al carcter pluriofensivo que adquieren.
3) Siendo que al hurto simple le es extraa cualquier forma de accin violenta,
coaccionante o generadora de riesgo, la lesividad debe ajustarse directamente a
la afectacin del bien jurdico, y como en este caso lo que se protege es el
patrimonio representado por el bien mueble, entonces la mnima lesividad debe
aparecer proporcional al dao econmico ocasionado a la vctima. En ese sentido,
corresponde al legislador la determinacin de la cuanta mnima que establezca
con precisin la frontera entre lo que es el delito o la falta. Nuestro referente se
encuentra en el artculo 444 (Una RMV).
4) Desde la perspectiva dogmtica, la referencia a la cuanta no determina
una exigencia tpica, dado que no se constituye en un requisito de orden material
que integre la tipicidad objetiva. Su finalidad es distinta, sirve como un
instrumento para discriminar, en su caso, que conducta lesiva al patrimonio debe
imputarse como delito y cual como falta. En este sentido, asume caracterstica
de una condicin objetiva de punibilidad, que como presupuesto a la denuncia
penal, debe ser tomado en cuenta por el operador penal. Pero su ausencia no
puede determinar atipicidad, ya que el delito tpicamente se perfecciona con el
apoderamiento injusto que se haga sobre el bien mueble. As, la cuanta se
constituye solo como un instrumento de medicin de la antijuricidad de la accin.
5) Consideramos ms propio medir la mnima lesividad fundamentadora de lo
injusto en el hurto agravado, teniendo en perspectiva su carcter pluriofensivo,
siendo suficiente este parmetro para definir la imputacin. De esta manera, el
hurto agravado se imputar como delito aunque la afectacin patrimonial sea
mnima.

6) Notamos tambin un vaco en la determinacin de la mnima lesividad en lo

que respecta a la nica forma atenuada del hurto, el denominado hurto de uso,
que fundamenta su menor reproche penal en la motivacin subjetiva que orienta
la accin de sustraccin: que el agente sustraiga para uso momentneo y lo
devuelva (Art. 187). En este caso, habr que reconducir la imputacin solo a
aquellos supuestos que lesionan ostensiblemente el bien jurdico patrimonial,
teniendo como referente, para medir la antijuricidad, el mismo valor econmico
postulado para el hurto bsico. Ello desde la perspectiva tambin que
valorativamente, el hurto de uso se representa con un reproche menor, a
diferencia del hurto agravado que obtiene un mayor disvalor por su carcter
pluriofensivo.
7) En atencin a los fundamentos mismos del principio de lesividad
esgrimidos, resultar tambin oportuno observar, que la cuanta puede ser
aplicada tambin como instrumento de medicin de la mxima lesividad a la que
puede someterse el bien jurdico patrimonial a los efectos de un mayor disvalor
que fundamente un justificado reproche sobrecriminalizado. Consideramos
posible constituir como conducta agravada, la afectacin extremadamente
significativa del patrimonio (ello desde la perspectiva de la entidad del dao
econmico causado). Al respecto, podra agravarse la conducta si el monto de lo
sustrado supere las cien RMV
8) Apreciamos como deficiencia tcnico-jurdica, el que el legislador no haya
aplicado la condicionante de la cuanta en el respectivo texto punitivo de aquellos
delitos patrimoniales exentos de peligro, como es el caso del hurto simple, del
hurto de uso, de la apropiacin ilcita, etc. Diferente es el caso de otras
legislaciones, como la colombiana, que introduce en el artculo 239 de su Cdigo
Penal (hurto), un tope mnimo relativo a la valoracin del bien sustrado cuando
la cuanta no exceda de diez (10) salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Semejante es el caso de la legislacin espaola, que establece en el artculo 234
de su Cdigo Penal lo siguiente: El que, con nimo de lucro, tomare las cosas
muebles ajenas sin la voluntad de su dueo, ser castigado, como reo de hurto,
con la pena de prisin de seis a dieciocho meses, si la cuanta de lo sustrado
excede de 400 euros.
9) Se hace necesaria una reforma legislativa que permita precisar, en las
modalidades delictivas patrimoniales exentas de peligrosidad, especficas
condiciones de valoracin econmica. Ello en los delitos de hurto, abigeato (en su
modalidad de hurto o de hurto de uso de ganado), apropiacin ilcita,
defraudaciones, estafa, receptacin, daos y delitos informticos (con inclusin
de sus diferentes modalidades derivadas).
VIII.

CONCLUSIONES DEL PLENO JURISDICCIONAL

La Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en el marco del VII Pleno

Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria, en su Acuerdo
Plenario N 4-2011-CJ-116 (16 de diciembre de 2011), trat el tema de la
relevancia del valor del bien mueble objeto de hurto para la configuracin de las
agravantes contenidas en el artculo 186 del CP.

Al respecto, el Pleno precis, como fundamentos jurdicos los siguientes:

1. Problemtica actual
Fundamento N 6. Actualmente coexisten en la jurisprudencia y en la doctrina
nacionales, posiciones discrepantes en torno a si resulta aplicable el requisito del
valor del bien mueble objeto de hurto (equivalente a una remuneracin mnima
vital, segn el artculo 444 del Cdigo Penal en adelante, CP) para la
configuracin de las circunstancias agravantes contenidas en el artculo 186 del
CP.
Fundamento N 7. Dos son las posiciones en discordia. La primera se
pronuncia a favor de la observancia del valor del bien mueble sustrado para la
configuracin del tipo penal agravado, sustentando su posicin principalmente en
los siguientes argumentos:
A.
Se respeta el principio de legalidad principio pilar de nuestro Estado de
Derecho, as como la teora del tipo, especficamente las funciones del tipo, que
cumplen una funcin garantizadora, ya que el hurto agravado exige la
concurrencia de todos los elementos del hurto simple, incluyendo el monto del
objeto de accin, por lo que en el supuesto de no concurrir dicha circunstancia se
estara ante un supuesto de falta.
B.
Como el patrimonio es el principal bien jurdico afectado, se requiere una
lesin considerable. En tal virtud, las conductas que no manifiestan un grado de
lesividad significativo al bien jurdico tutelado deben ser sustradas del mbito de
punicin, en atencin a la opcin poltico criminal seguida por el Cdigo Penal y
que est basada en los principios de ltima ratio y mnima intervencin.
Fundamento N 8. La segunda posicin defiende la autonoma del hurto
agravado frente a la exigencia de que el bien mueble objeto del delito alcance
una cuanta superior a una remuneracin mnima vital. Plantea los siguientes
argumentos:
A.

El hurto agravado importa una pluriofensividad de bienes jurdicos.

B.
En irrestricto respeto del principio de legalidad base fundamental del
Derecho Penal, el artculo 444 del CP exige taxativamente un monto superior a
una remuneracin mnima vital tan solo para el supuesto de hecho del artculo
185 del CP (hurto simple), mas no del hurto agravado (Art. 186 del CP), por lo
que debe concluirse en forma lgica y coherente que nuestro sistema punitivo no
exige cuanta para la configuracin del hurto agravado.
C.

Impide se genere impunidad de las conductas ilcitas.

2. Alcances del valor del bien mueble objeto de hurto para la configuracin de
las agravantes del artculo 186 del CP
Fundamento N 9. Las agravantes del delito de hurto agravado se encuentran
descritas en el artculo 186 del CP. Ellas requieren la presencia de la totalidad de
elementos tpicos del hurto bsico, a excepcin del elemento valor pecuniario,

pues conservan, en relacin al tipo penal bsico, un especfico margen de

autonoma operativa [RAMIRO SALINAS SICCHA: Derecho Penal - Parte Especial.
2da Edicin, Editorial Grijley, Lima, 2007, p. 867]. El criterio cuantitativo es una
exigencia que se encuentra expresa, inequvoca y taxativamente establecida solo
para el hurto simple (Art. 185 del CP) y daos (Art. 205 del CP), conforme lo
estipula el artculo 444 del CP; esta exigencia no afecta a los supuestos
agravados.
Con ello, adems, se pone de manifiesto el carcter residual de la falta de
hurto. Por tanto, el hurto agravado no requiere del requisito del quntum del
valor del bien para su configuracin. As entendida esta infraccin penal, se
respeta el principio de legalidad, previsto en el artculo 2, inciso 24), literal d), de
la Constitucin; principio que comprende los requisitos de lex praevia
prohibicin de retroactividad de las leyes que agravan la punicin o prevean
nuevas formas delictuales, lex scripta se excluye la costumbre como fuente de
delitos y penas, e implica al principio de reserva de ley, que significa que el
Congreso es el legitimado para normar las conductas ilcitas con sus respectivas
sanciones, por ser el representante de la voluntad popular), y lex stricta
determinacin de la ley penal, esto es, el cumplimiento del principio de
taxatividad o mandato de certeza, que implica que los conceptos que utilice el
legislador no pueden ser vagos porque atentara contra la seguridad jurdica
[MARA DEL CARMEN GARCA CANTIZANO. Algunos alcances del principio de
legalidad en el mbito del ordenamiento jurdico peruano. En: Revista
Institucional N 7. Aporte al Derecho Penal peruano desde la perspectiva
Constitucional, Lima, 2006. p. 89].
Cabe entonces rechazar, por este motivo, la primera de las opciones
dogmticas en debate.
Fundamento N 10. Por otro lado, no se puede amparar, con base en el
principio de favorabilidad del reo, que se genere impunidad. Los inconvenientes
prcticos de estimar el criterio cuantificador respecto del objeto material del
delito de hurto como parte de las hiptesis del hurto con agravantes son los
siguientes:
A.
Si la sustraccin de bienes en casa habitada, queda en grado de
tentativa o de frustracin, dicho proceder no podra calificarse ni siquiera como
falta.
B.
Una sustraccin por banda de un bien mueble de escaso valor, carecera
de connotacin como delito, y si quedase en grado de tentativa ni siquiera
tendra una relevancia punitiva.
C.
En el supuesto de que se dejase en indigencia temporal a quien percibe
menos de una remuneracin mnima vital, dicha conducta no constituira delito.
El Derecho Penal solo protegera a las personas cuya remuneracin asciende a
dicho monto, quedando por ende desprotegidas las vctimas de ingresos
inferiores, con lo se generara un Derecho Penal tutelar del patrimonio de los
socialmente mejor ubicados y de desamparo en perjuicio de quienes tienen
menores recursos, quienes son mayora en nuestro pas [JORGE LUIS SALAS

ARENAS y otro. Las calificaciones en el hurto agravado y su relaciones con el

hurto simple entre la legalidad, la favorabilidad y la impunidad (II). En Revista
Gaceta de la OCMA. Ao V. Ns 53-54, mayo-junio 2006, pp. 10 y 11].
Fundamento N 11. Nuestro legislador, por lo dems, ha estimado tales
conductas como agravadas, atendiendo a su mayor lesividad, esto es, a su
carcter pluriofensivo de bienes jurdicos. La ley penal asign tal condicin a los
hurtos cometidos bajo circunstancias especiales y graves, tales como casa
habitada, durante la noche, con ocasin de incendio, inundacin, naufragio,
calamidad pblica o desgracia particular del agraviado, mediante el concurso de
dos o ms personas, etctera [HAMILTON CASTRO TRIGOSO. Las faltas en el
ordenamiento penal peruano, Editorial Grijley, Lima, 2008, p. 68], obviando en
estos casos criterios de cuanta.
Diferente es el criterio poltico-criminal que rige para el delito de hurto simple,
que por ser una conducta de mnima lesividad y en observancia a los principios
de mnima intervencin y ltima ratio del Derecho Penal, demanda que se fije un
valor pecuniario mnimo a fin de diferenciarlo de una falta patrimonial. No es este
el caso del hurto con agravantes, dado que existe un mayor nivel de reproche,
caso contrario, se tendra que establecer una cuanta significativa para el delito
de robo [RAMIRO SALINAS SICCHA. Ibdem, p. 845].
Fundamento N 12. Con acierto QUINTERO OLIVARES, sostiene que en los
hurtos cualificados se ha ido imponiendo el criterio de abandonar la
determinacin de la pena en este y otros delitos a travs del sistema de saltos de
cuanta, y se ha ido abriendo paso la tcnica de cualificar el hurto no tanto por el
valor econmico puro del objeto muchas veces de difcil determinacin y de
grandes dificultades para ser captado por el dolo, por el ms tangible de la
naturaleza del objeto de lo sustrado y los efectos cognoscibles de dicha
sustraccin [GONZALO QUINTERO OLIVARES. Comentarios a la Parte Especial del
Derecho Penal. 2da Edicin, Editorial Aranzadi, Pamplona, Espaa, 1999. p. 482].
Por los fundamentos expuestos, las Salas Penales Permanente y Transitoria de
la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y
de conformidad con lo dispuesto en el artculo 116 del Texto nico Ordenado de
la Ley Orgnica del Poder Judicial, acordaron establecer como doctrina legal, la
obligacin de no supeditar la imputacin penal en el hurto agravado a
consideraciones de cuanta en la valoracin del valor del bien mueble objeto de
sustraccin.
Es de apreciarse tambin, que no estando conforme con la decisin acordada
por mayora, el Vocal Sr. Vctor Prado Saldarriaga, emiti su voto singular,
discrepando del sentido hermenutico planteado en torno a la funcin del monto
del valor del bien objeto de accin del delito de hurto en la configuracin de las
circunstancias agravantes especficas que para tal ilcito penal regula el artculo
186 del CP.
Dichas discrepancias fueron expresadas por el insigne maestro sanmarquino,
en los siguientes trminos:

FUNDAMENTOS JURDICOS
1. Sobre las clases de normas penales que contiene la Parte Especial del
Cdigo Penal
Fundamento 1. En la Parte Especial del Cdigo Penal se detectan tres clases
de normas que tienen por funcin la criminalizacin primaria de una conducta
punible. Por un lado, estn los tipos penales destinados a describir los actos
criminalizados. Y, por otro lado, se encuentran los catlogos de circunstancias
agravantes o atenuantes especficas que pueden concurrir en la realizacin de
determinados delitos. Con ambas clases de disposiciones normativas el legislador
cumple de modo formal con las exigencias y consecuencias que impone el
principio de legalidad a todo proceso de construccin poltica de delitos y penas.
Esta dualidad normativa se aprecia con nitidez en el caso de delitos
convencionales pero sensibles a la seguridad ciudadana como el hurto que tiene
su tipo penal en el artculo 185 del CP y su catlogo de circunstancias agravantes
especficas en el artculo 186 del CP. Normas penales similares coexisten en el
caso del delito de robo (Arts. 188 y 189) o del delito de daos (Arts. 205 y 206).
Ahora bien, la tcnica legislativa seguida por el legislador peruano no siempre
incluye ambas clases de normas en artculo distintos, ya que en algunas
ocasiones se les incorpora en prrafos sucesivos de un mismo artculo, como se
aprecia en el artculo 152 del CP que integra la tipificacin del delito de secuestro
en su primer prrafo y en el segundo hace el listado de las circunstancias
agravantes especficas.
Fundamento 2. Y tambin en la Parte Especial, aunque en menor medida, se
utilizan tipos penales derivados que son aquellos que adicionan a un tipo penal
bsico o simple una circunstancia elemento tpico accidental que califica o
privilegia la punibilidad concreta del delito. Caracterstica propia de esta
modalidad de tipos penales es que deben reproducir siempre en su redaccin la
conducta tpica prevista por el tipo bsico. Ello se observa en el delito de
parricidio (Art. 107 del CP) y en el delito de homicidio por emocin violenta (Art.
109 del CP). En efecto, en estos dos supuestos se incluye expresamente la
conducta matar, que es la que identifica al homicidio en su tipo bsico o simple
del artculo 106 del CP.
2. La funcin del valor del bien objeto de apoderamiento en el hurto y en la
configuracin de las agravantes especficas del artculo 186 del CP
Fundamento 3. Ha sido tradicin en el Derecho Penal nacional el distinguir la
naturaleza jurdica de las infracciones penales consistentes en el apoderamiento
de bienes muebles ajenos mediante destreza y sin empleo de violencia sobre las
personas, a partir del valor econmico que aquellos poseen (Art. 386 del Cdigo
Penal de 1924). Por tal razn el artculo 444 del Cdigo Penal vigente, seal
expresamente que el hurto-falta sera aquel donde el valor del bien mueble
apoderado no fuera superior a una remuneracin mnima vital. Por consiguiente,
se tratara siempre de un hurto-delito cuando el valor del objeto de accin de la
infraccin cometida fuera superior a dicho monto. En consecuencia, de modo
implcito tal magnitud econmica constituye tambin un elemento tpico para la

configuracin del delito previsto en el artculo 185 aunque en dicha norma la

redaccin empleada no lo exija expresamente. Es ms, los autores nacionales la
incluyen en sus comentarios dogmticos sobre la tipicidad objetiva de tal delito
[LUIS ALBERTO BRAMONT-ARIAS TORRES y MARA DEL CARMEN GARCA
CANTIZANO. Manual de Derecho Penal. Parte Especial. 4. Edicin, Editorial San
Marcos, Lima, 2009, p. 294]. Por tanto, no hay ni puede haber un delito de hurto
si el valor del bien apoderado no es superior a una remuneracin mnima vital.
Conclusin similar es aplicable para el delito de daos, previsto en el artculo 205
del CP y al cual tambin se vincula con igual valor econmico referencial en el
artculo 444 del CP.
Fundamento 4. Ahora bien, es evidente que el artculo 186 del CP por la
forma como est construido no es un tipo penal derivado, sino un catlogo de
circunstancias agravantes. Por tanto, no puede operar autnomamente como en
el caso del parricidio o del homicidio por emocin violenta, sino que est
dogmtica y sistemticamente subordinado a la existencia de un delito de hurto.
No existe, pues, un delito de hurto agravado sino un delito de hurto con
agravantes.
El delito de hurto con agravantes consistir siempre en el apoderamiento
mediante destreza de un bien mueble ajeno cuyo valor sea superior a una
remuneracin mnima vital, pero que tiene que ser cometido con la concurrencia
de cualquiera de las circunstancias agravantes especficas que se detallan en el
artculo 186 del CP. Lo cual, por lo dems, es expresamente requerido por el
prrafo inicial de dicha disposicin en los trminos siguientes: El agente ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos
si el hurto es cometido. Esta clara distincin legal es an ms notoria en el caso
del delito de daos, ya que el propio artculo 206 CP textualmente reconoce que
es una norma catlogo de circunstancias agravantes especficas al sealar que:
La pena para el delito previsto en el artculo 205 ser privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de seis aos cuando (...).
Fundamento 5. Por consiguiente, el tratar de dar autonoma operativa al
artculo 186 del CP, prescindiendo del monto superior a una remuneracin
mnima vital, solo con base en razonamientos de poltica criminal como los
expuestos en algunas ponencias sustentadas en la audiencia pblica (mayor
ofensividad de la conducta o mayor peligrosidad en el agente o desigualdad en la
tutela de las vctimas potenciales) son buenos argumentos para una valoracin
de lege ferenda pero exceden los lmites de todo anlisis posible de lege lata, y al
posibilitar efectos de mayor sancin punitiva podran ser expresin involuntaria
de una analoga in malam partem.
Fundamento 6. En todo caso, es de plantear mejor una reforma legal del
artculo 186 del CP que incluya expresamente un monto referencial superior al
previsto para la configuracin del hurto-falta que reprime el artculo 444 del CP; o
incluir en este ltimo dispositivo un nuevo prrafo que reproduzca las
circunstancias agravantes del artculo 186 del CP y conminarle una penalidad
mayor y apropiada para un hurto-falta con agravantes.

BIBLIOGRAFA
La presente ponencia se ha extrado bsicamente del libro: DELITOS CONTRA EL
PATRIMONIO, Pro Derecho Investigaciones jurdicas, Lima, 2011, cuyo autor es
quien suscribe el presente texto: Dr. Silfredo Hugo Vizcardo.
CITAS CONSTEXTUALES ADICIONALES:
JESCHECK, Hans-Heinrich. Tratado de Derecho Penal: Parte General. T. I, Bosch
Casa Editora S.A., Barcelona, 1981.
POLAINO NAVARRETE, Miguel. Instituciones de Derecho Penal. Parte General,
Editora Jurdica Grijley E.I.R.L., Lima, 2005.
QUERALT JIMNEZ, Joan J. Derecho Penal espaol. Parte Especial. Tercera Edicin,
Jos Mara Bosh Editor, Barcelona, 1996.

 Hurto simple. Elementos objetivos y subjetivos del tipo

Jurisprudencia
Referencia
Para la configuracin del delito de hurto es necesario que se cumpla con los tipos
objetivo y subjetivo contenidos en la norma penal; as: i) el hurto constituye el
tomar una cosa mueble ajena sin la voluntad de su dueo; ii) debe existir un
apoderamiento, que presupone una situacin de disponibilidad real anterior que
se vulnera tomando el agente una posicin igual en todo a la de un propietario,
pero sin reconocimiento jurdico afectndose el poder de disposicin real del
propietario; iii) que el objeto sobre el cual recae la accin sea un bien mueble
ajeno; iv) que exista dolo (elemento subjetivo del tipo): esto es la voluntad
consciente de desarrollar el tipo de injusto; v) por ltimo adems se exige el
animus de obtener un provecho, que no es otra cosa que la intencin de
obtener un beneficio que resulta de la incorporacin de la cosa en el propio
patrimonio, concibindose como el deseo de obtener cualquier provecho ya sea
de utilidad o ventaja, habindose establecido en la doctrina que los elementos
subjetivos solo pueden ser objeto de prueba indirecta, pero es preciso sealar y
probar los hechos bsicos que conducen a la afirmacin del dolo.
R.N. N 347-2004-Junn.
Castillo Alva, T. I, p. 313.

Hurto simple. Animus de lucro o de obtener provecho

Jurisprudencia
Referencia
El nimo de provecho implica situar la cosa en la esfera de disponibilidad real
que haga posible su utilizacin, como si fuera dueo de ella, no importando si se
lleg o no a obtener efectivamente el provecho, ni la forma de materializacin,
pues el tipo descrito en la norma penal no exige que se haya efectivizado el
provecho, sino que la finalidad perseguida por el agente sea obtenerlo: que el
mismo se cumple desde el momento en que el sujeto activo del delito tiene la
disponibilidad del bien mueble sobre el cual recay la accin.
R.N. N 347-2004-Junn. Castillo Alva, T. I, p. 313.
El delito de hurto exige como elemento subjetivo, distinto del dolo, el nimo de
lucro, esto es, la intencin de apropiarse de la cosa sustrada, en beneficio del
sujeto activo o de un tercer; que el nimo es slo es un propsito, y no algo que
haya de alcanzar o disfrutarse, y el lucro no debe identificarse con provecho
econmico, sino con la satisfaccin que el autor del delito persigue alcanzar, que
puede ir desde la venta de la cosa a la donacin o entrega a otro por la razn que
fuera, de suerte que es indiferente que se acte con propsito de obtener

beneficio para s mismo o para otro y que ni siquiera los mviles de liberalidad o
pura beneficencia son suficientes para enervar la existencia del mismo.
R.N. N 2220-2004-Ayacucho
San Martn Castro, p. 569.

Hurto simple. Apoderamiento

Jurisprudencia
Referencia
El acto de apoderamiento ilegtimo implica un desplazamiento patrimonial y
exige la separacin fctica del bien del patrimonio de su dueo y su
incorporacin a la del sujeto activo.
R.N. N 190-99 Lima.
Data 45,000. G.J.

