LOCALES | 28 octubre, 2014 5:01 PM

Teodoro Campos critica ausencia de

diputados
Campos introdujo un Recurso de Abstencin y Carencia contra los diputados rojos

Crdito: La Prensa

Jos M. Najul | Patricia Borrego | La Prensa.- El secretario de gobierno, Teodoro Campos, se

present en el Edificio Nacional ante el Tribunal Contencioso Administrativo con personas de
Bobare, El Cuj y Palavecino.
La razn de su visita era introducir un Recurso de Abstencin y Carencia contra los diputados
rojos por no asistir al Consejo Estadal de Planificacin y Coordinacin de Polticas Pblicas.
Segn el artculo 10 del Reglamento de Interior y Debate, se pueden tomar decisiones aunque no
haya curum luego de haber transcurrido una hora de sesin. Por lo que 26 proyectos fueron
aprobados por tan solo 18 miembros, a pesar que el mnimo requerido era 28.
Entre los proyectos aprobados estn el acueducto de en Bobare, la planta de tratamiento de agua
potable para el municipio Torres y la ampliacin de la va Cuj-Tamaca.

RECURSO DE ABSTENCIN O CARENCIA

INTRODUCCION

Dentro de la concepcin del Estado moderno, sumado con el desarrollo social y econmico, se
plantea la necesidad de revisar y replantear algunos principios o supuestos que fueron aceptados en
el tiempo, repetidos e inclusive mantenidos sin ningn tipo de anlisis ni fundamentos, que se
convirtieron en creencias en torno al sistema contencioso administrativo en general y de manera
especial, alrededor de la Pretensin de Carencia o Abstencin. En efecto, la Pretensin de Carencia
o Abstencin, se encuentra establecido actualmente en el artculo 5 numeral 26 de la ley del tribunal
supremo de justicia.

En la actualidad existe una serie de situaciones en las cuales los ciudadanos se ven afectados en su
esfera jurdica subjetiva debido a la gran cantidad de omisiones cometidas por los funcionarios
pblicos que conforman la administracin pblica. El recurso jurisdiccional contra las abstenciones
es un mecanismo procesal dirigido contra estas conductas omisivas siempre que sobre estos recaiga
una obligacin legal especifica de actuar, por un grado de vinculacin mxima a un supuesto de
hecho expresamente establecido en una norma, es decir un medio de impugnacin jurisdiccional
contra la inaccin administrativa consagrado as legalmente y por primera vez en Venezuela en el
ao 1925. Sin embargo no fue hasta el ao 1985 cuando comenz su estudio doctrinario y su
aplicacin practica.

La jurisprudencia a establecido que para que se configure dicho recurso debe tratarse de una
obligacin concreta y precisa inscrita en la norma legal correspondiente y que ha de presentarse
como un paradigma de contrastes que sirva para verificar si realmente existe la abstencin respecto
del supuesto y por tanto verificar si procede o no dicho recurso. Y surge cuando las autoridades se
niegan a cumplir determinados actos a que estn obligados por las leyes, es decir, la omisin de la
Administracin para crear actos cuyos supuestos de hecho se encuentran regulados expresamente
por el legislador y sta se niega a acatar. Tiene su origen en conductas omisivas o incumplidas por la
Administracin a pesar de que el legislador prev concretamente la obligatoriedad de su
realizacin.

Su finalidad es lograr a travs de la intervencin del juez contencioso administrativo, el

cumplimiento del acto o de la obligacin concreta que la administracin se ha negado o abstenido
de cumplir.

La base del recurso en la relacin jurdica especfica se concreta en una obligacin de la

administracin de actuar, frente a una situacin jurdica y a su vez el poder de un sujeto de derecho
que se configura como un derecho subjetivo de orden administrativo a la actuacin administrativa.

Su objeto es la obtencin de un pronunciamiento de la jurisdiccin administrativa sobre la

obligatoriedad para la Administracin de producir un determinado acto o de realizar una actuacin
concreta, en vista de un imperativo legal expreso y especfico se ve claramente reflejado en la
ausencia o carencia administrativa la cual esta conformada intrnsecamente por dos situaciones por
la cuales se puede recurrir al rgano jurisdiccional contencioso administrativo y son en primer lugar
la negativa expresa del funcionario que va a cumplir el acto al que esta legalmente obligado, y en
segundo lugar la simple carencia o abstencin como una negativa presunta o inaccin siempre que
frente a esta exista una obligacin especifica y predeterminada en una norma de rango legal.

Recientemente la sala poltico administrativa del tribunal supremo de justicia a establecido una
serie de requisitos para que proceda el recurso de abstencin o carencia.

Antecedentes histricos del Recurso de Abstencin o Carencia.

