25.620.

851
25.920.242
25.607.753
25.607.434
25.920.113

JURISPRUDENCIA
La palabra jurisprudencia viene de la expresin Iurisprudentia
deriva de iuris se le ha aadido prudentia, que significa la virtud por
medio de la cual se discierne y distingue lo bueno, lo conveniente, de lo
malo y de lo injusto. La misma etimologa corresponde a la palabra
jurisprudentes. Esto es, que tienen conocimiento del derecho y por
consiguiente, simplemente prudentes, nombres que daban los romanos a
los hombres versados en la ciencia de las Leyes.
Es uno de los
principios fundamentales del derecho, junto con la justicia y la equidad.
Ulpiano define la jurisprudencia o ciencia del derecho como el
conocimiento de las cosas divinas y humanas para saber determinar lo
justo y lo injusto.
La jurisprudencia no solo se ocupa de las cosas divinas en relacin
con los objetos materiales, sino que entiende tambin las ceremonias de
la religin, como el nombramiento de los pontfices, sus poderes, etc. y en
cuanto a las cosas humanas, las comprende tanto en lo material como al
ente hombre en s mismo, en su persona, derecho y deberes.
Justo era lo que estaba de acuerdo con el derecho. Injusto era lo
que de l se apartaba. En este sentido, la jurisprudencia es la ciencia de
lo que es conforme o contrario a derecho.
La jurisprudencia Romana considerada como ciencia cuenta con
mtodo propio, elaborado en la misma esencia del Derecho Romano que
resolva los problemas de la realidad cotidiana a medida que se
presentaba, tomando como referencia la solucin que sus antepasados
sealaron a los mismos, incorporando la organizacin y disciplina
ciudadanas como claves del principio de seguridad jurdica.
El jurista se desenvuelve en cada caso con sensibilidad social y
jurdica hasta lograr la solucin ms justa, este o no fundamentada en la
lgica.
A partir de un problema se deducen las conclusiones
generalmente aceptadas de un modo universal con el objetivo de alcanzar
la justicia y la verdad.
Las reglas del Derecho se establecen basadas en la normas de
conducta, convirtindose en instrumentos de ayuda para la aplicacin del
derecho.

Los orgenes de la jurisprudencia romana los conocemos, en parte,

gracias al Enquiridion, o Manual de historia del derecho romano, escrito
por el jurista Pomponio, a mediados del siglo II D.C.
La etapa arcaica constituida por la Jurisprudencia divina comienza
con la fundacin de Roma en el ao 753 A.C. y concluye
aproximadamente en el ao 450 A.C. con la creacin de la Ley de las XII
Tablas. Esta primera etapa estuvo influenciada por la cultura griega, cuyo
pensamiento filosfico y jurdico estaba fuertemente inspirado en
cuestiones de ndole divina, es por eso, que los ms antiguos juristas de
los que se tiene noticia eran sacerdotes del Estado o sacerdotes pblicos
en cuyas manos estaban la aplicacin y el desarrollo del derecho sacro,
es decir, se trataba de sacerdotes que pertenecan a Colegios de
Pontfices o Colegios Sacerdotales; es por ello que los criterios
jurisdiccionales existentes en esa poca, eran criterios o doctrinas
jurisprudencias pontificias o sacerdotales, caracterizadas por ser
incontrovertibles e incuestionables, dado su origen divino.
Como dato relevante, debe mencionarse que, es en esta poca,
cuando se crea la Ley de las XII Tablas que constituye el ms antiguo e
importante antecedente legislativo del derecho romano. Esta poca
concluy a finales de la Repblica, en el ao 304 A. C. y a partir de
entonces la jurisdiccin reservada a sacerdotes y escribas, se torn laica
y pblica.
En el ao 462 A.C. durante un largo periodo en el cual estuvieron
enfrentados patricios y plebeyos, el tribuno Terentilio Arsa propuso el
nombramiento de cinco magistrados que redactasen unas normas que
suavizaran las diferencias entre los dos grupos sociales antes
mencionados, la norma propona establecer un cierto parmetro de
igualdad entre estas dos clases sociales, sin embargo dicha propuesta no
fue aceptada por los patricios.
En el ao 454 A. C., los tribunos propusieron de nuevo la idea de
una ley igualitaria para patricios y plebeyos, la cual en esta ocasin s fue
aceptada, con algunas reservas que impedan que los plebeyos formaran
parte de la comisin legislativa. Se enva una embajada a Grecia para que
estudiasen las leyes de aquel pueblo, a cuyo regreso se suspendieron la
actividad de las magistraturas ordinarias, tanto patricias como plebeyas, y
se nombraron nuevas magistraturas que se denominaron decenviri
legibus scribundis, presididos por Apio Claudio, y estos gobernaron

