RESUMEN DE LA CONFERENCIA DE ARBITRAJE EN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO

Introduccin
A cargo de CIMADES (Centro de Medios Alternativos de Solucin de Conflictos y Desarrollo Sostenible)
1.

Respecto a la naturaleza jurdica del arbitraje se presenta 2 posturas:

Contractual.- porque nace de la voluntad de las partes, ellos acuerdan el convenio arbitral, y que
frente a la celebracin de contratos a nivel internacional las partes pueden realizar el arbitraje del
pas que pacten.
Generalmente, en los contratos se establece una clausula arbitral (convenio arbitral), caso contrario se
celebra una adenda posterior al contrato en el cual se adiciona esta clusula.
Crtica: caso de responsabilidad civil extracontractual donde no hay contrato de por medio, sin
embargo aqu se puede dar lugar al arbitraje tcito con el hecho de contestar la demanda.
Legislativa o constitucional.- es decir que a travs de la Constitucin que adquiere fuerza,
constitucionalmente ha sido reconocida como una jurisdiccin extraordinaria, si bien las partes
establecen el convenio arbitral el cual adquiere obligatoriedad porque la constitucin as lo manda.
Este aspecto adquiere mayor importancia al realizar actos a nivel internacional, puesto que de
realizarse el arbitraje del pas que lo ha desarrollado.

2.

Conflicto en la Formalidad del convenio arbitral:

Nuestra legislacin seala que se establezca por escrito, cualquier medio electrnico, o cualquier otro que
permita demostrar ante un tribunal arbitral la existencia del convenio arbitral. No obstante, se puede dar
el supuesto en que las partes acuerden que el contrato de eleve a Escritura Pblica, pero la adenda
(contrato accesorio) que se adhiera no sigue la formalidad del contrato principal. Qu hacer?
La formalidad del convenio arbitral es Ad probationem, en el sentido que para su existencia no necesita la
escrituralidad ni cumplir con las formalidades exigidas previamente, sino nicamente se exige la voluntad
de las partes para poder acceder al tribunal arbitral con todos los beneficios que el arbitraje ofrece:
rapidez, seguridad, neutral y econmica.

Conferencia Magistral El Arbitraje en las Contrataciones del Estado

-Dr. Paolo del guila Ruiz de Somocurcio1.

Normas aplicable
Ley de contrataciones del Estado, Reglamento de la ley de contrataciones del Estado y ley del arbitraje (D.
Leg. 1071).

El arbitraje puede ser pblico o privado, y no hay distincin alguna ya que tienen la misma naturaleza, los
mismos efectos.
La ley de contrataciones tanto la antigua como la nueva, permite a las partes acordar otros medios
alternativos de solucin de conflictos como son el arbitraje, la conciliacin, transaccin, la negociacin, el
trato directo.
Art. 52 las controversias en general que ocurran en un contrato celebrado entre un contratista y una
entidad del Estado, tendr como procedimiento de solucin de controversias la conciliacin o el arbitraje.
2.

Inicio del arbitraje

Se inicia con una solicitud o peticin de arbitraje que una parte presenta generalmente el contratistaante la entidad que lo contrat, sealndole la controversia acaecida.

3.

Documentos a presentar
Son el contrato, convenio arbitral (contenido en el contrato o la adenda), la designacin del rbitro de
parte, resumen de las controversias, legislacin de la cuanta de las pretensiones mientras no sea
cuantificable.

4. Respuesta
La entidad demandada recibe la solicitud arbitral, la ley le da 10 das hbiles para contestar, en esa
respuesta deber sealar: designacin del rbitro de parte, posicin acerca de la controversia, cuanta,
rplica como una suerte de reconvencin o contrademanda.
Asimismo, puede darse las siguientes situaciones:
Si la parte demandada no contesta.- la ley seala que el arbitraje sigue su trmite, y se designar un
rbitro en defecto del innombramiento.
Si la parte demandada se opone.- el arbitraje tambin continuo, y cuando se instale el tribunal como
una cuestin previa, el tribunal resolver la oposicin en virtud al principio bsico en materia de
arbitraje que el rbitro es el nico competente para resolver cualquier oposicin.
Si contesto tardamente.- no pasa nada, se tendr en consideracin lo que conteste, pero eso s,
cuando ya se haya designado al rbitro no hay nada que hacer ms que seguir con el proceso con ese
rbitro.
5. Clases de arbitraje que se postula en el arbitraje de las contrataciones del Estado
Arbitraje institucional o administrado.- el centro no va a resolver el arbitraje, porque eso est a cargo
de los rbitros, pero si va a colaborar para que los efectos logsticos, la administracin, la custodia de
los expedientes se haga bajo la administracin de hechos.
Las partes deben pactar expresamente el convenio arbitral, en su defecto la ley seala que es ad hoc.
Arbitraje ad hoc.- sin participacin de centro, solamente las partes y los rbitros son los que
interactan en el proceso arbitral.

Bsicamente la diferencia estriba en la participacin o no de una institucin arbitral-centros de arbitraje.