Hurto simple. Consumacin

Jurisprudencia
Referencia
El hurto se consuma con el apoderamiento del bien mueble, es decir la cosa
(objeto del delito) a travs de un acto material (sustraccin), el mismo que debe
ser trasladado de la esfera de vigilancia o custodia del sujeto pasivo a la esfera
de disposicin del agente activo.
Exp. N 152-97 Lima.
Data 45,000. G.J.
El delito de hurto, al igual que el delito de robo, desde Ia perspectiva objetiva,
exige que el agente se apodere, ilegtimamente de un bien mueble, total o
parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra [confrontar: a
los artculos 185 y 188 del Cdigo Penal]. El acto de apoderamiento es, pues,
el elemento central de identificacin para determinar, en el iter criminis, la
consumacin y la tentativa. Desde esta perspectiva el apoderamiento importa:
(a) el desplazamiento fsico de la cosa del mbito del poder patrimonial del
tenedor de su esfera de posesin a la del sujeto activo, y (b) la realizacin
material de actos posesorios, de disposicin sobre la misma. A estos efectos,
segn el artculo 185 del Cdigo Penal, se requiere de la sustraccin de la
cosa, esto es, la separacin de la custodia de la cosa de su titular y la
incorporacin a la del agente. La accin de apoderarse mediante sustraccin,
materialmente, define al delito de hurto y, por extensin, de robo, como uno
de resultado y no de mera actividad. Este entendimiento de ambos delitos, a
su vez, fuerza a entender no slo que el agente desapodera a la vctima de la
cosa adquiere poder sobre ella sino tambin, como correlato, la prdida

actual de la misma por parte de quien la tuviera, situacin que permite

diferenciar o situar en un momento diferenciado la desposesin del
apoderamiento. En tal virtud, el criterio rector para identificar la consumacin
se sita en el momento en que el titular o poseedor de la cosa deja de tener a
sta en el mbito de proteccin dominical y, por consiguiente, cuando el
agente pone la cosa bajo su poder de hecho. Este poder de hecho resultado
tpico se manifiesta en la posibilidad de realizar sobre la cosa actos de
disposicin, an cuando slo sea por un breve tiempo, es decir, cuando tiene
el potencial ejercicio de facultades dominicales; slo en ese momento es
posible sostener que el autor consum el delito. Este criterio de la
disponibilidad potencial, que no efectiva, sobre la cosa de realizar
materialmente sobre ella actos dispositivitos permite desestimar de plano
teoras clsicas como la aprehensio o contrectatio que hacen coincidir el
momento consumativo con el de tomar la cosa, la amotio que considera
consumado el hurto cuando la cosa ha sido trasladada o movida de lugar y la
illatio que exige que la cosa haya quedado plenamente fuera del patrimonio
del dueo y a la entera disposicin del autor; y, ubicarse en un criterio
intermedio, que podra ser compatible con la teora de la ablatio que importa
sacar la cosa de la esfera de custodia, de la vigilancia o de la actividad del
tenedor, efectivo dominio sobre la cosa
Sent. Plen. N 1-2005/DJ-301-A.
Data 45,000. G.J.
El desplazamiento de la cosa en el espacio no es el criterio definitorio del
hurto, sino el desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de
disposicin. Por consiguiente, la consumacin en estos casos viene
condicionada por la disponibilidad de la cosa sustrada de inicio slo ser
tentativa cuando no llega a alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados
desde luego los actos de ejecucin correspondientes. Disponibilidad que, ms
que real y efectiva que supondra la entrada en la fase de agotamiento del
delito debe ser potencial, esto es, entendida como posibilidad material de
disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada.
Esta disponibilidad potencial, desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de
breve duracin. La disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustrada,
por lo que: (a) si hubo posibilidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al
autor y recuper en su integridad el botn, la consumacin ya se produjo; (b) si
el agente es sorprendido in fraganti o in situ y perseguido inmediatamente y
sin interrupcin es capturado con el ntegro del botn, as como si en el curso
de la persecucin abandona el botn y este es recuperado, el delito qued en
grado de tentativa; y, (c) si perseguidos los participantes en el hecho, es
detenido uno o ms de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto
del robo, el delito se consum para todos.
Sent. Plen. N 1-2005/DJ-301-A.
Data 45,000. G.J.
Hurto simple. Conexin clandestina de luz
Jurisprudencia

Referencia
Si bien a los procesados el da en que fueron intervenidos por personal policial se
les encontr en posesin de un alicate, cuchillos y restos de cable, de lo que se
concluy habran estado substrayendo energa elctrica; sin embargo luego de la
apertura de instruccin no se ha actuado diligencia alguna que corrobore la
incriminacin inicial, por lo que de ningn modo se puede justificar la imposicin
de una sentencia condenatoria.
Exp. N 8322-97-Lima.
Data 45,000. G.J.
Hurto simple. Uso indebido de espectro electromagntico
Jurisprudencia
Referencia
No siendo posible cuantificar con precisin el perjuicio que representa para el
Estado el uso indebido del espectro electromagntico materia del ilcito, por no
haberse presentado en autos medios probatorios que acrediten a cunto
asciende el agravio irrogado, la reparacin civil debe ser fijada prudencialmente
como lo ha hecho el Juez de la causa.
Exp. N 858-98-Lima. Data 45,000. G.J.
Hurto simple. No acreditacin de existencia de los bienes sustrados
Jurisprudencia
Referencia
Al no haberse acreditado la preexistencia de la cosa materia de la instruccin, no
se acredita la comisin del delito ni la responsabilidad penal del encausado.
EXP. N 548-98-Lima. Data 45,000. G.J.

EXPEDIENTE 807-2007-LIMA
HURTO AGRAVADO: Para su configuracin se requiere sobrepasar la cuanta
mnima
Para la materializacin del delito de hurto agravado, se requiere; en primer
trmino, que la conducta atribuida al agente o agentes se encuadre en el tipo
base del delito de hurto, el que est contenido en el numeral ciento ochenticinco
del Cdigo Penal, necesariamente concordante con el numeral cuatrocientos
cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, esto es, que se trate del apoderamiento
ilegtimo de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, cuyo valor sobrepase las
cuatro remuneraciones mnimas vitales (cuanta que corresponde al texto del
precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del Cdigo Penal, vigente a la

fecha de los hechos que se incriminan), sustrayndolo del lugar donde se

encuentra, con la finalidad de obtener provecho del mismo; en segundo trmino:
que, adicionalmente concurra cualquiera de las causales de agravacin previstas
en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal. Resulta evidente que el
valor de las especies que habran sido presuntamente sustradas no alcanza el
mnimo establecido en la norma anteriormente citada, lo cual se desprende del
acta de incautacin, estado que por el valor de tales especies los hechos materia
de instruccin no constituiran delito de hurto y por ende no puede sostenerse la
incriminacin por delito de hurto agravado; tratndose propiamente de una
infraccin penal en el rango de falta contra el patrimonio.
EXP. N 807-2007-LIMA
PODER JUDICIAL
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
CUARTA SALA ESPECIALIZADA EN LO PENAL PARA PROCESOS CON REOS LIBRES
EXP. N 807-07
Lima, dieciocho de agosto del dos mil ocho.
VISTOS: Interviniendo como vocal ponente el seor doctor Flores Vega, con lo
expuesto por el seor fiscal superior en su dictamen a fojas doscientos
cuarentisis, integrada a doscientos cuarentiocho; y;
CONSIDERANDO ADEMS:
PRIMERO: Que, es materia de grado el recurso de apelacin interpuesto por el
representante del Ministerio Pblico y la parte civil, contra la sentencia de fecha
veintisiete de abril del ao dos mil siete, obrante de fojas doscientos dieciocho a
doscientos diecinueve, que falla: absolviendo de la acusacin fiscal a Mnica
Miriam Carbajal Lurita, por el delito contra el patrimonio hurto agravado, en
agravio de tiendas Metro de la avenida La Marina San Miguel;
SEGUNDO: Que, se imputa a la procesada Mnica Miriam Carbajal Lurita, que con
fecha veintiocho de setiembre del ao mil novecientos noventinueve,
encontrndose en compaa de otra persona sustrajeron del interior de la tienda
Metro de la avenida La Marina, San Miguel dos pares de zapatillas de nios
valorizadas en la suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, [personas que]
fueron intervenidas al momento de salir de dicho establecimiento agraviado;
TERCERO: Que, para la materializacin del delito de hurto agravado, se requiere;
en primer trmino, que la conducta atribuida al agente o agentes se encuadre en
el tipo base del delito de hurto, el que est contenido en el numeral ciento
ochenticinco del Cdigo Penal, necesariamente concordante con el numeral
cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, esto es, que se trate del
apoderamiento ilegtimo de un bien mueble, total o parcialmente ajeno, cuyo
valor sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales (cuanta que
corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del

Cdigo Penal, vigente a la fecha de los hechos que se incriminan), sustrayndolo

del lugar donde se encuentra, con la finalidad de obtener provecho del mismo;
en segundo trmino, que adicionalmente concurra cualquiera de las causales de
agravacin previstas en el numeral ciento ochentisis del citado cuerpo legal;
CUARTO: Que, resulta evidente que el valor de las especies que habran sido
presuntamente sustradas no alcanza el mnimo establecido en la norma
anteriormente citada, lo cual se desprende del acta de incautacin obrante a
fojas siete, estado que por el valor de tales especies los hechos materia de
instruccin no constituiran delito de hurto y por ende no puede sostenerse la
incriminacin por delito de hurto agravado; tratndose propiamente de una
infraccin penal en el rango de falta contra el patrimonio, respecto de la cual la
accin penal a la fecha se habra extinguido por prescripcin, por lo que, estando
a lo glosado precedentemente, la sentencia apelada se encuentra arreglada a
derecho, por lo que corresponde su confirmatoria. Por tales fundamentos: POR
MAYORA:
CONFIRMARON: la sentencia de fecha veintisiete de abril del ao dos mil
obrante de fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, que
Absolviendo de la acusacin fiscal a Mnica Miriam Carbajal Lurita, por el
contra el patrimonio - hurto agravado, en agravio de [la] tienda Metro
avenida La Marina - San Miguel; notificndose y los devolvieron.

siete,
falla:
delito
de la

LA SECRETARA DE LA CUARTA SALA PENAL ESPECIALIZADA EN PROCESOS CON

REOS LIBRES, DEJA CONSTANCIA QUE EL VOTO SINGULAR DEL SEOR DOCTOR
PONENTE FLORES VEGA ES COMO SIGUE:
VISTOS: La apelacin de la sentencia de primera instancia; y
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, es materia de pronunciamiento la apelacin interpuesta por el
representante del Ministerio Pblico y la parte civil, contra la sentencia de fecha
veintisiete de abril del ao dos mil siete, obrante de fojas doscientos dieciocho a
doscientos diecinueve, que falla: absolviendo de la acusacin fiscal a Mnica
Miriam Carbajal Lurita, por el delito contra el patrimonio - hurto agravado, en
agravio de la tienda Metro de la avenida La Marina - San Miguel;
SEGUNDO: Que, se imputa a la procesada, Mnica Miriam Carbajal Lurita, que,
con fecha veintiocho de setiembre del ao mil novecientos noventinueve en
compaa de otra persona sustrajeron del interior de la tienda Metro de la
avenida La Marina, San Miguel dos pares de zapatillas de nios valorizados en la
suma de ciento cuarentiocho nuevos soles, [las que] fueron intervenidas y al
momento de salir de dicho establecimiento agraviado;
TERCERO: Que, es de advertirse que la sentencia materia de grado se ha
pronunciado en el sentido estricto que para la materializacin del delito de hurto
agravado se requiere en primer trmino, que la conducta atribuida al agente o
los agentes se encuadre en el tipo base del delito de hurto simple contenido en el
numeral ciento ochenticinco del Cdigo Penal, que en concordancia con el