El recurso por abstencin nace en nuestra legislacin en la ley de la corte federal del 19 de julio de
1925, especficamente en el articulo 11 ordinal 19 como un medio procesal de impugnacin residual,
extraordinario, excepcional y el cual tenia como finalidad conocer de la negativa de los funcionarios
a cumplir los actos establecidos por la ley y los cuales no estn atribuidos a otro tribunal, es decir
este recurso desde los primeros momentos surge para ser dirigido contra los funcionarios pblicos
por conductas omisivas derivadas de sus cargas u obligaciones legales, para la poca tambin nos
dice la historia que exista un afn de ampliar las competencias de la corte contenciosa
administrativa por los cuales se incluyo por primera vez dentro de sus competencias la necesaria
para declarar nulos los actos administrativos individuales y la regulacin de las actividades
efectuadas por los funcionarios pblicos.

Base constitucional y legal del recurso.

El recurso por abstencin o carencia evoluciona a travs del devenir del tiempo, fue establecido por
primera vez en el enunciado del artculo 11 ordinal 19 de la ley de la corte federal de 1925 la cual
constituyo la matriz patria de dicho recurso, pero con el paso del tiempo el derecho venezolano a
evolucionado.

En la constitucin de 1999 especficamente en el articulo 259 surge un real asidero constitucional de

control de la actuacin u omisiones de las autoridades administrativas, dicho articulo establece que
la jurisdiccin contenciosa administrativa le corresponde al tribunal supremo de justicia y dems
tribunales que establezca la ley, los rganos de la jurisdiccin contenciosa administrativa son
competentes para anular los actos administrativos generales o individuales contrarios a derecho,
incluso por desviaciones de poder; condenar al pago de sumas de dinero y a la reparacin de daos y
perjuicios originados en responsabilidad de la administracin conocer de reclamos por la
presentacin de servicios pblicos; y disponer lo necesario para el restablecimiento de la situaciones
jurdicas subjetivas lesionadas por la actividad administrativa. Del contexto de la norma transcrita
se evidencia que los rganos de la jurisdiccin contenciosa administrativa detenta la potestad de
control sobre toda la universalidad de posibilidades de actuacin y de administracin, no solo en lo
que concerniente a los actos expresos viciados de inconstitucionalidad o ilegalidad, sino que va mas
all, abarcando cualquier situacin contraria a derecho en la que la autoridad publica sea
incontrovertiblemente la causante de la lesin infringiendo o perturbando la esfera de los derechos
subjetivos de los justiciables con motivo de inactividades omisiones ilegitimas.

En segundo lugar es necesario recordar que la fundamentacin legal del recurso por abstencin lo
encontramos en el articulo 5 numeral 26 de la ley orgnica del tribunal supremo de justicia norma
que dispone que es de la competencia del tribunal supremo de justicia como mas alto tribunal de la
republica conocer de la abstencin o negativa del presidente de la republica del vicepresidente de los
ministros, as como de la mximas autoridades de los dems organismos de rango constitucional
con autonoma funcional financiera administrativa y del alcalde del distrito capital a cumplir
especficos y concretos actos a que estn obligados por las leyes. Del contenido de este precepto se
desprende que el recurso all previsto tiene como objeto que el juez contencioso administrativo
condene a la administracin al cumplimiento de determinados pues la doctrina ha dicho que el

recurso por abstencin procede cuando las autoridades administrativas se niegan a cumplir
determinados actos a que estn obligados por ley, recayendo por tanto sobre la omisin de esas
autoridades para crear actos cuyos supuestos de hecho expresamente se encuentra regulado por el
legislador. Por eso para que se configure este recurso la obligacin cuya ejecucin se pretenda debe
ser de ndole administrativa sin que pueda constituirse en un sustitutivo de las vas judiciales
ordinarias, ni estar dirigido a lograr el cumplimiento de obligaciones genricas a cargo de la
administracin.

Requisitos de procedencia del recurso por abstencin o carencia

Segn la jurisprudencia y especficamente en una sentencia dictada en el ao 2003 se establecen

como requisitos para que proceda el recurso los siguientes:
1.

Debe tratarse de una obligacin concreta y precisa inscrita en la norma legal

correspondiente, la cual ha de presentarse como un paradigma de contrastes que sirva para
verificar si la abstencin existe, respecto del supuesto expresa y especialmente previsto en la
norma y por tanto determinar si procede o no el recurso.

2. Debe tratarse de determinados actos especficos y que los funcionarios estn obligados por
las leyes a adoptar cuando el cumplimiento de la obligacin sea procedente de acuerdo a la
ley.
3. Debe evidenciarse una actitud omisa por parte de la administracin, en el sentido de
mostrarse ella remisa a emitir el acto o a realizar la actuacin material cuya obligacin se
encuentra especficamente contenida en una norma concreta.
4. El recurso debe conducir a un procedimiento de la jurisdiccin contenciosa administrativa
sobre la obligatoriedad para la administracin de producir un determinado acto o actuacin
concreta en vista de un imperativo legal expreso y especifico que demuestre que el
funcionario se niega a cumplir.
Naturaleza del recurso de abstencin.

