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PLENO JURISDICCIONAL
EXP. N. 047-2004-AI/TC
SENTENCIA
DEL PLENO JURISDICCIONAL DEL
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Asunto:
Demanda de inconstitucionalidad interpuesta por don Jos Claver Nina-Quispe
Hernndez, en representacin del Gobierno Regional de San Martn, contra la Ley
N. 27971 (Ley que faculta el nombramiento de los profesores aprobados en el
concurso pblico autorizado por la Ley N. 27971)
Magistrados presentes:
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
SUMARIO
I.
II.
Asunto
Datos generales
II.
IV.
V.
VI.
Fundamentos
1.
3.3.3.
3.3.4.
4.3.2.
del
Per
como
Estado
y pluralidad de
unitario
subsistemas
nacional
EXP. N. 0047-2004-AI/TC
LIMA
GOBIERNO REGIONAL
DE SAN MARTN
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 24 das del mes de abril de 2006, el Tribunal Constitucional
en sesin de Pleno Jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Garca
Toma, Presidente; Gonzales Ojeda, Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen, Vergara
Gotelli y Landa Arroyo, pronuncia la siguiente sentencia
1.
I.
ASUNTO
DATOS GENERALES
Tipo de proceso:
Proceso de inconstitucionalidad.
Demandante:
b.
Petitorio
Que se declare la inconstitucionalidad de la Ley N. 27971, que faculta al
Ministerio de Educacin para asignar las plazas obtenidas de acuerdo al Concurso
Pblico convocado conforme a la Ley N. 27491.
Demanda
Contestacin de demanda
2.
Con carcter previo al anlisis del presente caso desarrollar una serie de
consideraciones relacionadas al sistema de fuentes del derecho que disea la
Constitucin.
3.
a)
b)
4.
b)
VI. FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
1.
2.
Los motivos por los que a juicio del Gobierno Regional de San Martn
debera declararse la inconstitucionalidad de la Ley son dos:
a) En primer lugar, porque vulnera el artculo 103 de la Constitucin Poltica
del Estado.
b) En segundo lugar, porque lesiona la autonoma de los gobiernos regionales
contemplada en el artculo 191 de la Constitucin, misma que se habra
vulnerado porque, a su vez, se transgredieron los artculos 46 y 47, literal
"a", de la Ley N. 27867, Ley Orgnica de Gobiernos Regionales en
adelante LOGR, as como el artculo 26 de la Ley de Bases de
Descentralizacin en adelante LBD-, Ley N. 27783.
3.
4.
5.
6.
Por ello, con el objeto de que el hilo argumental resulte lo ms claro posible,
el Tribunal se pronunciar sobre cada uno de los extremos de la controversia,
identificando en cada caso el parmetro de control que utilice. Antes, sin
embargo, y dados los tpicos relacionados con el sistema de fuentes, es
Cf. artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional: "Los procesos de accin popular y de
inconstitucionalidad tienen por objeto la defensa de la Constitucin frente a infracciones contra su jerarqua
normativa. Esta infraccin puede ser, directa o indirecta, de carcter total o parcial, y por tanto por la forma y
por el fondo".
Con pertinencia debe precisarse que: (...) se habla de fuentes del Derecho desde el punto de vista jurdicopositivo para aludir a los modos de creacin del Derecho (...) lo que aqu interesa es la identificacin de los
modos de produccin del Derecho objetivo (...), BETEGON, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO,
Juan Ramn, PRIETO, Luis. Lecciones de Teora del Derecho. Madrid: McGraw-Hill, 1997, p. 205.
3
LVAREZ CONDE, Enrique. Curso de Derecho Constitucional, Volumen I, El Estado Constitucional, el
sistema de fuentes, derechos y libertades. Madrid: Tecnos, 3 Ed., 1999, p. 138.
Ibid.
BETEGON, Jernimo, GASCON Marina, DE PARAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Ob. Cit., p. 285.
6
BALAGUER CALLEJN, Francisco. Fuentes del Derecho, T. II . Madrid: Tecnos, 1992, p. 28.
7
Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, Fundamento 2, prrafos 1
y 2, Caso Miguel Angel Mufarech y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0002-2005-AI/TC, fundamento 7.
5
Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, fundamento 2, prrafo 3.
Caso Sesenta y cuatro Congresistas de la Repblica, contra los artculos 1, 2, 3, y la Primera y Segunda
Disposicin Final y Transitoria de la Ley N. 26285 (Exp. N. 005-2003-AI/TC, fundamento 21.