numeral cuatrocientos cuarenticuatro del mismo cuerpo legal, exige que se trate
del apoderamiento ilegtimo de un bien mueble total o parcialmente ajeno, cuyo
valor sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales (cuanta que
corresponde al texto del precitado numeral cuatrocientos cuarenticuatro del
Cdigo Penal, vigente a la fecha de los hechos que se incriminan), fundamento
con el cual el a quo al emitir la resolucin materia de alzada absuelve a la
encausada tras considerar que al no haber superado los bienes que pretenda la
encausada sustraer tal suma dineraria, los sucesos habran devenido en una falta
contra el patrimonio, por lo cual es preciso efectuar un anlisis detenido del tipo
penal, a fin de determinar adecuadamente la calificacin jurdica de los hechos
incriminados al agente;
CUARTO: Que, no obstante, el ilcito de hurto agravado tiene como antecedente
la figura de hurto contenido en el numeral ciento ochenticinco del Cdigo Penal,
al concurrir una o algunas de las causales de agravacin previstas en el numeral
ciento ochentisis del citado cuerpo legal, esta opera como una figura delictiva
autnoma con penalidad independiente, en donde se evala el proceder del
agente o agentes, su peligrosidad, su nmero, la ocasin y la naturaleza de la
vctima, considerndose inclusive la figura de la organizacin criminal y dentro de
ellas, al jefe, al cabecilla o dirigente, actos criminales que atendiendo a su
gravedad y peligrosidad no pueden perder su naturaleza delictiva para
considerarse como simples faltas contra el patrimonio por el monto de lo
sustrado, ms an si el numeral cuatrocientos cuarenticuatro del Cdigo Penal
referente a faltas contra el patrimonio solo subsume como tales las conductas
referidas a hurto y daos en su modalidad simple cuando estas no sobrepasen el
valor in comento, al sealar expresamente como presupuesto para su
configuracin: El que realiza cualquiera de las conductas previstas en los
artculos ciento ochenticinco y doscientos cinco, cuando la accin recae sobre un
bien cuyo valor no sobrepase las cuatro remuneraciones mnimas vitales...;
advirtindose que el legislador tomando en consideracin la forma y
circunstancias en que esta conducta ilcita se desarrolla, opt por obviar el monto
de lo sustrado ilcitamente para concentrarse exclusivamente en la gravedad de
la conducta; por lo que el monto no resulta ser un elemento objetivo del tipo
penal (lo que solo puede aplicarse al delito de hurto simple):
Por estas consideraciones, habindose incurrido en causal insubsanable MI VOTO
es por que se DECLARE:
NULA la sentencia de fecha veintisiete de abril del ao dos mil siete, obrante de
fojas doscientos dieciocho a doscientos diecinueve, que falla: absolviendo de la
acusacin fiscal a Mnica Miriam Carbajal Lurita, por el delito contra el patrimonio
- hurto agravado, en agravio de la tienda Metro de la avenida La Marina - San
Miguel;
MANDARON: Que, se remitan los autos a la Mesa de Partes nica de los Juzgados
Penales de Lima, para su distribucin a juez distinto al que dict la resolucin
anulada, a efecto que emita nuevo pronunciamiento de acuerdo a ley;
notificndose y los devolvieron.

SS.
FLORES VEGA
SNCHEZ GONZALES
CHVEZ HERNNDEZ
PODER JUDICIAL
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
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AL NO EXISTIR VIOLENCIA SE DEBE ADECUAR A LA CONDUCTA TIPICA DE

HURTO AGRAVADO
EXPEDIENTE N 3652-2001
(FECHA DE EMISION: 24-09-2002)
SALA PENAL
EXP. Nro. 3652-2001-AMAZONAS
CASO: Saldaa Delgado y otro
MATERIA: Hurto Simple
Lima, veinticuatro de setiembre del dos mil dos.VISTOS; interviniendo como ponente el Vocal Supremo Provisional seor
Julin Rodolfo Garay Salazar; y CONSIDERANDO; Primero: Que, esta Suprema Sala
Penal conoce del presente proceso al haber interpuesto Recurso de Nulidad el
Fiscal Superior, contra la sentencia condenatoria por el delito de robo simple;
Segundo.-Que, se imputa al acusado Romelo Saldaa Delgado haberse
presentado, a las tres de la madruga, vestido con uniforme militar al Puesto de
Vigilancia denominado "El Polvorn" del Cuartel "El Milagro", donde se encontraba
el soldado Abimael Delgado Lescano cumpliendo su servicio militar obligatorio,
portando un fusil, obligndole a ste a realizar ejercicios militares, asimismo le
solicit una linterna, al no tener sta lo envi a buscar a una vivienda cercana,
obligndolo a dejar el arma que portaba; al retornar al lugar, el procesado se
haba llevado el arma de fuego, aprecindose que no hubo violencia sobre la
persona, por lo que el injusto penal estara previsto en el artculo ciento
ochentisis del Cdigo Penal y no en el artculo ciento ochentiocho del Cdigo
Penal; en consecuencia, el Juez Penal debe adecuar debidamente la conducta
tpica del procesado Romelio Saldaa Delgado; estando de conformidad con el
articulo doscientos noventinueve del Cdigo de Procedimientos Penales;
declararon NULA la sentencia de fojas doscientos cuatro su fecha, nueve de

agosto del dos mil uno; INSUBSISTENTE el dictamen de fojas ciento setentisiete,
en cuanto a este extremo se refiere; ORDENARON se ample la instruccin por el
plazo de treinta das para que el juez Penal remita los autos al Fiscal Provincial a
fin que proceda conforme a sus atribuciones; en la instruccin que se sigue
contra Romelio Saldaa Delgado y otro por el delito de Hurto Simple y otro en
perjuicio de Asuncin Sherader Arvalo y otro; y, lo devolvieron.
(*) Fuente: Poder Judicial
(**) Sumilla: SPIJ-MINJUS

EL HECHO INSTRUIDO SE ENCUADRA AL TIPO PENAL DE HURTO AGRAVADO AL

NO HABER VIOLENCIA NI AMENAZA A LA INTEGRIDAD FSICA DE LA
AGRAVIADA

EXPEDIENTE N 42-2002
(FECHA DE INICIO: 20-11-2002)
SALA PENAL
EXP. N 42-2002
CALLAO
Lima, veinte de noviembre del dos mil dos.VISTOS; y CONSIDERANDO: Que, esta Sala Penal se pronuncia de acuerdo
al artculo trescientos del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por la
Ley veintisiete mil cuatrocientos cincuenticuatro, respecto de la sentencia
impugnada por el procesado; que, se incrimina a Christian Juan Carlos Arambur
Incio, dos eventos delictivos, el ocurrido el treinta de setiembre del dos mil, en
circunstancias que el agraviado Rubn ngel Surez Beltrn, se encontraba en el
interior de su Centro de Esttica "Rubn" ingresaron dos sujetos y de cuyo
interior sustrajeron diversos, objetos; por este hecho, el citado encausado
admiti su participacin, sealando que lo hizo con el procesado Ral Jess
Crdova Aguirre, auto-inculpacin que resulta coincidente con la incriminacin
formulada por el agraviado Surez Beltrn; sin embargo, no se ha acreditado el
uso de arma blanca -cuchilla- ni de haberse recurrido a la violencia contra la
persona o amenazndola con un peligro inminente para su integridad fsica,
tratndose slo de un arrebato, por ello, el Superior Colegiado, procede con
arreglo a ley al aplicar el Principio de Determinacin Alternativa y encuadrar
dicha conducta por la de hurto agravado como fue inicialmente instruido y
acusado; de otro lado, respecto al segundo evento, perpetrado el nueve de
octubre del dos mil, cuando pretendieron sustraer accesorios del auto de la
agraviada Claudia Mara Perfumo Orellana, para lo cual rompieron la luna del
auto, resulta que en su instructiva el procesado Arambur Incio seal que su
intencin no era la de robar como lo afirma Pedro Alexis Antn Silva, sin
embargo, ste ltimo en su instructiva seal que fue invitado por el citado

Arambur Incio a participar en este hecho, al cual se neg, aunado a ello, que la
citada agraviada durante el interrogatorio sindica directamente al procesado,
como el sujeto que rompi la luna de su vehculo, no logrando sustraer sus
accesorios ante la intervencin inmediata de sta y sus vecinos; en
consecuencia, la sentencia emitida por el Colegiado, se encuentra arreglada a
derecho: Declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas
doscientos sesentinueve, su fecha veinte de diciembre del dos mil uno, que
condena a Ral Jess Crdova Aguirre y Christian Juan Carlos Arambur Incio,
como autores del delito de hurto agravado en agravio de Rubn ngel Surez
Beltrn; a Christian Juan Carlos Arambur Incio, por el delito de tentativa de
hurto agravado en agravio de Claudia Mara Perfumo Orellana; impone a Ral
Jess Crdova Aguirre y Christian Juan Carlos Arambur Incio, CUATRO AOS de
pena privativa de libertad, suspendida en su ejecucin por el perodo de prueba
de dos aos; fija en dos mil nuevos soles, la suma que por concepto de
reparacin civil, debern abonar los sentenciados en forma solidaria a favor del
agraviado Rubn Angel Surez Beltrn y quinientos nuevos soles, el monto que
por el mismo concepto deber abonar Arambur Incio a favor de la agraviada
Claudia Mara Perfumo Orellana; con lo dems que contiene; y los devolvieron,
(*) Fuente: Poder Judicial
(**) Sumilla: SPIJ-MINJUS

EXPEDIENTE N 448-2007-TUMBES

HURTO: Nocin
El delito de hurto es definido como el apoderamiento intencional e ilegtimo, sin
emplear violencia o amenaza contra la vctima, de un bien mueble ajeno,
sustrayndolo del lugar en que se encuentra. Est tipificado en el numeral 185
del Cdigo Penal.
SENTENCIADA: ROSA NATIVIDAD GARCA GIRN
DELITO: HURTO AGRAVADO
AGRAVIADO: EMPRESA DE TRANSPORTES EL DORADO S.A.C.
RESOLUCIN N VEINTITRS
Tumbes, veintiocho de abril del dos mil ocho.
VISTOS; dado cuenta con los autos para resolver el recurso de apelacin de folio
doscientos cincuenta y uno, interpuesto por la sentenciada ROSA NATIVIDAD
GARCA GIRN contra la sentencia de folio doscientos cuarenta y dos, que la
condena como autora y responsable del delito de HURTO AGRAVADO en agravio
de la Empresa de Transportes El Dorado S.A.C. a TRES AOS DE PENA PRIVATIVA
DE LIBERTAD suspendida condicionalmente y al pago de la suma de TRES MIL
NUEVOS SOLES por concepto de reparacin civil, habindose llevado a cabo la

vista de la causa segn constancia que antecede; de conformidad con lo opinado

por el fiscal superior en su dictamen de folio doscientos sesenta y uno.
CONSIDERANDOS:
PRIMERO.- El delito de hurto es definido como el apoderamiento intencional e
ilegtimo, sin emplear violencia o amenaza contra la vctima, de un bien mueble
ajeno, sustrayndolo del lugar en que se encuentra. Est tipificado en el numeral
185 del Cdigo Penal. Se agrava cuando concurre cualquiera de las
circunstancias descritas en el numeral 186 del acotado.
SEGUNDO.- Del examen de los autos se aprecia que el a quo ha valorado el
caudal probatorio de manera integral, habindose establecido que el hecho
imputado al encausado se encuadra en el tipo penal de hurto agravado,
consistiendo las circunstancias agravantes las correspondientes a los incisos 3 y
6 del artculo 186, pues el hecho se ha producido con destreza en razn que se
ha pretendido embaucar a la empresa agraviada presentando [un tique] que
correspondan a otra empresa, y han intervenido ms de dos personas.
TERCERO.- En cuanto a lo expuesto por la apelante en sentido que los hechos se
encuadraran dentro de la figura de la apropiacin ilcita, este colegiado no
comparte dicho criterio por cuanto uno de los presupuestos que exige el artculo
190 del Cdigo Penal es que el agente activo debe necesariamente haber
recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que
produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado...
requisito que no concurre en el caso de autos, pues segn reconoce la propia
apelante, en su declaracin ampliatoria de folio ciento cuarenta y siete, coga los
[tique] o boletos de peaje de otra empresa, refirindose a la empresa Miguel
Montero, y se los entregaba a co-procesado Oviedo Paz y Canales Ortiz para ser
pasados por gastos y luego el fruto de dicho canje se lo dividan en partes
iguales; significando ello que la sentenciada no ha tenido en su poder o cuidado
dinero o bienes de la empresa bajo su custodia; por lo tanto el referido
argumento debe ser desestimado.
CUARTO.- En cuanto a la cantidad de dinero sustrado por los encausados, debe
tenerse presente, que el quantum del perjuicio ocasionado a la empresa est
debidamente establecido en el informe de folio veinte, que si bien se trata de un
informe pre-constituido, cierto es tambin que no ha sido cuestionado por
ninguna de las partes, razn por la cual merece valor probatorio, de manera que
en este extremo tampoco existe error en la sentencia, debiendo ser confirmada,
por cuanto la misma apelante acepta y reconoce los cargos, y expresa estar
arrepentida.
POR ESTAS CONSIDERACIONES, la sala penal de la Corte Superior de Justicia de
Tumbes, Resuelve: CONFIRMAR la sentencia apelada que CONDENA a ROSA
NATIVIDAD GARCA GIRN como autora y responsable del delito de HURTO
AGRAVADO en agravio de la Empresa de Transportes El Dorado S.A.C. a TRES
AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD suspendida condicionalmente e impone
reglas de conducta; y el pago de tres mil nuevos soles por concepto de
reparacin civil; con lo dems que contiene.

