Lmites constitucionales a la simplificacin del proceso penal

por Marcelo Alfredo Riquert

I. Motivos que justifican seguir la reflexin sobre el tema.
En los ltimos aos, particularmente a partir que se fuera incorporando en los distintos
cdigos procesales penales en nuestro pas distintas posibilidades de simplificacin del
trmite procesal, mucho es lo que se ha escrito y discutido sobre este tema. No se
trata que fuera un problema de estricto orden local, ya que podra afirmarse que en
ltima instancia y con las diferencias propias de cada instrumentacin, se ha
reproducido aqu un debate que guarda analoga con los producidos en otros pases. En
definitiva, en lo que aqu interesa, es claro que es mucho ya lo que se ha dicho, tanto
por la doctrina como por los tribunales sobre esta cuestin, por lo que nada demasiado
nuevo podra en esta ocasin aportarse sobre el tema. Sin perjuicio de ello, y
renunciando desde ya a toda pretensin de originalidad, me parece que existen
razones de peso para que an con el limitado alcance o pretensin antes aclarado, no
carezca de sentido volver a reflexionar sobre las posibilidades y lmites a la
simplificacin del proceso penal. En este orden de ideas, me parece que justifican
dedicar nuevamente un momento de atencin a este problema, las siguientes razones:
1) Es evidente
abreviado, por
favorablemente
permanecer en

que el modelo de simplificacin procesal plasmado en el juicio

distintas razones, ha llegado, se ha instalado, ha sido recibido
por los distintos operadores del sistema y, en consecuencia,
el futuro.

2) En nuestro pas, este instituto ingresa de la mano del Proyecto de Cdigo Procesal
Penal de la Nacin de Maier de 1986, el llamado procedimiento monitorio de los arts.
371/373, previsto para los casos en que al momento de requerir la apertura del juicio,
el Ministerio Pblico Fiscal estimare suficiente la imposicin de una pena privativa de
libertad no mayor a un ao, de multa o de inhabilitacin, an en forma conjunta. Otro
antecedente de inters puede verificarse en el CPP italiano de 1988 que incorpora el
pattegiamento sulla pena, arts. 444/448 (aplicazione della pena su richiesta delle
parti), por el que puede imponerse una pena privativa de libertad de hasta 2 aos de
prisin. Como contrapartida, el art. 395 del CPPBA lleva la estimacin fiscal hasta 8
aos de pena privativa de libertad, lo que importa en los hechos que puede llegar a
abreviarse un caso de homicidio simple.
3) Habida cuenta de la extensin y frecuencia con que se lo utiliza, la reflexin sobre el
juicio abreviado excede hoy al propio instituto y resulta comprensiva de un segmento
muy importante, tal vez mayoritario, de nuestra realidad procesal con relacin al
porcentaje de casos que llegan a la instancia de juicio propiamente dicha. Desde esta
perspectiva, no nos interesa aqu ingresar en la consideracin en detalle de las
distintas modalidades con que se ha legislado el juicio abreviado, sino ocuparnos de su
problemtica general.
4) Aquella intensidad de uso referida puede potenciarse con lmites imprevisibles, de
extenderse la tesis que promueve la inconstitucionalidad parcial de las clusulas
similares a la del art. 431 bis del CPPN, apartado 5, que limita al Tribunal impidindole
imponer una pena superior o ms grave que la pedida por el Ministerio Fiscal (el
llamado problema de los topes). Hay all una cuestin federal ya que se altera la
potestad de los jueces de fijar las penas atendiendo a lo establecido en los artculos

respectivos del Cdigo Penal (as, por ejemplo, lo sealan Bruzzone y De la Ra).
Salvara la objecin la llamada tesis de la irrelevancia de los libros: siendo
competencia del Congreso Nacional el dictado de las normas de derecho sustantivo
(art. 75 inc. 12 CN), no importa dnde lo haga si esas normas son sustantivas, incluso
cuando lo haga de acuerdo a lo dispuesto en el art. 75 inc. 30 de la C.N., en el marco
de la ley procesal, tambin puede estar produciendo una modificacin sustantiva con
incidencia en todo el pas. Aclara el citado Bruzzone que el problema resultara del
criterio sostenido cada vez que la CSJN se enfrent a este orden de cuestiones, ya que
declar la inconstitucionalidad de las normas incluidas en los cdigos procesales que
suponen una alteracin de los cdigos de fondo, incluso, las dictadas por el propio
Congreso Nacional en su doble funcin de legislador nacional y local. La conclusin del
autor citado es que si los jueces no estn limitados en la posibilidad de revisar las
penas pactadas, la actual limitacin de 6 aos de pena del orden nacional a los fiscales
para negociar quedara sin virtualidad, por lo que la abreviacin se puede extender a
todos los casos donde el acusado renuncie al derecho que tiene a la realizacin de la
audiencia, conformndose con la pena ofrecida por el MPF[1].
Contemplan el instituto, entre otros ordenamientos adjetivos de nuestro pas, los
siguientes:
El CPPN por Ley 24.825 (1997), art. 431 bis, fija el lmite del acuerdo de pena en 6
aos, requiere la conformidad del imputado asistido por su defensor, sobre la
existencia del hecho y la participacin de aqul, descriptas en el requerimiento de
elevacin a juicio y la calificacin legal recada. El Juicio Abreviado representa a
noviembre de 2000, segn las cifras que proporciona la Procuracin General de la
Nacin, el 63 % de las sentencias del fuero de menores, el 55 % de las dictadas por
los Tribunales Orales Criminales Naciones y Tribunales Orales Federales en lo Criminal
de Capital Federal y el 26 % de los Tribunales Orales Penal Econmicos.
El Cdigo de Crdoba (ley 8123), art. 415, que requiere la confesin llana y
circunstanciada del imputado, en cuyo caso se omite la recepcin de la prueba
tendiente a acreditarla con acuerdo del Tribunal, Fiscal y Defensa. No se puede
imponer una pena ms grave que la pedida por el Fiscal. Alrededor del 43 % de los
casos se resuelve por esta va.
El Cdigo bonaerense (ley 11.922), arts. 395 y ss., que fija el lmite del acuerdo de
pena en 8 aos y slo pide el consentimiento para la va abreviada. En el primer ao y
medio de funcionamiento del nuevo sistema procesal, el promedio general de los
principales Departamentos Judiciales, rondaba el 70 %. En Mar del Plata, inicialmente
lleg al 87,5 %. No son pocos los operadores que consideran que esta circunstancia
puede estar provocando distorsiones en la primer etapa del proceso, la I.P.P., en
funcin del dato cierto que el juicio no se realizar. De tal suerte, se verificara un
anticipo de cuestiones propias del debate a la etapa inicial como modo de lograr una
mejor situacin en la causa al momento de ingresar en la negociacin para el
abreviado[2]. Adems, pueden contarse entre otros textos que lo contemplan, el Cdigo de
Formosa (1996), arts. 503 a 506; el de Santa Cruz, arts. 517 (omisin del debate) y
518 (juicio abreviado); el de Chubut, art. 9.1., an no entrado en vigencia.-