10
Caso Villanueva Valverde, Exp. N. 0168-2005-PC/TC, fundamento 3.
9
Caso Alberto Borea Odra y ms de 5000 ciudadanos, Exp. N. 0014-2003-AI/TC, fundamento 2, prrafo 4
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Ob. Cit. p. 285.
17
BALAGUER CALLEJN, Francisco. Ob. Cit., p. 28
18
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Ob. Cit. p. 285
16
20
Es,
finalmente,
ilimitado,
en
tanto
asume
plenipotenciariamente todas las facultades, sin que
puedan reconocerse restricciones en su ejercicio, salvo
las directamente vinculadas con las que se derivan de las
valoraciones sociales dominantes.22
Como puede colegirse, el modo de produccin de una Constitucin obedece a
las pautas o reglas que el propio poder constituyente se fije segn las
circunstancias, lo que no sucede con la reforma de la Constitucin, puesto que,
en el caso del Per, los artculos 32., inciso 1., y 206. de la Constitucin
establecen las reglas bsicas para ello. Otorgando tal facultad al Congreso de
la Repblica y al pueblo directamente a travs del referndum. Dichas
disposiciones disponen:
Artculo 32..- Pueden ser sometidas a referndum:
(...)
La reforma total o parcial de la Constitucin.
Artculo 206..- Toda reforma constitucional debe ser
aprobada por el Congreso con mayora absoluta del
nmero legal de sus miembros, y ratificada mediante
referndum. Puede omitirse el referndum cuando el
acuerdo del Congreso se obtiene en dos legislaturas
ordinarias sucesivas con una votacin favorable, en cada
caso, superior a los dos tercios del nmero legal de
congresistas.
La ley de reforma constitucional no puede ser observada
por el Presidente de la Repblica.
La iniciativa de reforma constitucional corresponde al
Presidente de la Repblica, con aprobacin del Consejo
de Ministros; a los congresistas; y a un nmero de
ciudadanos equivalente al cero punto tres por ciento
(0.3.%) de la poblacin electoral, con firmas comprobadas
por la autoridad electoral.
Sobre el artculo 206. de la Constitucin el Tribunal Constitucional ha tenido
oportunidad de sealar que:
22
23
Caso reforma constitucional del rgimen pensionario, Exps. N.os 0050-2004-AI, 0051-2004-AI, 0004-2005AI, 0007-2005-AI, 0009-2005-AI/TC, fundamento 18.
24
Caso Colegio de Abogados del Cusco, Exp. N. 0014-2002-AI/TC, fundamento 68.
Caso reforma constitucional del rgimen pensionario, Exps. N.os 0050-2004-AI, 0051-2004-AI, 0004-2005AI, 0007-2005-AI, 0009-2005-AI/TC, fundamento 21.
26
Caso reforma constitucional del rgimen pensionario, Exp. N. 0050-2004-AI, 0051-2004-AI, 0004-2005AI, 0007-2005-AI, 0009-2005-AI/TC, fundamento 25.
27
Ibd., fundamento 32.
28
Ibd., fundamento 33.
29
Ibd., fundamento 33.
denominacin de la ley puede ser diversa y variada, sin que por ello se afecte
el modo de produccin y el rgano que la expide. Al respecto, se ha acotado
que:
Este Colegiado estima tambin que el Congreso de la
Repblica, al detentar la competencia exclusiva en la
produccin de la fuente normativa de ley, goza de la
autonoma inherente, en el marco de la Constitucin, del
Reglamento del Congreso y de las leyes, para precisar la
denominacin de las leyes que expide; as por ejemplo, el
caso de la Ley N. 28175, que fue denominada Ley Marco
del Empleo Pblico, hoy cuestionada por los
demandantes.