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RN 2104-97-DEFAULT-EMISOR
Error de tipo invencible: ausencia de responsabilidad en delito de hurto agravado
El acusado ha actuado en error de tipo toda vez que en todo momento ha
desconocido que se estaba cometiendo el hurto agravado y por ende no puede
afirmarse que haya conocido y querido la sustraccin de los bienes materia de
incriminacin; por lo mismo no concurriendo el primer elemento del delito, cual
es la tipicidad de la conducta, se excluye la responsabilidad del encausado.
Origen del documento: folio
Recurso de nulidad 2104-97
SALA PENAL
HUANCAVELICA
Lima, treinta de diciembre de mil novecientos noventisiete.VISTOS; por sus fundamentos pertinentes y CONSIDERANDO: que, en el presente
caso, se atribuye al acusado Jorge Ccahuana Gamarra, la comisin del delito
contra el Patrimonio -hurto agravado-, en agravio de la Compaa Minera
Buenaventura Sociedad Annima -Unidad Julcani, en razn de que en su
condicin de transportista de dicha empresa, fue sorprendido el dia cuatro de
agosto de mil novecientos noventicuatro, junto con su coacusado Jos Herrera
Cmac, en circunstancias que pretenda sustraer dos ejes de carros mineros,
marca GRAMBY, los mismos que fueron trasladados a la ciudad de Huancayo;
que, al respecto el acusado Ccahuana Gamarra, tanto en su manifestacin
policial de fojas trece, as como en su instructiva de fojas ochentids, acepta
haber transportado los dos ejes a que se ha hecho referencia, precisando que los
mismos los transport en razn de que su coacusado Jos Herrera Cmac, as se
lo pidi, a lo que accedi debido a que en ese momento se encontraba presente
la persona de Zacaras Zorrilla Medina quien en su condicin de Jefe accidental
del taller de maestranza de la compaa minera, consinti que se transportara
dichos bienes; que, la versin esgrimida por el acusado Ccahuana Gamarra,
queda corroborada plenamente con la manifestacin policial de Jos Herrera
Cmac realizada en presencia del representante del Ministerio Pblico, la misma
que obra a fojas catorce, quien refiere que en circunstancias que el referido
acusado se encontraba en el taller de maestranza cargando una funda de camin
volvo, le suplic a Ccahuana Gamarra para que transportara los referidos ejes, y
que de ello tena conocimiento Zorrilla Medina, refiriendo este ltimo en su
manifestacin policial de fojas diecisis, as como en su instructiva de fojas
setenticinco, que consinti que Herrera Cmac se llevara los referidos ejes,
debido a que stos se encontraban usados; que, teniendo en cuenta lo hasta aqu

glosado, se tiene que el acusado Ccahuana Gamarra ha actuado en error de tipo,

toda vez que en todo momento ha desconocido que se estaba cometiendo el
delito de hurto agravado y por ende no puede afirmarse que haya conocido y
querido la sustraccin de los bienes materia de incriminacin; que no
concurriendo el primer elemento del delito, cual es la tipicidad de la conducta, se
excluye su responsabilidad penal conforme a lo dispuesto por la ltima parte del
artculo catorce del Cdigo Penal; que siendo esto as, el acusado Ccahuana
Gamarra debe ser absuelto en aplicacin de lo dispuesto por el artculo
doscientos ochenticuatro del Cdigo de Procedimientos Penales: declararon NO
HABER NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas doscientos cuarentitrs, su
fecha veintisis de setiembre de mil novecientos noventisis, en cuanto reserva
el proceso respecto a los acusados Jos Herrera Cmac y Zacaras Zorrilla
Medina, hasta que sean habidos; MANDARON que la Sala Penal Superior reitere
las rdenes de captura impartidas contra los referidos acusados; declararon
HABER NULIDAD en la propia sentencia en cuanto condena a Jorge Ccahuana
Gamarra, por el delito contra el patrimonio -Hurto agravado-, en agravio de la
Compaa Minera Buenaventura Sociedad Annima -Unidad Julcani-, a dos aos
de pena privativa de la libertad suspendida en su ejecucin por el perodo de
prueba de un ao; con lo dems que al respecto contiene; reformndola en este
extremo: ABSOLVIERON a Jorge Ccahuana Gamarra, de la acusacin fiscal, por el
delito contra el Patrimonio -hurto agravado-, en agravio de la Compaa Minera
Buenaventura Sociedad Annima - Unidad Julcani; MANDARON archivar
definitivamente el proceso, en cuanto a este extremo se refiere, y de
conformidad con lo establecido por el Decreto Ley nmero veinte mil quinientos
setentinueve; DISPUSIERON la anulacin de sus antecedentes policiales y
judiciales generados como consecuencia de dicho ilcito; declararon NO HABER
NULIDAD en lo dems que dicha sentencia contiene; y los devolvieron.S.S. MONTES DE OCA BEGAZO / SIVINA HURTADO / ROMAN SANTISTEBAN /
BELTRAN QUIROGA / GONZALES LOPEZ
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CASO 1181-2008-25CASO_1181-2008-25 -->

No se vulnera el derecho de defensa si el agraviado tuvo conocimiento del
proceso desde su inicio, y se le notific para que se incorpore a l durante la
investigacin preparatoria, pese a lo cual no lo hizo mostrando desinters por lo
que pueda haberse actuado. No existe, por ende, ninguna causal de nulidad que
pudiera afectar la sentencia emitida.
CASO PENAL: N 1181-2008-25-1601-JR-PE-1
PROCESADO : JULIO CSAR ACUA TAPIA Y OTRO
DELITO : HURTO AGRAVADO

AGRAVIADA : ESQUIVEL SNCHEZ, MARTN HUMBERTO

FISCALA : JARA CASTAEDA ELENA DEL CARMEN
FISCALA PROVINCIAL CORPORATIVA DE TRUJILLO
IMPUGNANTE : MINISTERIO PBLICO E IMPUTADO
ASUNTO : APELACIN DE SENTENCIA CONDENATORIA
SENTENCIA
Trujillo, junio tres del ao dos mil nueve
VISTA Y ODA; en audiencia pblica la apelacin de sentencia, por los Seores
Magistrados integrantes de la Segunda Sala Penal de Apelaciones de la Corte
Superior de Justicia de La Libertad, doctor Vctor Alberto Martn Burgos Marinos
(Presidente), doctora Wilda Mercedes Crdenas Falcn (Vocal Provisional) y el
doctor Carlos Eduardo Merino Salazar (Vocal Provisional), en la que intervienen
como partes apelantes, el Ministerio Pblico representado por la doctora Elena
Jara Castaeda y el sentenciado julio Csar Acua Tapia representado por la
doctora Isabel Blas Mantilla; interviniendo tambin el procesado JULIO CSAR
ACUA TAPIA, quien est representado por la misma abogada defensora, el seor
fiscal Superior Titular doctor Daniel Cerna Bazn como representante del
Ministerio Pblico, sin la concurrencia del imputado contumaz Luis Humberto
Mattos Nassi, quien se encuentra con orden de captura .
I. PLANTEAMIENTO DEL CASO
1. Viene el presente proceso penal en apelacin de la sentencia contenida en la
resolucin nmero cinco de fecha dieciocho de marzo del ao dos mil nueve, que
CONDENA al acusado JULIO CSAR ACUA TAPIA a la pena de seis aos de
privacin de libertad, como autor del delito contra el patrimonio en la modalidad
de HURTO AGRAVADO en grado de tentativa, en agravio de Nelly Magdalena
Salvatierra Galarreta y fija en quinientos nuevos soles el monto de la reparacin
civil a favor de la agraviada, sin costas.
2. La referida sentencia ha sido apelada tanto por el sentenciado por intermedio
de su defensora, como por el representante del Ministerio Pblico. La primera,
argumentando que a su patrocinado al ser intervenido por la polica, no se le
encontr ni dinero ni ningn objeto robado; que el agraviado no ha puesto
denuncia, que la seora Nelly Magdalena Zavaleta Salvatierra no ha rendido
preventiva (sic), no ha especificado las especies que le han sido robadas ni ha
probado la preexistencia de lo supuestamente sustrado; adems que la denuncia
la puso Martn Humberto Esquivel Snchez, persona que no ha acreditado
entroncamiento familiar con Nelly Salvatierra duea del local. Finalmente que se
le ha condenado en grado de tentativa que no se ha configurado, y pese a ello se
le ha impuesto la pena mxima, por lo que pide que se absuelva al procesado.
3. La representante del Ministerio Pblico ha apelado en los extremos de la
calificacin jurdica y el monto de la reparacin civil. Seala que la acusacin

formulada ha sido por delito de hurto agravado en grado de consumacin, pero el

juez ha considerado que al no haberse acreditado la participacin del otro
vehculo station wagon que momentos antes se habra retirado con mercadera
robada, referido por los vecinos, no puede sancionarse como delito consumado
sino nicamente en grado de tentativa y en base a ello ha fijado solo quinientos
nuevos soles como reparacin civil. Sin embargo, la consumacin no ha sido
cuestionada por la defensa de ninguno de los dos acusados, por el contrario, su
Ministerio ha acreditado la consumacin tanto con los medios probatorios que
indica, como con la participacin de los dos vehculos, como son el auto tico de
placa CD 6890 y la station wagon de placa SD 3973. Asimismo, al haberse dado
la consumacin, la reparacin civil debe comprender la restitucin de los bienes y
si no es posible, el pago de su valor y la indemnizacin de daos y perjuicios,
solicitando la revocacin de la apelada y que la condena sea por consumacin del
delito de hurto agravado y se incremente el pago de la reparacin civil a trece mil
quinientos nuevos soles.
4. En el Juicio de Apelacin, las partes apelantes previa ratificacin de sus
pretensiones impugnatorias han sostenido que: a) por parte de la defensa, que
su pretensin principal consiste en la absolucin de su patrocinado, y como
pretensin accesoria, la nulidad de la sentencia, y b) por parte del Ministerio
Pblico que su pretensin se refiere a que, en principio, la sentencia estara
arreglada a ley, pero no como tentativa sino como consumacin, es ms, se trata
de una flagrancia, sin embargo al haberse consignado a un agraviado distinto de
quien verdaderamente lo es, se ha recortado el derecho de defensa del
verdadero agraviado, ya que no ha podido recurrir por no estar mencionado en la
sentencia, y ese aspecto s es totalmente insalvable, lo que acarreara la nulidad
de la sentencia, debiendo disponerse adems que se devuelvan los actuados al
Juzgado para un nuevo juzgamiento. La Sala, en atencin a que la apelacin de la
defensa contiene una pretensin de fondo, dispuso reservar su pronunciamiento
sobre los planteamientos de nulidad y continuar el juzgamiento, atendiendo a
que la apelacin de la defensa versa sobre el juicio de culpabilidad del imputado
julio Csar Acua Tapia.
5. En lo que concierne a la teora del caso que sostiene a la apelacin de la
abogada del procesado Acua, la doctora Isabel Blas Mantilla, expuso que el da
de los hechos su patrocinado haba acudido al mercado Mayorista para comprar
pescado, pero como no encontr tom un taxi para regresar a su domicilio
ubicado en La Esperanza, pero cuando el taxi transitaba por el jirn Estete de
esta ciudad, a la altura de la tienda signada con el nmero quinientos dieciocho,
fue intervenido por la polica, quien procedi a su registro personal, sin que le
hayan encontrado nada segn las actas; y es que horas antes se haba producido
un robo en ese mismo inmueble. Se le acusa a su patrocinado por el delito
previsto en el artculo 186 incisos 3 y 6, esto es con destreza, rotura de
obstculos y participacin de ms de dos personas, sin embargo los testigos
policas dan fe nicamente de la intervencin en la cual no le han encontrado
absolutamente ningn objeto al imputado, como tampoco han hallado
herramientas en el vehculo. Ciertamente no se ha probado el hurto agravado,
porque faltan dos elementos principales del tipo objetivo: no se precisa el