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Todo lo expuesto, entonces, entiendo que resulta plataforma ms que suficiente para
volver la mirada sobre las distintas argumentaciones a favor y en contra del juicio
abreviado a las que aludiramos al comienzo. Paso previo necesario resultar el
ocuparnos con mucha brevedad sobre la cuestin que, en el fondo, fija el marco en que
aquella discusin se lleva a cabo: recordar cul es el modelo de proceso penal que
impone el orden constitucional.
II. Requerimientos mnimos del proceso conforme el modelo constitucional.
Tanto el derecho penal como el procesal penal guardan una estrecha relacin con el
modelo poltico y el sistema de valores que existen en una sociedad. As, seala
Cafferata Nores que si aquellos valores otorgan preeminencia a la figura del Estado, se
consagra un paradigma inquisitivo que deviene en un modelo de control del delito,
mientras que si la preeminencia es del individuo, del ciudadano, el paradigma ser
acusatorio y el modelo el del debido proceso.El debido proceso importa que un individuo slo puede ser considerado culpable si las
pruebas de su conducta ilcita han sido logradas a travs de un procedimiento legal,
seguido por autoridades que no se extralimiten en sus atribuciones, lo que significa la
consagracin de dos valores: la primaca del individuo y la limitacin del poder
pblico.Se podra decir que aquella distincin formulada por Cafferata responde en lo bsico a
la tradicional dicotoma entre acusatorio e inquisitivo y su correlacin hacia democracia
o estado de derecho y autoritarismo o estado totalitario, respectivamente.
En similar lineamiento, Righi y Fernndez apuntan que segn sea la estructura del
Estado, cambia tanto su organizacin judicial como su sistema procesal, indicando que
en un Estado democrtico se prev un procedimiento en el que las diversas funciones
(acusacin, defensa y decisin) se encuentren adecuadamente garantizadas, mientras
que en los sistemas autoritarios se concretan en el juez las funciones del proceso.
Por su parte, Ferrajoli ensea que forman parte tanto del modelo terico como de la
tradicin histrica del proceso acusatorio la rgida separacin entre juez y acusacin, la
igualdad entre acusacin y defensa, la publicidad y la oralidad del juicio (otros
elementos, si bien pertenecen a la tradicin histrica no son esenciales al modelo
terico, como la discrecionalidad de la accin penal, el carcter electivo del juez, la
sujecin de los rganos de la acusacin al poder ejecutivo o la exclusin de motivacin
de los juicios del jurado). Puede afirmarse que aquellas notas esenciales del modelo
terico se encuentran presentes en la ley adjetiva vigente en la provincia de Buenos
Aires, mas no con idntica intensidad en la nacional.
Si bien no pueden soslayarse las dificultades que presenta la categorizacin en funcin
de los distintos planos de anlisis y contenidos que se asignan a los conceptos
(perspectivas histrica, ideal descriptiva, como modelo normativo, etc), parece til
herramienta a efectos de orientar el tratamiento de la cuestin la distincin entre
modelo de la disputa y modelo de la investigacin oficial propuesta por Langer [3].
Segn el primero (hacia el que orienta el acusatorio y se ajusta bsicamente el sistema
norteamericano), el proceso penal es una disputa o lucha entre dos partes, acusador y
acusado, desarrollada ante un tercero (el juez o rbitro), que se encuentra en una