La facultad de otorgar una denominacin ha sido
desarrollada por la Ley N. 26889, Ley Marco para la
produccin y sistematizacin legislativa, cuyo artculo 3.
dispone que: La Ley debe tener una denominacin oficial
que exprese su alcance integral. La denominacin forma
parte del texto oficial de la Ley y corresponde al Congreso
de la Repblica asignrsela, salvo en los casos de
Decretos Legislativos y Decretos de Urgencia, en los
cuales es el Poder Ejecutivo quien asigna la
denominacin. En ese sentido, el Congreso de la
Repblica e incluso el Poder Ejecutivo, en el caso de
Decretos Legislativos, son competentes para asignar
determinadas denominaciones cuando se trata de leyes
que regulan aspectos generales sobre una materia a fin
de sintetizar su alcance integral, empleando para ello las
denominaciones de Ley de Bases, Ley Marco y Ley
General, segn corresponda, pero que, en definitiva,
constituyen la fuente normativa de ley expedida por el
Congreso de la Repblica.35
Por otro lado, y siempre dentro del tipo de ley ordinaria, nuestra Constitucin
establece algunos subtipos de la ley ordinaria, con especiales caractersticas,
pero que en esencia mantienen la condicin de ley ordinaria porque su modo
de produccin es el establecido por la Constitucin.
As, por ejemplo, el artculo 104. de la Constitucin se refiere a la ley
autoritativa, mediante la cual el Congreso de la Repblica delega al Poder
35
Caso Ley Marco del Empleo Pblico, Exp. N. 0008-2005-PI/TC, fundamento 10.
36
37
Caso Ley de la Polica Nacional del Per, Exp. N. 0022-2004-AI/TC, fundamento 20.
Ibd., fundamento 23.
Tribunal Constitucional.
Defensora del Pueblo.
Ministerio Pblico.
Consejo Nacional de la Magistratura.
Los gobiernos regionales
Las municipalidades
Superintendencia de Banca y Seguros.
Contralora General de la Repblica.
Banco Central de Reserva.
Las otras materias sujetas a reserva de ley orgnica a que se refieren los
artculos 31., 66. y 200. de la Constitucin son: el derecho de ser elegido y
de elegir libremente a sus representantes, las condiciones de utilizacin y
otorgamiento a particulares de los recursos naturales y el ejercicio de las
garantas constitucionales, respectivamente.
Finalmente, debe precisarse sobre la ley de desarrollo de la Constitucin,
expedida por el Congreso de la Repblica, y as denominada por la Octava
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, que no constituye una
categora especial de la forma normativa ley, sino que comprende tanto a la
ley ordinaria como a la ley orgnica. Al respecto, el Tribunal Constitucional ha
establecido:
Con la expresin Ley de desarrollo constitucional, la
Octava Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin
no ha creado una categora normativa especial entre las
fuentes que tienen el rango de la ley. Tal expresin no
alude a una categora unitaria de fuentes, sino a una
diversidad de ellas, que tienen como elemento comn
constituir un desarrollo de las materias previstas en
diversos preceptos constitucionales, cuya reglamentacin
la Norma Suprema ha encargado al legislador. Forman
parte de su contenido natural las denominadas leyes
orgnicas, en tanto que mediante ellas se regula la
estructura y funcionamiento de las entidades del Estado
previstas en la Constitucin, y de otras materias cuya
regulacin por ley orgnica est establecida en la
Constitucin; as como las leyes ordinarias como las que
demandan los artculos 7 y 27 de la Constitucin, por
poner dos ejemplos, a las que se les ha encomendado la
tarea de precisar los alcances de determinados derechos
o instituciones constitucionalmente previstas.
38
Caso sesenta y cuatro Congresistas de la Repblica contra los artculos 1, 2, 3, y la Primera y Segunda
Disposicin Final y Transitoria de la Ley N. 26285 (Exp. N. 005-2003-AI/TC, fundamento 38.
En trminos generales, puede afirmarse que las materias citadas son las
reguladas por las resoluciones legislativas del primer tipo, mencionadas en el
artculo 72 del Reglamento del Congreso, cuya numeracin es correlativa a la
de las leyes y que en la actualidad consta de cinco dgitos. Asimismo,
mediante este tipo de resoluciones legislativas se conceden pensiones de
gracia y se nombra a los directores del Banco Central de Reserva y al
Defensor del Pueblo.
Con relacin a las resoluciones legislativas de aprobacin de las normas
reglamentarias internas del Congreso, conviene anotar que una de sus
caractersticas es que su numeracin corresponde a cada ao y que se les
denomina resoluciones legislativas del Congreso. Estas, adems de aprobar
las normas reglamentarias internas, tambin se usan, debido a la prctica
parlamentaria, para aprobar, entre otras cuestiones, los siguientes:
c)
39
FREIXES SANJUN, Teresa. En: La integracin de la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas y del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en las Sentencias del Tribunal
Constitucional. Materiales de enseanza del Programa de Doctorado y Mster en Justicia Constitucional,
Tutela Judicial y Derechos Fundamentales, ESADE, Facultad de Derecho, Universidad Ramn Llull, Curso
2001, Barcelona, Espaa.