agraviado y no se ha acreditado la preexistencia de lo hurtado, por lo que

corresponde la absolucin, y accesoriamente la nulidad de la sentencia.
6. El seor representante del Ministerio Pblico, doctor Daniel Cerna Bazn, al
sustentar su teora del caso, hizo referencia a que se ha apelado de la sentencia
porque el hecho investigado y juzgado ha sido por consumacin, sin embargo la
sentencia se ha pronunciado por tentativa. Se ha establecido que los dos
acusados han participado en su perpetracin, por lo que en cuanto a la
vinculacin con el delito la sentencia es correcta, ya que est probado que el da
once de diciembre del dos mil ocho siendo las seis y treinta de la maana
aproximadamente, los encausados fueron intervenidos en la puerta del inmueble
de la calle Estete quinientos dieciocho, donde queda ubicada la tienda Baby
Imagen de la cual estaban extrayendo accesorios de triciclos y bicicletas para
nios y los estaban colocando dentro del vehculo marca Tico de placa AD-6890,
tratndose propiamente de una flagrancia, por tal motivo se ha dado una
sentencia condenatoria, basada en las declaraciones de los imputados, las de los
testigos y las evidencias, ratificando su posicin de la vulneracin al derecho de
defensa de la parte agraviada.
7. Como efecto de la apelacin formulada, la Sala Penal de Apelaciones asume
competencia para realizar un reexamen de los fundamentos de hecho y derecho
que tuvo el ad quo para dictar la sentencia absolutoria, asimismo, para poder
revisar la legalidad de la sentencia y el proceso penal en su conjunto, y en tal
sentido se pronuncia de la siguiente manera:
II. CONSIDERANDOS
2.1. PREMISA NORMATIVA
8. Que, los hechos materia del presente debate han sido calificados conforme a
los incisos 3 y 6 del artculo 186 que tipifica el hurto agravado, del Cdigo Penal:
El agente ser reprimido con pena no menor de tres ni mayor de seis aos si el
hurto es cometido (...) 3) mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura
de obstculos (...) 6) mediante concurso de dos o ms personas.
9. Para la configuracin del delito de hurto agravado, conforme a las exigencias
del Cdigo Penal peruano, se requiere que el autor en primer lugar haya incurrido
en el tipo bsico, excepto el monto, ya que el hurto agravado es una modalidad
especfica del hurto cuya estructura tpica, tiene una autonoma operativa que lo
distingue de aquel, siendo el elemento diferenciante el modo y forma como se
realiza la sustraccin, que constituyen las circunstancias agravantes. En el caso
en anlisis, las agravantes estn dadas por los incisos tres y seis del artculo 186
del Cdigo Penal. El inciso tres se refiere a destreza, escalamiento, destruccin o
rotura de obstculos. Centrando el anlisis al caso concreto, la agravante, de
acuerdo a la incriminacin, est referida a la rotura de obstculos, que consiste
en el hecho de destruir o inutilizar las defensas inmediatas o mediatas pre
constituidas sobre el bien; es decir que la conducta consiste en volver inservible
la defensa u obstculo que protege el o los bienes de la vctima, lo que aumenta
el disvalor del injusto, ya que ello presupone uso de la fuerza en las cosas, cuyos
daos quedan subsumidos en el hurto agravado. De otro lado, la rotura del

obstculo debe ser suficiente para hacer posible el apoderamiento del objeto del
hurto; es decir que es vencer una defensa con un mnimo de destruccin.
10. Respecto al otro elemento agravante del concurso de dos o ms personas, la
accin se realiza en calidad de coautora, es decir hay un comn dominio del
hecho en las personas que intervienen, haciendo ms viable la consumacin. En
la ejecutoria recada en el Expediente N 2119-98 sobe el concurso de personas,
se seala La consumacin en el delito de hurto con el concurso de dos o ms
personas, se produce cuando los agentes se apoderan de un bien mueble total o
parcialmente ajeno, privndole al titular del bien mueble, asumiendo de hecho
los sujetos activos la posibilidad objetiva de realizar actos de disposicin de dicho
bien.
2.2. PREMISA FCTICA
2.2.1. Fijacin de los hechos y medios probatorios actuados en la Audiencia de
Apelacin
11. De los debates orales y de la revisin de los fundamentos de la sentencia
materia de apelacin, se ha llegado a establecer que la imputacin contra los
procesados se remonta al da 11 de diciembre de 2008 en que siendo las seis y
treinta de la maana aproximadamente, al ser alertados por vecinos los efectivos
de Radio Patrulla, de que estaba ocurriendo un robo en el interior de la tienda
Baby Imagen ubicada en la calle Estete quinientos dieciocho, dedicada a la venta
de triciclos y bicicletas para nios, carritos elctricos y a pilas, muebles para
dormitorio de nios y juguetes de diverso tipo, comunicaron al vehculo policial
del grupo denominado guilas Negras de turno, que patrullaba el centro de la
ciudad, para que se constituyeran en dicho inmueble, lugar donde encontraron a
los dos procesados julio Csar Acua Tapia y Luis Humberto Mattos Nassi,
sacando varias cosas relacionadas con el objeto de venta del establecimiento
comercial, colocndolas en el vehculo Tico marca Daewo de placa AD W90; en
esas circunstancias fueron intervenidos, registrados y puestos a disposicin de la
autoridad competente. Por informacin de los vecinos y de Radio Patrulla,
momentos antes de la intervencin policial un vehculo station wagon de placa
de rodaje SD 3973 haba llevado en su interior varios carritos, coches, y bienes
sustrados tambin del mismo establecimiento. Avisado don Martn Humberto
Esquivel Snchez, refiri que tambin haban sustrado la suma de cinco mil
nuevos soles, producto de las ventas del da anterior.
Practicado el registro personal de los intervenidos, a ninguno de los procesados
se les encontr dinero ni especies ni herramientas, nicamente a ambos sus
billeteras vacas, firmando los dos intervenidos las respectivas actas.
12. La defensa del imputado julio Csar Acua Tapia argumenta que el da once
de diciembre de dos mil ocho, a las seis de la maana acudi al mercado
Mayorista para comprar pescado, y al no encontrar lo que buscaba, tom un taxi
para retornar a La Esperanza, sin embargo cuando el taxi transitaba por la calle
Estete fue intervenido por los policas, porque horas antes se haba producido un
robo en la tienda Baby Imagen. Al ser registrado Acua Tapia, segn las actas
que obran en el proceso, no le encontraron ningn objeto relacionado con el

robo, ni dinero ni arma ni herramientas ni fierro, por el contrario, le quitaron su

billetera con treinta nuevos soles y su celular. Aparece del expediente que el
agraviado y propietario de la tienda es Martn Humberto Esquivel Snchez,
persona que present facturas a nombre de Nelly Salvatierra Galarreta, la misma
que nunca se ha presentado al proceso, nunca ha declarado ni tampoco ha
estado comprendida en la acusacin, cuando el artculo 94 del Cdigo Procesal
Penal establece que el agraviado debe ser comprendido. Tampoco existen
pruebas de lo supuestamente sustrado porque no se ha detallado la relacin de
los bienes.
13. En la Audiencia se ha actuado la testimonial del polica perito Juan Alarcn
Daz, quien tanto en el interrogatorio como en el contrainterrogatorio, seal que
confeccion el parte nmero 223-2007, de 11 de diciembre de 2008, con
resultado negativo para el imputado, despus de realizado el cotejo de huellas
dactilares tanto del procesado Acua Tapia como de otras personas cuyas
tarjetas de registro de huellas dactilares obran en sus archivos; siendo que
cuando no se arriba a ningn resultado positivo solo se confecciona un parte, y si
se llega a un resultado positivo, se remite a la oficina de Criminalstica. Precis
que la comparacin de huellas se realiza entre las de personas incriminadas, ms
las que se recogen en el lugar de los hechos, excepto respecto a personas cuyos
antecedentes han sido anulados, sin embargo tal cotejo no es exhaustivo, sino
solo respecto a las huellas clasificadas con formas similares.
2.2.2. Evaluacin de los hechos y de los medios probatorios
14. El imputado Acua Tapia en todo el proceso ha negado su participacin en los
hechos; sin embargo, cabe precisar que desde la etapa inicial no ha dado una
versin uniforme, puesto que primigeniamente declar que fue intervenido en el
jirn Estete frente al establecimiento comercial, cuando retornaba del mercado
Mayorista a donde fue a comprar pescado, pero como estaba muy caro ya no lo
hizo; para luego en la ampliacin de su declaracin solicitada a la seora fiscal,
expres que en realidad haba sido intervenido a tres o cuatro cuadras del lugar
de los hechos, a la altura de la ex Estacin del Ferrocarril, esto es en la avenida
Espaa, y no cuando regresaba del mercado Mayorista sino cuando se diriga a
dicho lugar a bordo del taxi conducido por Luis Humberto Mattos Nassi. Sin
embargo, esta ltima versin no es verosmil, puesto que si su propsito era ir a
comprar al mercado, lo mnimo que debe tener es alguna suma de dinero, pero
en el acta de su intervencin policial aparece que tena su billetera vaca y no se
le hall ninguna suma de dinero. En la Audiencia de apelacin opt por su
derecho a guardar silencio.
15. Del anlisis de la prueba de cargo y de descargo, resulta que est
debidamente acreditado que los dos procesados, entre ellos julio Csar Acua
Tapia, fueron intervenidos en la puerta de la tienda Baby Imagen, saliendo de la
misma y cuando sacaban objetos de su interior, y que, si bien las actas de
registro personal dan cuenta de que no se les hall nada en los bolsillos o en sus
prendas de vestir, excepto sus billeteras vacas, tambin lo es que en el vehculo
taxi estacionado frente al establecimiento comercial se hallaron accesorios de
carros para nios y de juguetes plsticos, habiendo firmado ambos intervenidos

las actas de su propsito. Los objetos hallados en el asiento posterior del vehculo
taxi, fueron reconocidos por Martn Humberto Esquivel Snchez, conductor del
negocio, quien fue avisado telefnicamente de los hechos. De otro lado, el
procesado Acua ha incurrido en contradicciones respecto no solo a la
intervencin de que fue objeto, sino tambin a la actividad realizada el da de los
hechos previa a su intervencin policial.
16. Sobre la forma y circunstancias en que se produjo la detencin del procesado
Acua, las actas se han visto corroboradas con las declaraciones de los testigos
Hugo Adolfo Pelez Paredes y Valerio Hiplito Soles Pulido, quienes de modo
uniforme han relatado que cuando realizaban patrullaje motorizado, fueron
alertados por radio sobre el robo ocurrido en la calle Estete; al llegar al lugar,
vieron a un vehculo Tico all estacionado, con la puerta posterior abierta y en su
interior partes plsticas de juguetes para nios; asimismo vieron salir de la tienda
a los dos procesados, quienes al ver al personal policial interviniente soltaron los
objetos que tenan en las manos, dijeron ya perdimos, y sin oponer resistencia
accedieron a ser registrados y detenidos. Tambin refieren los testigos que vieron
la puerta metlica abierta y fracturada, lo que se corrobora con las fotografas
que obran en el expediente, en las que se verifica que la tienda en referencia
tiene una puerta metlica enrollable, y la puerta pequea de la parte central, se
aprecia abierta y fracturada en la parte superior; igualmente se ha adjuntado una
fotografa en la que se aprecia en el piso del interior de la tienda un pedazo de
desarmados, hallado cerca de la puerta de ingreso del esta establecimiento
comercial y otras fotografas de la tienda misma, en las que se aprecia un cajn
de cmoda abierto, documentos en completo desorden y espacios vacos donde
se exhiban los bienes que vende el centro comercial afectado.
17. El conductor de la tienda Esquivel Snchez, adems de haber reconocido los
objetos hallados en el interior del auto Tico como propios del negocio, ha
declarado que con anterioridad al hurto el acusado Acua haba llegado a la
tienda en dos oportunidades en compaa de una seora y una nia a preguntar
por precios de artculos de venta en la tienda, y lo reconoce y recuerda por la
cicatriz que tiene en la cara, siendo la misma persona del intervenido.
18. Respecto a la probanza de la preexistencia de los bienes materia de
sustraccin, se han presentado en autos de pginas 30 a 37 del expediente
judicial por parte de la fiscala, copias certificadas de las facturas, que describen
detalladamente los artculos adquiridos por la propietaria del establecimiento
comercial de Estete 518 de esta ciudad, doa Nelly Magdalena Salvatierra
Galarreta, identificada con su registro nico de contribuyente 10181031951, en
las cuales se encuentra compatibilidad con los accesorios encontrados en el
vehculo Tico estacionado frente a la tantas veces mencionada tienda.
19. De las afirmaciones contenidas en la acusacin fiscal, de las versiones
uniformes del personal policial interviniente, de lo referido por el conductor de la
tienda, de las contradicciones incurridas por el procesado, que le restan
credibilidad a su defensa, y por lo sealado precedentemente, los hechos
imputados al procesado Acua Tapia, guardan relacin y coherencia con los
hechos y evidencias valoradas en el juicio de guarda instancia y contenidas en la