satisfactoriamente durante un ao y presentaron diez tablas para su

aprobacin en los comicios.
Al culminar el mandato, los decenviros, con el pretexto de que an
faltaban dos tablas por redactar, hicieron que se nombrase un nuevo
decenvirato, del que formaron parte alguno de los que integraron el
primero y tres plebeyos. El segundo decenvirato gobern despticamente
y redact dos tablas que resultaron ser inicuas para la plebe ya que
inclua la prohibicin de matrimonios entre patricios y plebeyos.
Los sucesos, segn los historiadores, culminaron en una revuelta
que tuvo lugar en el ao 449 A.C. durante la que fueron derrocados los
decenviros, restaurndose el consulado. A los dos primero cnsules se
les atribuy una ley denominada Valeria Horatia, en la cual se reconocan
a los tribunos de la plebe y se declaraba inviolable su persona. Estos
cnsules grabaron en bronce las XII Tablas. Las cuales se convirtieron en
un hito histrico de tal importancia que, segn se dijo en su oportunidad
por Cicern, los nios las tenan que aprender de memoria en la escuela.
Por su parte, Livio declar que la Ley de las XII Tablas era la fuente
de todo el derecho pblico y privado, y en otro episodio, Tito Pomponio se
refiri a ella con la misma metfora manifestado que de ella comenz a
fluir el ius civile, es decir, el derecho de la ciudad de Roma.
Las XII Tablas eran un cuerpo normativo completo pero escaso en
regulacin especfica, la particularizacin de cada regla a casos concretos
corresponda a los pontfices encargados de su manejo a quienes se les
proporcionaba un poder excepcional que se llamaba interpretatio y el
resultado de esta facultad extraordinaria era la creacin de nuevas reglas
particularizadas en casos concretos, a las cuales, con el paso del tiempo
siguieron en otra etapa posterior las interpretaciones laicas de juristas
distintos de los sacerdotes que ms adelante discurri en la evolucin del
ius civile y la aparicin posterior de instituciones como la responsa y el ius
publice respondendi.
La gran libertad interpretativa de la que gozaban los pontfices fue
considerablemente restringida, no por la Ley, sino por los mismos
pontfices mediante el desarrollo de edictos.
En esta poca, la jurisprudencia era considerada una labor propia
de los pontfices quienes tenan competencia en cuestiones de derecho
sagrado y tambin de derecho civil ya que el derecho estaba
profundamente vinculado a la religin. Los pontfices eran los intrpretes

supremos del fas o voluntad de los dioses y de las antiguas mores o

costumbres que formaban el ncleo principal del derecho arcaico.
La Jurisprudencia Pontifical.
A principios de la Repblica, fase que comprende desde los
orgenes de Roma hasta finales del siglo IV a.C., el derecho era secreto,
esotrico, y su conocimiento estaba monopolizado por la escuela de
Pontfices, por lo que las relaciones entre derecho y religin eran muy
estrechas.
Desde la poca de la monarqua el rey ya se encontraba asesorado
por colegios sacerdotales principalmente el de los pontfices, integrado
por los ciudadanos ms ilustres. Estos colegios monopolizaron el
conocimiento del derecho y la funcin jurisprudencial, dando lugar a los
commentarii pontificum, que han sido reveladores, no solo del estado de
derecho en los primeros siglos de la vida romana, sino de las costumbres,
ambiente social y situacin econmica de la poca.
Entre las funciones de los pontfices estaba supervisar todos los
actos sacrales pblicos y privados, llevar el registro y archivo de los
principales acontecimientos, custodiaban el calendario, donde se
establecan los das en que era permitido tratar las causas en juicio, es
decir, los das en que se poda acudir al Juez (das fastos), y los das en
que esto era imposible (das nefastos).
Asimismo, eran intrpretes naturales del fas y de los mores
maiorum, controlaban las frmulas procesales y las de los negocios del
antiguo ius civile.
Entre las 3 funciones principales de los pontfices, que luego
desempearon los juristas laicos, estn:
a) Cavere; los Pontfices indicaban a las partes, los medios que
tenan para asegurar el negocio jurdico; y les proporcionaban
las frmulas negociables.
b) Agere: sealaban a las partes el procedimiento que deban
seguir para iniciar un juicio.
c) Respondere: emitan una opinin tcnica sobre un tema. Esta
actividad fue muy importante en los primeros tiempos, y tambin
despus. Supona que los particulares solicitaban de los