posicin relativamente pasiva. La relacin entre las partes y el juez puede

representarse como un tringulo equiltero o issceles, con el juez ocupando el vrtice
superior y las partes, en un mismo nivel, ocupando los vrtices inferiores. Las partes
son dueas de la contienda y quienes mediante su actividad llevan adelante el
procedimiento. Segn el segundo (al que orienta el inquisitivo y se ajusta bsicamente
el sistema continental europeo y latinoamericano), el proceso es una investigacin
realizada por uno o ms oficiales estatales, con el objeto de determinar si es verdad
que el imputado ha cometido un delito. Los oficiales estatales no son parte, ya que
ellos no tienen un inters predeterminado en cmo debe resolverse el proceso, sino
que deben en modo imparcial determinar la verdad real ocurrida. Estn tan interesados
en que se condene al culpable como en que se absuelva al inocente. En una
representacin grfica de la relacin entre oficiales e imputado, aqullos son ubicados
por encima de ste, que por definicin es parcial, en el sentido que tiene un inters
propio en cmo se resuelva el proceso. A su vez, el proceso no se desarrolla mediante
la actividad de las partes, sino mediante la actividad de los oficiales del Estado.
Una cosa es clara, si analizamos los mecanismos de negociacin entre acusador y
acusado a la luz de ambos modelos, es fcil advertir que estos se ajustan a la lgica o
dinmica del modelo de la disputa. Bien dice Langer que el modelo de disputa no es
slo una suma de elementos procesales, sino un autntico modelo cultural sobre qu
es un proceso penal y, como tal, incide en la forma en que los operadores del sistema
penal piensan y perciben los problemas procesales. Y conforme a este modelo cultural
es natural que las partes, que son dueas de la disputa, puedan negociar sobre ella
(ponerse total o parcialmente de acuerdo sobre cul es el objeto de la controversia o
sobre si siquiera existe alguna).
En sentido concordante seala Carri al ocuparse de las crticas formuladas al juicio
abreviado que: En cuanto al ataque al instituto del juicio abreviado por considerarlo
un retroceso en el camino a un sistema acusatorio, no estoy tan seguro que ello sea
as. Justamente, una de las notas del sistema acusatorio por oposicin a los modelos
inquisitivos, es que en aqul son las partes (fiscal y defensa) las que retienen un
considerable poder de decisin acerca de qu pruebas introducirn al juicio, qu
defensas o planteos jurdicos desarrollarn, y que calificacin regir. Dentro de este
esquema que concibe al sistema de enjuiciamiento como una contienda entre partes
ms que como una encuesta oficial acerca de lo ocurrido, es natural entonces que sean
las partes las que acuerden si el juicio tendr lugar o no[4].
El CPPN (Ley N 23.984) no responde en forma pura a ninguno de los modelos
opuestos mencionados, sino a uno que es una suerte de sntesis de ambos: el llamado
mixto o proceso inquisitivo mitigado, que no es un modelo conforme el que impone
la Constitucin Nacional y el sistema internacional tutelar de los derechos humanos,
con jerarqua constitucional por va del art. 75 inc. 22 del texto fundamental.
Entre los rasgos que se han tomado del proceso acusatorio est el basarse en una
acusacin y desarrollarse en forma oral y pblica, con inmediacin de los sujetos
procesales entre s y con los elementos de prueba, y con plena vigencia del
contradictorio. La sentencia debe dictarse en funcin de las pruebas y argumentaciones
de las partes all producidas y por obra de los mismos jueces que las recibieron. Estas
notas distintivas son las que hacen al modelo de proceso contradictorio, que es el
propiciado por nuestra Carta Magna segn Cafferata Nores, donde se acenta el rol de
imparcialidad de los jueces y en el que la oralidad, la inmediacin y la publicidad del
juicio son expresa e indiscutiblemente requeridos.-

III. La discusin acerca de la constitucionalidad o no del juicio abreviado.

El art. 18 de la CN menciona al "juicio previo" como exigencia para sancionar. Se trata
precisamente del "debido proceso", que es adjetivo en tanto exige cumplimentar
ciertos recaudos de forma, trmite y procedimiento para llegar a una definicin
mediante sentencia, y es "sustantivo" en cuanto a implicar que las sentencias sean
valiosas en s mismas, esto es, razonables (desde esta ptica, estaramos hablando de
una garanta constitucional innominada).Esto implica que ha de tramitarse necesariamente un juicio, consistente en un
procedimiento regular y legal, para la aplicacin de una pena.
La CSJN, genricamente, ha detectado y exigido la necesidad de observancia de cuatro
tramos esenciales: Acusacin-Defensa-Prueba-Sentencia, realizados ante l o los
jueces naturales de la causa (segn sea el proceso correccional o criminal). Ello no
importa la imposibilidad de favorecer bajo determinados parmetros la existencia de
medidas alternativas para la solucin del conflicto (iniciativas de reparacin, mediacin
o, por ej., la suspensin del juicio a prueba), incluso, procedimientos en los que la
etapa del juicio, del debate, se simplifique por acuerdo de partes bajo control judicial.
En este ltimo aspecto, pueden citarse como modos de simplificacin precedentes
siguiendo a Maier, al juicio de faltas, al juicio por delitos de accin privada y al juicio
correccional.
Bertolino y Binder han sealado que la simplificacin del proceso penal implica, bsica
y centralmente, un problema de poltica criminal. Ello sin olvidar que las normas
constitucionales son siempre la clave de bveda del edificio en que consiste la funcin
penal del Estado y que los procesos abreviados en cualquiera de sus modalidades han
puesto siempre, por lo menos, en entredicho bsicos principios y operantes garantas
constitucionales.
Desde esta perspectiva, partimos del reconocimiento de la necesidad para
determinados casos de concretar procesos de tramitacin simplificada que den
adecuada y pronta respuesta a los requerimientos de las partes tocadas por el
conflicto, pero dicha simplificacin debe respetar las exigencias mnimas que para el
desarrollo
del
proceso
se
imponen
desde
el
nivel
constitucional.
El profesor Julio B.J. Maier ha referido que los mecanismos de simplificacin del rito
esconden en muchas ocasiones una profunda modificacin parcial de sistema pues a
travs de ellos se suplanta la llamada verdad correspondencia (verdad histrica
objetiva) por la verdad consensual (acuerdo de partes sobre cmo sucedieron los
hechos), como base de solucin del conflicto social en el que reside todo proceso penal
(problema: se admite la disconformidad entre lo que ocurri y lo que las partes
acuerdan que ocurri). Esta transformacin, indica que se disimula por va de la
reduccin del mbito de aplicacin de estas soluciones, cindolas a los delitos leves,
de mediana gravedad o delitos determinados, lo que en el fondo no evita ni disminuye
la colisin teortica de principios fundantes del sistema. En un punto de inflexin,
tenemos a la verdad procesal, que es una verdad alcanzada mediante reglas precisas
y relativa slo a los hechos y circunstancias perfilados como penalmente relevantes, es
slo una verdad aproximativa respecto del modelo ideal de la perfecta
correspondencia. Se obtiene en el respeto de las reglas de enjuiciamiento y es
inevitablemente limitada por ser el producto de un proceso de conocimiento que

adopta como punto de partida el principio de presuncin de inocencia [5]. As, ensea
Ferrajoli, sin llegar a ser verdad absoluta, se presenta como verdad suficiente para el
proceso.En la lnea argumental antes insinuada, sintticamente puede decirse que hay que
analizar si el juicio abreviado respeta los baremos rectores del proceso penal
constitucional: contradiccin, oralidad, publicidad e inmediacin.El senador nacional Villaroel, durante el trmite parlamentario de la ley modificatoria
del ritual federal marc con claridad su oposicin al juicio abreviado diciendo: En el
modelo que rige nuestro procedimiento, la persistencia de rasgos inquisitivos de la
instruccin sumada a la simplificacin del juicio supone el peligro de trasladar a la
instruccin el peso de la decisin sobre el hecho punible, la responsabilidad del
imputado y la pena aplicable, debilitando a su vez los rasgos que constituyen la
garanta ms importante de control de los actos de la instruccin durante el juicio, es
decir, el carcter contradictorio, oral y pblico del debate, el principio de inmediacin,
la necesidad de produccin ntegra de la prueba en esa etapa, etctera....Uno de los impulsores de la iniciativa plasmada luego en la reforma legal, el diputado
Cafferata Nores, discrep argumentando en su propia Cmara de pertenencia que en el
juicio abreviado estas etapas mnimas se respetan ya que hay acusacin, una
defensa que se ejercita por medio de un reconocimiento de participacin en el delito
libremente formulada y estimada conveniente a su inters por el imputado
debidamente asesorado por su defensor; prueba que fue recibida en la investigacin
preparatoria y fue estimada idnea por las partes y el tribunal; sentencia que decidir
el caso fundada en dichas pruebas y en el reconocimiento corroborante del imputado;
finalmente, recursos que procedern por las causales comunes.Bertolino ha destacado que antes de la reforma ya tenamos el juicio correccional, que
es en s mismo un procedimiento simplificado, admitiendo frmulas de simplificacin,
como en el art. 408 del C.P.P.N. (o el art. 378 del actual CPPBA puede agregarse), que
permite la omisin de la recepcin de la prueba en la audiencia del debate con acuerdo
de las partes cuando mediara confesin circunstanciada y llana del imputado. Este
saltear la produccin de la prueba bajo las condiciones precisadas no puede
entenderse en trminos de violacin al derecho a un debido proceso.Se ha declamado que el propsito del juicio abreviado fue descongestionar el sistema
judicial cuando medie acuerdo entre el Ministerio Pblico y la Defensa tanto respecto
de los hechos delictivos, como en cuanto a la pena a imponer, argumentando adems
que los procesos largos perjudican al propio imputado. Cafferata Nores ha resaltado
que el juicio abreviado corresponde para casos que no revistan complejidad de prueba
y que su evidencia obvie la recepcin de toda otra prueba por innecesaria, en los que
la colectada en la investigacin penal preparatoria puede dar base a la sentencia,
prescindiendo de una reiteracin que los sujetos esenciales del proceso reputan estril.
No se trata de un acuerdo entre partes sin sustento probatorio, sino de casos en que
todo ha sido aclarado en la instruccin. En sentido concordante se pronuncia Marino
Aguirre, quien refiere no encontrar censurable la extensin del proceso abreviado a los
delitos de mediana entidad, cuando se trate de ilcitos sencillos de enjuiciar, tanto en
su prueba como en su encuadre legal [6]. Sin ser irrazonable la opcin, es decir,
apuntar ms que a la gravedad del hecho a su falta de complejidad para habilitar el