El recurso de abstencin se inscribe dentro del genero de las acciones contencioso administrativas
cuya caracterstica comn es la de permitir el control de la legalidad y la de reestablecer los intereses
legtimos violados.

Diferencias del recurso de abstencin con otros recursos

1) Con el recurso de anulacin: El recurso contencioso administrativo de anulacin versa sobre actos
emitidos por las administraciones en ejecucin de la ley, o puede iniciarse, incluso, con ocasin del
silencio del rgano que debi producirlo; mientras que el recurso de por abstencin surgen cuando
las autoridades se niegan o abstienen de cumplir determinados actos que estn obligados por la ley.

El primero, es decir el recurso de anulacin, se refiere a la omisin o no de actos, por tantos

preexistentes, aun en el silencio administrativo y cualquiera que sea la interpretacin dada a este;
mientras que el recurso por abstencin versa sobre la inejecucin de actos, es decir tal recurso tiene
su origen en conductas omisivas o incumplidas por la administracin, a pesar de que el legislador
prev concreta y especficamente la obligacin de su realizacin.

El juez cuando decide la anulacin, le corresponde anular o declarar la nulidad del acto; mientras
que en el recurso por abstencin al juez le compete obligar a los funcionarios a realizar
determinados actos a los que estn obligados por la ley.

2) Con el recurso de amparo constitucional: Para que se pueda interponer el recurso de abstencin,
se requiere como presupuesto que la peticin presentada por el administrado necesariamente
descanse en una norma legal, la cual contenga una obligacin especifica y concreta para la
administracin, la cual se impute como un deber jurdico de actuacin; el supuesto de procedencia
de la accin de amparo constitucional seria las conductas omisivas o lesivas que violen un derecho o
garanta constitucional

3) Con la especificad de la figura del silencio administrativo: El silencio administrativo implica una
abstencin en el proceder de la administracin, sin embargo, se diferencia del recurso por
abstencin en los supuestos que configuran tal omisin, por cuanto el silencio administrativo se
asoma como una ficcin legal creada con una finalidad protectiva de los intereses de los
administrados, que posibilita el acceso a una instancia revisora de carcter jurisdiccional.

En el recurso por abstencin los supuestos que configuran la omisin consisten en la negativa por
parte de la administracin a realizar algo que la ley obliga a hacer, por constituir un deber cuyo
incumplimiento implica una violacin a un derecho del particular.

Objeto del recurso por abstencin

Del artculo 5, numeral 26, de la ley orgnica del tribunal supremo de justicia, se desprende el
objeto o fin del recurso por abstencin.

Del contenido de dicho precepto legal se infiere el objeto del recurso, el cual seria, que el juez
contencioso administrativo condene a la administracin publica al cumplimiento de determinados
actos, pues la doctrina en reiteradas ocasiones, a ratificado que el recurso por abstencin o carencia
procede cuando las autoridades se niegan a cumplir determinados actos a los cuales estn obligados
por la ley.

Entre otros de los objetivos del mencionado recurso, podemos sealar tambin, la simple carencia o
abstencin, entendida como presunta inaccin siempre cuando frente a esta, exista una obligacin
especfica y predeterminada en una norma de rango legal. Esto a su vez tambin constituye una de
las circunstancias por las cuales se puede interponer este recurso.

El referido recurso conducira a un pronunciamiento de la jurisdiccin contencioso administrativa

sobre la obligatoriedad para la administracin de producir un determinado acto o de realizar una
actuacin concreta en vista del imperativo legal expreso y especifique.

Recursos por abstencin especiales

Existen dos recursos por abstencin que se encuentran contemplados en la ley orgnica de rgimen
municipal los cuales posen caracteres completamente diferenciados de los del tpico recurso por
abstencin.

El primero de dichos recursos, surge del supuesto de abstencin a declarar la perdida de la

envestidura del alcalde o de un concejal, obligacin que emerge del articulo 68 de la ley antes
mencionada, que establece el deber del concejo municipal de declarar la perdida de tales
investiduras, cuando ocurra cualquiera de las causas establecidas en los ordinales 1,2 y 3 del
mencionado precepto.

Tambin establece el artculo 68, que de producirse una abstencin del concejo a realizar tal
declaracin, cualquier ciudadano del municipio o distrito podr solicitarla ante dichos organismos,
transcurridos 30 das sin que se produzca la declaracin. El particular podr recurrir ante la sala
poltico administrativa del tribunal supremo de justicia.