pontfices su ayuda, tanto par iniciar el proceso, celebrar un

negocio o cuando necesitaban un consejo o aclaracin. Esas
consultas se podan realizar al pleno del colegio, o a un
pontfice en particular. El dictamen que se emita se
denominaba responsum, y ese no modificaba los efectos
jurdicos preexistentes, ni tampoco obligaban al juez, pero la
autoridad y la influencia del colegio eran grandes que las
sentencias las dictaba el juez de acuerdo con el responsum.
Cuando la evolucin jurdica est reservada a los pontfices, los
ciudadanos y el magistrado judiscente, estaban obligados a considerar el
derecho subjetivo, para cuya tutela los pontfices elaboraron un accin.
El caso que motiva la respuesta del jurista es el inicio y la base de
obras jurisprudenciales. La finalidad de todos los escritos
jurisprudenciales es encontrar la accin ms oportuna o sugerir al litigante
la frmula ms adecuada para su caso.
La Jurisprudencia Laica.
Debido a las nuevas necesidades sociales poco a poco la
jurisprudencia se hizo accesible a los laicos. A este fenmeno llamado
proceso de laicizacin
del derecho se debi quizs al rpido
perfeccionamiento de las instituciones polticas del pueblo romano y esto
sucedi no solo porque el derecho se seculariz sino por tres hechos
determinantes:

La promulgacin de las XII Tablas a pesar de su contenido

lesivo a la clase plebeya, vino a dar fijeza y publicidad al
derecho arcaico, del cual los pontfices eran los nicos
depositarios.
La divulgacin de las frmulas de la ley, debida a Ecneo Flavio,
que era un escriba de Appio Claudio, public las frmulas de las
Legis Actionis y el calendario judicial. Esa recopilacin recibe el
nombre de Ius Flavianum.
La labor de divulgacin de Tiberio Coruncanio, primer Pontfice
mximo plebeyo, empez a emitir los responsa en pblico y de
esa manera, la actividad de los Pontfices dej de ser secreta.
Su labor a pesar que no qued escrita en alguna obra fue
trascendental, pues estuvo dirigida a formar una verdadera
escuela, razn por la cual ha sido considerado por muchos
como el primer jurisconsulto Romano.

La actividad de esos juristas laicos fue la misma que haba

desempeado los pontfices. Fundamentalmente, su funcin era la
emisin del responsa pero la actividad ms importante fue la de creacin
y adaptacin de las frmulas, de los negocios y de las acciones y la
respuesta a las consultas jurdicas que les haca. Esa responsa no slo
era frente a consulta de particulares sino tambin de organizaciones
jurisdicciones como los pretores. A pesar de transformarse, sigui siendo
un oficio reservado a una clase, porque los juristas pertenecan a familias
de los nobilitas.
Caractersticas de la jurisprudencia laica:

Era nacionalista, porque estaba unida a los valores de Roma.

Era creativa, porque impuls la evolucin del derecho.
Era democrtica, pero solo la desempeaban los nobilitas.
Era pblica.
Era gratuita.