sentencia de primer grado. Pues ha quedado, probado que los imputados han
intervenido conjuntamente en la realizacin del delito, es decir ha existido
dominio comn del hecho; han quebrantado la cerradura de la puerta de la
tienda donde se perpetr las sustraccin, lo cual concuerda con la hiptesis del
artculo 186 incisos 3 y 6 que sostiene a la acusacin fiscal y han sido
encontrados en el instante mismo en que realizaban la accin tpica.
20. En relacin a que tambin se habra dado la utilizacin de un vehculo station
wagon de placa SD 3973, en el cual minutos antes se habran transportado otros
artculos como carritos, coches y otros, no existen medios probatorios
conducentes a tener como acreditado este extremo, en razn de que, conforme
lo han referido los policas intervinientes en la aprehensin de los coimputados,
tomaron conocimiento de ello porque el personal de Radio Patrulla les inform, a
raz de que los vecinos hicieron referencia a tal hecho. Al respecto, no se ha
realizado ningn acto de investigacin, obrando nicamente la informacin
registral de las sucesivas transferencias de la propiedad del citado vehculo.
21. Respecto a la apelacin de la calificacin del delito investigado, en el sentido
de que debe considerarse como consumado y no como indebidamente se ha
considerado en la sentencia apelada en grado de tentativa, cabe citar el Acuerdo
Plenario N 1-2005/DJ-301-A. de treinta de setiembre del ao dos mil cinco, que
sobre la consumacin del delito en los casos de hurto agravado o robo agravado,
ha establecido en su fundamento jurdico nmero 10, que la consumacin en
estos casos viene condicionada por la disponibilidad de la cosa sustrada de
inici solo ser tentativa cuando no llega a alcanzarse el apoderamiento de la
cosa, realizados desde luego los actos de ejecucin correspondientes.
Disponibilidad que, ms que real y efectiva que supondra la entrada en la fase
de agotamiento del delito debe ser potencial, esto es, entendida como
posibilidad material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de
la cosa sustrada. Esta disponibilidad potencial, desde luego, puede ser
momentnea, fugaz o de breve duracin. La disponibilidad potencial debe ser
sobre la cosa sustrada, por lo que: (a) si hubo posibilidad de disposicin, y pese
a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad el botn, la consumacin ya
se produjo; (b) si el agente es sorprendido in fraganti o in situ y perseguido
inmediatamente y sin interrupcin es capturado con el ntegro del botn, as como
si en el curso de la persecucin abandona el botn y este es recuperado, el delito
qued en grado de tentativa; y, (c) si perseguidos los participantes en el hecho,
es detenido uno o ms de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto
del robo, el delito se consum para todos. En el presente caso, los procesados
fueron aprehendidos in fraganti, sin que haya existido en ellos posibilidad de
disposicin de los objetos, de modo que la calificacin que se ha realizado en la
sentencia venida en grado es correcta, ms an si la sentencia plenaria glosada
es de observancia obligatoria.
22. En relacin a la participacin del vehculo station wagon de placa de rodaje
SD-3973, en el que minutos antes se habran transportado carritos, coches y
otros objetos tambin sustrados de la tienda, momentos antes de que los
procesados fueran intervenidos por la polica, solo existe la referencia de los
policas, en el sentido de que personal de Radio Patrulla les comunic que los

vecinos haban alertado de la presencia de tal vehculo y en el cual en efecto se

habra hecho una primera carga; sin embargo, lo nico que se tiene en el proceso
es la ficha de inscripcin registral y las sucesivas transferencias de propiedad,
mas no se ha realizado ningn acto de investigacin ni se ha incorporado prueba
que acredite la utilizacin de ese vehculo por los acusados o por otras personas,
de manera que no estando probado dicho extremo, resulta que verdaderamente
se trata de una tentativa y no de una consumacin del hurto agravado, de
acuerdo a los trminos de la sentencia plenaria a que se refiere el precedente
considerando. Respecto a la nulidad de la sentencia, que constituye pretensin
accesoria de ambos apelantes, por haberse considerado como agraviada a doa
Nelly Magdalena Salvatierra Galarreta y no a don Martn Humberto Esquivel
Snchez, debe tenerse en cuenta que la nulidad procesal es el estado de
anormalidad de un acto procesal debido a la ausencia o a la presencia defectuosa
de requisitos que condicionan su existencia regular, determinando la posibilidad
de ser declarado judicialmente invlido y privndolo de sus efectos. En materia
procesal, la nulidad est informada de los principios entre otros, de legalidad y
trascendencia. En lo tocante al principio de legalidad, el artculo 149 del Cdigo
Procesal Penal, establece que la nulidad solo se sanciona en los casos previstos
por la ley, no siendo el caso acotado uno que constituya nulidad. Respecto al
principio de trascendencia, el perjuicio debe ser cierto e irreparable, adems que
el acto viciado no pueda subsanarse sino es con la declaracin de sancin de
nulidad. En el presente caso, el seor fiscal ha expuesto que al no haberse
considerado como agraviado a Martn Humberto Esquivel Snchez en el fallo, se
ha vulnerado su derecho de defensa. Sin embargo, este ciudadano tuvo
conocimiento del proceso desde el inici, y no obstante haber sido notificado
para que se incorpore vlidamente al proceso durante la investigacin
preparatoria, no lo ha hecho, con lo cual ha mostrado su desinters por lo que
pueda haberse actuado. A ello cabe agregar que Esquivel Snchez tiene la
calidad de denunciante por ser el conductor de la tienda Baby Imagen; en la
etapa preliminar ha prestado declaraciones, pero no ha concurrido a las otras
citaciones. Menos an se ha constituido en actor civil, por lo tanto no existe
perjuicio a su derecho de defensa; y por ltimo las especies encontradas a los
acusados fueron recuperadas. De otro lado, por tratarse de un delito en el cual el
bien jurdico protegido es el patrimonio, este corresponde a un titular, en este
caso a la propietaria de la mercadera puesta a la venta en el establecimiento
comercial, esto es a doa Nelly Magdalena Salvatierra Galarreta, persona que ha
presentado las facturas que la fiscala ha incorporado al proceso, siendo entonces
la agraviada en el ilcito penal materia de investigacin y juzgamiento. Pero esta
agraviada tampoco ha solicitado su incorporacin al proceso. Por lo que se debe
concluir que no existe ninguna causal de nulidad que pudiera afectar a la
sentencia, la misma que debe ser confirmada.
23. En cuanto al extremo de la reparacin civil, esta se regula teniendo en cuenta
la entidad del dao, tanto patrimonial como extrapatrimonial, debiendo fijarse
una indemnizacin bajo los criterios de razonabilidad y proporcionalidad; y sobre
ello, el ad quo ha realizado una correcta evaluacin, por lo que deber
confirmarse el monto sealado en la venida en grado.

24. Respecto a las costas se debe tener en cuenta que si bien el Representante
del Ministerio Pblico y el procesado han interpuesto recurso de apelacin contra
la sentencia, sin embargo en cuanto al Ministerio Pblico se encuentra exento de
tal concepto, y por otro lado, la parte imputada lo ha realizado en el ejercicio
regular de su derecho constitucional a la doble instancia y ha tenido razones
fundadas para ello, a pesar de serie adversa la decisin de este Colegiado, por lo
que debe de eximrseles del pago de costas.
III. PARTE RESOLUTIVA
Por todas las consideraciones expuestas, analizando los hechos y las pruebas
conforme a las reglas de la sana crtica, y de conformidad con las normas antes
sealadas, la SEGUNDA SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE SUPERIOR
DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD POR UNANIMIDAD, RESUELVE:
Declarar INFUNDADA la nulidad deducida por las partes apelantes sobre la
sentencia de primera instancia materia de revisin.
CONFIRMAR la Sentencia apelada de fecha dieciocho de marzo del ao 2009,
obrante de pginas 76 a 84 que CONDENA al acusado JULIO CSAR ACUA TAPIA
como autor del delito contra el patrimonio en la modalidad de HURTO AGRAVADO
en grado de tentativa, en agravio de NELLY MAGDALENA SALVATIERRA
GALARRETA, a la pena de seis aos de privacin de libertad, y fija en quinientos
nuevos soles el monto de la reparacin civil que deber pagar el sentenciado a
favor de la agraviada. Sin costas. Actu como Vocal Ponente y Directora de
Debates la seora Vocal Superior Provisional, doctora Wilda Mercedes Crdenas
Falcn.
SS. VCTOR ALBERTO MARTN BURGOS MARIOS / WILDA MERCEDES CRDENAS
FALCN / CARLOS EDUARDO MERINO SALAZAR
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Consumacin-tentativa: precisiones, delito de hurto agravado

La consumacin en el delito de hurto agravado, perpetrado con el concurso de
dos o ms personas, se produce cuando los agentes se apoderan de un bien
mueble total o parcialmente ajeno, privndole al titular del bien jurdico del
ejercicio de sus derechos de custodia y posesin del bien mueble, asumiendo de
hecho los sujetos activos la posibilidad objetiva de realizar actos de disposicin
de dicho bien.
Recurso de nulidad 2119-98
SALA PENAL

