Sentencia Causas Partido Obrero C. Feinmann S. Ds. y Perj. y Escobar C. Feinmann S. Ds. y Perj. (Camara Nacional de Apelaciones en Lo Civil. Sala M) PDF

Poder Judicial de la Nacin
CAMARA CIVIL - SALA M
ACUERDO.
En Buenos Aires, a los
das del mes de
noviembre del ao dos mil catorce, hallndose reunidos los seores jueces
de la Sala M de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Dres.
Elisa M. Diaz de Vivar, Mabel De los Santos y Fernando Posse Saguier, a
fin de pronunciarse en los autos acumulados Partido Obrero
c/Feinmann, Eduardo Guillermo y otro s/daos y perjuicios,
expediente n111083/2008 y Escobar, Jos Mara c/Feinman,
Eduardo Guillermo s/daos y perjuicios, expediente n111084/2008,
ambos del Juzgado Civil n62 la Dra. Diaz de Vivar dijo:
Por sentencia dictada en estos autos Partido Obrero
c/ Feinmann, el Dr. Juan Pablo Rodrguez, conden a Eduardo Guillermo
Feinmann y a Telepiu SA a abonar la suma de $ 150.000, ms intereses y
costas, mientras que en los autos Escobar Jos Mara c/ Feinmann,
Eduardo, tambin conden al demandado y a Telepiu SA a pagar a
Escobar la misma suma de $150.000, ms intereses y costas.
I.- 1.- Expediente Escobar.
a) El agravio de la parte demandada obrante a fs. 422
y sgtes., consider equivocado que se hubiera rechazado el estndar y
doctrina del caso Campillay y la real malicia, ya que solo se trat del
relato de los graves hechos ocurridos el 4 de septiembre de 2008,
limitndose Feinmann a comunicar la versin oficial.
El segundo agravio se refiere a la falta de
fundamento para atribuir responsabilidad a Feinmann, ya que no se
determina si es una responsabilidad refleja como dependiente o directa, o
un factor objetivo que equivaldra a la autocensura. Entre el medio y el
periodista existi una locacin de servicios sin relacin de dependencia
alguna. Por otra parte se debe distinguir entre los programas emitidos en
vivo en los que no es posible controlar el contenido, de los que no lo son.
Fecha de firma: 20/11/2014

Firmado por: ELISA DIAZ DE VIVAR, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: FERNANDO POSSE SAGUIER, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: MABEL ALICIA DE LOS SANTOS, JUEZ DE CAMARA
El tercer agravio gir alrededor del dao moral

donde la conclusin del fallo de que se prueba in re ipsa es errnea, la
afectacin de una persona poltica acostumbrada a crticas an
despiadadas, no son comparables a la de la persona comn. Finalmente
se quej por la imposicin de las costas porque la demanda slo prosper
por el 30% de lo pedido.
b) A fs. 433 y sgtes. Eduardo Feinmann expres
agravios, endilgando en primer lugar al magistrado haber tomado en
consideracin slo la prueba de la parte actora especialmente la
testimonial
y citas jurisprudenciales que finalmente aplica en contra
suyo. Adems lo acusa de una suerte de conspiracin con el PEN,

contradiciendo lo realmente sucedido. En segundo lugar, olvidando que
se trat de la retransmisin de una noticia, endilga la responsabilidad
basado en el dao moral, injuria y calumnia definidas previamente en el
fallo.
El tercer agravio gir sobre la consideracin parcial
de la prueba, los testigos militantes y afiliados al PO y finalmente hubo
quejas por la falta de consideracin de otras pruebas.
2.- Expediente Partido Obrero.
a) Telepiu S.A. concret en cuatro puntos: su
exclusin indebida de la doctrina Campillay y de la Real Malicia; falta de
determinacin precisa del factor de imputacin por la que se le adjudica
responsabilidad en vinculacin con el periodista Feinmann; el tema del
dao moral en la persona jurdica por su improcedencia y falta de prueba
y la imposicin de las costas.
b) A partir de fs. 593 Feinmann se quej en los
trminos del escrito de expresin de agravios agregado.
II.- Adelanto que el seor Juez de grado ha hecho
una estudiada fundamentacin de los estndares que sustentan el tema
(Campillay y real malicia), que me eximen de agregar nada ms que lo
imprescindible en la materia, ms an cuando tanto la doctrina como los