La actividad de esos juristas laicos fue la misma que haban

desempeado los pontfices, fundamentalmente, su misin era la emisin
del responsa, pero la actividad ms importante fue la de creacin y
adaptacin de las frmulas de los negocios y de las acciones y la
respuesta a las consultas jurdicas que les hacan.
Esa responsa no solo era frente a la consulta de particulares, sino
tambin de organizaciones jurisdiccionales, como los pretores.
Con la aparicin de la jurisprudencia laica se consolida la diferencia
entre:

Fas. Licitud de un acto conforme a la divinidad.

Ius. Norma abstracta, derecho objetivo u ordenamiento jurdico

en general.

Lex. Disposiciones concretas reguladoras de una determinada

materia.

Entre los juristas ms destacados de la Repblica destacan:

a) Sextus Aelius Paetus Catus. Hizo Tripartita compuesta por

una reconstruccin de las XII Tablas, un cometario a sus
disposiciones y un elenco de acciones procesales.
b) Manilius, Brutus y Publius Mucius Scaevola. Iniciaron la
teorizacin sobre problemas generales del derecho.
c) Quintus Mucius Scaevola. Su obra es la exposicin ordenada
del ius civile en 18 libros, que constituye la primera exposicin
sistemtica sobre esta materia.
d) Servius Sulpicius Rufus. Escribi un comentario al Edicto del
Pretor
Etapa Preclsica o Republicana
Una vez que la jurisdiccin y la jurisprudencia se volvieron laicas y
pblicas, surgieron los prudentes (ius peritus o ius prudens, conocedores
prcticos del derecho) que eran juristas que no pertenecan a los colegios
de pontfices, empezaron a emitir opiniones, preparar estudios y brindar
asesoras a las que se llam responsa.
Estas ltimas se hacan consistir en opiniones o argumentos para
asesorar en forma eficiente y oportuna a los ciudadanos romanos, al
Estado e incluso se referan a temas jurisdiccionales, adems de que
generalmente se emitan sin obtener a cambio remuneracin alguna, lo
cual les vali a los jurisconsultos el reconocimiento y la obtencin de un
gran prestigio cvico; se trataba de casos o supuestos concretos que
motivaban una respuesta o decisin del jurisprudente; sin embargo, con el
transcurso del tiempo, la libertad para emitir la responsa provoc su
corrupcin y creacin excesiva, lo que trajo consigo desconfianza y
dispersin en la produccin jurdica de teoras, opiniones y asesoras
absurdas e insostenibles que paulatinamente llevaron a la extincin de
dichas prcticas.
A la responsa es factible considerarla como un antecedente de la
nocin actual de jurisprudencia en razn del manejo de doctrinas para la
solucin de un negocio jurdico concreto.
Se puede decir, que a fines de la Repblica, se empiezan a emitir
libremente dictmenes juristas profanos, que no pertenecen al Alto

Colegiado Sacerdotal, y que, naturalmente, carecen de la autoridad oficial

necesaria para atribuir a sus opiniones fuerza obligatoria.

Etapa Clsica (El Imperio de

Respondendi).

Augusto

y el Ius Publice

A la poca anterior, le sigui la clsica con el principado de

Augusto y termin con la muerte del emperador Alejandro Severo en el
ao 235 D. C.
Durante esta poca, la doctrina jurisdiccional adquiri carcter
oficial y alcanz su mximo esplendor, al grado de ser reconocida como el
elemento ms importante en la estructura del derecho romano, toda vez
que, detrs de la prctica del pretor y de la legislacin popular, que tuvo
sus inicios en el periodo anterior a travs de la responsa, se encontraban
los consejos de carcter tcnico emitidos por verdaderos juristas; el
emperador Augusto confiri a la responsa durante su gobierno el carcter
de figura pblica y alent su prctica entre los jurisconsultos mediante su
oficializacin en virtud del otorgamiento de autorizaciones imperiales que
validaban pblicamente su emisin.
Se puede afirmar que el mrito de la doctrina jurisdiccional romana
producida durante la poca clsica no radic ni en la labor terica, ni en
su produccin legislativa, sino fundamentalmente en la forma en que los
juristas resolvan y proponan la solucin justa y equitativa de las
cuestiones que cotidianamente iban sucediendo, es decir, los romanos
otorgaban gran valor al conocimiento del iuris prudens, o jurista prudente
y no de la ley, es por eso que el saber del jurisconsulto romano se
pondera a travs de su hbito prctico para interpretar rectamente las
leyes y aplicarlas oportunamente a los casos que se les presentaban.
La vida profesional de los jurisconsultos romanos cumpla varias
funciones: respondere, cavere, agere y escribire. La primera de ellas
consista en dar consultas verbales sobre casos prcticos; el cavere en
redactar documentos jurdicos; el agere en asistir a las partes durante el
litigio y, finalmente, el scribere, en elaborar obras doctrinales de derecho,
adems de la labor docente que tambin desempeaban. Durante la
Repblica ya nos encontramos con grandes jurisconsultos: Quinto Mucio
Escvola, el primero que realiz una compilacin del derecho de la poca
en su obra Ius Civile, de 18 libros; Aquilio Galo, alumno del anterior, quien