40
Ibd.
tal, slo
se
somete
la
24. En igual sentido se manifest respecto al Reglamento del Congreso, que este
no slo tiene fuerza de ley, sino tambin naturaleza de ley orgnica. Ms
precisamente:
(...) la estructura y funcionamiento de los Poderes del
Estado gozan de reserva de ley orgnica de acuerdo a los
siguientes criterios. En el caso del Congreso de la
Repblica, prima facie, debe considerarse que, conforme
al artculo 94. de la Constitucin, el Congreso de la
Repblica se regula por su reglamento, que tiene fuerza
de ley, constituyendo este hecho una excepcin a la regla
de que, en principio, los Poderes del Estado se regulan
por ley orgnica. Sin embargo, es pacfico asumir que
dicho reglamento goza de naturaleza equivalente a la ley
orgnica.42
2.1.3.1.1.5. Decretos Legislativos
25. Esta forma normativa de fuente con rango de ley est prevista en el artculo
104. de la Constitucin, que establece:
El Congreso puede delegar en el Poder Ejecutivo la
facultad de legislar, mediante decretos legislativos, sobre
la materia especfica y por el plazo determinado
establecidos en la ley autoritativa.
No pueden delegarse las materias que son indelegables a
la Comisin Permanente.
Los decretos legislativos estn sometidos, en cuanto a su
promulgacin, publicacin, vigencia y efectos, a las
mismas normas que rigen para la ley.
El Presidente de la Repblica da cuenta al Congreso o a
la Comisin Permanente de cada decreto legislativo.
El decreto legislativo tiene al Poder Ejecutivo como rgano productor. Sin
embargo, el Congreso de la Repblica tambin tiene una intervencin
indirecta, toda vez que fija la materia y el plazo de la delegacin. Como ya se
precis anteriormente, los artculos 104. y 101., inciso 4, de la Constitucin
41
42
47
48
Caso Mateo Eugenio Quispe en representacin del 1% de los ciudadanos del distrito de Ancn, Exp. N.
0003-2004-AI/TC, fundamento 7.
Caso Poder Judicial contra Poder Ejecutivo, Exp. N. 0004-2004-CC/TC, fundamento 32.
Caso Municipalidad Distrital de Lurn, Exp. N. 0024-2003-AI/TC, consideraciones previas.
En ese sentido, es claro que para la Constitucin tanto el Poder Judicial como
el Tribunal Constitucional son rganos constitucionales productores de la
fuente de derecho denominada jurisprudencia. Respecto de esta ltima se ha
sostenido que:
Jurisprudencia es la interpretacin judicial del derecho
efectuada por los ms altos tribunales en relacin con los
asuntos que a ellos corresponde, en un determinado
contexto histrico, que tiene la virtualidad de vincular al
tribunal que los efectu y a los jerrquicamente inferiores,
cuando se discutan casos fctica y jurdicamente
anlogos, siempre que tal interpretacin sea jurdicamente
correcta (...). 52
34. Consecuentemente, en nuestro sistema jurdico la jurisprudencia tambin es
fuente de derecho para la solucin de los casos concretos, obviamente dentro
del marco de la Constitucin y de la normatividad vigente.
Esta afirmacin se confirma cuando la propia Constitucin, en el inciso 8 del
artculo 139., reconoce el principio de no dejar de administrar justicia por vaco
o deficiencia de la ley. No requiere de una disposicin normativa expresa toda
vez que dicha fuente deriva directamente de la funcin inherente a los rganos
jurisdiccionales que la Constitucin configura. En efecto, es inherente a la
funcin jurisdiccional la creacin de derecho a travs de la jurisprudencia. Por
ejemplo, para el caso de la jurisprudencia constitucional, este colegiado ha
establecido que:
La nocin jurisprudencia constitucional se refiere al
conjunto de decisiones o fallos constitucionales emanados
del Tribunal Constitucional, expedidos a efectos de
defender la superlegalidad, jerarqua, contenido y cabal
cumplimiento de las normas pertenecientes al bloque de
constitucionalidad.