El artculo 68 establece una legitimacin activa sui generis, al permitir a cualquier ciudadano
interponer el recurso por abstencin. Pero tal legitimacin deber, dar cumplimiento a un requisito
especial, el cual consiste en instar previamente la decisin ante el propio concejo municipal, es
menester que se cumpla tal requisito, puesto que sin este no se podr intentar el recurso por
abstencin, ya que, es necesario poner en mora la cmara requirindole expresamente su
obligacin, lo cual constituye una especie de agotamiento de va administrativa.

Cabe destacar en este recurso, que normalmente en el rea del propio recurso por abstencin,
siempre existe una relacin bilateral entre la administracin publica y particular, en el recurso
especial no existe tal relacin, debido a que lo que existe es un deber publico a cargo de una
autoridad estatal, pero sin que haya un sujeto activo especifico.

En segundo trmino, se encuentra el recurso por abstencin especial, que recae sobre la abstencin
de declarar expresamente la inexistencia de cualquier convenio, acuerdo o contrato sobre bienes
inmuebles o ejidos municipales que se realice en contra de lo estipulado en el artculo 109 de la ley
orgnica de rgimen municipal.

El supuesto de este artculo se verifica, al incumplirse el imperativo legal, que pesa sobre el concejo
municipal de declarar la inexistencia de todo pacto, que ocurra dilapidacin o mal manejos de los
bienes inmuebles y ejidos municipales, ya sea, por donacin, otorgamientos de usufructos o
comodatos, salvo q sean a entidades publicas para la ejecucin de sus proyectos.

Del mismo modo que en el anterior se establece aqu una legitimacin activa sui generis, la cual
puede ser ejercida por cualquier ciudadano, que transcurridos 60 das de no producirse la
declaratoria por parte de la autoridad municipal, podr este interponer la accin para hacer
producir tal declaratoria. Claro esta que el particular tambin debe, primero agotar la va
administrativa y poner en mora tal administracin municipal.

De nuevo tenemos, que este recurso no nace de una relacin bilateral, entre la administracin y un
particular determinado, sino, que al igual que el anterior, nace es de un deber publico de la
administracin municipal de cumplir con lo establecido en las leyes.

Legitimacin del recurso de abstencin.

El recurso por abstencin, es un mecanismo til procesal que permite al administrado el

restablecimiento de las situaciones jurdicas subjetivas lesionadas por la abstencin o negativa de
los funcionarios de la administracin a cumplir los actos a que estn obligados por ley, propia de
un administrado con derechos a que se produzca la actuacin especifica y concreta de la
administracin, por otra parte la norma expresa que ha de contemplar la obligacin clara y
determinante a cargo de la administracin publica. El legitimado activo es la persona para intentar
el recurso de abstencin es el titular del derecho subjetivo que se ha violado por la abstencin o
negativa de la administracin de la administracin de actuar de un interesado legitimo, personal y
directo, el cual es quien se encuentre en una situacin especial de hecho frente a la abstencin o
negativa de la administracin a actuar.

El derecho subjetivo que habilita al administrado para interponer el recurso, se presenta en el

momento en el que el particular cumple con los requisitos establecidos en la ley, para que la
administracin acte de conformidad con lo dispuesto en la ley, sin que realice las actuaciones o se
expida el acto a que esta obligada.

La situacin jurdica del administrado que exige de la administracin una actuacin determinada
contemplada en la ley y que no es satisfecha, razn por la cual se considera que puede ser catalogada
como un derecho subjetivo. De donde nace una relacin entre el particular y la administracin, en la
que la obligacin impuesta por la ley tiene como contrapartida el derecho subjetivo del particular.
Cuando este considera cumplidos los requisitos previstos en la ley con respecto a la abstencin o
negativa de la administracin, el particular solicita de esta la realizacin de las actuaciones
obligadas, en la cual se hallan invertidas las cualidades para recurrir.

El recurso de abstencin o carencia, puede intentarse contra una negativa expresa o presunta por
inactividad de la administracin publica a cumplir un acto.

La intervencin del Tribunal Contencioso Administrativo es quien determine el cumplimiento del

acto que la administracin a dicho que no cumple o que simplemente se abstiene de cumplir,
siempre y cuando el recurso tenga derecho a ello, y tenga la norma que contemple el deber de la
administracin de actuar.

La legitimacin necesaria para recurrir se evidencia cuando la administracin realiza actuaciones

de polica administrativa encaminadas a enderezar y logra coactivamente que el administrado ajuste
el ejercicio de sus derechos de propiedad y libertades, a las limitaciones establecidas por razones de
inters pblico. Las autorizaciones y permisos son los mecanismos que la administracin utiliza
para constatar el cumplimiento por parte de los administrados, de los lmites al ejercicio de su
derecho.

Dicho derecho subjetivo no se presenta cuando la ley ha dado a la administracin cierto grado de
discrecionalidad para otorgar la autorizacin, tampoco nace el derecho en los supuestos de las
actividades concesionales de la administracin, los cuales no se refieren a derechos preexistentes de
los administrados

Procedimiento del recurso de abstencin o carencia.