CALLAO
Lima, dos de julio de mil novecientos noventiocho
VISTOS; y CONSIDERANDO: que, la consumacin en el delito de hurto agravado,
perpetrado con el concurso de dos o ms personas, se produce cuando los
agentes se apoderan de un bien mueble total o parcialmente ajeno, privndole al
titular del bien jurdico del ejercicio de sus derechos de custodia y posesin del
bien mueble, asumiendo de hecho lo sujetos activos la posibilidad objetiva de
realizar actos de disposicin de dicho bien; que, en el caso de autos, el
apoderamiento del vehculo de marca Daewoo Tico de Placa de Rodaje nmero
AGW guin seiscientos ochentiuno fue perpetrado por los encausados Gallo
Mispireta y Soto Barriga en circunstancias que el agraviado Rojas Infante se
encontraba prestando servicios de taxi, habindose llevado los agentes el
referido vehculo, siendo capturados horas despus por la efectiva intervencin
de los miembros de la Polica Nacional del Per; que, siendo esto as, el hecho
global ha llegado al nivel de la consumacin delictiva, y no as al de una tentativa
como incorrectamente lo seala la Sala Penal Superior toda vez que los agentes
al haberse llevado consigo el bien mueble violando la esfera de custodia y de
dominio de su legtimo poseedor y al haberlo trasladado a un lugar desconocido,
ya han realizado actos de disposicin patrimonial, no pudiendo existir una
tentativa de delito porque esto ltimo significara que el tipo penal solamente se
ha realizado de un modo parcial o imperfecto, cuando en el caso sub-examine se
aprecia que los agentes han dado cabal cumplimiento a su plan delictivo,
coincidiendo el resultado con la meta trazada por stos, realizndose as todos
los elementos configuradores del tipo penal; que, por tanto, para los efectos de la
imposicin de la pena a los acusados Gallo Mispireta y Soto Barriga, debe tenerse
en cuenta sus condiciones personales, as como la forma y circunstancias de la
comisin del evento delictivo anteriormente descrito, conforme a lo dispuesto por
el artculo cuarentisis del Cdigo Pena; que, la sancin impuesta por el
Colegiado no refleja la magnitud del ilcito atribuido, por lo que es del caso
modificar la misma, en atencin a lo preceptuado por el artculo trescientos del
Cdigo de Procedimientos Penales; que, de otro lado, la reparacin civil fijada por
la Sala Penal Superior no guarda proporcin con la magnitud de los daos
irrogados por lo que resulta pertinente aumentarla e individualizarla en forma
prudencial; que finalmente, tenindose en cuenta que en autos se ha llegado a la
conclusin que el ilcito submateria llevado a cabo es de hurto agravado y no as
de robo agravado, por no haberse acreditado el ejercicio de violencia ni el
empleo de arma para facilitar apoderamiento patrimonial, deviene en inoficiosa
la absolucin de la acusacin fiscal por el delito de robo agravado, ms an
cuando el Colegiado ha impuesto una condena por el delito de hurto agravado y
porque en el fondo se trata de pronunciamiento por un solo hecho delictivo que
ha sido materia de acusacin fiscal; que siendo esto as, es pertinente declarar la
nulidad de la sentencia en cuanto a este extremo se refiere declararon HABER
NULIDAD en la sentencia recurrida de fojas doscientos siete, su fecha dos de
junio de mil novecientos noventiocho que condena a Javier Jess Gallo Mispireta y
Ricardo Alejandro Soto Barriga por el delito contra el patrimonio hurto agravado
en grado de tentativa en agravio de Armando Antonio Rojas Injante y Miryan

Guadalupe Gonzales Soto, a tres aos de pena privativa de la libertad,

suspendida en su ejecucin por el perodo de prueba de dos aos de pena
privativa de la libertad, suspendida en su ejecucin por el perodo de prueba de
dos anos; y fija en mil nuevos soles, el monto que por concepto de la reparacin
civil debern abonar los referidos sentenciados en forma solidaria a favor de los
citados agraviados; con lo dems que al respecto contiene reformndola en estos
extremos CONDENARON a Javier Jess Gallo Mispireta y Ricardo Alejandro Soto
Barriga por el delito contra el patrimonio hurto agravado en agravio de Armando
Antonio Rojas Infante y Miryan Guadalupe Gonzlez Soto, a CUATRO aos de
pena privativa de la libertad, suspendida en su ejecucin por el perodo de
prueba de tres aos; FIJARON en mil nuevos soles, el monto que po concepto de
la reparacin civil debern abonar los referidos sentenciados en forma solidaria a
favor del agravio Rojas Infante, y en trescientos nuevos soles, el monto que por el
mismo concepto debern abonar los citados sentenciados en forma solidaria a
favor de la agraviada Gonzlez Soto; asimismo declararon NULA la propia
sentencia en el extremo que absuelve a Javier Jess Gallo Mispireta y Ricardo
Alejandro Soto Barriga por el delito contra el patrimonio robo agravado en
agravio de Armando Antonio Rojas Infante y Miryan Guadalupe Gonzlez Soto; y
los devolvieron.
S.S. SIVINA HURTADO/ ROMAN SANTISTEBAN/ FERNANDEZ URDAY/ GONZALES
LOPEZ/ PALACIOS VILLAR
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Hurto Agravado: tentativa

La tentativa consiste en el inicio de ejecucin del hecho delictivo sin llegar a
consumarlo, lo cual permite al juez disminuir prudencialmente la pena. Sin
embargo, el agente puede llegar a recibir un tratamiento ms beneficioso si se
desiste voluntariamente de proseguir los actos de ejecucin del delito o si
impide que se produzca el resultado. En el caso de autos, el actor no se hace
acreedor a dicho beneficio porque la no consumacin del delito se debi a
circunstancias extraas a l, habiendo reconocido adems su firme intencin de
consumarlo.
Expediente 192-97
SENTENCIA
Lima, tres de Abril de Mil novecientos noventiocho.VISTA: La causa penal seguida contra Carlos Alberto Ramos Ramos o Jhonny
Bermuy Cornejo Roncalla por delito Contra el Patrimonio -Hurto Agravado en
grado de tentativa en agravio de Wilson Alberto Puerta Alvn: RESULTA DE
AUTOS: Que, a mrito del Atestado Policial Nmero cuatrocientos sesentiuno SIC-CSB de fojas uno y siguientes, y formalizacin de la denuncia por parte del

Seor Representante del Ministerio Pblico a fojas quince, por auto de fojas
diecisis se apertur la correspondiente instruccin contra el agente incriminado;
Que, tramitado el proceso por los causes legales que a su naturaleza
corresponde, esto es el proceso penal sumario, practicadas las diligencias
pertinentes y vencido el plazo de investigacin, fueron remitidos los autos al
despacho del seor Fiscal Provincial, quien emite su acusacin escrita a fojas
noventids a noventicuatro; Que, puestos los autos a disposicin de las partes
por el trmino comn de diez das, conforme a lo dispuesto por el Artculo quinto
del Decreto Legislativo ciento veinticuatro, a fin de que si lo consideran
pertinente presenten sus respectivos alegatos de defensa, habindose producido
estos, ha llegado el estado procesal de dictar sentencia; y CONSIDERANDO: Que
se le imputa al encausado Carlos Alberto Ramos Ramos o Jhonny Bermuy Cornejo
Roncalla, el haber tratado llevarse el automvil de placa de rodaje AB-treintisiete
quince de color azul de propiedad de Wilson Alberto Puerta Alvan, en compaa
de otro sujeto no identificado cuando el vehculo en mencin se encontraba
estacionado en el frontis del inmueble ubicado en la calle Fray Anglico nmero
trescientos cincuenta del distrito de San Borja, siendo que el encausado abord el
vehculo con la finalidad de encenderlo y llevrselo para luego sustraer sus
autopartes, hecho que no lleg a consumar por la oportuna intervencin del
propietario de dicha unidad motorizada quien con el apoyo de serenazgo logr
aprehender al agente infractor; hecho ocurrido el ocho de Noviembre del pasado
ao aproximadamente a las diecinueve horas con cuarenticinco minutos: Que del
exhaustivo anlisis de lo actuado durante la secuela del proceso se ha llegado a
establecer lo siguiente: PRIMERO.- Que el encausado tanto al prestar su
manifestacin policial a fojas nueve a diez como al deponer instructivamente a
fojas dieciocho a diecinueve ampliada a fojas setenta acepta en parte los hechos
que se le atribuyen aduciendo que esa oportunidad divis que en la Calle Fray
Anglico del distrito de San Borja se encontraba estacionado el vehculo de
propiedad del agraviado, lugar donde se acerc procediendo abrir la puerta del
automvil para lo cual utiliz un llave duplicada de vehculo de la misma marca
del auto de su vctima y que la nica finalidad era llevarse el automvil a un
lugar oscuro y poder sustraer del mismo el radio y los faros, siendo descubierto
por el perjudicado quien con ayuda del personal de serenazgo lo intervinieron;
niega sin embargo haber contado para tal fin con la participacin de otra
persona ya que sostiene en todo momento que actu solo; SEGUNDO: Por su
parte el agraviado en su manifestacin policial de fojas ocho aduce que la fecha
antes indicada en circunstancias que se encontraba visitando a un familiar en la
calle Fray Anglico nmero trescientos cincuenta del distrito de San Borja lugar
donde dej estacionado el vehculo marca Volswagen, color azul placa de rodaje
AB-treintisiete quince, pudo percatarse por la puerta del inmueble del lugar
donde se encontraba que el encausado en compaa de otro sujeto se
encontraban empujando el automvil de su propiedad, por lo que sali en forma
inmediata dndose con la sorpresa que uno de los facinerosos se encontraba a
bordo del vehculo tratando de encenderlo y que con la finalidad de evitar el
ilcito se paro frente al automvil, lo cual origin que el encausado se bajara del
mismo y se diera a la fuga, siendo capturado por el personal de serenazgo,
mientras que el otro sujeto logr huir del lugar a bordo de otro vehculo marca
Volswagen color rojo, TERCERO: Que expuesto as los hechos por ambas partes se

tiene que la confesin parcial del justiciable se encuentra corroborada no solo

con la manifestacin policial del agraviado obrante al fojas ocho sino tambin con
la Acta de Incautacin a fojas trece y las conclusiones del Atestado policial de
fojas tres y siguientes, siendo que la negativa del encausado respecto de la
participacin de un segundo agente, solo persigue enervar su responsabilidad
penal, pues adems ha sacado ventaja de la oscuridad de la noche para tratar
de asegurar el resultado ilcito de su accin; CUARTO.- Que igualmente de las
investigaciones realizadas se ha llegado a establecer que la materializacin del
delito materia de la imputacin solo alcanz el grado de tentativa pues el agente
finalmente no alcanz a consumar su delito por la oportuna reaccin del perjuicio
conforme ya se ha expuesto en los considerandos precedentes por lo que
conforme lo solicita la seora Representante del Ministerio Pblico debe
sobreseerse la accin por el delito de Hurto agravado consumado, en aplicacin
del numeral doscientos veintiuno del Cdigo de procedimientos Penales;
QUINTO.- Que los hechos as descritos resultan configurativos del delito contra el
Patrimonio-Hurto agravado en Grado de Tentativa, injusto penal previsto y
sancionado por el artculo ciento ochentisis incisos dos y seis del Cdigo Penal
en concordancia con el numeral diecisis del mismo cuerpo legal, siendo tambin
de aplicacin los artculos once, doce, veintitrs, veintinueve, cuarenticinco,
cuarentisis, noventids y noventitrs del Cdigo acotado. SEXTO.- Que para los
fines de la graduacin de la pena es de tenerse en cuenta que si bien es cierto el
agente incriminado no lleg a consumar su delito, sin embargo ello se debi a
circunstancias extraas a l, pues como el mismo lo ha reconocido tena la firme
intencin de sustraer los autopartes del vehculo sobre el cual ejerca su accin,
actividad que realiza con frecuencia y que se ha convertido casi en su modus
vivendi, a lo que se suma el hecho de haber tratado inicialmente de sorprender a
la autoridad judicial al proporcionar una identificacin que no le corresponda
todo ello con el afn de ocultar sus antecedentes, conforme se aprecia del
Informe de la autoridad Penitenciaria obrante a fojas cincuentiocho; Que por las
consideraciones precedentemente expuestas, analizando los hechos y evaluando
las pruebas con el criterio de conciencia que la ley autoriza de conformidad con
los artculos doscientos veintiuno, doscientos ochentitrs y doscientos
ochenticinco del Cdigo de Procedimientos Penales el CUARTO JUZGADO PENAL
DE LIMA administrando justicia a nombre de la Nacin FALLA: declarando
SOBRESEIDA la accin penal incoada contra Carlos Alberto Ramos Ramos o
Jhonny Bermuy Cornejo Roncalla como autor del delito Contra el Patrimonio-Hurto
Agravado-, en agravio de Wilson Alberto Puerta Alvn y CONDENANDO aCarlos
Alberto Ramos Ramos o Jhonny Bermuy Cornejo Roncalla como autor delito
Contra el Patrimonio -Hurto Agravado, en Grado de Tentativa- en agravio de
Wilson Alberto Alvan a TRES AOS DE PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD,
efectivamente, la misma que con descuento de la cercelera que viene sufriendo
desde el ocho de Noviembre de mil novecientos noventisiete vencer el siete de
Noviembre de ao dos mil; FIJA : en TRESCIENTOS NUEVOS SOLES la suma que
por concepto de reparacin civil deber pagar el sentenciado a favor del
agraviado, MANDA: Que consentida o ejecutoriada que sea la presente se emitan
los testimonios y boletines de condena, se tome razn donde corresponda y se
archiven los autos en forme definitiva.

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