En ese orden de ideas, el precedente constitucional
vinculante es aquella regla jurdica expuesta en un caso
particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide
establecer como regla general; y, que, por ende, deviene
en parmetro normativo para la resolucin de futuros
procesos de naturaleza homloga.
52
MORENO MILLN, Franklin: La Jurisprudencia Constitucional como fuente de derecho. Bogot. Ed.
Leyer. 2002, p. 33.
2.1.3.3. La costumbre
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Lecciones de Teora
del Derecho, Ob. Cit., p. 307.
a)
REALE, Miguel. Introduccin al derecho. Madrid: Ediciones Pirmide, S.A., Novena edicin, 1989, p.
139.
58
REALE, Miguel. Ob. Cit., p. 149.
59
RUBIO CORREA, Marcial. Estudio de la Constitucin Poltica de 1993. Tomo 5. Lima: Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1 edicin, 1999, p. 99.
60
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Ob. Cit., p. 343.
BOBBIO, Norberto. Teora General del Derecho. Bogot: Editorial Temis, 1999, p. 239.
62
FREIXES SAN JUAN, Teresa y REMOTTI CARBONELL, Jos Carlos. Los valores y principios en la
interpretacin constitucional, en: Revista Espaola de Derecho Constitucional, Ao 12. N. 35. Mayo-Agosto
1992. pp. 102 y 103.
61
63
66
RUBIO CORREA, Marcial. El sistema jurdico: introduccin al derecho. Lima: Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 8 edicin, 1999, pp. 223 y ss.
68
REALE, Miguel. Ob. Cit., p. 136.
69
Ob. Cit., p. 137.
una
norma
fundamental
relacionadas
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Ob. Cit., p. 227.
72
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis., Ob. Cit., p. 228.
REQUENA LPEZ, Toms. El principio de jerarqua normativa. Madrid: Civitas, 2004, p. 133.
PREZ ROYO, Javier: Curso de derecho constitucional. Madrid: Ed. Marcial. Pons, 2000.
Relacin ordinamental
La prelacin jerrquica aparece entre normas vigentes en un mismo
ordenamiento constitucional.
b) Conexin material
La prelacin jerrquica aparece cuando existe un enlace de contenido,
objeto o mbito de actuacin entre una norma
superior y otra
categorialmente inferior.
c)
Interseccin normativa.
La prelacin jerrquica aparece cuando la legtima capacidad regulatoria de
una norma contrara al mandato u ordenacin de contenidos de otra norma.
En efecto, para que una norma categorialmente superior cumpla su funcin,
es vital que no pueda ser desvirtuada por aquella cuya produccin regula.
Caso Colegio de Abogados del Cusco y otros, Exps. N.os 0004-2004-AI/TC, 0011-2004-AI/TC, 00122004-AI/TC, 0013-2004-AI/TC, N. 0014-2004-AI/TC, 0015-2004-AI/TC, N. 0016-2004-AI/TC y 00272004-AI/TC (acumulados), fundamento 2.
FERNNDEZ SEGADO, Francisco. El sistema constitucional espaol. Madrid: Dykinson, 1992, p. 96.
61.La pirmide jurdica nacional debe ser establecida en base a dos criterios
rectores, a saber:
a)
Las categoras
Son la expresin de un gnero normativo que ostenta una cualificacin de su
contenido y una condicin preferente determinada por la Constitucin o por
sus normas reglamentarias.
Ellas provienen de una especie normativa; es decir, aluden a un conjunto de
normas de contenido y valor semejante o anlogo (leyes, decretos,
resoluciones, etc.).
b)
Los grados
Son los que exponen una jerarqua existente entre las normas
pertenecientes a una misma categora. Tal el caso de las resoluciones
(en cuyo orden decreciente aparecen las resoluciones supremas, las
resoluciones ministeriales, las resoluciones viceministeriales, etc.)
83
BETEGN, Jernimo, GASCN Marina, DE PRAMO, Juan Ramn, PRIETO, Luis. Lecciones de Teora
del Derecho, Ob. Cit., p. 234.
84
REQUENA LPEZ, Toms. El principio de jerarqua normativa, Ob. Cit., p. 339.
67.La plenitud del orden jurdico se asegura mediante la utilizacin sucesiva y por
descarte de los cuatro procedimientos siguientes: aplicacin de las reglas de
enlace, aplicacin de las reglas de exclusin, aplicacin de las reglas de
competencia circunscrita y aplicacin de los modos de integracin.
a) Aplicacin de las reglas de enlace.