Luego de constatar que la administracin pblica se neg u omiti a realizar algo que por ley esta
obligado los interesados pueden intentar un procedimiento de Abstencin o carencia el cual se
realiza de la siguiente manera:
1.

Demanda interpuesta por escrito por parte del interesado u afectado.

2. Admisin: se produce la sustanciacin de dicho recurso y el Juez admitir en un lapso de 3

audiencias. Si no es admitido, se puede apelar ante la misma sala durante los cinco das
siguientes.
3. Emplazamiento mediante carteles en un peridico de mayor circulacin y se dar por citado
dentro de las diez audiencias siguientes a la fecha de publicacin del cartel.
4. El recurrente dentro de los 15 das consecutivos siguientes a la publicacin del cartel de
emplazamiento deber consignar un ejemplar del peridico donde fue publicado el cartel,
agotado los 15 das y no haber consignado el ejemplar el tribunal considerara desistido el
recurso y ordenara archivar el expediente. A menos que se presente uno de los interesados,
se de por citado y presente un ejemplar del peridico.

5.

Lapso de pruebas, comenzar a correr en la audiencia siguiente al vencimiento del lapso de

comparecencia y sern 5 audiencias para promover y 15 para evacuar y el tribunal podr
prorrogar 15 das ms. El procedimiento de admisin y evacuacin de pruebas se deber
regir por el cdigo de procedimiento civil, salvo lo dispuesto en la ley correspondiente.

6. No hay apelacin contra el auto de admisin de pruebas. Contra el auto que niega la
admisin de pruebas se oir en ambos efectos
7.

En cualquier estado de la causa se puede pedir informe y evacuar de oficio las pruebas que
se consideren pertinentes.

PROCEDIMIENTO SEGN LA LEY DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA.

Actualmente el procedimiento para intentar el recurso de Abstencin o Carencia se realiza segn lo

establecido en el articulo 21 (apartes 11 al 21) de la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia el
cual describe el proceso para intentar el recurso de nulidad y es adaptado al de abstencin.

Articulo 21 : En los juicios en que sea parte la Repblica deber agotarse previamente el
procedimiento administrativo establecido en el Ttulo Cuarto de la Ley Orgnica de la Procuradura
General de la Repblica, y supletoriamente se aplicar lo contenido en las normas del
procedimiento ordinario, salvo lo establecido en esta Ley.

11. En el auto de admisin se ordenar la citacin del representante del organismo o del
funcionario que haya dictado el acto; al Fiscal General de la Repblica, si ste no hubiere iniciado el
juicio, el cual deber consignar un informe hasta el vencimiento del plazo para presentar los
informes; al Procurador General de la Repblica en el caso de que la intervencin de ste en el
procedimiento fuere requerida por estar en juego los intereses patrimoniales de la Repblica.
Asimismo, cuando fuere procedente, en esa misma oportunidad, se podr ordenar la citacin de los
interesados, por medio de carteles que se publicarn en un (1) diario de circulacin nacional, para
que se den por citados, en un lapso de diez (10) das hbiles siguientes: contados a partir de la
publicacin del cartel o de la notificacin del ltimo de los interesados. El recurrente deber
consignar un (1) ejemplar del peridico donde fue publicado el cartel, dentro de los tres (3) das
siguientes a su publicacin; el incumplimiento de esta obligacin se entender que desiste del
recurso, y se ordenar el archivo del expediente.

12. Una vez practicada la citacin, cualquiera de las partes podrn solicitar la apertura de un lapso
para promover y evacuar las pruebas que consideren convenientes para la mejor defensa de sus
intereses, dicho lapso ser de cinco (5) das hbiles para promoverlas y treinta (30) das continuos
para evacuarlas; en caso de que fuere necesario, dicho plazo podr extenderse por una sola vez, por
un lapso de quince (15) das continuos, cuando sea necesario. En el perodo de promocin de
pruebas las partes indicarn los hechos sobre los cuales recaern las mismas y producir aqullas
que no requieran evacuacin.

13. El Tribunal Supremo de Justicia, en cualquier estado de la causa, podr solicitar informacin o
hacer evacuar de oficio las pruebas que considere pertinentes. Slo sern admisibles las pruebas
contempladas en el artculo 19 de la presente Ley; sobre la admisin, regir el procedimiento
contemplado en el Cdigo de Procedimiento Civil. Contra el auto que niegue la admisin de las
pruebas, se oir apelacin en ambos efectos.

14. Vencido el perodo de pruebas, en caso de que fuere solicitado o expirado el lapso previsto para
promover, cuando no sea necesario evacuarlas, se designar un (1) Magistrado o Magistrada
ponente, conforme al procedimiento contemplado en el artculo 20 de la presente Ley.

15. El Tribunal Supremo de Justicia podr dictar sentencia definitiva, sin relacin, ni informes,
cuando el asunto fuere de mero derecho.

16. Las excepciones o defensas opuestas en el curso de estos juicios sern decididas en la sentencia
definitiva, a menos que el Juzgado de Sustanciacin considere que debe resolverse alguna de ellas
previamente, en cuyo caso, si fuere necesario, abrir una articulacin con arreglo a lo dispuesto en
el artculo 386 del Cdigo de Procedimiento Civil.

17. En su fallo definitivo el Tribunal Supremo de Justicia declarar, si procede o no, la nulidad de los
actos o de los artculos impugnados, y determinar, en su caso, los efectos de la decisin en el
tiempo; igualmente podr, de acuerdo con los trminos de la solicitud, condenar el pago de sumas
de dinero y a la reparacin de daos y perjuicios originados en responsabilidad de la
administracin, as como disponer lo necesario para el restablecimiento de las situaciones jurdicas
subjetivas lesionadas por la actividad administrativa. Cuando la accin hubiese sido temeraria o

evidentemente infundada, impondr al solicitante multa entre cincuenta unidades tributarias (50
U.T.) y cien unidades tributarias (100 U.T.).

18. El Tribunal Supremo de Justicia ordenar la publicacin de la decisin en la Gaceta Oficial de la

Repblica Bolivariana de Venezuela. En caso de que fuese declarado con lugar el recurso,
prescribir que en el sumario de sta, se indique, con toda precisin, el acto o disposicin anulada.

19. La infraccin del artculo 137 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, no

podr invocarse como fundamento de la accin o del recurso a que se refieren los procedimientos
contenidos en las nulidades de los actos de efectos generales y particulares, sino cuando otra
disposicin de aqulla haya sido directamente infringida por el acto cuya nulidad se solicita.

20. Las acciones o recursos de nulidad contra los actos generales del Poder Pblico podrn
intentarse en cualquier tiempo, pero los dirigidos a anular actos particulares de la administracin
caducarn en el trmino de seis (6) meses, contados a partir de su publicacin en el respectivo
rgano oficial, o de su notificacin al interesado, si fuere procedente y aqulla no se efectuare, o
cuando la administracin no haya decidido el correspondiente recurso administrativo en el trmino
de noventa (90) das continuos, contados a partir de la fecha de interposicin del mismo. Sin
embargo, aun en el segundo de los casos sealados, la ilegalidad del acto podr oponerse siempre
por va de excepcin, salvo disposiciones especiales. Cuando el acto impugnado sea de efectos
temporales, el recurso de nulidad caducar a los treinta (30) das.

21. El Tribunal Supremo de Justicia podr suspender los efectos de un acto administrativo de
efectos particulares, cuya nulidad haya sido solicitada, a instancia de parte, cuando as lo permita la
ley o la suspensin sea indispensable para evitar perjuicios irreparables o de difcil reparacin por la
definitiva, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. A tal efecto, se deber exigir al solicitante
preste caucin suficiente para garantizar las resultas del juicio.

CONCLUSIONES

En el articulo 2 de la constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela dentro de la concepcin

del Estado Derecho se ampara como uno de los valores fundamentales la necesaria existencia de
una garanta a los ciudadanos del control no solamente de las actuaciones de los diferentes entes y

rganos de los poderes pblicos, sino tambin de las omisiones en que incurren los funcionarios
pblicos en un sentido integral. As una vez realizado un estudio de las normas que prev la
pretensin de carencia o abstencin, que en definitiva constituye una adaptacin de la norma en
forma progresiva a la sensibilidad, pensamientos y necesidades de los nuevos tiempos a fin de
ponerlas a tono con el nuevo orden establecido, dejando atrs las concepciones arcaicas y
dogmticas que perdieron validez, no se justifica distinguir dentro de los supuestos de procedencia
para la pretensin de Carencia o Abstencin, entre omisin genrica y especfica, debido
fundamentalmente que independientemente que la norma establezca una obligacin genrica, el
ciudadano se encuentra en una posicin especifica que le obliga al ente u rgano a decidir. De igual
forma, no se debe interpretar la nocin de Ley, en el aspecto formal, por el contrario debe ser
interpretado en el sentido material, es decir que exista una omisin en contraste con el
ordenamiento jurdico, sea Constitucin, Reglamento u acto administrativo. As mismo, dicha
omisin no solo debe provenir de la Administracin en sentido orgnico o material, sino de
cualquiera de los entes u rganos de los Poderes Pblicos, independientemente del ejercicio de
funciones en la cual se produce la omisin.

Aun cuando el recurso tiene algunas cosas en comn con otros recursos del contencioso
administrativo, cabe destacar que los supuestos que configuran su procedencia son muy distintos a
los de los dems, de ah viene la diferenciacin respecto de otros.

Por otra parte es importante destacar que cuando una persona pretenda intentar este tipo de
recurso, es indispensable que se demuestre y sustente que realmente el funcionario o la
administracin pblica incurri en tal abstencin o carencia de sus obligaciones ante el particular
que desea hacer valer su derecho.

Del estudio, anlisis e investigacin de las sentencias que se han dictado durante los ltimos aos
sobre los recursos de abstencin o carencia es importante resaltar que la mayora de estas
decisiones son inadmisibles o son declaradas sin lugar por parte de quienes intenta este recurso, ya
sea porque el tribunal lo considere improcedente, o por falta de suficiente argumentacin en el
libelo de la demanda segn las decisiones publicadas. Lo cual pone en tela de juicio la seguridad
jurdica de los administrados y de los recursos que el estado les ha otorgado.

SISTEMA NORMATIVO DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN VENEZUELA

La Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, entre las instituciones novedosas que ha

establecido, est la del denominado silencio administrativo negativo, o en otras palabras, el
establecimiento de una presuncin de negacin de la solicitud o recurso, cuando la Administracin
no resuelve expresamente en un lapso de tiempo determinado.

En efecto, la Ley Orgnica en su artculo 2, concreta el derecho de peticin establecido en la

Constitucin, y obliga a los funcionarios a decidir las instancias o peticiones, es decir, a dar
oportuna respuesta a los administrados. A tal efecto, la Ley Orgnica prev, en varios de sus
artculos, lapsos concretos dentro de los cuales deben resolverse por la Administracin, las
solicitudes y recursos. Sin embargo, estas previsiones, no eran suficientes para garantizar la
oportuna respuesta a que tienen derecho los administrados. Era necesario prever medios o
garantas jurdicas de proteccin a los administrados contra el silencio de la Administracin, el cual
hasta ahora, haba sido incontrolado e incontrolable.

De all que el artculo 4 de la Ley haya establecido la figura del silencio administrativo negativo, a
cuyo efecto prev lo siguiente:
En los casos en que un rgano de la Administracin Pblica no resolviere un asunto o recurso
dentro de los correspondientes lapsos, se considerar que ha resuelto negativamente y el
interesado podr intentar el recurso inmediato siguiente, salvo disposicin expresa en contrario.
Esta disposicin no releva a los rganos administrativos, ni a sus personeros, de las
responsabilidades que le sean imputables por la omisin o la demora.

Ahora bien, esta norma requiere, en nuestro criterio, de una adecuada interpretacin, dentro del
contexto general de la Ley Orgnica. Esta, en efecto, es una Ley que regula bsicamente, un
conjunto de derechos y garantas de los administrados frente a la Administracin, por los que el
artculo 4 debe ser interpretado, tambin, en el sentido de haber consagrado una garanta ms
para los particulares, sin relevar a la Administracin de su obligacin fundamental: la de decidir los
asuntos o recursos que cursan ante sus rganos. Esta aclaratoria, aunque elemental, parece
necesario formularla, por la mala interpretacin que se le ha dado a dicha disposicin, en el
sentido de considerarla como un perjuicio para los administrados.

El Silencio Negativo como un Beneficio de los Administrados

El nico sentido que tiene la consagracin del silencio administrativo en la Ley Orgnica, como
presuncin de decisin denegatoria de la solicitud o recurso, frente a la indefensin en la cual se
encontraban los administrados por la no decisin oportuna por la Administracin de tales
solicitudes o recursos, no es otro que el establecimiento de un beneficio para los particulares, para
precisamente, superar esa indefensin. La norma del artculo 4 de la Ley Orgnica, por tanto, se
ha establecido a favor de los particulares y no a favor de la Administracin.

La opcin del interesado

La primera consecuencia de esta carcter de beneficio para el particular de la apertura del

recurso inmediato siguiente contra el acto tcito denegatorio, es que es potestativo para el
interesado el utilizar o no el beneficio, el cual slo puede beneficiarlo y nunca perjudicarlo. Es
decir, introducida una solicitud o un recurso, y vencido los lapsos impuestos por la Ley Orgnica, a
la Administracin, para decidirlos; el interesado tiene la posibilidad de intentar contra el acto
tcito el recurso administrativo o contencioso-administrativo correspondiente. Pero la Ley
Orgnica, en forma alguna, lo obliga a ello. El interesado tiene as, una opcin: o intenta el recurso
inmediato, usando el beneficio del silencio, o simplemente, espera la decisin de la solicitud o
recurso para intentar, posteriormente, el recurso que proceda, si la decisin expresa no le
favorece.

Por ello la Ley es clara al indicar en el artculo 4 que el interesado podr intentar el recurso
inmediato siguiente, y poder, conforme lo indicado por la antigua Corte Federal en sentencia del
6-11-58, es tener la facultad o el medio de hacer una cosa, y facultad, el derecho no el deber, ni
la obligacin- de hacer una cosa. El Cdigo de Procedimiento Civil en su artculo 13, da la
interpretacin jurdica de este verbo, que bien puede aplicarse, no slo en las actuaciones
judiciales, sino tambin en general. Cuando la Ley dice: El Juez o Tribunal puede o podr, se
entiende que lo autoriza para obrar segn su prudente arbitrio, consultando lo ms equitativo o
racional, en obsequio de la justicia y de la imparcialidad.

Por lo tanto, al indicarse que el interesado podr intentar el recurso inmediato siguiente, la Ley
Orgnica lo est facultando, le est dando el derecho a recurrir, pero no le est imponiendo la
obligacin de recurrir, ni le est diciendo que de no hacerlo, caduca el recurso posterior. El

beneficio previsto en la Ley Orgnica, por tanto, no puede convertirse en una carga para el
interesado. Tal como lo precisa Toms Ramn Fernndez Rodrguez: la interposicin de un
recurso contra el silencio negativo no est concebida legalmente como una carga en sentido
tcnico, sino como una facultad que puede o no ejecutarse por el particular facultado, sin que de
la falta de ejercicio de dicha facultad pueda seguirse para l perjuicio alguno, como se seguira
inevitablemente, si de una carga se tratara, o ms grficamente, como lo indica Sabino Alvarez
Gendin y Blanco, el silencio administrativo se instituy para favorecer al administrado, no para
sorprenderle por incauto o cazarle en un cepo o trampa, abusando de su ignorancia.

Ahora bien, no habiendo elemento alguno en la Ley Orgnica que permita interpretar el artculo 4
en perjuicio del administrado, es evidente que ste tiene, en dicho supuesto, una opcin: o intenta
el recurso inmediato contra el acto tcito denegatorio, o espera la decisin expresa de la solicitud
o recurso por la Administracin. Esta es, en todo caso, la clara y terminante consagracin de la
legislacin espaola, la cual para despejar dudas, deja al particular la opcin, en virtud de que se
ha establecido en su beneficio.

Se denomina silencio administrativo al hecho de que cuando un ciudadano solicita algo a la

Administracin Pblica (Estado, Ayuntamiento, Gobierno...) puede darse el caso de que sta no
responda. La Ley establece que en ciertos casos el silencio administrativo es positivo, lo que
significara que lo que se solicita es concedido. Sin embargo lo ms corriente es que el silencio
administrativo sea negativo, en cuyo caso el ciudadano sabe que, transcurrido el plazo legal,
puede recurrir la referida negativa ante instancias superiores.

El silencio administrativo es una de las formas posibles de terminacin de los procedimientos

administrativos. Lo caracterstico del silencio es la inactividad de la Administracin cuando es
obligada a concluir el procedimiento administrativo de forma expresa y a notificar la resolucin al
interesado dentro de un plazo determinado.

El silencio administrativo opera como un mecanismo que permite, en caso de inactividad por falta
de resolucin en procedimientos administrativos, imputar a la administracin de que se trata un
acto administrativo presunto, que tendr la condicin de verdadero acto, en caso de que las reglas
del silencio lo configuren como estimatorio y que, por el contrario, ser mera ficcin jurdica, si se
configura como desestimatorio.

No estn sujetos al rgimen de silencio los procedimientos de mediacin, arbitraje y conciliacin,

as como aquellos terminados por pacto o convenio. Esta tcnica es correlativa, en los
procedimientos iniciados a solicitud del interesado, al deber de dictar resolucin expresa en todos
los procedimientos y a notificarla, que pesa sobre la administracin pblica y ha sido expuesto con
anterioridad; deber que existe en todo procedimiento, cualquiera que se su forma de iniciacin

Acto presunto
Un acto presunto en Derecho administrativo es la consecuencia jurdica de la inaccin de la
Administracin. Si bien no se trata de un acto administrativo propiamente dicho, la ley da valor
al silencio administrativo (la falta de respuesta a favor o en contra) asimilndolo a un acto
administrativo, permitiendo al administrado seguir defendiendo sus intereses mediante los
recursos pertinentes.

En el caso del silencio administrativo positivo, la ley dicta que se presume que la
administracin ha respondido afirmativamente a la peticin realizada, con todas sus
consecuencias jurdicas.

En el caso del silencio administrativo negativo (la ley entiende denegada la peticin) es en
realidad una ficcin procesal, que permite acceder a la siguiente instancia administrativa,
o en su caso, al proceso contencioso-administrativo.

La instauracin del acto presunto es una garanta en favor del administrado, que le permite
defenderse en va contenciosa y evitar que la administracin, en lugar de responder y
enfrentarse a un presumible recurso, directamente no conteste y no de lugar a plantear un
recurso a su respuesta.