escribi numerosas obras y Servio Sulpicio, el primer comentarista de los

edictos del pretor.
Bajo ese contexto, el emperador Augusto pretendiendo erradicar
los resabios dejados por los juristas ulteriores, as como aprovechar la
sabidura de los jurisconsultos de su poca, en beneficio de sus fines
polticos, decidi limitar su proliferacin, facultando nicamente a los ms
destacados para que slo ellos pudieran emitir dictmenes en nombre del
emperador.
Despus del Imperio de Augusto, se mantuvo la costumbre de los
jurisconsultos de emitir dictmenes en nombre del prncipe, es decir, se
continu con el ius publice respondendi y Adriano, al final de su mandato
imperial, determin que los dictmenes de los juristas investidos de dicha
facultad, tuvieran fuerza de ley.
De esta manera es como la doctrina jurisdiccional formada por los
prudentes facultados con el ius publice respondendi, en cuanto fue
investida con fuerza de ley, integrada por las discusiones pblicas
habidas en el foro y por las respuestas de los prudentes, se convirti en
una de las fuentes del derecho civil romano, siendo las otras tres: las
leyes escritas, las legis actiones, y los edictos de los pretores y de los
dems Magistrados.
La decadencia de esta poca comenz cuando los emperadores se
dedicaron a emitir personalmente los edictos, decretos, mandatos y
epstolas imperiales, por intercesin de los jurisconsultos como simples
consejeros o asesores jurdicos.
Estos acontecimientos provocaron que la participacin de los
juristas en la elaboracin del derecho, se redujera a una simple actividad
de colaboracin pblica, en su calidad de funcionarios del poder estatal
supremo, lo cual trajo como consecuencia natural, una rpida decadencia
de la doctrina jurisdiccional clsica en la poca tarda
poca Postclsica (las compilaciones de Justiniano).
A esta poca se le conoce tambin como del derecho vulgar o
periodo clsico tardo.
En efecto, el establecimiento de la monarqua absoluta, que
concentr todos los poderes en un solo hombre, trajo como consecuencia
el surgimiento de un derecho escrito de origen legislativo, lo que,
evidentemente, provoc que los responsa de los juristas ya no

constituyeran el principal instrumento de solucin de los problemas

jurdicos que la realidad planteaba; sino de cuestiones generales y
abstractas.
As, en el ao 528 D. C., Justiniano mand compilar los ius publice
respondendi, cuya coleccin conocemos con el nombre de Digesto
Romano tambin conocido como Pandectas, el cual contiene doctrina
tanto jurdica como jurisdiccional y leyes de 39 peritos privilegiados con el
ius publice respondendi, junto con la de otros juristas que carecan de
dicha facultad, pero que gozaban de la simpata de Justiniano, quien
orden que tambin se incluyeran.
En ese documento se recogi una de las definiciones clsicas del
concepto de jurisprudencia, elaborada por el propio Ulpiano, quien
expres que la jurisprudencia es la noticia o conocimiento de las cosas
humanas y divinas, as como la ciencia de lo justo y de lo injusto.
Polticamente coincide con el denominado imperio absoluto. Se
caracteriza por la gran decadencia.
Los juristas se convierten en
copistas y son funcionarios al servicio del emperador.
Al no gozar ya del ius publice respondendi, los juristas dejaron de
dar soluciones a los problemas jurdicos concretos que se les planteaban,
para dedicarse a la enseanza y a desempearse en cargos pblicos; lo
cual provoc que la jurisprudencia se convirtiera as en la ciencia del
derecho.
La codificacin propuesta por Justiniano apareci en el ao 533
D.C. y entr en vigor en el Imperio Romano de Oriente, cuando se
reconquist Italia, tambin all se estableci dicha codificacin llegando a
ser conocido en Occidente; la gran obra de Justiniano es el Corpus Iuris
Civilis es decir el cuerpo de derecho de los ciudadanos romanos que
comprenda el Cdigo o Cdex (que eran cdigos imperiales). La primera
codificacin oficial fue el Codex Theodosianus, ordenada por Teodosio II y
que entra en vigor en 439 d.C.
Esta labor codificadora culmina en las grandes compilaciones de
Justiniano, realizadas entre 528 y 533, se conoce desde el siglo VI con el
nombre de Corpus iuris civilis.
El proceso de transformacin de la jurisprudencia como
acumulacin de experiencias a una ciencia del derecho, se vio en la

obligacin de fundamentarse en principios generales ya que eran stos

los nicos instrumentos con los que se contaba en esa poca.
De esa forma, surgieron las definiciones de los conceptos jurdicos
ms importantes, sin mayor mtodo que el de hacer uso de inducciones
como premisas para la deduccin de enunciados. Es as como la
jurisprudencia se convirti en un instrumento que detectaba y prevena
problemas que an no haban ocurrido en la prctica, alejndose de esa
manera del planteamiento de soluciones para cada caso concreto. Nace
as la concepcin de predicabilidad sobre la solucin de controversias.
La prctica imperial de concesin del privilegio a juristas
destacados finaliz con el emperador Tiberio.
Se llama pues Corpus iuris civilis a la reunin de las leyes
romanas, formada bajo el reinado y segn las rdenes del emperador
Justiniano. Se puede destacar el mrito histrico, legal y filosfico de esta
coleccin de leyes o cuerpo de Derecho Romano. Es una de esas obras
en la que los legisladores posteriores a su publicacin durante los trece
siglos posteriores tuvieron como fuente, utilizando sus decisiones y
preceptos.

La Jurisprudencia en el Derecho Venezolano.

En Venezuela, la Jurisprudencia es fuente material de produccin
de normas jurdicas si entendemos como tal los factores, circunstancias
que contribuyen a determinar el contenido de las normas jurdicas y esta
es la principal fuente como es, la actividad desarrollada por los jueces al
dictar sentencia, ya que el legislador tiene presente a la hora de crear
nuevas normas o modificar la preexistentes, el trabajo realizado por los
encargados de interpretar y aplicar las normas que integran en
ordenamiento jurdico, porque los jueces en sus sentencias no solo
imponen la solucin al caso concreto sino que razonan su decisin.
La actividad jurisprudencial no tiene el carcter de fuente de
produccin de normas generales, sin embargo nuestro jueces solucionan
un caso en concreto estudian las decisiones de otros jueces en casos
anteriores y normalmente acogen la decisin anterior, la cual debe estar
basada en razones suficientes de Derecho (Artculo 335 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela).

La Jurisprudencia en el derecho Venezolano, no es fuente formal

en normas generales, solamente por va de excepcin en el caso de
Control Constitucional, cuando una ley es inconstitucional se puede
ejercer ante el Tribunal Supremo de Justicia un recurso de
inconstitucionalidad o ilegalidad y en caso de ser declarado con lugar por
sentencia firme, la decisin tiene el efecto de quitar el carcter normativo
a las reglas que regan un caso en concreto (Artculo 336 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela).
La Jurisprudencia en fuente formal de normas individualizadas por
que las sentencias son de carcter obligatorio para los casos que deciden
y constituyen normas jurdicas individualizadas y de carcter obligatorio
no solo para las partes en litigio sino que en los casos en que las
sentencias de un tribunal superior puede ordenar a un juez inferior de
cuya decisin fue apelada, que modifique o decida en otro sentido el caso
planteado.