En el arbitraje con el Estado se dice que es obligatorio es ms se habla de un arbitraje forzoso porque
siempre que hay controversia entre un contratista y un privado o el Estado tienen que ir al arbitraje. La
verdad no es as, los arbitrajes nacen de un acuerdo de voluntades-convenio arbitral el cual constituye un
Contrato de Arbitraje. Por tanto, los contratos no son forzosos, sino un acuerdo de voluntades a travs del
cual el privado y el Estado acuerdan ir a un arbitraje. La manifestacin de voluntad del Estado est en la
ley, y del privado cuando firma el contrato. Entonces, los contratos de arbitraje pblico y privado son
voluntarios y no forzosos ni obligatorios, tanto as que si nos olvidamos de poner la clusula arbitral, la ley
por defecto nos estipula esta clusula que dice que el conflicto ser resuelto a travs de la Organizacin de
administracin de OSCE (organismo supervisor de las contrataciones del Estado) -Centro de Arbitraje.
6. Composicin del tribunal
Puede ser colegiado (3 rbitros: el demandante designa a uno, el demandado designa a otro y entre los 2
designan al presidente del tribunal); o puede ser unipersonal (1 rbitro: las 2 partes designan al
presidente del tribunal).
Todos los rbitros no tienen que ser abogados, depende del cargo que ste ocupe en el tribunal, pues si es
presidente del tribunal o si es un rbitro nico obligatoriamente tiene que ser abogado.
La nueva ley del OSCE establece un requisito adicional para el presidente del tribunal o rbitro nico, la
acreditacin de la especializacin en 3 tpicos: arbitraje, administracin y en contratacin con el Estado.
El procedimiento parte de la voluntad de las partes, siendo rbitro nico buscaran un consenso, y si no se
ponen de acuerdo van a solicitar la designacin de manera residual al OSCE.
Designado el rbitro o los rbitros, estos deben presentar por escrito su aceptacin, dentro del plazo legal
de 5 das desde que es solicitado su nombramiento; caso contrario hay una presuncin legal- que no ha
aceptado- y la parte que design tiene plazo de 10 das para designar a otro, y en caso este tampoco acepte,
la otra parte puede solicitar la designacin residual al OSCE.
7. Recusacin
En el supuesto de aceptacin por el rbitro, las partes tendrn un plazo para la recusacin contra los
rbitros, la cual consiste en solicitar el apartamiento de los rbitros del proceso de arbitraje por 3 razones:
Cuando se encuentren impedidos: art. 221 referido a ciertos funcionarios pblicos que no pueden
ejercer atribucin arbitral como por ejemplo los congresistas, magistrados, ministros, presidente de la
republica mientras dure su mandato; art. 224 referido al deber de todo arbitro de informar que

situaciones tiene con las partes, abogados o representantes, sea nivel social, laboral, profesional,
comercial., etc. [Incumplimiento de estos 2 artculos del reglamento de la ley de contrataciones].
Cuando el rbitro no cumple con las exigencias y condiciones establecidas por las partes en el
convenio arbitral con sumisin a la ley y al reglamento, por ejemplo en el caso de designacin como
presidente del tribunal arbitral a un psiclogo, cuando la ley dice que debe ser abogado.
Cuando existan dudas justificadas acerca de la imparcialidad e independencia del rbitro, esto es
situaciones que puedan predisponer al rbitro a favor o en contra de una de las partes.
Quien va a resolver estas situaciones depende del acto de las partes, si pactaron que lo resuelva el OSCE o
si pactaron que los resuelva un centro. En caso no se haya pactado, lo resuelve el OSCE
8. Procedimiento de la recusacin
Se plantea la recusacin, se le da 5 das al rbitro recusado para que se pronuncie, tiene 2 opciones:
renuncia y por tanto se le sustituye por otro rbitro, o, enfrenta la recusacin y finalmente si el OSCE
declara fundada la recusacin va a designar al rbitro sustituto (esta resolucin es inimpugnable).
Mientras dure la recusacin, se suspende el proceso arbitral.
9. Audiencia de instalacin
La ley de arbitraje no establece la obligacin de tener una audiencia de instalacin, sin embargo el art. 227
del reglamento de la ley de contrataciones si lo establece, y adems por un tema de praxis arbitral siempre
vemos instalaciones del tribunal arbitral, incluso existe un directiva emitida por el OSCE que establece los
parmetros dentro de los cuales van a seguirse en los arbitrajes ad hoc.
Quienes participan? Los rbitros, el secretario arbitral, las partes y sus abogados y representantes.
Las reglas de juego las pactan las partes conjuntamente con los rbitros (principio de libertad de
regulacin del proceso arbitral) van diseando su proceso conforme a sus intereses y necesidades.
10. Laudo arbitral
Es la resolucin que pone fin al conflicto de manera definitiva, inapelable, tiene calidad de cosa juzgada,
de obligatorio cumplimiento para las partes desde el da siguiente de su notificacin.
En caso del arbitraje pblico, es puesto en conocimiento de la colectividad a travs de la pgina web del
OSCE.