El orden jurdico se asienta en una pluralidad de normas acopladas y
empalmadas entre s, que permiten regular creativamente, por induccin o
deduccin, cualquier situacin, hecho o acontecimiento de relevancia jurdica.
b) Aplicacin de las reglas de exclusin.
Cuando una norma ordena un comportamiento determinado, los dems no
fijados en dicha regulacin se adscriben a la determinacin de una
consecuencia jurdica por la va de la exclusin.
Es decir, los casos no comprendidos por la norma se rigen por la asignacin
de deberes o derechos basados en la exencin que esta prev.
La regla de exencin se formula bajo el principio de que nadie est obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, la
cual se encuentra contemplada en el apartado a) del inciso 24) del artculo 2
de la Constitucin. Esta regla se aplica nica y exclusivamente para los
ciudadanos, mas no opera para los funcionarios pblicos.
c) Aplicacin de la regla de competencia circunscrita.
Los funcionarios pblicos con poder de decisin solo pueden hacer aquello
que especfica y concretamente les ha sido asignado como responsabilidad
funcional en el marco de una norma jurdica. Por ende, aquello regulado fuera
de este marco escapa de su mbito de accin.
d) Aplicacin de los modos de integracin.
Estos modos sealan las reglas que sirven de ltima fuente de solucin para
cubrir o llenar las lagunas normativas. As, en defecto de la aplicacin de las
reglas de enlace y exclusin aparecen los principios generales del derecho, la
analoga y la equidad, como fontana tcnica de terminacin del problema
derivado de un defecto o deficiencia normativa.
Cabe admitir que los problemas de coherencia de un ordenamiento jurdico
son consecuencia del exceso de normas; en tanto que los problemas de
cuestionamiento de su plenitud son resultantes del defecto o la deficiencia de
normas.
El desuso es un criterio por el cual se pretende dejar sin efecto una norma, o se pretende sustentar que la
norma ya no est vigente, so pretexto de que los ciudadanos, o las autoridades competentes, ya no la cumplen
o la aplican.
96
En lo que aqu interesa, la derogacin de una ley puede ser expresa o tcita.
Es expresa cuando una ley posterior declara que la anterior ces en su
vigencia. Es tcita cuando el objeto regulado por la ley vieja es incompatible
con la efectuada por la ley nueva, o cuando la materia de aquella es regulada
ntegramente por la ley nueva.
84. El Tribunal Constitucional considera que en ninguna de estas dos hiptesis se
encuentra la Ley N. 27491. En primer lugar, "la Ley" cuestionada no contiene
una declaracin expresa que derogue a la Ley N. 27491. Su artculo 8
contiene una clusula derogatoria de alcance general, en la que no se precisa
que la Ley N. 27491 fue derogada luego de su entrada en vigencia.
Tampoco ha sido derogada tcitamente, puesto que la Ley N. 27971 no regula
la misma materia que la Ley N. 27491, ya sea de modo incompatible, ya
porque la sustituya en forma ntegra.
No contiene una regulacin incompatible, puesto que el nombramiento de
profesores de colegios estatales al que se hace referencia en el artculo 1 de
la Ley N. 27971, comprende a aquellos que
(...) obtuvieron calificacin aprobatoria en el concurso
pblico autorizado por la Ley N. 27491.
Se trata, pues, de una disposicin que establece la "continuacin" de un
proceso iniciado con la Ley N. 27491.
85. Asimismo, puesto que se trata de la continuacin de un proceso iniciado con
la entrada en vigencia de una ley anterior, en la que se dispone que su objeto
(el nombramiento de profesores) se efecte respecto de aquellos que
"obtuvieron calificacin aprobatoria en el concurso autorizado por la Ley N.
27491", el Tribunal tampoco considera que sea exacta la afirmacin de que la
Ley N. 27971 haya sustituido integramente las disposiciones de la Ley N.
27491. No al menos en lo que atae a las reglas del concurso pblico, su
realizacin misma y el status jurdico de quienes lo ganaron tras obtener una
nota aprobatoria.