fallos que se van pronunciando han ido enriqueciendo enormemente los
planteos al respecto.
Como Juez de primera instancia sentenci en 1989 la
causa Vago c/ Ediciones La Urraca. En grado de apelacin intervino la
sala A de este Tribunal y finalmente la CSJN, sent pautas al respecto
donde seal con relacin a la informacin objetiva y verdica, las
dificultades de llegar a la realidad de la cosas. La informacin deseable
-dijo- es la objetiva, la posible es la informacin que tiende a esa verdad
objetiva. No se trata de la verdad absoluta, sino de buscar leal y
honradamente lo verdadero, lo cierto, lo ms imparcialmente posible y de
buena fe (Fallos:314:1517).
a.- He analizado minuciosamente los trminos de la
demanda, los videos, declaraciones testimoniales y cuanto elemento ha
quedado incorporado a la causa, para delimitar rigurosamente el thema
decidendi.
Durante la jornada del 4 de septiembre de 2008 a
partir de 6:32hs. en el km 23, se produjeron los hechos vinculados a la
formacin n 5 del ferrocarril que entre Ituzaing y Castelar, fue detenida
por una accin provocada. En Merlo la formacin detenida en la estacin
por los inconvenientes de Castelar, termin seriamente y con varios
vagones quemados.
De los relatos y del contenido de las demandas, se
extrae que est admitido por los actores, que existieron dos momentos en
los que ministros del gobierno aludieron a la situacin, que deben ser
tenidos en cuenta para ubicar con precisin el contexto y el rol que le
cupo a Feinmann.
El primero fue a travs de un comunicado o
declaraciones de la maana del ministro Randazzo quien -segn resulta
de los CD de los noticieros televisivos que he visto- habra avanzado
sobre la versin policial que aluda a mano de obra armada, agregando

la presencia de grupos de Quebracho y Partido Obrero. El otro fue la
conferencia del ministro Anbal Fernndez en horas de la tarde
precisamente a las 19hs, a travs de la cual sindic a Jos Mara Escobar
como el promotor de los disturbios y sostuvo que de los testimonios
recogidos surgi que prendiendo fuego a su buzo lo haba arrojado al
interior de la formacin, por lo cual -dijo- se presentara la denuncia
correspondiente contra el aludido Escobar. Agreg el funcionario que en
la formacin de Castelar hubo un sabotaje en el gabinete contenedor de la
serie de bornes que activa el sistema electrnico de frenos y que ello
produjo un cortocircuito, que provoc la detencin del tren, que luego fue
remolcado (conf. videograbacin de la entrevista en C5N reservada y
admisin en la pos.9 de PO a fs. 410 y 423).
A partir de fs. 100 al contestar la demanda,
Feinmann acompa prueba documental de noticias de diversos diarios y
comunicados de Partido Obrero y las organizaciones que se consignan a
fs.106, referidas al tema. Al contestar PO refiri que la fuente no era otra
que Anbal Fernndez (me remito a fs.145/vta.) y Escobar no neg su
existencia, por el contrario se ocup de comentar el contenido de cada
una (fs.93 vta.). Los entes oficiados sobre la autenticidad de las ediciones
y pginas agregadas se pronunciaron por su autenticidad a fs.262 y fs.439
el PTS.Escobar a las 18:05hs. se prest a una entrevista
televisada donde se reconoci como perteneciente al partido Obrero de
Merlo, involucr en el vaciamiento de la empresa de trenes a Jaime y
Cirigliano -a quien acus de recibir subsidios, no hacer las inversiones y
encima despedir a los trabajadores, reclamando re-estatizacin de TBA;
mencion los cinco detenidos en la Comisara 3 y 7 de Castelar y la
demanda de los compaeros exigiendo su libertad.

Escobar en la demanda acept que hubo hechos

de violencia en la maana del 4 de septiembre de 2008, en las estaciones
Merlo y Castelar del ex Ferrocarril Sarmiento. Tambin dijo que hubo
infundadas acusaciones que el Ministro Francisco Randazzo, haba
pronunciado previamente que fueron el origen del titular del Noticiero
de Feinmann: Infiltrados de izquierda, en alusin a Quebracho y
Partido Obrero y que el periodista
hizo propia la mentira oficial
(fs.9/vta.). Es decir que est aceptado el orden cronolgico de los

acontecimientos: primero el ministro aludi al Partido Obrero y de all el
origen de los titulares. Ante esta circunstancia incontrovertible, porque
emana de la propia parte, resultan irrelevantes los posteriores esfuerzos de
prueba (testigos, absolucin de posiciones del representante del Partido,
fs. 294) que tienden a convencer que Feinmann antecedi a Randazzo y
tambin a Anbal Fernndez.
Adelanto que de la exhibicin del CD agregado a
fs. 246 (del expte. Escobar), no surge la veracidad de lo que se sostiene.
Por el contrario ante el incendio de la formacin en Merlo, se exhibieron
ttulos como vandalismo e incidentes; la imagen de Randazzo y la
alusin a lo que dijo sobre grupos de izquierda, Quebracho y Partido
Obrero. Se coment que nada justificaba la violencia, que se trataba de
delincuentes. En el programa El Diario de la tarde y precedida por una
reflexin de Feinmann sobre que el hombre comn que viaja a trabajar no
comete desmanes, se pas la entrevista que Csar Prez Lugones hizo en
Castelar a Jos Mara Escobar (la videograbacin consigna la hora
18:05hs.). Fue de tono cordial se le permiti explicar los motivos de su
presencia en el lugar, su militancia en el Partido Obrero (haca un llamado
a vecinos y trabajadores de Merlo a marchar para exigir a Jaime que se
re-estatice el ferrocarril, frente al vaciamiento de la empresa efectuado
por Cirigliano, el despido de trabajadores, etc.). Coincidiendo con la
opinin del periodista dijo que l era hombre de a pie, el hombre comn
que a diferencia de otros luchaba de manera organizada contra Cirigliano