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[

procedimiento abreviado, a mi modo de ver, es una eleccin que presenta el peligro de

filtracin de casos graves complejos y abre la puerta hacia ellos para los aspectos que
se denuncian habitualmente como ms negativos del instituto.En voto del Tribunal Oral Criminal Federal de Mar del Plata, el Dr. Falcone indic
acertadamente que la recepcin de criterios de oportunidad reglados -como el
procedimiento abreviado-, establecidos en los ordenamientos procesales, debieran
recogerse en el Cdigo Penal porque hacen al ejercicio de la accin penal (coinciden,
por ejemplo, Almeyra, Nazareno y Bertolino [7]). Este tipo de juicios, agreg, que en
ltima instancia importan una negociacin sobre la pena, tal vez no sean la mejor
solucin en un Estado Constitucional de Derecho, pero al menos constituye un paliativo
contra la mora en la resolucin del conflicto penal.
Volviendo sobre un punto antes referido, Bertolino ha dicho que el rito abreviado
empalma con el derecho del ciudadano a un proceso penal sin dilaciones indebidas. El
Estado debe al ciudadano un proceso, generando el derecho correspondiente. En el
proceso abreviado no se deja a un lado el poder penal del Estado (la accin se
promueve y ejercita). Slo se renuncia a meras alternativas procedimentales,
reemplazndolas por otras. Este sealamiento sobre deber-derecho permite recordar
la aguda observacin de Bruzzone sobre la distincin, es decir, tengo derecho al juicio
o tengo el deber de someterme al juicio?. En otras palabras, tengo la obligacin de ir
a juicio o el juicio es un derecho renunciable?. Pese a que las objeciones que antes
fueran insinuadas y seguidamente profundizaremos respecto del juicio abreviado me
orientaron inicialmente hacia quienes han planteado su inconstitucionalidad y an
cuando no me he ntimamente convencido de lo contrario, el planteo de Bruzzone tiene
una fuerte argumentacin que provoca la necesidad de repensar la cuestin: tal vez en
el fondo los reparos se han visto potenciados por la extrema extensin con que se ha
legislado la posibilidad de evitar la realizacin del juicio, si esta se hubiera mantenido
en los lmites propuestos por Maier y admitiendo que esto no modificara el planteo
terico, la resistencia eventualmente sera menor desde lo fctico. Cerrando la lnea
trazada por Bruzzone debe recordarse otra de sus preguntas: si el juicio es una
garanta que tengo como imputado puede la garanta invocarse operando en mi
contra?.En la misma direccin de los interrogantes referidos, brinda su contestacin Alejandro
Carri diciendo: Creo que, tal como ocurre en otras reas, es posible concebir a la
garanta que consagra que no hay pena sin juicio como algo renunciable por el
imputado, en la medida en que lo haga conscientemente y con total conocimiento de
sus consecuencias. La presencia del abogado defensor aconsejndolo y explicndole la
magnitud del derecho al que renuncia, se vuelve aqu indispensable [8].Desde el ngulo crtico, Almeyra seala entre lo ms censurable del instituto:
a) la innegable coaccin psquica que envuelve la exigencia del reconocimiento de
la existencia del hecho y la participacin para que opere el mecanismo;
b) la imposibilidad del tribunal de aplicar una pena ms grave que la solicitada por
el fiscal (que le permite a ste contar con un medio de presin y negociacin
para obtener del imputado el reconocimiento de su autora y culpabilidad);
c) la reduccin del rol del acusador particular;

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d) supone una clara regresin hacia el juzgamiento escrito y un reverdecimiento

de la figura de la confesin, tan cara a la ideologa del sistema inquisitivo. La
instalacin del juicio penal oral, import la afirmacin de dos principios que la
cultura jurdica occidental ha consagrado: la publicidad de los juicios penales y
la intervencin personal de sus participantes. La simplificacin constituye un
ideal alcanzable en la medida que no resienta las clusulas garantsticas: juicio
previo e inviolabilidad de la defensa; incoercibilidad moral del imputado; estado
de inocencia y carga probatoria.En cuanto a los pronunciamientos judiciales, son realmente pocas las voces que
se han expedido en contra del juicio abreviado y, en todos los casos, se ha
tratado de declaraciones de inconstitucionalidad dictadas de oficio. Las que han
trascendido son las siguientes: Luis F. Nio (minora, TOC 20, Wasylyszyn);
Hctor M. Magarios[9] (minora, TOC 23, Osorio Sosa), Ernesto Gandolfi
(minora, TOPEc 3, Dos Santos Amaral), Bistu de Soler (minora, TOC 14,
Riveiro), por unanimidad el T.O.C.Federal de Gral. Roca, Ro Negro, causa
Yunez.
En su voto, razona el Dr. Nio que El llamado juicio abreviado nada tiene de
juicio, en l lo que se suprime es el juicio (y no del procedimiento
preparatorio), que resulta ser la etapa republicana por excelencia, reclamada
por nuestra Carta Magna y los instrumentos jerarquizados que constituyen el
bloque de constitucionalidad por va del art. 75 inc. 22. Lo que debe
simplificarse es la investigacin (en igual sentido, Bovino).
En igual direccin ha dicho DAlbora que: Si no hay debate y la sentencia, an
condenatoria, puede fundarse ...en las pruebas recibidas durante la instruccin
y en su caso en la admisin a que se refiere el punto 2... queda en descubierto
que no existe juicio, sino meritacin apotetica de aqulla... De esta suerte
desaparece el debido proceso... cuya concrecin reclama la posibilidad de una
discusin que preceda al corolario decisor... Se da la paradoja de que sea un
juicio abreviado en que no hay juicio....En la opinin de Schnemann, a travs de la prctica de los acuerdos florece
disimuladamente la apoteosis de la instruccin, es decir, la renuncia al juicio
oral y por la condena basada solamente en el reconocimiento, parcial o total,
por parte del acusado, del contenido de la instruccin.
Precisando el agravio constitucional, DAlbora indica que la incompatibilidad del
juicio abreviado con la Constitucin Nacional, ...transita por la agresin
soportada por los arts. 18, 28 y 33... la inviolabilidad de la defensa se esfuma
cuando se reclama la conformidad del imputado... sobre ciertos recaudos del
requerimiento fiscal; sobre todo porque resulta obvio que se menoscaba su
derecho a contradecir los extremos de la acusacin... al resultar factible que se
respalde una condena en la actividad cumplida en la etapa instructoria....Destaca Nio que del trmite parlamentario resulta, en palabras del diputado
Cafferata Nores, que los objetivos que avalaran la reforma son:
1) una ms racional distribucin de los recursos afectados por el Estado al
proceso penal;

2) acelerar las condenas en un sistema que tiene ms presos sin ellas que
cumplindolas;
3) agilizar los procesos penales;
4) abaratar los costos del juicio penal;
5) aliviar la situacin de los tribunales orales, saturados de causas a resolver;
6) consultar el inters del acusado, que mediante la colaboracin prestada en el
acuerdo puede obtener una reduccin de la pena dentro de los lmites de la
escala.
Frente a un conjunto de metas utilitarias beneficiosas para el sistema penal,
dice Nio, slo la ltima es de cara al imputado, obtenindose en consecuencia
muchas condenas rpidas y baratas, disminucin del trabajo de los
magistrados y el acto de fe de los condenados, consistente en persuadirse de
haber logrado una disminucin en el monto de la pena virtualmente adjudicable,
a cambio de confesin o reconocimiento de culpabilidad. Marino Aguirre, por su
parte, apunta que el carcter inequvocamente transaccional del acuerdo,
permite variados beneficios al imputado: una pena sensiblemente menor a la
que de modo regular recibira de concurrir al juicio oral y pblico; se ahorra
gastos de honorarios en asistencia letrada que seran sensiblemente superiores
en caso de realizarse el juicio; evita la exposicin pblica (pena del banquillo)
y obtiene una respuesta jurisdiccional en menor tiempo. Aclara, naturalmente,
que Todo ello debe, de manera inexorable, valorarse desde el anlisis que el
imputado y su abogado defensor realizan sobre las probabilidades ciertas de
arribarse a una condena si decidieran ejercer su derecho al juicio propiamente
dicho[10].Volviendo sobre la confesin o reconocimiento de culpabilidad, esta
circunstancia violenta el art. 8, numerales 2, literal g, y 3 de la CADH y el art.
14, numeral 3, literal g del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(ONU) y podra haberse obviado. Ejemplos: cdigos de Buenos Aires y
Neuqun, as como el proceso monitorio del Proyecto de Maier de 1986. Para
salvar la objecin dice Cafferata Nores: La confesin no es determinante; la
confesin es corroborante de la prueba que se ha recibido en la instruccin.Bertolino propone una interpretacin conciliadora: la conformidad debe alcanzar
a la existencia del hecho, la calificacin y la participacin. La inteligencia a
realizar respecto del texto legal no debiera ir ms all de la literal: la
conjuncin semntica de conformidad (asentimiento) y participacin (tener
parte en el hecho) la cual, junto a la sistemtica a contrario (art. 408 que s
menta la confesin), pareciera excluir el requisito sine qua non de una confesin
prestada llana y circunstanciadamente... esta interpretacin se compadece
mejor -finalsticamente- con lo dispuesto en el ltimo prrafo del numeral 4 ya
que, de frustrarse la va abreviada, no habra que remontar en el orden real
una cabal confesin y a pesar de que la ley diga formalmente que no ser
tomada como indicio en su contra....-

En previas publicaciones formul una propuesta de lege ferenda, vlida

naturalmente para la praxis judicial: es el encausado quien debidamente
asistido debiera impulsar la opcin por el juicio abreviado y no el representante
del Ministerio Pblico quien convoque y proponga (la idea ha sido destacada por
Alejandro Carri[11] y se han manifestado condordantes Castejn y Tenca para
quien debiera ofrecerse por escrito una pena determinada y el modo de ser
cumplida, debindose el Fiscal limitar a aceptar o no la propuesta- [12]). El
original pattegiamento italiano (Ley 689 del 24/11/81), que consista
bsicamente en la sustitucin de la pena de prisin por otras sanciones
(semidetencin, libertad vigilada, sancin pecuniaria), slo poda ser solicitado
por el imputado y requera la conformidad del fiscal con su aplicacin.A diferencia del sistema estadounidense (plea bargaining), no se contempla la
posibilidad de que el fiscal prescinda de determinadas calificaciones (charge
bargain), lo que fuerza a que ingrese a la negociacin con un monto de pena
virtual superior al mnimo porque, de lo contrario, nada tendra para otorgar al
eventual consentidor.Segn Magarios el procedimiento incorporado por Ley 24.825 presenta las
caractersticas bsicas del sentence bargain (lo negociado es la pena), ...toda
vez que la renuncia a un juicio sobre la culpabilidad que efecta el imputado
tiene como correlato una negociacin del monto o la gravedad de la pena a
imponer, a partir de la que se pueda estimar que se determinara en caso de
recaer una condena dictada luego de la realizacin de un juicio oral, pblico,
contradictorio y continuo.Apunta DAlbora algo que me parece de inters destacar, mxime si tenemos
en cuenta para el cotejo el funcionamiento del instituto del derecho
estadounidense. Esto es que bajo la apariencia del sistema acusatorio
sublimado, con equvoco, por el pacto cuando su esencia pasa por la distincin
entre rgano requirente y decisor se encierra una frmula de alto contenido
inquisitivo, pues se utiliza una verdadera coaccin sobre el acusado, a quien se
coloca frente al dilema de aceptar el trmite acelerado o afrontar el riesgo de
una condena mayor, si opta por el juicio comn; se cuelan resquicios coercitivos
en desmedro de su libre determinacin.John H. Langbein, reflexionando sobre la desaparicin en la prctica del juicio
por jurados en Estados Unidos se refiere crticamente a dicho pariente mediato.
Aclara que en los tribunales estatales -que son los que intervienen en la
mayora de los casos penales-, el 95 % de los delitos son resueltos sin juicio; en
el 91 % de los casos se impone la condena a travs de la prctica del plea
bargaining y el 4 % restante en un juicio sin jurados. No se est respetando el
imperativo constitucional norteamericano y el sistema, en trminos reales,
opera por la intimidacin. En sus dos versiones (charge bargain o negociacin
sobre el hecho imputado y sentence bargain o negociacin sobre la pena), la
prctica del plea bargaining consiste en obligar al acusado a resignar su derecho
a un juicio por jurados, amenazndolo con una pena sustancialmente mayor en
el caso de que decida ejercer su derecho. As, se suprime tanto al juicio como al
jurado y se pierden en el camino las virtudes de estos ltimos: la publicidad

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republicana del juicio y el lmite al poder del funcionario estatal (y al Estado

mismo) que supone la intervencin de un jurado, sin olvidar la creacin de
estadsticas penales absolutamente ficticias (la deshonestidad del instituto),
fruto no de la realidad sino de la negociacin, lo que ha provocado la prctica
general de preferir los registros de arrestos a los de condenas.Una visin encontrada proporciona Gerard E. Lynch, para quien las soluciones
negociadas difcilmente resultan divorciadas de los mritos del caso, no son
producto de un regateo de bazar ni percibidas intrnsecamente como
indulgentes, sino que implican un proceso diferente de resolucin de conflictos
sociales en el que el fiscal acta como un funcionario administrativo que toma
decisiones que determinan, en primer lugar, si el acusado ser sujeto a una
sancin y, de ser as, cul ser el monto de la pena que debe ser impuesta. En
su parecer el fiscal no interviene en este proceso como un juzgador imparcial
acerca de los hechos que resuelve las diferencias presentadas por las
contrapartes, tampoco como representantes de un inters que negocia en
igualdad de condiciones con su contraparte, sino como un inquisidor buscando
un resultado correcto. Los imputados influyen en la decisin presentando
argumentos y pruebas a quien toma la decisin -el fiscal-, quien puede
otorgarles el valor que considera que realmente merecen. En este sistema, el
juicio por jurados representa una suerte de revisin judicial, en la que el
acusado que no est de acuerdo con la decisin administrativa tomada por el
fiscal posee el derecho de lograr una nueva revisin de la decisin ante un
rgano judicial[13].
La justificacin proporcionada por la C.S.J. estadounidense al plea bargaining ha
sido plenamente coherente con el clsico pragmatismo norteamericano: el
sistema judicial debiera crecer desmesuradamente si todos los casos fueran
sometidos a un juicio completo. Es decir, hay una razn instrumental: no se
puede afrontar financieramente la exigencia constitucional. Como dice el
mencionado Lynch al abordar la discrecionalidad del fiscal estadounidense, esta
suele ser defendida como una suerte de necesidad desagradable. As como
existen demasiados casos penales para que todos puedan ser resueltos en juicio
y por ello se necesita el plea bargaining-, tambin existen demasiados delitos
para que todos puedan convertirse en casos penales. Los recursos limitados
requieren, inexorablemente, la eleccin del fiscal [14]. El ministro de la C.S.J.
Burger en la causa Santobello vs. N.Y., destac que bajar el ndice referido al
80 % exigira duplicar la estructura del sistema, mientras que hacerlo hasta el
70 % importara tener que triplicarlo. Dicha justificacin se ha desarrollado a
partir del caso Patton vs. U.S. (281 U.S. 276) de 1930. La doctrina
jurisprudencial consagrada con base en la Sexta Enmienda de la Const. de USA
interpreta que el juicio previo a una sentencia de condena es slo un derecho o
valioso privilegio renunciable por un acusado y no una exigencia de carcter
institucional.
Magarios advierte que es incompatible trasladar una interpretacin semejante
a nuestra Carta Magna, cuando dice: ...dado que la Constitucin Nacional
condiciona la aplicacin de una pena a la sustanciacin de un juicio previo, y
que dicho juicio debe observar, segn la misma Ley Suprema, ciertos requisitos,
incumplidos estos requisitos o algunos de ellos no hay posibilidades de

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aplicacin vlida de una sancin penal. Tales requisitos constituyen, en suma,

garantas constitucionales de los ciudadanos frente a toda pretensin punitiva
del Estado.Un dato adicional al momento de ponderar el sistema americano, que situamos
como respondiendo al patrn del modelo de la disputa. Indica Mximo Langer
que cifras estadsticas del ao 1992, revelan que del 100 % del gasto anual de
Estados Unidos en su sistema criminal, ms de la mitad va a las policas y
fiscalas para que conjuntamente preparen los casos de la acusacin, en tanto
que la defensa de indigentes (que asume alrededor del 80 % de los acusados
de haber cometido delitos) slo recibi el 2 % para investigar y preparar los
casos de la defensa. Tales desigualdades materiales hacen difcil imaginar en
qu condiciones llegan fiscales y defensores a negociar reconocimientos de
culpabilidad a cambio de desistimientos de cargos y/o reducciones de penas.
IV. A modo de sntesis conclusiva:
Recordando que durante casi cien aos en el mbito nacional se pregon por la
necesidad de adoptar un sistema de enjuiciamiento oral que permitiera superar
los defectos propios del escrito e inquisitivo Cdigo de Obarrio (y que algo
similar pudiera afirmarse en el mbito bonaerense, donde finalmente se
consagr una reforma ms ajustada al proceso acusatorio), sera conveniente
repensar:
si es verdaderamente tan gravoso cumplir con el ideal del juicio oral y el
modelo acusatorio,
si la poltica procesal puede validarse por meras cuestiones utilitarias,
si penas de hasta seis u ocho aos de prisin (como en la Nacin o en la Pcia.
de Buenos Aires, respectivamente), responden al patrn de delitos menos
graves,
si confesiones sutilmente coaccionadas son respetuosas de las garantas
constitucionales.
Pero, rengln seguido, tambin definir:
si estamos dispuestos a asumir un modelo de proceso acusatorio en el marco
del modelo de la disputa o mantenernos a mitad de camino entre aqul y el
modelo de la investigacin propio del inquisitivo,
si el acusado tiene la obligacin de ir a juicio o si es para l un derecho
renunciable,
si el imputado debe someterse a la pena del banquillo o si, de la misma
manera que puede renunciar a no declarar en su contra, puede por similares
motivos renunciar directamente al juicio en el que declarar en su contra (la
idea de Bruzzone: nunca se pueden utilizar los derechos y garantas del
imputado en su contra).
Con esto, entiendo que se satisface el objetivo propuesto de inicio, es decir,
simplemente dedicar un momento a reflexionar sobre este tema, aportando una

sinttica visin de las opiniones a favor y en contra del llamado juicio

abreviado con la intencin de provocar que no olvidemos por la cotidianeidad
de la convivencia con dicho instituto los problemas que presenta.
Una observacin final: nuestros tribunales hacen uso de la nueva herramienta
sin mayores cuestionamientos bajo el imperativo de la necesidad y en el
convencimiento de solucionar conflictos aunque sea en modo no ideal. La
extensin de su aplicacin, que pasa a transformar a la va abreviada no en
alternativa, sino casi en principal, exige se procure ajustar su prctica en
funcin del marco que permite el orden constitucional.
El texto corresponde a la conferencia sobre el tema que fuera brindada en el
marco del Ciclo de Conferencias sobre Derecho Procesal Constitucional
organizado por el Instituto de Derecho Procesal Constitucional del Colegio de
Abogados de Mar del Plata y la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional
de Mar del Plata, realizado en sede de esta ltima, con fecha 29 de mayo de
2001. Se ha seguido bsicamente y con las actualizaciones del caso, el
desarrollo efectuado en la obra Cuestiones de Derecho Penal y Procesal Penal
Tributario, Ediar, Bs.As., 1999, pgs. 216/253 (al que me remito en orden al
detalle de la bibliografa y material consultado al respecto). En el presente slo
han sido agregadas algunas de las publicaciones posteriores, de las que se hace
mencin en nota al pi.
*

* Profesor de Derecho Penal, U.N.M.D.P., UFastaMDP y U.A.A., Anexo IV, MDP.

Juez de la Cmara de Apelaciones y Garantas en lo Penal del Depto. Judicial
Mar del Plata.
*

1] Para profundizar este tema puede consultarse el trabajo de Gustavo A.

Bruzzone titulado Juicio abreviado y suspensin de juicio a prueba: una
solucin equivocada pero con importantes derivaciones, pub. en La Ley, SJP,
23/2/01, pg. 17 y ss.
[

2] Al respecto me he extendido en Riquert-Cistoldi-Celsi, Justicia de Garantas,

de Ejecucin y Ministerio Pblico, EDIAR, Bs.As., 2001, cap. 1, pgs. 14/20.
[

3] Puede confrontarse su trabajo La dicotoma acusatorio-inquisitivo y la

importancin de mecanismos procesales de la tradicin jurdica anglosajona.
Algunas reflexiones a partir del procedimiento abreviado, pub. en el medioi
virtual Suplemento Penal de ElDial.com, Albremtica, 2001.
[
4] Carri, Alejandro: Garantas constitucionales en el proceso penal,
Hammurabi, Bs.As., 4 edicin, 2000, pg. 98.
[

5] Puede ampliarse la cuestin en el trabajo de Nicols Guzmn titulado La

verdad y el procedimiento abreviado, pub. en la revista virtual Prudentia
Iuris, N 53, en elDial.com, Albremtica, 2001.
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6] Santiago Marino Aguirre, El juicio penal abreviado, Abeledo-Perrot, Bs.As.,

2001, pg. 135. As, destaca por confrontacin con el sistema federal, el caso
de bonaerense en que la estimacin de pena es de ocho aos o el cordobs, que
no tiene limitacin de penas.
[

7] Bertolino seala que el juicio abreviado incide en el derecho de fondo pues

toca su alcance, (en relacin con la disponibilidad o no, del ius puniendi); su
vigencia, (en vinculacin, expresa o implcita, del principio de oportunidad); y
su materialidad, (en contacto con uno de los campos posibles de actuacin, la
criminalidad de bagatela).[

8] Carri, op.cit., pg. 97.

9] Puede consultarse adems su artculo El juicio previo de la Constitucin

Nacional y el juicio abreviado, pub. en Cuadernos de Doctrina y Jurisprudencia
Penal, Ao V, N 9-B, 1999, pgs. 77/105.
[

10] Ob.cit., pg. 136.

11] En la ltima edicin de su obra Garantas constitucionales en el proceso

penal, antes citada.
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Justicia de Garantas, de Ejecucin y Ministerio Pblico

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