Si de derogacin tcita puede hablarse, sta slo es predicable de las reglas
del procedimiento de nombramiento de aquellos que en su momento, por
diversas razones, no fueron nombrados, pese a obtener una calificacin
aprobatoria. Nombramiento, por cierto, que debera realizarse de acuerdo con
las nuevas reglas fijadas la Ley N. 27971 (artculo 2 y siguientes) as como
100
Dicho plazo, posteriormente, fue ampliado por la Ley N. 27515, cuyo artculo nico dispona: "Otrgase
al Ministerio de Educacin un plazo adicional de 60 (sesenta) das calendario, contado a partir de la vigencia
de la presente Ley, para dar pleno cumplimiento a las disposiciones establecidas en la Ley N. 27491".
101
97. Aduce, asimismo, que las competencias exclusivas del gobierno nacional, si
bien han sido precisadas por el artculo 26 de la LBD, no pueden
considerarse como las nicas, pues all se deja a salvo
la potestad residual (del Congreso) de que sea la ley
conforme a la Constitucin Poltica del Estado la
encargada de sealar otras competencias. Por ello,
resulta vlido y legtimo que la ley cuestionada autorice al
Ministerio de Educacin la continuacin del proceso de
nombramiento de los profesores102.
98. En virtud de lo que expone, considera que
no se trata de un problema de naturaleza constitucional
sino de una supuesta controversia en el mbito legal que
encuentra su solucin en dos principios (...): ley posterior
deroga ley anterior, ley especfica prima sobre la
general103.
4.3. Apreciacin del Tribunal Constitucional
4.3.1. Requisitos de aplicacin del criterio ley posterior deroga ley anterior
para resolver una antinomia entre normas de similar jerarqua
99. En la STC N. 0032-2004-AI/TC, este Tribunal ha afirmado que, en principio,
la colisin de dos normas de jerarqua semejante genera
(...) un tpico problema de antinomia (..), que se resuelve
conforme a las tcnicas que existen en nuestro
ordenamiento jurdico (v.g. ley especial deroga ley
general, ley posterior deroga ley anterior, etc.) 104.
100.
102
Sin embargo, para que una antinoma semejante pueda ser resuelta bajo el
criterio de lex posterior derogat lex anterior, no slo es preciso que se trate de
normas que tengan la misma jerarqua en el sistema de fuentes del derecho,
sino, adems, que ambas hayan sido dictadas por autoridades normativas
con competencia para regular la misma materia. Por ejemplo, que una materia
haya sido regulada inicialmente mediante un decreto legislativo y,
posteriormente, de modo distinto por una ley parlamentaria.
Ibd.
Ibd.
104
Fundamento N. 3
103
102.
Por ello, antes de resolver si este criterio ha de ser aceptado, o no, por este
Tribunal, deber precisarse el rgimen constitucional vigente al momento de
expedirse la ley impugnada.
104.
105.
107.
4.
109.
110.
111.
la
la
la
el
114.
105
106
117.
118.
109
4.3.2.3. Relacin entre las fuentes de los subsistemas normativos del Estado
regional y el principio de competencia
120.
121.
122.
Por ello, una adecuada articulacin de las fuentes del derecho regional,
tanto con las fuentes del derecho nacional como con las del derecho local,
exige que se delimite los mbitos para los cuales cada una de ellas es
competente. Obviamente, tal delimitacin no puede realizarse sino mediante
el ya referido principio de competencia.
123.
124.
En ese sentido, para que una antinomia entre dos normas del mismo
rango sea resuelta mediante el principio de competencia, es preciso que:
a)
b)
c)
125.
110
De Otto, Ignacio. Derecho constitucional. Sistema de fuentes. Barcelona: Ariel, 1987. pp. 90-91.
127.
129.
131.
Por todo ello, el juicio de validez constitucional que se realice sobre la Ley
N. 27971 presupone que este Tribunal identifique las disposiciones
constitucionales y legales que regulan la competencia del gobierno nacional
y/o gobierno regional en materia de nombramiento de profesores de colegio
estatales.
133.
111
112
134.
136.
137.
138.
139.
140.
141.
143.
144.
146.
148.
151.
152.
153.
154.
Considerando N. 4 del Decreto Supremo N. 011-2004-ED: "Que habindose cumplido con las etapas de
nombramiento dispuestas en el Decreto Supremo N. 010-2003-ED y con las correspondientes adjudicaciones
de las plazas es necesario dar por concluido el proceso de nombramiento dispuesto por la Ley N. 27971". El
Decreto Supremo N. 020-2003-ED, a su vez, reglament la Ley N. 27971.
Publquese y notifquese.
SS.
GARCA TOMA
GONZALES OJEDA
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LATIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO