INTRODUCCIN

Por la evolucin tecnolgica que experimenta la medicina y la masificacin de las redes de comunicacin que interconectan el mundo, la responsabilidad profesional mdica desde el punto de
vista jurdico se va convirtiendo en un tema de actualidad.
Este desarrollo tecnolgico por el que pasa en la actualidad la medicina as como beneficia al ser
humano tambin le trae una serie de problemas entre los que figuran: falta de capacitacin de los
profesionales de la medicina en cuanto al manejo de estas nuevas tecnologas, inadecuada relacin mdico-paciente en lo que se refiere a una adecuada explicacin de los pro y contra de la
aplicacin de estas nuevas tecnologas, etc., por otra parte el desarrollo y masificacin de las redes de comunicacin hacen que la responsabilidad medica acapare cotidianamente titulares en
los diferentes medios de comunicacin. El mdico, por su vocacin y aprestamiento, debera centralizar sus acciones en el paciente y en la enfermedad; as como tener en cuenta que los tiempos econmicos actuales han hecho que algunas veces por detrs y a la espera, se hallan numerosas expectativas de terceros, muchas veces difciles de sortear, dentro de esta gama de problemas reales y cotidianos, nuestra investigacin tiene por finalidad estudiar la responsabilidad
profesional mdica, aspectos jurdicos.
El fenmeno de la globalizacin obliga a que en nuestro pas se realicen investigaciones sobre el
tema que nos convoca, para que las partes intervinientes en casos de responsabilidad profesional
mdica, aspectos jurdicos lo hagan dentro de un marco de legalidad que les permita tanto a mdicos como a pacientes entablar una relacin jurdica enmarcada dentro de los cnones de legalidad acorde con la nueva tendencia mundial respecto a la legislacin internacional.
El no contar con una normatividad adecuada para enfrentar la amplia gama de problemas que se
presentan en relacin a la responsabilidad profesional mdica sera dar la espalda al accionar del
mdico en nuestro pas y a la tranquilidad de los pacientes; lo cual est dando como resultado
que los costos por los servicios mdicos sean cada vez mas elevados. De seguir con la moda de
enjuiciar todo sin discriminar si existe fundamento o no, har que los mdicos se comprometan
cada vez menos en los casos de riesgo, lo cual trae consigo que la enfermedad se vea desatendida y ello debemos evitarlo.
Para dar solucin a nuestro problema de investigacin, planteamos la siguiente hiptesis: 1) Como en el tiempo, la responsabilidad profesional mdica ha alcanzado gran importancia a nivel
mundial; entonces, es necesaria una regulacin jurdica que vele por los intereses tanto de los
mdicos como de los pacientes en el Per. 2) Si la responsabilidad profesional mdica se aplica
con el objetivo de salvaguardar los intereses de mdicos y pacientes; entonces, habr coincidencia en las expectativas y opiniones de los futuros profesionales de las Facultades de Medicina y
Derecho, sobre la necesidad de legislar medidas acordes a la responsabilidad mdica a travs

de una regulacin jurdica adecuada a fin de evitar enjuiciar todo sin discriminar si existe fundamento o no, lo que hace que los mdicos se comprometan cada vez menos en los casos de riesgo lo cual trae consigo que la enfermedad se vea desatendida y ello debemos evitarlo.
La metodologa utilizada en el desarrollo de la presente investigacin fue dogmtica emprica;
donde describimos la doctrina internacional que se relaciona con el tema de estudio.
Para lograr un mejor conocimiento sobre el tema, se ha dividido la investigacin en 6 captulos:
En el primer captulo, se estudian los antecedentes histricos de la responsabilidad profesional
mdica, pasando por lo establecido en el CDIGO DE HAMIRABI, el antecedente de lo establecido en Egipto donde haban colegios secretos y se deba actuar acorde con las reglas y formulas
establecidas, el caso de Roma, en la cual la relacin mdico-enfermo era un arrendamiento de
servicios bajo la forma de contrato consensual no exigindose formalidades especificas para su
perfeccin, el caso de los dos procesos publicitados en Francia en el siglo XIX, los cuales sentaron las pautas de valoracin de la actividad profesional.
En el segundo captulo, se dan a conocer los conceptos bsicos relacionados con el tema como
son los conceptos de: Deontologa Mdica, Deontologa Mdica Universitaria, Deontologa Mdica
Jurdica, Cdigo de tica Mdica, Colegios Mdicos, Corporaciones, Orden Mdico, Gremio Mdico, Clase Mdica, Sindicatos Mdicos, Culpa Civil, Culpa Profesional, Responsabilidad

(civil,

penal, administrativa), Responsabilidad Profesional, Responsabilidad Mdica, Dao, Dolo, Negligencia, Impericia, Imprudencia.
En el tercer capitulo est dedicado al conocimiento de la responsabilidad mdica, dando el soporte terico necesario para comprender los tipos de responsabilidad.
En el cuarto captulo, se desarrolla especficamente las clases de responsabilidad mdico profesional (penal, civil, administrativa).
En el quinto captulo, se exponen las causas de los juicios por responsabilidad profesional, pasando: De los mdicos, del paciente, y del Derecho.
En el sexto captulo, se concluye con responder a la interrogante QUE HACER PARA EVITAR
CUESTIONAMIENTOS?
Con esta obra fruto de nuestro arduo esfuerzo, esperamos contribuir a la difusin de este tema
tan fascinante, comprometindonos a seguir investigando y profundizando en el conocimiento de
esta nueva realidad, que seguir dando muchos problemas a la sociedad de no legislarse en forma adecuada.

OBJETIVO
Como una de los objetivos de nuestra investigacin hemos credo por conveniente tratar de determinar si existe en nuestro pas una legislacin acorde con los problemas que se vienen presentando en la actualidad, respecto a la responsabilidad profesional mdica tomando en cuenta factores como los nuevos avances cientficos y la globalizacin de las telecomunicaciones.
A la vez como resultado de tener como centro el objetivo citado precedentemente determinar de
que manera podemos sugerir modificaciones y/o inclusiones a la normatividad existente que proteja a los profesionales de la medicina en cuanto a no ser sometidos a noticias sensacionalistas
que no hacen otra cosa que hacer de ello un acto circense.
Finalmente el grupo ha credo conveniente tener como uno de sus objetivos el establecer hasta
que punto puede llegar a establecerse la responsabilidad profesional mdica tomando como referente las diferentes situaciones que se presentan en el accionar del profesional de la medicina en
el da a da, de llegar a establecerse nos tocara evaluar el entorno en el cual transcurre la generacin de las consecuencias tanto jurdicas como sociales que se presentan para los profesionales de la medicina.

Responsabilidad Profesional Mdica, Aspectos Jurdicos

Captulo I
I.- ANTECEDENTES HISTRICOS1
Este es uno de los captulos mas importantes de la especialidad pues hoy es, para algunos,
sinnimo de Medicina Legal como lo era aos atrs respecto de la muerte. Ha motivado un sin
numero de artculos y libros, as como, la realizacin de jornadas, congresos, simposios y cursos.
El hombre como ser en el mundo es: RESPONSABLE de sus actos y omisiones siendo la
razn de esa responsabilidad la LIBERTAD de su voluntad la CONCIENCIA de sus hechos.
A travs de la historia, la responsabilidad del mdico fue admitida y prevista en las legislaciones desde la antigedad Hamurabi virtual fundador del Imperio Babilnico, realizo la recopilacin de leyes que hoy se conocen como el CDIGO DE HAMURABI. En este Cdigo, grabado sobre un bloque de basalto de 2.25 m. de alto por 1.90 m. de base y en escritura uniforme, encontramos referencias a la responsabilidad mdica como las siguientes:
si un mdico hizo una operacin grave con el bistur de bronce y lo ha hecho morir, o bien
si lo opero de una catarata en el ojo y destruyo el ojo de este hombre, se cortaran sus manos. si un mdico hizo una operacin grave con el bistur de bronce e hizo morir al esclavo de un muskenun dar otro esclavo equivalente. Si opero una catarata con el bistur de
bronce y ha destruido su ojo, pagara en plata la mitad de su precio.
En Egipto haba colegios secretos y se deba actuar acorde con las reglas y formulas establecidas incurriendo en falta, si no se observan esas normas.
En Roma, la relacin mdico-enfermo era un arrendamiento de servicios bajo la forma de contrato consensual no exigindose formalidades especficas para su perfeccin.
Dos procesos publicitados en Francia en el siglo XIX sentaron las pautas de valoracin de la
actividad profesional y son orientadoras en la actualidad en esta temtica:
En el primer caso, el Dr. Helie 1825 fue llamado a atender un parto distcico con presentacin de hombro, al encontrarse con el brazo derecho fuera de la vulva lo amputo sin intentar
ninguna maniobra correctora. Al presentarse de inmediato el otro brazo en igual forma procedi tambin a amputarlo.
Concluido el parto advirti que la criatura viva a pesar de la mutilacin. El padre del recin
nacido denuncio el hecho ante el tribunal de Domfront el cual, previo dictamen de la Academia
de Medicina, sentencio que el mdico haba actuado imprudentemente y con una precipita-

Medicina Legal, Jos ngel Patit

Segunda Edicin. Pag. 85 y 86

cin increble no habiendo intentado ninguna maniobra obsttrica ni llamado a consulta condenndolo a pagar una indemnizacin vitalicia al menor.
El segundo caso ocurri en 1832. El Dr. Thouret Noroy haba practicado una sangra, detenida la hemorragia, coloco un vendaje, formndose con posterioridad una tumoracin dolorosa. Al regresar, dispuso la aplicacin de pomadas locales, pero el paciente empeoro, negndose luego el profesional a volver a examinarlo. Otro mdico diagnostico aneurisma arteriovenoso con lesin de la arteria braquial; a pesar de las ligaduras de infeccin gangrenosa desencadenada fue determinante de la amputacin del brazo. Entablada la accin judicial el tribunal sentencio que haba existido impericia, negligencia grave, falta grosera y olvido de las reglas elementales y condeno al mdico al pago de una indemnizacin vitalicia. El fallo fue confirmado por el tribunal de Casacin ante el cual pronuncio el fiscal Dupin su famoso dictamen
que entre otros argumentos sostenga:queda a cargo del juez, en cada caso, determinar
cuando alguien debe ser considerado responsable de un acto cometido en el ejercicio de su
profesin Para que haya responsabilidad civil no es necesario buscar si existi intencin;
basta que haya habido negligencia, imprudencia, impericia grosera, y por lo tanto inexcusable.
Para Laccasagne la responsabilidad medica es la obligacin de mdicos de asumir las consecuencias de los hechos originados en el ejercicio de su arte por su culpa conceptuando a
esta como la NO PREVISION del resultado de un acto no deseado pero SI PREVISIBLE. Por
lo tanto para este autor, hay culpa cuando el mdico por accin u omisin se desempea
con IMPRUDENCIA TEMERARIA O NEGLIGENCIA cometiendo una falta grave por la que se
provoca un dao o la muerte.
Por su parte Jimnez de Asa dice que el mdico que precipitadamente aplica mtodos aun
no comprobados o que descuida por prisa o pereza, las debidas precauciones, y, el ignorante,
deben ser responsables.

Captulo II
II .-

CONCEPTOS BSICOS:
a.

Deontologa Mdica: Es el estudio de las obligaciones y deberes, de todo aqul que

desarrolla una actividad relacionada con el arte de curar y se halla comprendido en
ella.
Aspectos:
tico: Tiene que ver con los problemas morales que se les plantean al estudiante y
al mdico. En este ltimo es importante resaltar el trato de los enfermos, conducta
interprofesional, experimentacin humana y delito de genocidio y actitud donde se
debe actuar como juez de colegas demandados.
Gremial. Actualmente ha sido absorbido por la diceologa mdica. Se ocupa de los
aspectos econmicos. Incluye clase mdica, gremio mdico, sindicato mdico. Se
ocupa de carrera mdico hospitalaria, incompatibilidades del ejercicio mdico, leyes de previsin, socializacin de la medicina.
Deontologa Mdica Universitaria. Se ocupa de los deberes y derechos de estudiantes y docentes entre si, en relacin de la institucin y a los pacientes que deben
atender en las ctedras y hospitales escuela. Anteriormente a estas pocas velaban
por las leyes de ejercicio profesional.
Deontologa Mdica Jurdica. Denominada clsicamente como Jurisprudencia Mdica. Fija normas para el ejercicio de las Medicina.
Cdigo de tica Mdica: Fija las normas que rigen el ejercicio profesional de los que
se dedican al arte de curar (mdicos, odontlogos, obsttricas).
Colegios Mdicos: Tienen personera jurdica. Persigue fines comunes superiores a
los privados.
Corporaciones: Tiene por fin un inters pblico.
Orden Mdico: Es oficial y obligatoria. Sus decisiones tienen fuerza de ley.

Gremio Mdico: Se refiere a todos los trabajadores de "igual clase" que desarrollan
la actividad, en especial los nucleados para defender los intereses econmicos y
mantener y mejorar el nivel tico de la profesin.
Clase Mdica: referida a los que en conjunto ejercen la medicina y su rol en la Sociedad.
Sindicatos Mdicos: Busca ocuparse de la creacin de sociedades de previsin y
seguros para el ejercicio profesional. El futuro presenta como principal problema la
cuestin del seguro nacional de salud.
b.

Culpa Civil: Ante una falta ms o menos grave cometida voluntariamente y a sabiendas se refiere a una compensacin por medio de un resarcimiento patrimonial. A veces las Instituciones llevan parte de la responsabilidad. No implica intencin de daar sino el efecto puntual de que el dao se ha producido. El acusado puede ser
eximido en el fuero penal.

c.

Culpa Profesional: Coincidentemente con el punto anterior se acota el alcance al

ejercicio de las diferentes profesiones y a los yerros que su ejercicio ha producido.

d.

Responsabilidad.
Es la obligacin que un individuo tiene de responder por el dao o perjuicio que su
conducta ocasiona a otro individuo, mediante una reparacin. Dicho ms genricamente es la obligacin de responder por sus actos.
Estamos pues ante una relacin entre dos Sujetos de Derecho; ello implica un concepto Jurdico.
La responsabilidad puede ser:
1) Penal, en la que el bien a tutelar es la sociedad (representada por el Ministerio
Pblico o Fiscal), y en la que al infractor se le aplica una sancin punitiva.
2) Civil, en la que el bien a tutelar es el individuo en su integridad o patrimonio, y en
la cual al infractor se le aplica una sancin econmica compensatoria, (aqu no interviene el Ministerio Pblico o Fiscal sino los abogados de las partes).
Lo probado en sede Penal puede conducir a reclamacin Civil o incluso puede demandarse en ambas simultneamente.

e.

Responsabilidad Profesional: Es la condicin fundamental para el ejercicio de la actividad para la que ha sido capacitado y cuya incorrecta aplicacin lo coloca en la
obligacin de responder ante la justicia por el correspondiente reproche que sta le
formule.

f.

Responsabilidad Mdica: Es la obligacin que tienen los profesionales que ejercen

la medicina asumir por las consecuencias derivadas de la actuacin profesional. Es
una variedad de la responsabilidad profesional entendiendo como consecuencia, a
todos los daos en el cuerpo o en la salud o la muerte de los pacientes que estaban
bajo asistencia medica.

g.

Dao: Es el efecto de daar. Su concepto es causar perjuicio, dolor o molestia.

h.

Dolo: Es el acto o hecho que implica la voluntad o intencin de producir un dao.

i.

Negligencia: Descuido, omisin o falta de aplicacin en una tarea donde que nos
hemos comprometido realizar. Implica abandono, desidia, dejadez.

j.

Impericia: Realizar una tarea con inhabilidad o ineptitud. Implica falta de conocimiento, talento o instruccin. Tambin falta de capacidad o aptitud.

k.

Imprudencia: Se carece de una de las cuatro virtudes cardinales.

Consiste en no discernir y no distinguir lo que es bueno o malo para seguirlo o huir
de ello.

Captulo III
III.-

RESPONSABILIDAD MDICA 2
Es la OBLIGACIN de los Mdicos de dar cuenta ante la sociedad por los actos realizados
en la prctica profesional, cuya naturaleza y resultados sean CONTRARIOS A SUS
DEBERES, por incumplimiento de los MEDIOS Y CUIDADOS, adecuados en la
ASISTENCIA de un paciente.
1.-

La falta mdica
La nocin de falta ha sufrido una notable evolucin en los ltimos tiempos. Creemos
que podramos comenzar, antes de examinar qu entendemos por falta y cmo clasificarla, por ver este cambio que se ha producido
La faltas Mdicas, son las conductas caracterizadas por la falta de cuidado o de diligencia en el cumplimiento de las obligaciones que exigen la actividad mdica. Es
decir se trata de una conducta que se aleja de su "Lex Artis " o conjunto de medios y
conocimientos que pone el mdico a disposicin de la funcin mdica. En la actualidad se piden cuentas a los mdicos cada vez con mayor frecuencia -eso ya qued
claro-, y en algunas ocasiones con cierta ligereza. Todas esas reclamaciones van
perfilando un estado de cosas segn el cual la profesin mdica pierde cada vez
ms sus peculiares caractersticas (de humanismo, de vnculo interpersonal, de
ciencia inexacta o conjetural, de arte) para asumir, tambin por las nuevas tecnologas, la condicin de una actividad tcnica calificada annima, aumentando notablemente las oportunidades de intervencin del Poder Judicial.

2.-

Tres tipos de faltas 31

En cuanto a las faltas, entiendo que pueden agruparse en tres grandes grupos:
a.- Un primer grupo.- Las faltas derivadas de un inadecuado proceso

intelectual

en el acto mdico; son las cometidas durante la elaboracin diagnstica o la eleccin teraputica, siendo en este ltimo caso el error generalmente consecuencia del
primero (se aplica un mal tratamiento porque hubo un inadecuado proceso intelectual para llegar a un diagnstico correcto). Nuevamente enfatizo que deben tenerse
2

Responsabilidad Profesional del Mdico Legista

Moiss Ponce Malaver- Mdico Legista
31

Dr. Guido Berro Profesor agregado del departamento de Medicina Legal de la Facultad de Medicina de la Universidad de la
Republica .n Presidente de al Sociedad Uruguaya de Ciencias Forenses. Medico Forense del Poder Judicial.

en cuenta circunstancias personales del mdico y el medio en que desarrolla su actividad, es imposible igualar exigencias a un mdico rural y a un calificado especialista, as como tampoco pueden equipararse las circunstancias de la asistencia en
policlnica, centro hospitalario, medios exploratorios y curativos ms sofisticados,
domicilios, etctera.
b.- Segundo grupo de faltas: Instrumentales o de tcnicas. Aun cuando

el diag-

nstico y la indicacin teraputica hayan sido exactos podr haber una falta derivada
de la mala aplicacin de la tcnica, ya sea en lo manual o instrumental, en las destrezas que pone por ejemplo el cirujano en determinada tcnica.
c.- Tercer grupo de faltas: Son las faltas materiales producidas por

ejemplo por

confusin de enfermos, confusin de miembros (operar una cadera por otra). La naturaleza de la falta es evidente, pero el peritaje deber centrarse en explicar el proceso que ha dado lugar al error, para evaluar as el compromiso en que hayan incurrido los diversos integrantes del equipo asistencial. Estas ltimas faltas por lo general son compartidas.
3.-

La relacin de causalidad
Por aqu dejara de analizar las faltas mdicas para entrar al otro punto importante
de los requisitos de la responsabilidad mdica, que es el de probar la relacin de
causalidad. sta es la demostracin de que un dao sufrido por el enfermo es slo
explicable por una falta cometida por el mdico. Dicho de otra forma, la falta mdica
es el origen del dao. As, los hechos fortuitos o los que tienen origen ajeno a la accin mdica no pueden ser motivo de responsabilidad. La causalidad es el camino o
proceso que conduce desde el hecho inicial hasta la situacin presente, es el puente
entre el acto mdico y la situacin lesiva; se trata de una relacin que muchas veces
presenta extraordinarias dificultades para valorarla. La causalidad mdica, al momento de realizar la pericia, suele ofrecer grandes dificultades y es necesario discriminar la participacin de distintas concausas. Muchas veces la dificultad radica en el
insuficiente conocimiento mdico de la patogenia de ciertas enfermedades; radica
entonces en la propia medicina. En efecto, aun cuando, gracias a los progresos
cientficos, las enfermedades son cada vez mejor conocidas, no siempre estn aclarados todos los elementos que llevan a su aparicin y a las diferentes evoluciones.
Frecuentemente se manejan hiptesis interpretativas pero sin una validez definitiva,
y por tanto de un poder probatorio mdico-legal no absoluto, no certero.

4.-

Riesgos por nuevas tecnologas

No puedo dejar de mencionar que el ejercicio de la medicina conlleva siempre una
suerte de riesgos, y a medida que se han ido incorporando nuevas tecnologas, mayor sofisticacin tcnica, dichos riesgos se han incrementado. Se torna cada vez
ms necesario mantener al paciente informado respecto de los riesgos que determinadas tcnicas diagnsticas, tratamientos quirrgicos o medicamentosos acarrean.
A modo de reflexin final, deseo sealar la importancia de la informacin que el mdico d a su paciente, as como la confeccin de una correcta historia clnica, estableciendo una buena relacin mdico-paciente para la prevencin de las demandas
por presuntas mala praxis mdicas. Se hara as la profilaxis de las hiptesis de responsabilidad mdica, y no slo con la relacin mdico-paciente sino amplindola a la
familia del paciente, incluso al cuidado de la relacin entre colegas y dems integrantes del equipo de salud. Es bastante comn que el inicio de una demanda tenga
origen en una mala relacin mdico-paciente, pero tambin en la falta de cuidado de
normas elementales de tica mdica del relacionamiento entre colegas, personal de
salud y familiares del paciente.

5.-

Derecho de los Mdicos

En foros internacionales se han hecho eco para determinar las normas de numerosos estamentos de la Sociedad, pero solamente los mdicos han tratado de determinar sus derechos especficos.
Es un tema controvertido, pero:
a. El mdico tiene derecho a sentirse ofendido gravemente por las calumnias emitidas en juicio. Pueden obrar judicialmente contra los que lo hagan.
b. El mdico tiene derecho a litigar contra el abogado y contra el paciente cuando el
juez desestime una demanda o cuando el fundamento sea falaz o busque solamente lucro. No infringe ninguna norma tica y tiene la libertad de hacerlo.
c. Se sentir gravemente injuriado cuando los medios de comunicacin informan en
forma negativa, prejuiciosa y sin sentencia condenatoria.
d. Tiene derecho a recibir todos los elementos tcnicos y humanos por parte de las
instituciones y as poder cumplir segn normas y ticas y de acuerdo a su buen
saber y entender.

e. Tiene derecho a rechazar la atencin de cualquier paciente, con excepcin de

los casos de urgencia o ate peligro de vida o no haya otro profesional para atender la consulta. No deber dar explicaciones.
f. Tiene derecho a recibir honorarios dignos.
g. Tiene libertad para discontinuar su labor cuando no reciba sus honorarios en
tiempo.
h. Tiene derecho a disponer de cualquier H.C. en la que tuvo cualquier actuacin
profesional.
i.

Amplia libertad para prescribir medicamentos o para pedir cualquier tipo de estudio complementario sin que nadie pueda interferir.

j.

Tiene derecho a actualizarse en su especialidad.

k. Tiene derecho a tratar de conseguir trabajo sin ser discriminado por causas religiosas, sexo, polticas, raciales o cualquier otra.
l.

Tiene derecho a cumplir con las horas de trabajo y de descanso como cualquier
individuo que labora en relacin de dependencia.

m. Tiene derecho a recibir los cuidados de salud como marca la ley para cualquier
empleado.
n. Tiene derecho a dedicarle a los pacientes el tiempo de atencin que crea necesario.
o. Tiene derecho a no recibir agresiones contra su salud en los lugares de trabajo y
a los alimentos que marque la ley.
p. Tiene derecho a no ser tratado como un delincuente mientras dura un juicio a l.
q. Ante una demanda, tiene derecho, a recibir una defensa justa en caso de ser
acusado y tener que responder en un juicio sobre responsabilidad profesional.
r. Tiene derecho a tribunales especiales constituidos por sus pares, cualquiera haya ido la sentencia de la justicia ordinaria.
s. Tiene derecho a no ser maltratado por empleadores o pacientes.
t. Se sentir agraviado cuando su trabajo financia a cualquier institucin.
u. Tiene derecho a rechazar propuestas tcnicas que se originen en personal no
mdico.
v. Tiene derecho a rechazar cualquier propuesta que implique costos adicionales
para el enfermo o "negocios" que pudieran afectar su buen nombre y honor.
w. Tiene derecho a negarse a realizar prestaciones sin las condiciones de seguridad necesarias, para o para los terceros involucrados en su tarea mdica.

x. Tiene el derecho a negarse a aceptar rdenes de empleadores o del Poder Judicial, cuando las mismas vulneran cualquier norma que se considere de cumplimiento estricto, salvo que su negativa ponga en peligro la vida delitos pacientes.
6.-

Obligaciones de los Mdicos:

a. Obligacin de Medios: El mdico se halla obligado a poner
Todo su empeo, conocimientos y tcnicas a su alcance para recuperar la salud
perdida. Su obligacin principal es cuidar al paciente. Los mtodos de prevencin y
profilaxis (vacunacin, estudios pre operatorios, evitar interacciones medicamentosas nocivas, etc.) sern su prioridad y a ello tendern la investigacin, todos los planes de salud, y la prctica mdica diaria. Ninguno est exento a este cuidado. A
posteriori si puede, curar al enfermo.
b. Obligacin de Resultados: El ejemplo clsico es la Ciruga
Esttica. Otros son Anatoma Patolgica, Laboratorio y Radiologa. En estos rubros
(Especialidades) se promete un resultado concreto.
c. Secreto profesional y la obligacin de denunciar delitos.
Un asunto interesante en el que se presenta la colisin de deberes del mdico entre
la obligacin de denunciar delitos de cuya existencia tome conocimiento de su existencia en razn de su profesin y el deber de guardar el secreto profesional.
d. Colisin de Deberes.
Debemos sealar que estas disposiciones parece absolutas, tienen excepciones
puesto que estn circunscritas a otras normas jurdicas en que el mdico va ha saber cuando un hecho debe ser denunciado y cuando debe ser callado basado en su
secreto profesional.
e. El Amparo del Secreto
La obligatoriedad del mdico queda excluida en el caso que el conocimiento del delito se hubiera obtenido por revelaciones hechas bajo el amparo del secreto profesional, por que ste es un deber primigenio para el mdico, a la vez es una garanta para el paciente. En tales condiciones al denunciar al paciente recarga su conciencia,
constituye una fragante violacin al secreto y puede redundar en perjuicio del enfermo que ante el fundado temor que la conducta mdica sirva de antesala a la prisin
y al deshonor, podra preferir la ocultacin de su estado y aun en contra por su vida.

f. La Denuncia mal Formulada.

Si el mismo mdico formula la denuncia de un acto lcito por revelaciones amparadas en el secreto profesional, en este sentido dicho secreto podr servir de base para ningn proceso por que su exteriorizacin implica una violacin al secreto debido.
g. Denuncia bien Formulada.
Sucede lo contrario cuando es formulada por un extrao desde que la accin es independientemente de la relacin existente entre el mdico y el enfermo que es la
amparada por ley.
h. La reserva Tcita.
La noticia recibida el mdico por razn de su profesin debe ser callada, se supone
que debe guardrselo el secreto es algo sobre entendido.
i.

Los Mdicos Funcionarios Pblicos.

Es de entenderse que los mdicos que hacen su profesin de funcionarios pblicos,

estn obligados a formular denuncia penal sin excepcin alguna, sin embargo, la ley
seala que esa dualidad mdico funcionario debe tener preeminencia el deber de
guardar el secreto.
j.

Posibilidad de Daos.

No hay delito de violacin del secreto cuando queda excluida la posibilidad de causar dao al paciente por su divulgacin del secreto.
k. La justa Causa de revelacin
Es una causa exclusivamente legal. En otras palabras, solamente una ley puede
eximir de guardar el secreto debido y convertir a dems al revs en obligacin el
quebrantamiento de dicho secreto. Puede tratarse de invocar un presunto caso de
inters pblico, este inters no puede justificar lo inhumano dilema de la muerte y la
crcel del paciente.
7.-

Historia Clnica (H.C.C.)

Fue definida por Lan Entralgo como el documento fundamental y

elemental del

saber mdico, en donde se recoge la informacin confiada por el enfermo al mdico

para obtener el diagnstico, el tratamiento y la posible curacin de la enfermedad41
Es un documento de singular importancia en la valoracin de la responsabilidad mdica, ya que es el reflejo de todas las actuaciones mdico-sanitarias con el paciente,
de toda la relacin profesional sanitario-paciente y de todos los conocimientos, medios y actuaciones mdicas que se ponen a su disposicin. Galn Corts la concepta como la biografa patolgica de la persona, esto es, la trascripcin de la relacin
mdico-paciente, por lo que ostenta un valor fundamental.
La escritura no reemplaza los actos mdicos correctos.
Es un documento con valor mdico legal. Debemos priorizar aspectos formales y
asistenciales. No habr brechas en la confeccin de la H.C. que den lugar a dudas.
Una de las primeras acciones que se ordenan es el secuestro de la H.C. con el objeto de sorprender y encontrar error u omisin que sirva a la causa. La H.C. es considerada un punto flaco del accionar mdico al que se debe atacar.
Si bien no ser garanta de "buen ejercicio" su correcta confeccin ser de acertada
intencionalidad y demostrar la dedicacin de todo el equipo mdico que puede encontrarse cuestionado.
Sabemos que escribir es, muchas veces, un esfuerzo mayor que la prestacin mdica misma.
Varios son los recaudos que deberemos adoptar, algunos de ellos son:
7.1 Conductas Generales:
a. Confirmar la identidad del paciente: En ciertas circunstancias el enfermo puede simular una identidad que no es la suya y que la ley cuestiona. (delincuentes, los que buscan beneficiarse por una cobertura social a la que no pertenecen).
b. Ser contempornea a los hechos evitando posponer su redaccin (en los
casos en que sea posible), slo es aceptable su confeccin a posteriori cuando la gravedad o urgencia en la atencin mdica lo justifique
c. Hecha y firmada por l o por los mdicos tratantes: Es muy comn delegar en
ayudantes no autorizados (estudiantes, auxiliares, secretarias, etc.) la confeccin de la historia clnica y otra documentacin (rdenes de estudios com41

Lan Entralgo P. La Historia Clnica 3 Ed. Madrid: Tristela, 1998: 776 pp.

plementarios, recetas, etc.) por partes de los mdicos para evitar "prdidas de
tiempo".
d. Legible y sin tachaduras: Es comn que los legos atribuyan a "letra de mdico" lo ilegible y verdaderamente horroroso desde el punto de vista de lo lingstico. Recomendamos que todos los escritos (incluso, por supuesto la Historia Clnica) sean confeccionados con letra clara que la Justicia pueda leer y
sin tachaduras que puedan hacerle dudar de los contenidos.
e. No escribir sobre lo escrito: Toda enmienda que se redacte en la H.C. y que
no sea salvada puede dar lugar a dudas por parte de los legistas y mal predisponer ante una demanda.
f. Coincidentemente con las anteriores se recomienda evitar borraduras que
puedan pensar en ocultamiento de informacin. Los espacios en blanco harn pensar en que el profesional actuante se halla predispuesto a agregar datos a posteriori.
Se evitarn los agregados en interlneas por la posibilidad del supuesto de
fraguar informacin.
Se aclararn los errores de escritura con resaltadores u otro mtodo usual.
Escribir "ERROR" y aclarar lo que sea redactado mal es una buena idea.
Las hojas sern numeradas (foliadas): pensemos que como todo documento
debe tener las seguridades para si y para terceros que eviten las posibilidades, an las mnimas, de adulteracin.
g. La Objetividad: ser de buena norma tratar de evitar frases comunes como
"compatible con", "parece ser", "impresiona como", etc.
h. Traslado de H.C.: Hemos visto a travs de nuestra carrera toda suerte de absurdos. Uno de ellos se produca en nuestro Hospital.
Un Servicio de Internacin trasladaba parte de la H.C. al consultorio externo
dejando en sala de internacin solamente las indicaciones.
Con ello no confeccionaba ficha clnica de consultorio externo y "ahorraba
tiempo". Era digno de ver a esos profesionales correr de lado en lado buscando los "diferentes pedazos" de H.C. para rearmar, ante un pedido de la
justicia, un documento que nunca habra que haber "disecado" como se hizo.
En la bsqueda recorran camas, baos, armarios, sillas, etc. La H.C. nunca

se completaba, los resultados fueron en varias oportunidades dolorosos, algunos con demandas en curso actualmente.
El traslado ser realizar en mano en caso de necesitar aclaraciones y retornar de ese modo al concluir el uso. En los ateneos antomo clnicos el procedimiento ser similar.
i.

Parte Quirrgico (P.Q.): En contraposicin con el punto anterior aconsejamos

el traslado de la H.C. completa a quirfano junto al enfermo. El Anestesilogo
incorporar al concluir la intervencin quirrgica (I.Q.) el parte anestsico, los
especialistas (no cirujanos) sus informes.

El Cirujano responsable redactar su informe donde constarn:

a. Hora de Inicio.
b. Hora de Finalizacin.
c. Nombre y Apellido del Paciente.
d. Edad.
e. N de H.C. (en nuestro Hospital se sigue el Tipo y N de Documento.
f. Informe detallado de la I.Q. sin abstraccin de ningn momento quirrgico.
Hemos visto P.Q. acotados a "cuatro palabras" que no sirvieron para aclarar nada. Ante la demanda y citado el cirujano, este debi declarar detalles que por el
tiempo transcurrido no fueron ni completos ni claros, dejaron dudas a la justicia y
fueron agravantes en el momento de la sentencia.
7.2

Conductas Especficas:
a. Ingreso: Es comn la omisin por parte del profesional que se hace cargo del
ingreso la omisin de fecha y hora del mismo. No ha sido raro que un paciente ingresado en da y hora determinados haya presentado complicaciones y
an muerto en el curso del mismo da y que la falta algunos datos o la brusca
complicacin determinaran una demanda que ha sido difcil de enfrentar. Sin
fecha de atencin la asistencia de la emergencia ha dejado en aparente evidencia la falta de atencin en ese da. Muy cerca se est de pagar una culpa
que no se tiene.
b. Obligacin de Informar: El paciente que concurre a la consulta, el que recibe
asistencia ambulatoria y el internado deben ser informados (obligacin de informar) de sus dolencias y de todo dato de inters en relacin a sus enferme-

dades y de los hallazgos cualquiera sea su magnitud. Toda la informacin obtenida por el mdico (examen clnico, exmenes complementarios, nter consultas, etc.) deben ser conocidos por el paciente o por sus familiares (en caso
de menores e inhbiles desde el punto de vista jurdico). Ello no evita que familias ansiosas o simplemente preocupadas por los padecimientos del enfermo soliciten informacin de los mdicos tratantes. Pueden ser inestimables
colaboradores, como as sostenedores en situaciones crticas y traumticas.
Padres, hijos, cnyuges y / o parejas sern de inestimable ayuda.
No seremos selectivos al dar informacin; incluso en enfermos portadores de
patologas tituladas vanales seremos explcitos, incluso hasta en los detalles y
con palabras de fcil comprensin.
Hay juicios por omisin de informacin y hay sentencias desfavorables a los
mdicos por esta causa, aunque no implica "mala praxis".
c. Las Interconsultas merecen una atencin especial. Asentaremos en la H.C.
da y hora de solicitadas y de efectuadas. Evitar omisiones en los datos de
valor crtico y situaciones conflictivas que pueden determinar acciones legales
u errores que se pueden soslayar con antelacin a esas acciones.
d. Anotaremos en la evolucin, en la H.C. la respuesta del paciente al tratamiento con datos claros y concisos. No es necesario explayarse por dems, bastarn frases cortas que lo demuestren. Incluso la falta de respuesta a un tratamiento instituido servir para evidenciar la honorabilidad de las intenciones
del galeno.
e. No debemos enjuiciar por escrito las conductas de los colegas que han asistido al enfermo. Todo el descrdito que ello implica para l slo servir de
boomerang para quien enjuicia y para con todo el estamento mdico. se seguramente ha sido uno de los orgenes de la gran cantidad de demandas y
cuestionamientos legales que los mdicos padecen y padecern.
Para todas las diferencias que se presentan en la atencin de las patologas
los mdicos contamos con un arma realmente importante: Los Ateneos Antomo Clnicos. All, a puertas cerradas, se expondrn las diferencias, se limarn las asperezas y se decidirn en conjunto las conductas a seguir.

Las "recorridas de sala" sern solamente informativas. Hemos presenciado

huidas de enfermos en un Servicio Hospitalario luego de discusiones que no
condujeron a nada, producidas entre colegas y frente a l a posteriori de ese
"pase de sala".
f. Consentimiento informado: Es una regla tica fundamental. Desde fines de
los aos 60 se ha ido implementando progresivamente. Incluye numerosos
elementos jurdicos que hacen al tema motivo de un trabajo independiente al
presente. Baste mencionar su origen en: La Constitucin Nacional, Convencin de Derechos Humanos y Biomedicina (Oviedo, 1997) etc.
Toda H.C. tiene entre sus hojas pro forma un escrito tipo. Ese escrito no tiene
gran valor legal, no sirve a los fines aclaratorios que se han pretendido en su
implementacin.
Pero no hacerlo implica habitualmente una condena desfavorable.
Ese consentimiento, que bien fundamentado ser til, debe ser manuscrito
por el mdico tratante donde se aclarar diagnstico, conducta teraputica,
riesgos y todo otro dato de importancia que al ingreso sirva de gua para el no
mdico y para el legista, en particular, en su aparente bsqueda de la verdad.
Se podrn hacer aclaraciones, siempre de puo y letra del mdico de los datos omitidos. Sern rubricados por el mdico y por el paciente o familiar en los
casos en que corresponda.
No disminuye en absoluto la responsabilidad del mdico frente a actos de impericia, imprudencia o negligencia.
El uso de los datos de la H.C. as como sus estudios complementarios o la
copia fotogrfica de algn elemento considerado propiedad del enfermo debe
ser autorizado por ste y por escrito.
g. Custodia de la H.C.: No sirve para nada una Historia Clnica perfecta si en el
momento de ser requerida no se encuentra. Una H.C. perdida le quita oportunidad de defensa al mdico (al equipo) y entorpece la accin legal.
La custodia ser compartida por el profesional tratante y la institucin donde
se han brindado las prestaciones. Ambos o la Seccin Estadstica y Archivo
debern conservar en guarda la H.C. durante 10 aos. Luego de ese lapso de
tiempo podr ser conservada o destruida.
En el caso de asistencia ambulatoria en consultorio de una institucin se proceder de igual forma.

En los consultorios privados la custodia ser responsabilidad del profesional

prestador y es su responsabilidad la guarda con iguales recaudos.
h. Propiedad de la Historia Clnica
A pesar de los hbitos y costumbres que han reglado por muchos aos las
conductas mdicas y en los que la H.C. era casi un patrimonio exclusivo de
los mdicos tratantes hoy sabemos que la propiedad es exclusiva del enfermo
(el paciente tiene todos los derechos sobre ella). Puede solicitar su lectura,
puede pedir retirar la misma o una copia. Puede hacer estos pedidos por si o
por terceros (debidamente autorizados) y no podemos ni debemos negarnos.
A lo sumo podremos hacer fotocopia de la misma, en lo posible autenticada,
para nuestro control y archivo, difiriendo la entrega el menor tiempo posible.
Se entregar bajo firma para que, en caso de necesidad, podamos demostrar
su entrega y prdida (o suspensin temporaria) de guarda por nosotros y por
la institucin a la que pertenecemos. La entrega incluye toda la documentacin que se encuentre adosada y formando parte de la H.C. (protocolos de laboratorio, placas radiogrficas, estudios ecogrficos, tomogrficos, resonancias magnticas, etc). Retendremos en nuestro poder el consentimiento informado o su copia autenticada para toda tramitacin que debamos realizar.
La entrega se realizar bajo firma del causante y en el escrito se asentarn
todos los elementos entregados, nmero de folios, estudios, etc.
i.

Ficha Ambulatoria
La Ficha de Consultorio Externo o H.C. ambulatoria est sometida a los mismos requisitos de la H.C. de internacin.
Hemos comprobado con desazn circunstancias de demanda a colegas que
slo haban redactado unas pocas lneas, poco claras y exageradamente
concisas, en ella obviando su importancia y valor documental. Los legistas
pudieron demostrar, al menos, falta de compromiso del profesional en consignar datos de asistencia, diagnstico presuntivo y / o evolucin en pacientes
que portadores de patologas crticas evolucionaron en forma no favorable a
pesar de nuestra conviccin en la intencionalidad y honorabilidad de sus conductas.

j.

La Epicrisis

La historia clnica debe cerrarse con la epicrisis, que es el resumen de lo ocurrido durante el tratamiento al que fue sometido el paciente, el cual, generalmente, se produce en el curso de su internamiento en un establecimiento de
salud. En ella se consignan, as mismo, los datos relativos al diagnostico de la
enfermedad que padeci.
El paciente, al igual que en el caso de la historia clnica, tiene derecho a acceder al conocimiento de este documento mdico y a obtener una copia de el
mismo.
Habitualmente confeccionada en una hoja NO foliada y sin copia asienta datos bsicos de la atencin recibida por el enfermo. Ello es un ERROR. Deber
ser un compendio acotado y fiel a todas las conductas teraputicas a las que
fue sometido el enfermo. Contar con un resumen del examen de ingreso y
diagnstico presuntivo en ese momento, estudios complementarios que acerca el enfermo al concurrir a la primera consulta y posteriores (todos estos datos estn asentados en la H.C. ambulatoria), fecha de ingreso y egreso, estudios solicitados en internacin y sus resultados, terapias instituidas, evolucin
y egreso (alta, traslado u bito). Ser firmada por el mdico tratante y el jefe
de rea o servicio. Llevar sellos aclaratorios del/los profesionales y de la institucin en la que ha recibo asistencia.

Captulo IV
V.-

CLASES DE RESPONSABILIDAD MDICA

1.

RESPONSABILIDAD MDICO PENAL

Es la Obligacin de Responder Penalmente, que tienen los mdicos de las conductas delictivas cometidos en el ejercicio de su profesin, que se va a traducir en una
sancin penal. Las conductas que pueden ser origen de Responsabilidad Profesional Penal y/o Administrativa del mdico que realiza una actividad pericial:
1.- Ejercicio Ilegal de la Medicina: Ley General de Salud, Cdigo Penal y Cdigo Civil.
2.- Incompatibilidad de la Funcin, Artculo 23 Ley General de Salud.
3.- Apertura de consultorio privado para atender peritajes oficiales

4.- Publicidad Mdica engaosa

5.- Negativa al requerimiento del mdico como perito
6.- Emisin del informe pericial falso
7.- Inasistencia a Juicio Oral
8.- Cobro de Honorarios extras
9.- Violacin del Secreto Profesional
a.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

Se protege a una esfera a la intimidad de las personas, especficamente la correspondencia del secreto profesional.

b.
.

TIPICIDAD OBJETIVA
Sujeto activo es la persona que por razn de su oficio, estado, profesin, empleo,
profesin o ministerio revela secretos sin autorizacin de la persona que los prest.

Sujeto Pasivo, es cualquier persona a la que se le refiere el secreto.

c.

TIPICIDAD SUBJETIVA
Se requiere necesariamente del dolo.

d.

GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO TENTATIVA Y CONSUMACIN

El delito se consuma con la revelacin de un secreto cuya publicacin pueda causar
un dao. Cabe admitir la tentativa, por ejemplo en los supuestos en los que la revelacin se produce por medios escritos.

e.

EL SECRETO PROFESIONAL.
El secreto profesional es la obligacin que tiene el mdico de guardar reserva de los
hechos por l conocidos en el ejercicio de su profesin. Se encuentra sujeta a normas morales y legales.

f.

ENCUBRIMIENTO
Delito que lesiona la administracin pblica de la justicia como bien jurdicamente
protegido, supone la existencia anterior de un delito y consiste en ocultar a quien lo
cometi, en facilitarle la fuga, en hacer desaparecer los rastros o pruebas del delito o
aprovecharse de los efectos de la misma.

Igualmente comete encubrimiento quien dejare de comunicar a la autoridad las noticias que tuviere acerca de la comisin de algn delito, cuando estuviere obligado a
hacerlo por su profesin o empleo.
El delito que da ttulo al citado concepto (encubrimiento) est previsto y reprimido en el Artculo 277 del Cdigo Penal Derecho Comparado ( Legislacin
Argentina), que dispone: Ser reprimido con prisin de seis meses a tres aos, el
que sin promesa anterior al delito, despus de la ejecucin de ste ayudare a alguien a eludir las investigaciones de la autoridad o a sustraerse a la accin de la
misma, u omitiere denunciar el hecho estando obligado a hacerlo.
Las dos primeras acciones (ayudar a eludir las investigaciones de la autoridad o a
sustraerse a la accin de la misma) pueden ser practicadas por cualquiera, inclusive,
por supuesto por un profesional del arte de curar. No requieren explicacin especial.
En cambio, la ltima contemplada en el artculo 277 del Cdigo Penal (omitir denunciar el hecho estando obligado a hacerlo) slo puede ser cometida por determinados sujetos que, por sus determinadas circunstancias: esto ocurre por ejemplo
con los mdicos; y esta ltima obligacin legal, cuyo incumplimiento acarrea la sancin punitiva con que se responde a ese encubrimiento, est ordenada en el Artculo
165 del Cdigo de Procedimientos Criminales que establece: Los mdicos, cirujanos y dems personas que profesan cualquier ramo del arte de curar harn conocer
dentro de veinticuatro horas, o inmediatamente, en caso de grave peligro, los envenenamientos y otros graves atentados personales, cualesquiera que sean, en los
cuales hayan prestado los socorros de su profesin, al juez competente, al ministerio
fiscal o a los funcionarios de la polica, bajo las represiones establecidas en la legislacin penal. En esta declaracin, se indicar donde se encuentra la vctima y en
cuanto fuere posible, los nombres y dems circunstancias que puedan importar para
la averiguacin de los delincuente.
Por otra parte, cabe recordar que la omisin de la denuncia slo configura delito
cuando es dolosa. Por eso se ha dicho que no puede ser condenado como encubridor el mdico que no cumple con lo prescrito que est tipificado en el Artculo 165
del Cdigo de Procedimientos Criminales del derecho argentino, si alega que crea
que las lesiones provenan de un mero accidente, sin que mediara delito y que sus
dichos estn corroborados por otros elementos de juicio.
g.

EXAMEN GINECOLGICO Y ABUSO DESHONESTO

Delito consistente en la ejecucin de actos sexuales, distintos de la penetracin carnal (excluye los de violacin y su tentativa, y tambin los de corrupcin), que afecten
fsicamente el cuerpo de la vctima, y que tenga un significado impdico, que ofenda
su libertad o su pudor, ya que han sido realizados contra su voluntad expresa (violencia, etc.) o presunta (casos de menores de edad), y porque son libidinosos porque son objetivamente ultrajantes, todo con conocimiento por parte del autor.
Asimismo el mbito de los deshonesto, abusivo, excede los crculos de lo que es
subjetivamente lbrico (excitar o satisfacer la sexualidad) (casos de humillacin,
etc.). As, puede darse el caso de actos objetivamente indiferentes en relacin al sexo (acto de tocar) y de actos que son susceptibles de tener ms de un significado
(inocente uno e impdico otro, como por ejemplo, el beso, el abrazo, la caricia, la
palpacin). En estos casos el acto slo es delictivo si el nimo del autor es abusivo.
Aqu se observa la funcin decisiva de la culpabilidad, por tratarse de casos lmite,
en los cuales la accin misma es dudosa en su significacin objetiva, y la ausencia
de un propsito impdico puede despojarlos de su carcter ultrajante.
Por lo tanto, la tutela penal tiende a defender el pudor de las personas, en el ms
amplio sentido de la expresin, y su libertad sexual en consonancia con sus sentimientos y sus afectos, respetando su esfera de intimidad ms profunda, por una parte, y a no estar sometido a las veleidades y caprichos, cuando no, a los instintos
animales de otro individuo, por la otra.
h.-

EJERCICIO LEGAL DE LA MEDICINA

El mdico debe reunir los requisitos del ejercicio legal de la Medicina, lo cual supone:
1.- Contar Ttulo acadmico, Colegiatura y Registro Nacional de Especialista de
acuerdo al Artculo 22 de la Ley General de Salud, de realizar actos propios de una
especialidad sin cumplir dichos requisitos, incurrir en un delito de intrusismo, Artculos 290, 363 y 364 del Cdigo Penal, Artculo 35 Ley General de Salud.
2.- Estar Habilitado por el Colegio Mdico del Per, es decir no contar con impedimento legal o tico para el ejercicio de la profesin. Cdigo de tica del Colegio Mdico del Per, Ley General de Salud. Cdigo Penal y Cdigo Civil.
Desde el punto de vista tico y Deontolgico se considera que "La actuacin del perito es incompatible con la asistencia mdica al mismo paciente"

i.-

REQUERIMIENTO DE MDICO LEGISTA Y PERITO MDICO

El mdico sabe que queda relevado del secreto mdico profesional; cuando es requerido por la autoridad judicial tiene obligacin no slo de acudir al llamamiento del
Juez sino tambin de aceptar el cargo de perito (a no ser que tenga una causa justificada para ello), de no hacerlo, incurrir en primer lugar en Responsabilidad derivada de la obstaculizacin a la administracin de Justicia o por violencia o resistencia
a la autoridad. Si el perito rene alguna de las causas por las cuales puede ser recusado, lo pondr en conocimiento del juez antes de aceptar el cargo de perito, de
no hacerlo incurrir en responsabilidad. Artculo 368 y 371 Cdigo Penal.

j.-

EMISIN DEL INFORME PERICIAL

Aceptado el cargo de perito, y practicada la prueba pericial, el perito est obligado a
emitir el informe pericial correspondiente y, a declarar o responder a las preguntas
que se le realicen, de no hacerlo as incurre en responsabilidad. Artculo 368 C.P.
Estos documentos, el Informe Pericial o los Certificados Mdico Legales deben reunir una serie de caractersticas, sealadas en el Cdigo de Procedimientos Penales
(Artculo 224 C.P.P.), el Reglamento del Sistema Mdico Legal y las normas emitidas por el Instituto de Medicina Legal.

k.-

JUICIO ORAL 51
Durante el juicio oral, el mdico legista y el perito mdico, debe acudir a la citacin
del juez. La falta o inasistencia injustificada a un juicio oral, puede dar lugar, adems
de responsabilidad por incumplimiento de la normativa administrativa, a un Delito de
violencia y resistencia a la autoridad. (Artculo 368 C.P., Artculo 228 C.P.P.).
Durante el Juicio oral, el perito puede incurrir en una Falta contra el Orden Pblico
por perturbacin del orden en la audiencia de un Tribunal o Juzgado (Artculo 375
C.P.) o por falta de respeto, desconsideracin y desobediencia a la autoridad judicial
(Artculo 374 C.P.), o en Falsedad de Testimonio o Perjurio (Artculo 409 C.P. y SS.)
cuando el perito de forma intencional falta a la verdad en su dictamen en el juicio
oral.

l.-

51

HONORARIOS

Responsabilidad Profesional del Mdico Legista, Moiss Ponce Malaver

Mdico Legista

Los Honorarios Mdico Periciales poseen una doble regulacin: tica y legal. La
primera se encuentra recogida en el Cdigo de tica, Captulo XIII de nominado "De
los Honorarios", y la segunda se encuentra recogida en el Cdigo de Procedimientos
Legales (Artculo 228 CPP.) y Cdigo de Procedimientos Civiles (Artculo 65
C.P.C.).
El perito mdico tiene derecho a establecer sus Honorarios Mdico Periciales en
funcin de las actuaciones mdico -periciales, pero ellos tienen un lmite
m.-

SECRETO PROFESIONAL
El Secreto Mdico Profesional, posee una doble regulacin tica y legal.
El Cdigo de tica y Deontologa del Colegio Mdico del Per (Captulo IV, llamado
"Del Secreto Profesional Mdico") nos establece este deber mdico y derecho del
paciente a la intimidad y confidencialidad, nos seala los aspectos que el comprende,
as como sus lmites.
El Cdigo Penal en su Artculo 165 Tipifica la Violacin del Secreto Profesional. El
Artculo 99 del Cdigo Procesal Penal establece la reserva de la investigacin.
La Ley General de Salud, en sus Artculos 15 y 25 lo establece como derecho del
usuario y como obligacin de los mdicos sobre el secreto profesional.
El Derecho a la intimidad y a confidencialidad viene establecido en la Constitucin,
en normas administrativas, Civiles y Penales.
En el mbito civil, el Cdigo Civil establece que siempre que se incumple con una
obligacin que genera un dao, surge el deber de repararlo.
Esta situacin en relacin al secreto profesional que se le plantean al perito dos situaciones:
1.- El Informe mdico legal y la declaracin en juicio en cuyo caso est relevado de
guardar el secreto mdico tanto cuando acta a peticin del interesado como cuando acta a instancias del Juez por imperativo legal, pero deber ser cauto y no aportar informacin del evaluado que no afecte al caso objeto del estudio.
2.- La obtencin de datos clnicos para la elaboracin del informe, plantea problemas
cuando actuamos por la va de convenio de la parte contraria al paciente.

Pensamos que la importancia que tiene para el mdico legista y perito mdico la posesin de los requisitos mencionados al inicio, pero no solo porque ellos puedan ser
considerados como el mejor mtodo de prevencin de una futura responsabilidad
profesional, sino fundamental y principalmente porque con un proceder contrario a
ellos, el mdico legista y el perito mdico, estar perjudicando al evaluado, a la Administracin de Justicia, al prestigio de la Medicina Legal y por supuesto a l mismo.
n.

REFLEXIONES FINALES.
Hay situaciones en las cuales secreto Profesional Mdico desaparece por imposicin de las leyes, as se tiene:
La denuncia de los nacimientos establecidos en la ley de registro civil, obligatoria para los partes o guardadores o tambin para el facultativo y la partera que hubieran
asistido a un nacimiento cuya legitimidad no les constare estando obligados a denunciarlo dentro del trmino de ley ante el jefe de la oficina de registro.
El certificado de defuncin es otra exigencia de esa misma ley, que obliga violar el
secreto, pues por ella el mdico tiene el deber de poner la causa de la muerte.
Las denuncias de las enfermedades infecto contagiosas exige la violacin del secreto por razones de profilaxis, otra situaciones como excepciones de violacin del secreto profesional cuando el mdico es denunciante de un crimen o como perito ante
los tribunales.

2. RESPONSABILIDAD MDICO CIVIL

El Derecho Civil se encarga concretamente de aquellos supuestos que se planteen en el
mbito de la medicina privada. La Jurisdiccin Civil enjuiciar la actuacin de las entidades
pblicas siempre y cuando esta no se produzca dentro de las facultades soberanas de la
Administracin Pblica, sino que su actuacin ha de asimilarse a las privadas.
Una vez centrada la competencia de la Jurisdiccin Civil, en este trabajo, se va a proceder
a exponer los tipos de responsabilidad susceptibles de generarse a partir de dichos daos,
se nombrarn los sujetos que intervienen en dichos procesos relatando sus derechos y
obligaciones y se describirn las principales variables que hemos de tener en cuenta para
determinar las consecuencias jurdicas. En un apartado posterior, se har referencia al
campo de la ciruga, el cual se considera especfico por las puntuales caractersticas de esta materia que se mostrarn en dicho captulo. Finalmente, se concluir haciendo un juicio
final a la luz de la materia recogida en este trabajo.

a.

NATURALEZA DE LA RESPONSABILIDAD
La diferencia entre la responsabilidad contractual y extracontractual ha sido una
cuestin polmica, de hecho, la jurisprudencia no ha llegado a ofrecer una diferenciacin clara sino que adems en algunos casos califica la responsabilidad como
contractual y extracontractual simultneamente. De esta forma, incluso en ocasiones
se puede optar entre exigir una u otra y, se admite la compatibilidad entre la culpa
contractual y extracontractual, produciendo ambas el deber indiscutible de reparar
las consecuencias daosas causadas.
Por otro lado, respecto a las diferencias entre una y otra responsabilidad, la sentencia de 18 de octubre de 1983 establece que "siendo manifiesta la incompatibilidad
entre la responsabilidad contractual, que presupone la existencia de un contrato, y la
extracontractual establecida precisamente para los supuestos en que no exista relacin alguna entre el responsable y el perjudicado, pues si bien es cierto que ambas
responsabilidades tienen presupuestos comunes, especialmente la produccin de un
dao y la existencia de culpa, las acciones son distintas tanto en la existencia de
contrato en la primera y no en la segunda, cuanto en la graduacin de la responsabilidad, ms fuerte en la accin contractual que en la extracontractual.
La Doctrina moderna est cada vez ms acercando estos dos sectores de la responsabilidad civil. Aunque no faltan los autores, que se replantean su postura, unas
veces abogando por la unificacin total de regmenes y otras apuntando una opinin
moderada al respecto.
Sin ms prembulo, se va a desarrollar cada una de estas esferas de responsabilidad.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
En trminos generales, la responsabilidad civil contractual es aquella en la que el
hecho daoso viene producido como resultado del incumplimiento de un contrato.
De esta forma "quedan sujetos a la indemnizacin de daos y perjuicios causados
los que en el cumplimiento de sus obligaciones incurrieren en dolo, negligencia o
morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aqullas".
Para determinar la existencia de responsabilidad contractual, es preciso un contrato
vlido entre el supuesto responsable y la vctima, as como que el dao sea directamente imputable al incumplimiento.

De esta forma, se requiere una relacin jurdica precedente, ello implica que es necesario que exista propiamente un contrato sino que con una relacin previa y
anloga es suficiente.

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
La responsabilidad aquiliana surge sin previa relacin obligatoria, sino del deber de
conducta de no daar a los dems, "el que por accin u omisin causa daos a otro,
interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado". Por tanto, la responsabilidad extracontractual es la derivada de un acto ilcito. Los requisitos
para exigir dicha responsabilidad son:
1.

Una accin u omisin ilcita

2.

La constancia de un dao causado

3.

La culpabilidad

4.

Un nexo causal entre el acto ilcito y el dao producido

"En la reclamacin extracontractual el vnculo obligacional surge despus de producido el evento indemnizable, como consecuencia de las normas generales impuestas por la convivencia y de la aplicacin del principio alterum non la edere, por lo que
dicho nexo no constituye un prius como en la culpa contractual, sino un posterius, lo
que indica que el mbito de aplicacin de ambas clases de culpa es completamente
diferente e independiente".
De esta forma, la indemnizacin exigible en el acto ilcito extracontractual, la relacin
obligatoria emana por primera vez al producirse el dao.
b.

SUJETOS RESPONSABLES
En general, los sujetos que pueden ser responsables en el campo de la medicina
privada son:

El mdico

La clnica

La aseguradora

Sujetos diferentes a los contratantes

Sin embargo, para determinar quin es responsable, contractual o extracontractualmente, de un dao producido en el mbito de la medicina privada, hemos de acudir
al caso concreto; y slo despus de un examen sobre el supuesto planteado se podr determinar cul o cules son los sujetos responsables.

El mdico
La naturaleza de la obligacin del mdico, tanto si procede de contrato (contrato de
prestacin de servicios, de obra...) o como si deriva de una relacin extracontractual,
se trata de una obligacin de medios, no de resultado. De esta forma, el mdico est
obligado a recobrar la salud del paciente (resultado) sino a prestar el servicio ms
adecuado para obtener un resultado satisfactorio. El deudor de obligacin de actividad (mdico) ejecuta la prestacin consistente en una ejecucin adecuada, sin requerir que llegue a darse el resultado. Para apreciar incumplimiento, por tanto, se
requiere negligencia por parte del prestador de servicios, independientemente de la
consecucin del resultado.
El mdico se obliga a emplear la diligencia adecuada, y no garantiza la sanidad del
enfermo el mdico no se compromete a curar, sino a intentar curar. La obligacin de
medios comprende:
a. Utilizar cuantos elementos conozca la ciencia mdica de acuerdo con las circunstancias del paciente concreto.
b. La informacin al paciente, o a los familiares del mismo, del diagnstico, pronstico, tratamiento y riesgos, especialmente en el supuesto de intervenciones
quirrgicas. El deber en las afecciones crnicas se extiende a los avatares que
comporta el control de la enfermedad.
c. la continuidad del tratamiento hasta el alta.
Llegado a este punto, se ha de destacar la lex artis ad hoc para la valoracin de la
negligencia profesional, cuya regla significa que "los criterios mdicos a desarrollar
se ceirn a los que se estiman correctos para una actuacin concreta, siempre en
base a la libertad clnica y a la prudencia".
En el tema de la responsabilidad mdica, que constituye un espacio del campo de la
responsabilidad sanitaria (responsabilidad del centro mdico por deficiencias de funcionamiento u organizacin, negligencias del personal, etc.), que "como una subespecie de la responsabilidad mdica ms cerca de la responsabilidad sanitaria en general, se sita la derivada de conductas que supongan una falta de coordinacin entre los especialistas que tratan a un paciente, ms an cuando tal evento sucede
dentro del mismo centro hospitalario".

El paciente

El paciente, es titular de una serie de derechos y obligaciones como tal que se resumen en los derechos a procurarse la salud y a obtener asistencia sanitaria. En este escrito nos vamos a centrar en el derecho de informacin (que sera tambin un
deber del mdico) por su relevancia que vamos a detallar a continuacin.
Existe la obligacin informar al paciente o en su caso a los familiares del mismo,
siempre que esto resulte posible, del diagnstico de la enfermedad o lesin que padece, del pronstico que de su tratamiento pueda normalmente esperarse, de los
riesgos que del mismo, especialmente si ste es quirrgico, pueden derivarse y, finalmente, y en el caso de que los medios de que se disponga en el lugar donde se
aplica el tratamiento puedan resultar insuficientes, debe hacerse constar tal circunstancia, de manera que si resultase posible, opte el paciente o sus familiares por el
tratamiento del mismo en otro centro mdico ms adecuado.
Hemos de destacar que un elemento esencial de la lex artis ad hoc y esencia del
contrato de arrendamiento de servicios mdicos es el de la obligacin de informar al
paciente o, en su caso, a los familiares del mismo, en trminos comprensibles para
l y sus allegados, se les d informacin completa y continuada, verbal y escrita, sobre su proceso, incluyendo diagnstico, pronstico y alternativas de tratamiento. En
resumen, el consentimiento prestado por el enfermo o sus parientes ha de ser informado. Tal informacin comprender, para no incurrir en responsabilidad, el diagnstico de la enfermedad o lesin que se padece, el pronstico que de su tratamiento
puede esperarse y los riesgos del mismo.

La clnica
La responsabilidad de la clnica por los daos imputados al mdico que ejerce su
profesin mediante el uso de instalaciones en virtud de acuerdos con ella a este fin,
depender si el profesional est unido a ella por relaciones de dependencia o subordinacin.
As, el vnculo contractual de un paciente con un centro hospitalario implicar la
asuncin de las obligaciones y responsabilidades por parte de este. El contrato de
hospitalizacin o de clnica engloba los supuestos en que se puedan contratar servicios extramdicos como el alojamiento y asistenciales, adems de los servicios mdicos propiamente dichos.

La aseguradora
La responsabilidad contractual entre aseguradora y asegurado obliga a aqulla a
prestar la asistencia no slo correspondiente al padecimiento de cada enfermo, sino
la ms segura y eficaz que alcanza a la eleccin del facultativo adecuado y que se
pone al servicio del cliente, el que resulta defraudado si la asistencia recibida resulta
incorrecta con graves consecuencias en su salud derivadas de la actuacin carente
de la diligencia y pericia debida del facultativo que practic la operacin y atendi
tambin al enfermo; acreditando todo ello una actuacin carente de cuidado.

Sujetos diferentes a los contratantes

Ya que la prestacin del mdico es personalsima, no podr ser realizada por medio
de representantes. La utilizacin de auxiliares y ayudantes comporta su responsabilidad in vigilando para los actos perjudiciales de stos.
La responsabilidad civil de los sanitarios no es, por tanto, consecuencia de la conducta de sujetos ajenos a la relacin que colaboran como sanitarios en el mismo nivel profesional o en concepto de auxiliares y dependientes. En este segundo supuesto ha de distinguirse la actuacin en equipo de grupos de mdicos y cuando el
mdico o equipo depende de una clnica, o, cuando por el contrario, no existe esa
dependencia del establecimiento sanitario.
Desde la perspectiva privada, la direccin de la clnica ha de responder por los daos causados por sus auxiliares y dependientes, siempre y cuando exista relacin
de dependencia o colaboracin del responsable con el autor del dao y que ste se
cause en el servicio que se le mand.
Respecto a los casos en que pueda concurrir responsabilidad solidaria entre los diferentes sujetos cuando existe "pluralidad de agentes a los que alcanza la responsabilidad por ilcito culposo, con la convergencia de incidencia causal nica, sin que sea
posible individualizar los respectivos comportamientos y las derivadas responsabilidades".

c.-

VARIABLES QUE INTERVIENEN EN EL PROCESO

1. La carga de la prueba

El actor o perjudicado debe probar la obligacin cuyo cumplimiento reclama, y el demandado la extincin de esa obligacin por su no incumpli-

miento; en consecuencia, aquel actor habr de acreditar no slo la existencia de la obligacin, sino que el obligado no la ha cumplido por no actuar adecuadamente en la observancia de su prestacin.

Trasladada esa teora a las clases de responsabilidad contractual y extracontractual -pues en ambas opera.

Respecto a la responsabilidad mdica, normalmente, de tipo contractual,

porque haya un contrato de asistencia, directo o a travs de Entidad , o
se integre merced al mismo acto mdico, el mecanismo de prueba de
responsabilidad ser contractual: el actor o paciente habr de acreditar,
no slo el dao sino la autora y relacin de causalidad y hasta la infraccin de los deberes profesionales o "lex artis ad hoc"; de ah que se afirme, desde siempre, que al ser la obligacin del mdico, la de observar
esos deberes asistenciales y no el resultado sin derivar el dao o mal del
paciente, sin ms, la responsabilidad del mdico.

Cuando se califica la responsabilidad del mdico de extracontractual la jurisprudencia ha sostenido la excepcin a referida inversin del "onus probandi" o el seguimiento de que "al actor le incumbe la prueba", con lo
que, por este camino, se alcanza igual solucin a la de la contractual.

Tambin debemos mencionar que en sede de responsabilidad mdica

(contractual y extracontractual) la culpa requiere relacin de causalidad
entre el dao o mal del paciente y la actuacin mdica ha de probarla el
paciente, salvo las excepciones sobre la inversin de la carga de la prueba.

2. Relacin Mdico Paciente.

Necio sera olvidar que una buena relacin mdico paciente evita la mayora de los
cuestionamientos del enfermo a las terapias por recibir o recibidas. El paciente (incluso el menos letrado) exige saber.
A veces pide informes parciales, a veces solicita detalles y numerosas aclaraciones
a sus dudas. Muchos de sus miedos demandan comprensin y apoyo. No basta con
que se e diga lo que tiene y lo que se le har o se ha decidido hacer sino que espera
comprensin. En algunos casos les interesa la "complicidad" o la prudencia en el informe a sus familiares. A veces son stos los que solicitan el silencio del mdico.
Cada enfermo es un individuo, una persona no comparable a otra, cada cual requiere una atencin personalizada de su enfermedad y siempre demanda que ella sea
integral.

Lo fsico le importa, pero tambin las posibles consecuencias del accionar u omisin.
Su presente y su futuro se hacen visibles en cada consulta mdica. Su mente rechaza o acepta el mal que lo aqueja, no reacciona como quiere, sino que lo hace como
puede y no siempre colaborando con las necesidades de su bsqueda de ayuda en
su relacin con los mdicos.
Muchas veces escapa conciente o no en un estado de inseguridad e indefensin simulando una conviccin que lejos est de sentir.
Sus pedidos de ayuda pueden ser enmascarados bajo una actitud de dudosa expectativa, pueden cuestionar lo incuestionable. Siempre existe una pregunta latente:
porqu a m? En los mdicos, estn para l, todas las respuestas, les exigen conviccin y claridad en ellas.
Habiendo pasado la poca del "paternalismo" y dominio mdico nos encontramos en
la etapa de todos los porqu? La falta de respuestas adecuadas acerca al mdico
a la demanda oral y/o legal que se trata de evitar.
Un paciente que ha demandado una vez nunca ms confa en ningn mdico y se
halla expuesto al abandono, la angustia y su futuro es realmente dramtico. Se rige
por el "nunca ms" o el "nada ms" y su desilusin hacia la vida misma lo lleva a actitudes que todos los das lo deterioran un poco ms.
d.-

SUPUESTOS CONCRETOS

Ciruga
Los supuestos de ciruga esttica existe una obligacin de resultado. Existen
diferencias doctrinales sobre la separacin entre una ciruga esttica y otra reparadora, dudando incluso si la obligacin es medios o de resultado. Delimitando, por ejemplo, FERNNDEZ COSTALES dichas precisiones, aunque a
grandes rasgos podemos decir que la ciruga esttica sera aquella que tiene
por finalidad reparar los defectos de la naturaleza, mientras que la ciruga reparadora tiene como fin reparar diversas enfermedades congnitas o adquiridas.
La ciruga esttica no puede realizarse sin tener en cuenta las complicaciones
que pueden sobrevenirle al paciente por dolencias u otras que puedan surgir.

Anestesistas
La doctrina establece que "La responsabilidad civil de los anestesistas se exige cuando stos no son rigurosos en la observancia y aplicacin de las reglas
y tcnicas de esta especialidad mdica, cuya funcionalidad no es la directa
curacin del enfermo, sino la de facilitar medios y proporcionar estados insen-

sibles al dolor para propiciar la realizacin de actividades de diagnstico, quirrgicas y teraputicas, lo que necesariamente impone la mxima atencin y
concentracin en la aplicacin del acto anestsico de los estndares que tienen como objetivo su seguridad y xito, y entre stos resulta imprescindible
en todo momento la oxigenacin, ventilacin y circulacin del paciente".
3.- REPONSABILIDAD MDICA ADMINISTRATIVA 61
Cuando se realiza una conducta calificada por las normas administrativas como Falta administrativa, se deriva una sancin administrativa consistente en una amonestacin, suspensin o cese, temporal o definitivo.
Al hablar de responsabilidad administrativa, en materia de salud se distinguen dos vertientes diferenciadas:
a).-

La derivada de la Infraccin de las normas que regulan el funcionamiento de las actividades, instalaciones y servicios Sanitarios.

b).-

La Responsabilidad Administrativa derivada de la infraccin de las normas que regulan la relacin jurdica y laboral entre el Mdico y la administracin.

Los Mdicos contratados por una Entidad Pblica o Privada, tales como AFP, Aseguradoras, etc. el ejercicio profesional estar en funcin del tipo de contrato establecido con la entidad para la que se trabaje.
Los mdicos que realizan esta actividad de forma Privada, deben ajustar su conducta profesional a las normas legales que les son comunes: Ley General de Salud, Cdigo Penal,
Cdigo Civil, etc. Adems la observancia de todos ellos de las el Cdigo Procesal Penal,
Cdigo Procesal Civil y la Ley Procedimientos Administrativos.

61

Responsabilidad Profesional del Medico Legista, Moiss Ponce Malaver

Medico Legista

Captulo V
VI.-

CAUSAS DE LOS JUICIOS POR RESPONSABILIDAD PROFESIONAL

1. De los Mdicos.
Los grandes avances tecnolgicos han hecho que muchos mdicos sean infalibles ante la
opinin pblica. No puede el lego comprender que pese a dichos avances en muchas patologas y cuadros signo - sintomatolgicos sea difcil llegar a un diagnstico. Por supuesto
que tampoco entienden que con un diagnstico correcto las terapias no lleven siempre a la
misma evolucin. Debemos hacer pblico permanentemente que no hay enfermedades
sino enfermos, que a iguales conductas teraputicas se puede responder con diferentes
evoluciones. Para los pacientes, las complicaciones en la evolucin muchas veces, son sinnimo de "mala praxis".

Desaparicin del Mdico de Familia: La relacin mdico paciente se ha visto modificada a travs de los tiempos. Se concurre a sanatorios y hospitales para consultar
con el servicio de... y no con "el doctor tal ..."
En algunos lugares, todava, ese vnculo cuasi familiar con el "mdico de cabecera"
se mantiene (fuera del Gran Buenos Aires, pueblos de provincia), en esos casos la
demanda prcticamente es imposible.
Se recuerda con nostalgia, la espera del mdico de la familia: jofaina y jarra de cermica preparados junto al jabn de tocador a estrenar, pao blanco, en lo posible
de hilo, planchado y almidonado para auscultar al enfermo, la cuchara sopera para
revisar a garganta, la cama con sbanas limpias, la habitacin templada a estufa a
leos o kerosene lgicamente perfumada, el enfermo higienizado y entalcado y con
su pijama en mejor estado como vestido; la casa limpiada concienzudamente, incluso la bacinilla limpia debajo de uno de los laterales de la cama. La relacin de tipo
paternalista que se prolongaba desde el nacimiento hasta 20, 30 y ms aos despus predispona al grupo familiar a ver al mdico en un rol incuestionable y casi divino, su palabra era santa y sus rdenes y concejos indiscutibles.

Deficiente formacin profesional: no escapa a los mdicos "viejos" el hecho conocido de que numerosos profesionales noveles desconocen conceptos bsicos de la
asistencia de los pacientes. El "qu", "cmo", "cuando" y "donde" no existen en el interrogatorio o anamnesis y de que numerosos profesionales "expertos" las omiten.

Las generalidades son el comn en la adquisicin de conocimientos y muchas veces en dosis mnimas que han no capacitado en el ejercicio de esta noble profesin.

Empobrecimiento: No escapa a nadie que el deterioro de la clase media ha alcanzado a todos los profesionales y en especial a los mdicos. Un gran nmero de ellos
deben exigirse un elevado nmero de horas dedicadas a sus tareas. No les queda ni
tiempo ni dinero para realizar un aprendizaje permanente. Y por si ello fuera poco se
exponen a perder parte de su lucidez por agotamiento.
Cmo no va a cometer errores un mdico de guardia que cumple sus tareas habituales durante 24 horas y toma un reemplazo en las 24 horas siguientes para mejorar su magro salario?
O aqul que corre de Institucin en Institucin y luego a un consultorio con el mismo fin?

a. Responsabilidad profesional mdica en los casos de urgencias mdicas y situaciones lmites.

La responsabilidad mdica viene determinada por un marco jurdico establecido que
sigue unos patrones generales. No obstante, existen especificidades segn la jurisdiccin que se trate: penal, civil, social o contencioso administrativa, o segn la intencionalidad del autor: dolo, dolo eventual y culpa, o segn se trate de acciones u
omisiones. Adems de las anteriores, hay aspectos tambin especficos segn la
especialidad mdica o el carcter urgente o no de la intervencin del profesional.
La medicina de urgencia tiene como caracterstica fundamental la necesidad de una
intervencin inmediata, ya que de lo contrario podra ocurrir el fallecimiento del paciente o la produccin de graves lesiones, en algunos casos, irreversible.
Esta inmediatez, condiciona aspectos fundamentales que le dan cierta

especifici-

dad al tema como por ejemplo, el consentimiento informado o el deber de informacin. El enfoque teraputico va dirigido a salvar la vida del paciente, lo cual puede
menoscabar el diagnostico. La responsabilidad del jefe o del equipo mdico requiere
decisiones muy ponderadas sobre todo respecto a la llamada culpa in vigilando y la
culpa in eligendo. Se suelen adoptar teraputicas de mayor riesgo que en la medicina programada. Por ltimo, las conductas omisivas adquieren un papel fundamental debido a las propias caractersticas de la urgencia mdica que, en si misma, ya
entraa la adopcin de medidas inmediatas, etc.

Todas estas peculiaridades dotan la medicina de urgencia, de una serie de caractersticas.

b. La Medicina de urgencia:

Elementos de Responsabilidad.
La responsabilidad penal mdica proviene tanto de las figuras del dolo como de
la culpa. El dolo exige conciencia, conocimiento y voluntad de conseguir un determinado fin u objetivo, es decir una intencionalidad, alcanzndose a travs de
la imprudencia, negligencia o la impericia.
En general, en la actividad curativa, es difcil que el mdico realice conductas dolosas, toda vez que precisamente la medicina tiene como finalidad la ayuda, la
bsqueda del bienestar, la curacin, etc., del paciente, siendo esto incompatible
con la intencin de causar dao, lesionar o matar. Algunas excepciones poco
frecuentes, a este aserto aunque sin evidente intencin curativa, podran ser la
eutanasia activa regulada en el Artculo 1434 del vigente cdigo penal espaol,
la realizacin de abortos fuera de los supuestos de exculpacin, la omisin del
deber de socorro, que aunque se reconoce la omisin culposa por falta de atencin que impida percatarse de la situacin de peligro, en general el dolo debe
abarcar la situacin de peligro y el desamparo. Delitos relativos a la manipulacin
gentica, delitos contra la salud pblica. Pero quizs dentro de los delitos dolosos sean mas frecuentes actividades medicas con finalidad, llammosla, administrativas y que conciernen a los delitos de falsedades, como por ejemplo la
certificacin falsa.
Para que exista responsabilidad se han de dar tres requisitos:
1) Produccin de un resultado de lesin del bien jurdico.
2) Inobservancia de la ley.
3) Relacin de causalidad entre la accin y el resultado de tipo directo, completo
e inmediato.
En los casos de urgencias mdicas, el diagnostico etiolgico no siempre se puede realizar. La actividad teraputica va encaminada a corregir aquellos desequilibrios que pueden conducir a la muerte si no se le interviene. De este modo, la
exigencia de previsin es menor que en la medicina diferida que permite mayor
inversin de tiempo en el diagnstico.
Con relacin al riesgo permitido en las intervenciones mdicas de carcter urgente, el profesor Romeo Casabona, nos dice: Hay dos factores que han de te-

nerse en cuenta: el del valor social que suponga en general la actividad creadora
del riesgo y el de necesidad, en el caso concreto de su realizacin (por ejemplo
acometer una intervencin quirrgica urgente, sin poder realizar determinados
preparativos del enfermo). En estos casos se enfrentan dos situaciones de riesgo
distintas; el riesgo preexistente a la actuacin del agente, es decir, el peligro ms
o menos grave e inminente para el bien jurdico, y el riesgo que asume el agente
en su actuacin para contrarrestar aquel. En esta situacin el peligro objetivo para el bien jurdico es mayor, y si no fuera por la situacin preexistente, el sujeto
no podra actuar dentro de los lmites permitidos.

Consentimiento Informado
Uno de los requisitos de la actividad mdica es el consentimiento informado. Sin
tal requisito, se pueden derivar responsabilidades para el profesional. Sin embargo, la urgencia mdica representa una excepcin a tal requerimiento, tal y
como viene recogido por ejemplo en la Ley General de Sanidad Espaola Artculo 106.

Conductas Omisivas
Por definicin una urgencia mdica implica una intervencin, en el amplio sentido
del trmino, del profesional. La ausencia de dicha intervencin derivar con gran
probabilidad en un resultado daoso para el enfermo, incluida la muerte. Todo
ello, puede implicar una demanda de responsabilidad del mdico. Es por ello,
que las omisiones adquieren gran relevancia en los casos de urgencias mdicas.

La Omisin del Deber de Socorro.

La jurisprudencia ha venido resaltando tres requisitos: a) un comportamiento
omisivo en orden al deber de socorro ante una persona desamparada y un peligro manifiesto y grave, sin que su prestacin comporte riesgo propio o de terceros, b) una repulsa social ante la conducta omisiva del agente, c) conciencia de
desamparo en que se encuentra la vctima, la necesidad de auxilio y el deber de
actuar.
En los casos de eutanasia aunque el debate desde el punto de vista jurdico, la
cuestin parece mas clara toda vez que cualquier accin directa que acabe con
la vida de una persona entra dentro del captulo de homicidio.

2. Del Paciente.
a.

Afn de enriquecimiento:

Por un asesoramiento equivocado en relacin a las posibles ganancias del juicio.

b.- Ignorancia: Muchas veces el paciente mal informado comparte sus dudas con familiares
y amigos que lo inducen a cuestionar una correcta actitud el mdico tratante cuando la evolucin de su dolencia ante determinado tratamiento no es la esperada por l. Se observa
muchas veces cuando la informacin dada por el galeno no ha sido o, bien entendida o
bien clara para el nivel sociocultural del enfermo.
c.- Moda: Cuando las pginas amarillas y la seudo informacin (Revistas, TV, Radiodifusin) cientfica se hacen eco de un tema como los probables errores mdicos, los titulares
son de tamao mural, se entrevista a los supuestos "damnificados", se pide la opinin televisiva, radial o escrita de "expertos", que le agregan mayor confusin al tema, agregndole
numerosos supuestos y teoras a los hechos que en realidad no conocen y la opinin pblica se hace eco de las opiniones vertidas como verdades incuestionables. El profesional es
condenado por los que nada saben.
Influir a posteriori en la sentencia del Juez? Es posible, solo posible.
Luego, si el profesional es absuelto de culpa y cargo, la informacin se omite o acompaa
en letra pequea a la informacin necrolgica de los diarios, esa que nadie lee.
Razones psicolgicas: el paciente y/o sus familiares buscan un culpable a las complicaciones. Habitualmente es el mdico tratante.
Es habitual la pregunta por qu a m? O por qu yo? Ante el informe de una enfermedad
tumoral o de un diagnstico no esperado.
En un nmero reducido de casos la demanda es justa y atribuible a culpas mdicas. Los
profesionales jvenes se atreven a todo olvidando que deben capacitarse cada da y los
mayores llegan a confiarse y a suponer que su experiencia y antecedentes sirven para determinar todo con exactitud olvidando que son falibles.
3. Derecho.
a.- Litigar sin gastos: Alegremente se gestiona y autoriza a iniciar juicios con todo para ganar y nada para perder.
b.- Rentabilidad: otros fueros han perdido rentabilidad. El deterioro de la industria y el comercio; el cierre de numerosas empresas y los beneficios que se ha dado a la importacin
han hecho que el circuito financiero y el poder adquisitivo en general han hecho que muchos estudios jurdicos hayan orientado su actividad hacia este tipo de accin legal. Incluso
a fomentarla. No es raro ver en las inmediaciones de los Hospitales personas repartiendo

tarjetas de diferentes estudios. Algunos hacen repartir volantes ofreciendo sus servicios.
En ciertas circunstancias contratan personal de la institucin para hacer disimuladas propagandas en accidentes de trnsito, en demoras en la atencin, etc.

Captulo VI
VII.-

QU HACER PARA EVITAR CUESTIONAMIENTOS?

a.- El enfermo se puede negar a recibir un determinado tratamiento: Se debe ver que el enfermo est lcido al recibir la informacin y conocer de todos los riesgos que corre al no
aceptar una terapia mdica instituida. No se lo puede contrariar y se debe aceptar su decisin, es libre de hacerlo. Se involucrar a los familiares en el tema y se asentarn las decisiones tomadas por todos los que corresponda. Se priorizar la decisin del enfermo.
No se aceptar la decisin del enfermo y/o sus familiares en caso campaas de vacunacin ante epidemias.
b.- Internacin: en caso de ser necesaria para una buena prctica ser decidida por el mdico. Si el paciente se negara o no hubiera cama se informar al juez y se anotar la novedad en la H.C. En todos los casos firmarn los involucrados.

c.- Los delitos de accin Privada NO se denuncian: Un agente de una Fuerza de Seguridad
concurre a un servicio hospitalario demandando asistencia por una herida de bala en una
de sus manos que declara se produjo al manipular aquella para su limpieza. El mdico tratante denuncia el hecho, se abre un sumario administrativo, el paciente fue separado de su
trabajo y dado de baja. Demand al mdico por daos y perjuicios.
d.- NO se redactarn certificados de favor en ningn caso: es comn que los "amigos" de
los mdicos le soliciten a estos certificados que justifiquen inasistencias, exmenes fsicos
pre ocupacionales fraguados o pre competitivos.
e.- Cirugas Menores: Qu mdico no ha comprobado, a travs del desarrollo de toda su
carrera, que la prudencia no acompaa habitualmente a la prctica de intervenciones menores. Omitir todo estudio pre operatorio (laboratorio, ECG y riesgo, Rx. varias, etc.). No
usar gorro o cofia, barbijo, botas, incluso no utilizar guantes de ciruga (Cruz Roja, 1970)
fueron prcticas usuales en las tituladas cirugas menores - menores. La realizacin hecha
en ambientes inadecuados con escaso instrumental, no siempre en condiciones de uso,
fueron habituales en los comienzos.
Se han conocido numerosos casos de cirugas menores realizadas en consultorios particulares, cosa que en algunos pueblos de provincia se sigue haciendo. Hubo riesgo pero no
complicaciones. No se conocan las cuestiones de Responsabilidad Profesional (mal llamada Mala praxis) ya que los primeros impulsos de magnitud en el tema datan de 1978 o
79.
f.- Hay casos de accidentes mayores en cirugas menores: reacciones alrgicas con los
anestsicos locales, vagotonismos por dolor, etc.
No siempre una ciruga de pequea magnitud implica un menor riesgo.
g.- Redactar Normativas para cada tratamiento: Si bien cada enfermo es diferente a los
otros sabemos que hay conductas comunes a muchos de ellos. Se debe reglar esas conductas por escrito para adjuntar copia de las mismas a la H.C., cuando sta sea solicitada
por los Jueces o Abogados. Ellos no tienen porqu saber como se procede en las diferentes patologas, no son mdicos y no aspiran serlo. Se debe debemos intentar informarlos
cuando el caso lo requiera para que comprueben que se ha procedido dentro de las conductas habituales y en base a conocimientos previamente comprobados. Las diferentes
escuelas quirrgicas (francesa, sajona, americana) por ejemplo no tienen tratamientos que
difieran en su fondo, pero s maniobras y conductas diferentes en numerosos casos en la
bsqueda de fines comunes: La mejora y en lo posible cura de los pacientes.
Las normativas a que hemos hecho alusin no podrn evitar las reglas generales de escuelas mdicas reconocidas, sern remitidas a la direccin de la institucin para conocimiento de las autoridades profesionales y administrativas. Sern archivadas por estos y por

aquellos. Toda modificacin ser igualmente normatizada e informada. Ningn letrado enjuiciar los elementos incorporados de forma pero s sern probablemente punibles las diferencias de fondo a las que pueda atribuirse dao.
Creemos oportuno aclarar en este momento que los Residentes son ESTUDIANTES ante
la Ley. Los jefes de servicio sern sus docentes y por ende responsables de todo acto mdico que estos pudieran realizar. En los ltimos aos ha desaparecido la figura del "practicante". l era un estudiante de los ltimos cursos o aos de la carrera de medicina, que
dependiendo de un Jefe de Guardia / Mdico Interno realizaba su aprendizaje en las guardias hospitalarias y muchas veces asista los pacientes portadores de patologas supuestamente vanales y no riesgosas para la vida.
h.- Consultas Telefnicas: Es una comodidad para el enfermo y puede ser la destruccin
para el mdico. Las prescripciones telefnicas pueden ser motivo de demandas. Se evitarn las prescripciones y/o los concejos mdicos.
i.- Equipos Multi o Interdisciplinarios: Gran cantidad de los actos mdicos tienen caractersticas individuales. Los diversos avances tecnolgicos no llevan indefectiblemente al
trabajo en equipo, ello no quita la responsabilidad (la responsabilidad no se delega), pero
hace que el lego (jueces), supongan sin fundamento que se debe en todos los casos contar
con estudios complementarios (cualesquiera).
En caso de demanda todos los intervinientes en el acto mdico causante sern co - responsables prima facie, luego a travs del juicio se determinar los alcances de la responsabilidad de cada uno.

CONCLUSIONES
El ejercicio mdico se complica, da por da, en todo el mundo. Los profesionales de la salud debemos ser conscientes de la situacin jurdica de cada pas, para enmarcar la prctica mdica
dentro de las exigencias legales especficas. Asimismo, debemos estar al tanto de las jurisprudencias de las altas cortes pues, como se ver en otro artculo, la inversin de la carga probatoria
en medicina es altamente lesiva para los mdicos, en todo el mundo.
Existe un conjunto de categoras vinculadas al acto mdico cuyo fracaso estimula la formulacin
de reclamaciones, por lo que constituyen aspectos crticos de la responsabilidad mdica.

Dentro de ellos se ubican la relacin mdico-paciente, la lex artis, la historia clnica y el consentimiento mdico.
En consecuencia, aunque la responsabilidad mdica es una cuestin jurdica de enorme complejidad tcnica y en pleno desarrollo terico, su prevencin puede abordarse exclusivamente desde
la ptica del mejoramiento del acto mdico.
La jurisprudencia tiene reiteradamente declarado que la obligacin del profesional sanitario no es
la de obtener en todo caso la recuperacin del enfermo, o lo que es igual, no es la suya una obligacin de resultados, sino una obligacin de medios, estando obligado solamente a proporcionar
al enfermo todos los cuidados que ste requiera, segn el estado de la ciencia y la denominada
lex artis ad hoc.
"En la conducta de los profesionales de la medicina queda, en general, descartada toda clase de
responsabilidad ms o menos objetiva, no operando en estos casos la inversin de la carga de la
prueba, admitida para otros supuestos; corriendo finalmente a cargo del demandante la carga de
la prueba de la existencia de culpa, as como el de la relacin o nexo causal entre sta y el resultado daoso"

RECOMENDACIONES
1.-

Que, resulta imprescindible que se propongan modificaciones y/o se incluya a la normatividad existente nuevos enfoques respecto a la proteccin que se debe brindar a los profesionales de la medicina en cuanto al enfrentar un proceso por responsabilidad profesional
medica, en el sentido de que se ponga por ejemplo freno a los titulares sensacionalistas en
los cuales incluso, se sentencia sin ser jueces, afectando en gran medida las honras y la
tranquilidad de las familias del profesional de la medicina, dejando en manos de los operadores de la justicia establecer la responsabilidad si la hay de aquel mdico como parte denunciada en el proceso.

2.-

Queda claro, que el mdico tiene que hacer todo lo posible por mantener informado tanto al
paciente como a sus familiares del estado y de cada paso que se realice para el mejoro en
la salud del paciente, la comunicacin es base para que posteriormente no se cuestione
las acciones que este ha realizado en pos de la mejora del paciente.

3.-

Que, se debe evitar en lo posible la falta de comunicacin en la relacin mdico paciente

acarrear que a posteriori de haber algn tipo de complicacin que atente contra la salud
del paciente y que sea en desmedro de este, los familiares o el propio paciente demanden

al galeno sin importar si hizo o no todo lo que estaba a su alcance para la mejora del demandante.
4.-

Que es recomendable que los profesionales de la medicina deberan estar capacitndose

constantemente ya que se debe tener en cuenta que habitualmente las causas ms comunes que hacen que los mdicos sean demandados por responsabilidad mdica se deben
en parte al rendimiento de los mismos, como por ejemplo: los avances tecnolgicos, ya que
los galenos no se capacitan o no tratan de ponerse al da con el avance de la ciencia; la
deficiente formacin profesional, no haberse preparado concientemente para realizar la labor tan importante y de gran responsabilidad debido a que est en juego la vida de las personas; empobrecimiento, este se da por la situacin econmica en la que atraviesa el sector salud y que maltrata de sobremanera a los profesionales que se desempean en esta
actividad; cuando se realizan por ejemplo urgencias mdicas y los galenos no toman las
previsiones que el caso amerita improvisando medios que resultan deficientes en la atencin al paciente, entre otros.

5.-

Que, en la medida de lo posible se debe entablar una buena relacin mdico paciente y
familiares ya que cuando un paciente decide demandar a un galeno casi siempre lo hace
porque tiene la razn o porque se ha dejado influenciar por familiares mal informados, o l
est mal informado, o por inescrupulosos seudo abogados que les ofrecen ganar o, por los
medios de comunicacin sensacionalistas que agigantas casos al extremo tal que pueden
traer abajo la imagen de los hombres de la salud.

BIBLIOGRAFA

1.-

Cosen J.N. Investigacin Clnica y tica Mdica. Re. Arg. de Gastroenterologa. 1990. IV:2,
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5.-

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6.-

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Pcia. de Buenos Aires - Distrito IV. San Martn. 1999.

7.-

Jornadas:
Problemas Mdico Legales del Ejercicio Profesional
Presidente: Prof. Dr. Miguel A. Maldonado
Secretario: Dr. Ral A. Magarios
Coordinadora: Dra. Carmen Coutado

8.-

Mesa de Temas Libres:

Colegio de Mdicos de la Provincia de Buenos Aires
Distrito IV

9.-

CLARA I. ASA GONZLEZ, AAVV, Tratado de responsabilidad civil, Elcano, Aranzadi,

2002

10.-

P. GONZLEZ POVEDA, AAVV, Tratado de derecho civil : teora y prctica, Barcelona,

Bosch, 2003

11.-

JOS LUIS CONCEPCIN RODRGUEZ,. Derecho de daos, Barcelona, Bosch, 1997

12.-

JUAN ANTONIO MORENO MARTNEZ, AAVV, Perfiles de la responsabilidad civil en el

nuevo milenio, Madrid, Dykinson, 2000

13.- SANTOS BRIZ, J., La responsabilidad civil. Temas actuales, Montecorvo, Madrid, 2001
14.- YZQUIERDO T., La responsabilidad civil contractual y la responsabilidad civil extracontractual, Madrid , 1993
15.-

Cdigo de tica Mdica. COMRA. 1955.

16.-

Medicina Legal Bonnet Lpez Editores, Pagina 22, Ed. 1967 B.A.

17.-

Cdigo Penal Argentino: Captulo 3, Artculos 295 y 296.

18.-

Cdigo Penal Argentino: Captulo 3, Artculos 292 y 293.

19.-

Cdigo Penal Argentino: Captulo 3, Artculo 297.

20.-

Declaracin Universal de los derechos Humanos. 1948. Artculo 3.

21.-

Declaracin de Lisboa. 1981.

22.-

Declaracin de Viena. 1983.

23.-

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24.-

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25.-

BRAMONT ARIAS, Luis, Cdigo Penal anotado, 3 era edicin, Peru

2001.

ANEXOS
CIFRAS A TOMAR EN CUENTA 71

50 millones de atenciones se realizan al ao.

En el Per 37 mil profesionales ejercen la medicina.
Un caso probado de negligencia es reparado con un milln de dlares en EEUU.
En el extranjero, en promedio, cada mdico aporta entre 50 mil y 100 mil dlares al ao por
concepto de seguro.

100 casos de mala prctica y negligencias son denunciados cada ao en el pas.

20 terminan aceptndose como tales.
70% de casos son de pacientes sometidos a ciruga plstica.
Slo 10% de los mdicos tienen ingresos elevados.
70% de ellos son cirujanos.

71

La Republica Per, domingo 28 de setiembre del 2003, Especial

ESTADSTICAS
Es posible que con el devenir de los aos y, con nuestro pesar, las estadsticas por demandas
efectuadas por los pacientes y/o familiares y patrocinados por abogados desocupados o sub ocupados sean ms nutridas en todo el mundo. Pero ninguna estadstica ha sido fiel a la realidad que
suponemos.
USA: Ao 1970

Ao 1983

16

Ao 1985

10.7

Ao 1986

9.2

Ao 1987

6.7

Ao 1988

6.4 Juicios por cada 100 mdicos.

Hemos tomado conocimiento que las demandas en curso abiertas en los ltimos aos han crecido. Por no ser confiables no son transcriptas.
Francia: los expedientes abiertos a travs de los aos han crecido en forma exponencial. Los datos obtenidos, posiblemente incompletos son:
Ao 1944

35

Ao 1954

123

Ao 1964

254

Ao 1973

338

Ao 1980

1158

Ao 1985

1543

Ao 1988

2000

Ao 1991

2676 nuevos expedientes.

Argentina:
El Primer fallo fue dictado el 14 de abril de 1910 por la Cmara Nacional del Crimen.
Segundo fallo: 20 de Abril de 1918, Cmara de Apelaciones de San Nicols, Pcia. de Buenos.
Aires.
Ao 1935: Cuatro casos registrados.
Ao 1999: Se estima un caso cada 50 o 60 mdicos en Capital federal y Gran Bs. As.

Tambin se estima que en forma global ser demandado un mdico cada dos a travs de toda la
etapa que abarque el ejercicio de su profesin.
Adems se supone que en este ao 2000 hay un 10% del personal afectado al Ministerio de Salud y Accin Social que se halla demandado. Un nmero aterrador.

CASOS ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL

Cul es la naturaleza de la responsabilidad civil de los mdicos?
En el contrato verbal sobre prestacin de servicios existe una zona intermedia en que ambos tipos de responsabilidad se confunden, es decir, que a consecuencia del incumplimiento de un
contrato, surge adems de la violencia de deber genrico de no causar dao a otro, lo que, tal
como lo admite la doctrina, ingresa obviamente en la esfera de la relacin extracontractual como
es el caso de la conducta negligente del mdico. (EXP. N 34-98- AREQUIPA).
Se advierte objetivamente que la materia sometida a discusin judicial tiene su origen, no en una
responsabilidad extracontractual, sino en una relacin vinculatoria de naturaleza obligatoria de
naturaleza obligacional, no escrita pero verosilmente acreditada, para la prestacin de un servicio
mdico especfico a favor de una paciente. (EXP. N 175-7/97).
En que casos se presenta la culpa medica?

El mdico anestesista debe responder por las consecuencias del acto profesional en el cual la
impericia esta por encima del riesgo quirrgico que no ha sido demostrado y, por el contrario,
aparece un inslito proceder que se trasluce en la culpa medica. (EXP. N 694-86)
En el presente caso la operacin practicada por el MDICO es considerada como actividad riesgosa, por lo que se encuadra dentro de los linimientos del mencionado artculo por lo que se ha
aplicado correctamente. (Casacin N 1135-95).
Qu presupuestos deben cumplirse para responsabilizar la actividad profesional del mdico o
de una institucin de salud?
La actividad profesional de un mdico o los servicios que presta una institucin de salud sea privada o publica pueden generar riesgos permitidos por la propia naturaleza de su actividad, los
que se adecuan a sus fines sean cientficos y profesionales en el caso de los mdicos, y de prestacin de servicios en el caso de la institucin. Para responsabilizar la actividad de un mdico y
en general de toda prestacin de salud, as sea en casos de responsabilidad objetiva, el demandante tiene que acreditar la existencia de la relacin de causalidad entre loa conducta del demandado y la produccin del dao. No se puede atribuir responsabilidad civil a los demandados por el
simple hecho de considerrsele una actividad riesgosa. El riesgo a que se somete una paciente
no puede ser reputado como una actividad riesgosa o de peligro como son los accidentes de
transito u otros. (Casacin N 1312 1996 LAMBAYEQUE, 18/09/97).
Cmo debe fijarse el monto indemnizatorio en losa casos de responsabilidad mdica?
Que el monto demandado en dlares debe entenderse en el sentido de utilizar una referencia o
patrn para defenderse de los efectos de la devaluacin monetaria y de la inflacin que sufre el
pas; que, ese monto debe ser prudencialmente fijado pues no solamente ha de tenerse en
cuenta el dao ocasionado al paciente, sino las circunstancias que rodean la intervencin del profesional, los naturales riesgos a que esta sometida la actividad, la complejidad del caso y la presencia detectada de la tumoracin aludida, pues aunque no excluye la responsabilidad establecida, constituye un elemento de juicio para advertir que el dao no se ha producido solamente por
actitud negligente del mdico. (Expediente N 2618 1988).
El monto de la reparacin debe fijarse con equidad y justicia, sobre la base de los datos que aparecen en la historia clnica, la edad, trabajo, estado civil, entre otros. (Expediente N 694 1986).
En que supuesto existe responsabilidad solidaria de la clnica?
La responsabilidad solidaria de la clnica se extiende a los hechos realizados por los colaboradores, sean mdicos o personal auxiliar, por el principio de responsabilidad indirecta aplicada en

materia contractual, propia de clnicas, hospitales o centros asistenciales (Expediente N 694

1986).
La clnica esta obligada a indemnizar por los daos y perjuicios que hubiera ocasionado uno de
sus mdicos?
El mdico que interviene quirrgicamente a una persona, pese a haberse obtenido un diagnostico
impreciso y dudoso, asumiendo un riesgo que segn su especialidad no estaba en capacidad de
atender, teniendo como resultado la lesin en la integridad fsica del paciente, esta obligado a
indemnizar por los daos y perjuicios ocasionados. La entidad empleadora debe asumir solidariamente con el mdico emplazado, el pago de la indemnizacin correspondiente. (Casacin N
507 1999 LAMBAYEQUE, 15/07/99).
Los administradores del hospital, responden por los daos de los subordinados?
Si bien es cierto resulta evidente la responsabilidad administrativa en la marcha del hospital en
estos ltimos codemandados, es evidente que estos no pueden responder por la culpa de terceros, quienes si bien son servidores de la entidad que estos dirigen, su leccin y designacin para
los cargos que ocupan no son responsabilidad de ellos, sino, como organismo estatal responde a
una poltica administrativa, por no encuadrase su situacin en lo previsto en el precitado artculo.
(Expediente N 1143 1995).

NDICE
DEDICATORIA

INTRODUCCIN

OBJETIVO GENERAL

CAPTULO I:
ANTECEDENTES HISTRICOS

CAPTULO II:
CONCEPTOS BSICOS

10

a.- Deontologa Mdica

10

b.- Culpa Civil

11

c.- Culpa Profesional

12

d.- Responsabilidad

12

e.- Responsabilidad Profesional

12

f.- Responsabilidad Mdica

13

g.- Dao

13

h.- Dolo

13

i.- Negligencia

13

j.- Impercia

13

k.- Imprudncia

13

CAPTULO III:
RESPONSABILIDAD MEDICA

14

1.- L falta mdica

14

2.- Tres tipos de faltas

15

a.- Un primer grupo

15

b.- Segundo grupo de faltas

15

c.- Tercer grupo de faltas

15

3.- La relacin de causalidad

16

4.- Riesgos por nuevas tecnologas

16

5.- Derecho de los mdicos

17

6.- Obligacin de los mdicos

19

a.- Obligacin de mdicos

19

b.- Obligacin de resultados.

20

c.- Secreto profesional y la obligacin de denunciar delitos

d.- Colisin de deberes

20
20

e.- El amparo del secreto

20

f.- La denuncia mal formulada

21

g.- Denuncia bien formulada

21

h.- La reserva tcita

21

i.- Los mdicos funcionarios pblicos

21

j.- Posibilidad de Daos

22

k.- La justa causa de revelacin

22

7.- Historia Clnica

7.1.- Conductas Generales

22
23

a.- Confirmar la identidad del paciente

23

b.- Ser contempornea a los hechos evitando posponer su redaccin

23

c.- Hecha y firmada por l o los mdicos tratantes

23

d.- Legible y sin tachaduras

24

e.- No escribir sobre lo escrito

24

f.- Coincidentemente con las anteriores se recomienda evitar borraduras

24

g.- La objetividad

24

h.- Traslado de H.C.

25

i.- Parte Quirrgico

25

7.2.- Conductas Especficas:

26

a.- Ingreso

26

b.- Obligacin de Informar

26

c.- Las interconsultas merecen una atencin especial

27

d.- Anotaremos en la evolucin, en la H.C.

27

e.- No debemos enjuiciar por escrito las conductas de los colegas que han asistido al
enfermo.

27

f.- Consentimiento informado

28

g.- Custodia de la H.C.

29

h.- Propiedad de la Historia Clnica

29

i.- Ficha ambulatoria

30

j.- La Epicrisis

31

CAPTULO IV:
CLASES DE RESPONSABILIDAD MDICA

32

1.- RESPONSABILIDAD MDICO PENAL

32

a.- Bien jurdico protegido

32

b.- Tipicidad objetiva

33

c.- Tipicidad subjetiva

33

d.- Grados de desarrollo del delito: tentativa y consumacin

33

e.- El secreto profesional

33

f.- Encubrimiento

33

g.- Examen ginecolgico y abuso deshonesto

35

h.- Ejercicio legal de la medicina

36

i.- Requerimiento del mdico legista y perito mdico

36

j.- Emisin del informe pericial

37

k.- Juicio oral

37

l.- Honorarios

38

m.- Secreto profesional

38

n.- Reflexiones finales

40

2.- RESPONSABILIDAD MDICO CIVIL

a.- Naturaleza de la responsabilidad

40
41

Responsabilidad Contractual

42

Responsabilidad Extracontractual

42

b.- Sujetos responsables

43

El Mdico

44

El Paciente

45

La Clnica

46

La Aseguradora

47

Sujetos diferentes a los contratantes

c.- Variables que interviene en el proceso

47
48

1.- Carga de la Prueba

48

2.- Relacin Mdico Paciente

49

d.- Supuestos concretos

50

Ciruga

50

Anestesista

51

3.- RESPONSABILIDAD MDICA ADMINISTRATIVA

51

CAPITULO V:
CAUSAS DE LOS JUICIOS POR RESPONSABILIDAD PROFESIONAL

53

1.- De los mdicos

43

Desaparicin del Mdico de Familia

53

Deficiente Informacin Profesional

54

Empobrecimiento

54

a) Responsabilidad Profesional Mdica en los casos de emergencia mdicas y

situaciones limite.
b) La Medicina de Urgencia

55
56

Elementos de su responsabilidad
Consentimiento Informado

56
57

Conductas Omisivas

58

La Omisin del Deber de Socorro

58

2.- Del paciente

58

a) Afn de Enriquecimiento

58

b) Ignorancia

58

c) Moda

59

3.- Derecho

59

Litigar sin Gasto

59

Rentabilidad

59

CAPTULO VI:

QUE HACER PARA EVITAR CUESTIONAMIENTOS?

61

a.- El enfermo se puede negar a recibir un determinado tratamiento

b.- Internacin.

61
61

c.- Los delitos de accin privada no se denuncian

61

d.- No se redactarn certificados de favor en ningn caso

61

e.- Cirugas menores

61

f.- Hay casos de accidentes mayores en cirugas menores

62

g.- Redactar normativas para cada tratamiento

62

h.- Consultas telefnicas

63

i.- Equipos multi o interdisciplinarios.

63

CONCLUSIONES

64

RECOMENDACIONES

65

BIBLIOGRAFA

67

ANEXO

69

ESTADSTICA

70

CASOS ESPECIALES DE RESPONSABILIDAD CIVIL

72

NDICE

75