que dispona de subsidios y no se hacan inversiones, etc., etc. Aclar que
el PO no llamaba a romper, sino a la reflexin a los vecinos y
trabajadores para lograr la re-estatizacin de los ferrocarriles, no de
manera vandlica, sino defendiendo el derecho de la gente a expresarse,
derecho que se ve cercenado por un grupo de patoteros y que no apoyaba
lo que estaba sucediendo. Vinieron las preguntas sobre qu enseaba a los
alumnos, contest que respeto por el ser humano; en fin para sintetizar al
finalizar la intervencin dijo le agradezco a Ud. por la posibilidad de
explicarle a los vecinos. A las 18:32hs. se anuncia que la conferencia del
Ministro de Justicia y Seguridad se encontraba demorada por una reunin
previa informativa a la presidente Cristina Fernndez de Kirchner. El
periodista Nacho Ramrez explic que haba desmanes, destrozos de
autos, que haban robado estreos y comentarios de Feinmann
contraponiendo las manifestaciones de Escobar sobre la defensa de los
trabajadores con estos actos, donde ingresaron a los vestuarios de los
empleados de la conduccin ferroviaria (motorman), violentando los
lockers y robando su contenido, adems de saqueos en un kiosco y el
comentario de que en realidad se estaba robando a los trabajadores. Un
entrevistado de nombre Ricardo, discapacitado introdujo la similitud de lo
que estaba pasando con lo ocurrido unos dos aos atrs en la estacin
Haedo (18:25hs.). Jorge Pais cont el saqueo efectuado por un maln de
gente que vena dispuesto a romper todo se robaron las monedas de la
boletera, etc. (estos hechos estn siendo juzgados en la causa Arrigs que
tramita ante el TOC Federal n 5 de San Martn). A las 18:46 hs. el
periodista mencion el caudal electoral de 15.000 votos en la Capital y
52.000 en la provincia de Buenos Aires, como demostrativo de que no se
podan arrogar la representatividad del pueblo. En este contexto alude a lo
que llam ejercicios pre-revolucionarios, como una estrategia para

medir el grado de respuesta de las autoridades, que si no se produce de

inmediato permite avanzar.
Mientras se esperan las palabras de Anbal
Fernndez se alude a que la reaccin de los usuarios fue aprovechada por
oportunistas, pero en ningn momento se alude directamente a Escobar
(18:51hs.). A las 19 horas, comenz la conferencia del ministro Fernndez
acompaado por Stornelli, donde describi minuciosamente el operativo
de sabotaje que afect a la formacin n5 del tren Moreno-Once,
producida a las 6:32 hs., a la altura del km 23 entre Ituzaing y Castelar,
mostrando fotografas. All aqul denunci directamente a Escobar como
el promotor del incendio de siete vagones de la formacin de Merlo, dijo
que lo vio incentivando a la gente mediante el uso de un megfono y
panfletos, refiri que testigos lo haban visto sumergir su buzo en un
lquido combustible, prenderle fuego y arrojarlo al interior del tren. A raz
de esto sealo que igual demanda contra Estado Nacional por estos
hechos, est radicada ante la Justicia Federal, prxima a ser sentenciada.
Es a partir de las palabras del ministro y la versin
oficial que suministr, que el periodista tild de mentiroso a Escobar
porque despus de las explicaciones que dio en la entrevista con Prez
Lugones que ellos no llamaban a romper y quemar trenes
termin
resultando que el incendio lo haba provocado l, segn explicaba el

ministro (CD reservado y pos. 21 puesta por el PO a Feinmann: fs. 406)
Qued pues, acreditada cul fue la fuente de la
informacin periodstica.
Cabe recordar que el mismo Escobar, admiti que
haba mantenido una entrevista televisiva, mientras se encontraba en el
lugar manifestando a favor de los detenidos en Castelar, alrededor de las
18hs. Aprovech la entrevista para ejercer una suerte de rplica y
manifestarme, personalmente y en nombre de mi partido poltico, en
repudio no slo al desfalco, atribuible a los concesionarios del Grupo
Cirigliano, sino contra el vandalismo (fs.10). Me detengo en este punto

para sealar que las instancias de acceso a la opinin pblica de este
ltimo lo encuadran como se ver, dentro de la proteccin ms dbil de la
figura pblica, frente a la de un ciudadano comn, donde aquella
posibilidad es prcticamente escasa o nula. Esto ocurri en horas de la
tarde y el dirigente agradeci la entrevista, respondi las preguntas
incisivas habituales en el estilo del periodista sobre su condicin de
docente y nada ms. Los comentarios sobre la clase de docentes que se
adverta, qu ensean, etc. y dems comentarios fueron a posteriori.
En el programa El Diario, luego de transmitir la
palabra del Ministro Anbal Fernndez la produccin a las 20 hs, ampli
la informacin respecto del ataque a la comisara de Castelar donde haba
detenidos militantes. Escobar sostuvo que se trataba de otra cosa -son los
hechos y hurtos ocurridos en Castelar que constan en el expediente del
TOC Federal n5 de San Martn- y tambin dijo que en otra entrevista
pretendi involucrar a Fernando Medina (fs. 13/4).b.- Sintetizado lo anterior, el periodista inform
sobre lo que ocurra y que dado el origen oficial de las acusaciones hacia
Escobar, las dio por ciertas. A partir de all opin con el estilo que este
periodista nos tiene acostumbrados que podr compartirse o no. En cuyo
caso y dado que seguramente Escobar conoca -dada su calidad de
dirigente inserto en una sociedad determinada, tanto como ciudadano
como por ser militante poltico, como gremial-, se prest voluntariamente
a la entrevista en la cual no se lo advierte que haya quedado molesto
(como ocurrira con Medina), por el contrario agradeci la oportunidad
que Feinmann le haba dado de explicar a los vecinos.
III.- Partido Obrero c/ Feinmann.
Dao moral.Fecha de firma: 20/11/2014
Aclaro que si bien focalizo en esta causa la

fundamentacin que sigue, toda vez que Escobar es un dirigente de la
organizacin poltica, por momentos debo aludir a aspectos no slo
referidos al ente jurdico, sino tambin a l como persona individual. As
advierto que parte de estas consideraciones son comunes a ambos
expedientes.
Comenzar por el tema de la legitimacin del
PO para reclamar el dao moral, ya que ambas codemandadas al expresar
agravios han negado la procedencia del resarcimiento del actor Partido
Obrero toda vez que es una persona jurdica y como tal no es sujeta de
reparacin por dao moral (sic) (fs. 581 y sgtes. y fs. 593 y sgtes.).
Telepiu, citando a la CSJN en el caso Kasdorf c/
Provincia de Jujuy, record la doctrina mayoritaria que ha negado el
resarcimiento de este concepto a la sociedad comercial, que por el
principio de especialidad tiene una capacidad jurdica limitada a su
finalidad propia de obtener ganancias, no susceptible de padecer
sufrimientos espirituales
(fs. 588 y sgtes.). En el mismo sentido
Feinmann se expres a fs. 595, ult. prrafo.

En el fallo el sentenciante para conceder la
indemnizacin, aludi a los argumentos de Nstor Rivas que mencion la
prdida de militantes, simpatizantes y adherentes ante el dao ocasionado,
para sostener finalmente que las imputaciones haban ocasionado un dao
terrible a la organizacin poltica actora, que no poda ceder a una nocin
mezquina y restrictiva por su condicin de persona jurdica (fs. 541vta. y
sgtes., esp. 542 vta. 3er prrafo en adelante.
1. Resulta obvio sealar que en relacin a los
ataques al honor, debe distinguirse el delito penal del delito civil, ya que
mientras la accin penal sustenta la pretensin punitiva; la accin civil, en
cambio, persigue la pretensin resarcitoria con fundamento en las normas
de los arts. 1078, 1089, 1090 y conc. del Cdigo Civil por los daos
causados mediante el ataque o la afrenta al honor. El dao moral

constituye una lesin a intereses morales tutelados por la ley, y si bien
resulta difcil su valoracin, ello no significa que el dolor y las aflicciones
no sean susceptibles de apreciacin pecuniaria. En tal caso, la
indemnizacin monetaria cumple una funcin reparadora o de
satisfaccin, aun cuando no se puedan borrar los efectos del hecho
daoso.
No cabe duda que con matices y percepciones
particulares, nadie cuestiona que la reparacin del denominado dao
moral asienta en la lesin a bienes extrapatrimoniales.
Uno de los autores con mayor profundidad e
ilustracin en el abordaje del tema de los derechos personalsimos, es sin
lugar a dudas el Dr. Santos Cifuentes. Por eso interesa recordar un voto
suyo que orienta la solucin del caso en examen, recado en autos "Inca,
S. R. L. c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", donde sostuvo
refirindose al dao directo e indirecto, que el dao moral puede ser la
consecuencia actual de un ataque a un bien extrapatrimonial (dao
presente y directo) o la consecuencia de una ofensa que tiene una
comprobada o cierta, proyeccin hacia el futuro y recae sobre un bien
extrapatrimonial (dao futuro y directo). Directo por la naturaleza del
inters afectado por el dao, que debe ser no patrimonial, de afeccin,
enraizado en los bienes y derechos personalsimos (integridad fsica;
libertad; integridad espiritual, por un ataque que se sigue inmediatamente,
sin intermediario, contra el orden moral que quiere preservarse.
Pero es posible, asimismo, que el ataque recaiga
sobre
un
bien
patrimonial
tenga
incidencia
en
intereses
extrapatrimoniales, tanto presentes, futuros, como chances o esperanzas

fundadas. Hay aqu dao indirecto moral, sea porque se produjo deterioro
en una cosa que tena valores afectivos particulares para la persona, o
10
porque se le ocasionaron depresiones espirituales a causa de la prdida de

un bien patrimonial importante. Pero en todos estos casos de dao
directo o indirecto, siempre es necesario tener en cuenta que al detrimento
de la prdida debe recaer sobre intereses extrapatrimoniales claramente
diferenciados. De lo contrario, si esos intereses tienen una confusa
conexin con lo patrimonial, de modo tal que no es posible separar el
aspecto no medible en dinero que estuviera afectado del que lo es, no
sera del caso sostener la existencia de un dao moral. Teido ste y
confundido con lo patrimonial, escapa a su configuracin correcta o en
todo caso, resulta difcil, sino imposible, determinar el elemento moral
afectado.
En autos corresponde dejar especialmente de
lado las sociedades en cuya valoracin la jurisprudencia mayoritaria es
uniforme al sostener que se constituyen con un fin de lucro, que carecen
de bienes y derechos personalsimos que son extrapatrimoniales e innatos
(integridad fsica, libertad y esfera espiritual (intimidad, imagen, honor).
En estos casos agrega Cifuentes, es imposible un
dao
moral
directo
indirecto
porque
no
tiene
intereses
extrapatrimoniales que puedan verse afectados. No cabe duda que una

sociedad comercial debe probar la utilidad dejada de percibir por el
ataque a su nombre comercial, que se indemniza como dao patrimonial,
pero no es posible resarcirle un dao moral inexistente, no puede sufrir el
honor subjetivo. Pero tampoco, el honor objetivo o la honra, ni tan solo
en forma indirecta. En efecto, las prestaciones econmicas de su capital o
patrimonio -aportes- ajenos al carcter extrapatrimonial, y su fin de lucro,
demuestran que cuando se ataca el buen nombre de estas entidades queda
deteriorado el crdito, sea comercial, sea social, asunto que repercute en
la posibilidad de ganancias. Estas en todo caso disminuirn, pero no se

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aprecia que a travs de la disminucin de las potencialidades gananciosas

sea posible captar la herida a un bien extrapatrimonial. Es que, por
definicin hay aqu fines y objetivos de lucro. No hay famas honorficas,
no hay buen nombre al margen de un inters econmico, a menos de
referirse a las personas fsicas que las constituyen. En todo caso resulta
sumamente dificultoso esperar dignificaciones absolutamente ajenas a
ello y extrapatrimoniales, cuando el fin de lucro se pretende obtener con
prestaciones econmicas valorables El buen nombre, la confianza del
pblico o el crdito de que gozara se refieren a un dao material
perfectamente acreditable -lucro cesante- en las sociedades
Distinto es el caso de las asociaciones o
fundaciones (art. 33, Cd. Civil) en que se advierte la existencia de
intereses no lucrativos, pues no se constituyen para obtener ganancias o
utilidades. Sin embargo, atendiendo a la especfica ndole de casi todos
los derechos personalsimos, cabe descartar la posibilidad de que sufran
daos en la integridad fsica y algunos que tutelan bienes espirituales,
como la intimidad o la imagen.
En cuanto al honor y su aplicacin a las personas
jurdicas explica que tiene variados significados: 1) la estima o
reputacin; 2) signos concretos de esa estima (recompensas, ceremonias,
etc.); 3) cargos pblicos -'cursus honorum'- (tal la carrera de la
magistratura en Roma).
Acerca del primer significado -contina-,
se confunden frecuentemente el honor y la honra. Es as que se toman
como deshonrosos actos que son deshonorables y viceversa. Hombre de
honor es el que cumple con sus deberes; hombre honrado es el que recibe
de sus conciudadanos y amigos la justicia de saber que los cumple; y,
entre ambos trminos, existe el hipcrita que, no siendo hombre de honor,
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aparece como hombre honrado. El honor es en este campo un sentimiento

de ndole compleja en que entra el amor propio, la consideracin y estima
de los dems, y el concepto de dignidad personal Surgen as el aspecto
subjetivo y objetivo del honor. El primero, propiamente "honor", es esa
autoestima propia de cada hombre; la dignidad que lo edifica
interiormente ante los deberes cumplidos y una especie de consideracin
o respetabilidad sobre s mismo. El segundo u "honra" es la fama, lo que
los dems construyen en atencin a los merecimientos de una persona.
En el caso de asociaciones o de fundaciones, aqu
s puede vulnerarse la honra u honor objetivo -fama depreciada-, pues
estas entidades tienen buen nombre no mezclado con el fin de lucro. Sera
respecto de ellas un dao moral indirecto y lo que se debe probar no es
como en el caso de las sociedades la prdida de utilidades por el ataque a
su nombre comercial -que no sera dao moral-, sino de honra a travs de
la prdida del buen nombre como organizacin (en el caso organizacin
de tipo jurdico-poltica). Pero, como todas son personas colectivas,
puede decirse que en las asociaciones y fundaciones la honra -valores
morales- se canaliza a travs del buen nombre.
Zannoni por su parte al tratar el punto dice que
hay que apartarse de la subjetividad del individuo para pensar en atributos
que le son conferidos para la consecucin de su objeto, que se manifiestan
como modo de ser en la valoracin extrapatrimonial de la comunidad en
que actan, por ejemplo el prestigio, buen nombre vinculado al honor o
reputacin en sentido objetivo sin consideracin a un dao patrimonial
actual y cierto (Zannoni, Eduardo, El dao en la r4sponsabilidad civil,
pg. 462 y sgtes. Astrea, 2005).
Moisset de Espans a su turno separa el aspecto
subjetivo o afectivo que caracteriza al dao moral como el que produce
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un dolor o afliccin, que no alcanza a las personas de existencia ideal,

para focalizar la cuestin en la posibilidad de que sean sujetos pasivos de
un dao extrapatrimonial. As propicia que la formula dao moral
abarque un sentido ms amplio y se lo asimile a dao extrapatrimonial,
como todo menoscabo no susceptible de una directa determinacin
patrimonial, pero a diferencia de las personas fsicas que pueden sufrir
daos extrapatrimoniales tanto subjetivos como objetivos, aqullas solo
pueden ser afectadas por un dao extrapatrimonial objetivo que
menoscabe su existencia (nombre, reputacin, secreto profesional)
(Moisset de Espans Luis, El dao moral en los proyectos de reforma del
Cdigo Civil, Facultad de Derecho y Cs. Ss. De la Universidad Catlica
de Crdoba, 1994).
2. Si se acepta tal postura, cabra limitar el tema
a la verificacin de si el buen nombre, reputacin y prestigio del partido
actor fue daado. Cabe an hacer un distingo previo porque no es lo
mismo una fundacin dedicada a la filantropa, a obras de misericordia,
que un partido poltico, un gremio o un club.
a) Cindonos al concepto sealado por Cifuentes
al distinguir el honor y la honra respecto del ente colectivo sin fines de
lucro, surge la pregunta sobre en qu consiste este dao, cmo se prueba,
cul es el demrito para la consecucin de los fines de la institucin, ms
all de que el ataque afecte a los directivos o determinados miembros de
la asociacin a ttulo personal.
El testigo Nstor Rivas mencion la prdida de
militantes, simpatizantes y adherentes por el dao ocasionado que no ha
sido debidamente probado en este expediente Partido Obrero. A fs. 93 del
expediente Escobar, la letrada apoderada de ambos, seal que en el

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caso del
PO el plexo difamatorio vulner el prestigio que esta
agrupacin poltica se ha ganado desde la institucionalidad.

Se ha probado si hubo renuncias a la institucin,
crticas o alejamiento de sus afiliados? fracasaron convocatorias a
manifestar o a participar en protestas, debates cuestionando desde adentro
a la dirigencia, disminucin del caudal electoral?
La respuesta es negativa, salvo algn testimonio
de partidarios no hay elementos de juicio inobjetables que demuestren el
dao efectivo que se invoca. Por el contrario el caudal electoral segn
manifestara el presidente del PO, Altamira en el programa televisivo del 6
de noviembre en curso en el programa A dos voces ha venido creciendo
notoriamente. Tampoco se acompa prueba documental que acreditara
renuncias o disminucin del padrn, etc.Hubo comentarios de los testigos de cargo,
referidos en el expediente Escobar que aluden a explicaciones que tenan
que dar a sus compaeros docentes o a algn alumno, que preguntaban
sobre qu haba pasado en realidad. Pero al respecto recuerdo que la
primera condicin de un buen testigo es no estar interesado moral o
materialmente en el proceso. Al momento de la valoracin de los dichos,
entre otras pautas no debe descartarse la influencia que ejercen quienes
integran el grupo de pertenencia, en el que aparecen con quien es actor o
demandado, lazos de solidaridad.
b) Partidos polticos.En el caso particular de autos, no debe perderse de
vista que Escobar es un militante de un partido poltico llamado a tener una
participacin democrtica en la comunidad, a efectos del logro de objetivos
de la clase trabajadora. Tampoco deben olvidarse las caractersticas y

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actitud con que los miembros de la organizacin asumen su rol en este

contexto, exponindose a la opinin pblica. Para aproximarse a las
soluciones posibles es preciso el anlisis de los requisitos organizacionales
configurativos de un partido poltico.
Sin pretender una definicin precisa y unvoca, se
podra caracterizar a los partidos polticos como entidades que tienen por
finalidad promover la participacin de los ciudadanos en la vida
democrtica y contribuir a la integracin de la representacin nacional
ante los Poderes de la Repblica.
Los individuos que lo conforman comparten
intereses, visiones de la realidad, principios, valores, proyectos y
objetivos comunes, para de una forma u otra alcanzar el control del
gobierno o parte de l y llevar a la prctica esos objetivos o idearios.
Tienen algunas caractersticas que los distinguen de otras agrupaciones
-sociales, deportivas, etc.-, ya que constituyen una organizacin estable y
permanente; que se basa en una ideologa y un programa de gobierno para
definir objetivos. La finalidad es lograr tales objetivos mediante el
ejercicio del poder poltico, ocupando cargos pblicos electivos (Fayt,
Lpez, Imaz, Campobassi y otros, Los partidos polticos: estructura y
vigencia en la Argentina Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales;
Duverger, Maurice. 1957. Los Partidos polticos. Fondo de Cultura
Econmica, Mxico D.F).
Su estructura est representada por una dirigencia,
que es el centro del sistema que conforma a cuyo cargo estn las
decisiones principales. Posee un cuerpo administrativo de intelectuales
que disean y redactan proyectos para asistir a los candidatos en perodos
electorales; militantes afiliados que participan activamente de manera
constante; afiliados inscritos en el padrn del partido que aportan a su
financiacin y, cuya participacin se limita a la eleccin interna de los
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candidatos y autoridades y finalmente, los simpatizantes que comulgan

con los principios, pero que se mantienen apartados de la organizacin
colaborando con sus votos y opiniones.
Las funciones dentro de una democracia
representativa son la de ejercer la representatividad orgnica de las
distintas corrientes de opiniones, son voceros de los ciudadanos frente al
gobierno. Proponen candidatos y programas que permite opciones a la
ciudadana, si no alcanzan el poder, militan en la oposicin
contribuyendo al control del gobierno por la ciudadana.
En Argentina los partidos polticos estn
regulados bsicamente por el artculo 38 de la CN y la Ley Orgnica de
los Partidos Polticos N 23.298 y sus modificatorias. El derecho de
asociacin poltica para agruparse en partidos polticos democrticos
queda as garantizado legalmente desde su constitucin, organizacin,
gobierno propio, libre funcionamiento, as como el derecho de obtener su
personalidad jurdico-poltica para actuar en determinado, varios o todos
los distritos electorales, de acuerdo con los objetivos establecidos en la
carta orgnica del partido de que se trate.
El concepto de partido poltico ha sido definido
de diferentes maneras segn el momento histrico y la especfica realidad
sociocultural. Desde un enfoque sociolgico los de derecha y de
izquierda
aparecen como representativos de las
tensiones
enfrentamientos entre capitalistas y trabajadores, la defensa de la

propiedad y la libre empresa frente a los reclamos de los sindicatos. As
nacen los partidos socialistas y los movimientos obreros. En particular el
Partido Obrero se enrola en esta lnea desde los aos 60.
En el caso la estructura partidaria es la base de la
funcin esencial consistente en aportar al seno de la organizacin las
aspiraciones obreras y populares, obtener nuevos afiliados mediante el
17
dilogo y tratamiento de la problemtica regional, nacional e

internacional (Carta Orgnica).
En la demanda Partido Obrero explic cules eran
sus antecedentes y objetivos (fs. 27 vta./30). La rama Poltica Obrera fue
fundada en 1964, a raz de la preocupacin por problemas polticos de su
clase. La militancia de nuestro partido en fbricas, talleres, oficinas,
barrios, universidades y colegios se orient en todos los casos a impulsar
el movilizacin popular con una determinada perspectiva histrica, la
construccin de un partido obrero independiente de la burguesa
Fuimos parte de la lucha estudiantil, sindical, democrtica y popular que
hizo posible la cada de la dictadura militar. En fin, me remito a lo all
expuesto que se sintetiza en conformar un centro poltico, ideolgico y
organizativo de los trabajadores.
As, la convocatoria del Partido actor a la clase
obrera y a la juventud es a continuar en la lucha y movilizaciones,
orientadas al crecimiento de la izquierda combativa y anticapitalista desde
los lugares de trabajo y estudio, fuera de la burocracia sindical. Estos
objetivos que el propio partido seala puntualizando una plataforma de
reivindicaciones urgentes y llamando a sumarse y apoyar la causa que
persiguen: La unin de la izquierda revolucionaria con el movimiento
obrero (que) convertir a los trabajadores en una fuerza dirigente, primer
paso para cambiar la historia del pas y abrir la perspectiva de la
revolucin y de la transicin al socialismo en el pas y en el mundo
(extracto de la pgina web del Frente de Izquierda, Partido ObreroPTS- Izquierda Socialista, 2013).
Sealo lo que antecede para sustentar que el
espritu combativo -de la dirigencia y manifestantes con ideas polticas
afines- que nutre a la organizacin y que se trasunta en este tipo de
reivindicaciones, configura un elemento a considerar al resolver el caso.

18
Se trata de un grupo humano que se ha asociado por decisin propia de

cada uno de
sus miembros dirigentes, afiliados y militantes,
considerndose capaces de llevar adelante y
sobrevivir en un clima
hostil, sometindose as por conviccin y libremente a la exposicin

pblica (en el caso Escobar era el representante del Partido Obrero en
Merlo y haba sido candidato a Intendente).
Una protesta y marcha sea en repudio de
determinados hechos o por reclamos legtimos est reconocido por la
Constitucin como por los arts. 15 y 23 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. Lo que no es admisible es irrumpir
violentamente, destruir, incendiar bienes, apropiarse de bienes ajenos, en
fin ser el Tribunal Penal de San Martn el que determine y califique lo
ocurrido en el marco de la causa que juzga lo ocurrido en Castelar. Quede
claro que el accionar proselitista o actividad poltica de los miembros, que
debe ser controlado seriamente por sus autoridades nunca debera
desembocar en la comisin de ilcitos y en ello hay que manejarse con
suma
prudencia al momento de sealar culpables distintos a los
verdaderos agresores, cuando existen tales disturbios o se incurra en

conductas tpicas del derecho penal, porque muchos responden al
estmulo de los manifestantes para aprovecharse en beneficio propio de la
situacin creada.
IV. Libertad de prensa y derecho al honor.
Campillay y Real malicia.a) Vinculado con lo que antecede y respecto del
punto de tensin entre la libertad de prensa y el derecho al honor, frente a
los ataques a travs de la prensa en su acepcin ms amplia, sabido es que
existe una atenuacin del derecho al honor tratndose de funcionarios
pblicos, pero que no se limita slo a ellos.

19
En palabras del ms alto Tribunal de la Nacin:

"La proteccin del honor de personas pblicas debe ser atenuada cuando
se discuten temas de inters pblico, en comparacin con la que se brinda
a los simples particulares. Ello as, por cuanto las personalidades pblicas
tienen un mayor acceso a los medios periodsticos para replicar las falsas
imputaciones y porque aqullas se han expuesto voluntariamente a su
mayor riesgo [...] debe resguardarse el ms amplio debate respecto de
cuestiones que involucran a tales personas, como garanta esencial del
sistema republicano democrtico" (CSJN, 26/10/93, L.L. 1994-B-pg.
246). Y ms recientemente en el caso "Patit" se dijo que cuando las
opiniones versan sobre materias de inters pblico o sobre la gestin de
quienes desempean funciones pblicas y tal categora comprende la
labor desempeada, la tensin entre los distintos derechos en juego -el de
buscar, dar, recibir y difundir informaciones u opiniones y el derecho al
honor, a la dignidad y a la intimidad de las personas- debe resolverse en
el sentido de asignar un mayor sacrificio a quienes tienen en sus manos el
manejo de la cosa pblica, en la que aqullas se han expuesto
voluntariamente a un mayor riesgo de sufrir perjuicio por noticias
difamatorias. Por otra parte, atiende de manera prioritaria al valor
constitucional de resguardar el ms amplio debate respecto de las
cuestiones que involucran a personalidades pblicas o materias de inters
pblico, como garanta esencial del sistema republicano. Ello obliga a un
criterio estricto en la ponderacin de los presupuestos de la
responsabilidad civil, pues lo contrario conspirara contra la formacin de
una opinin pblica vigorosa, en razn de la fuerza paralizadora y
disuasiva de la obligacin de resarcir" (Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, Caso "Patit c/ Diario la Nacin").
Traigo este tema, porque es preciso detenerse en lo
que emerge de numerosos fallos, para concluir que frente a una
arremetida o agresin que se pretende deshonrosa, la atenuacin al
20
derecho al honor no se limita a los funcionarios pblicos, sino que

comprende a las personas pblicas, es decir aquellas que salen
voluntariamente del mbito de privacidad del ciudadano comn o mero
particular, para insertarse en la esfera del debate pblico sea en temas de
inters pblico o, gestin de intereses de la comunidad, por lo que se ven
expuestos a un riesgo mayor de sufrir afrentas (sealo que el mismo
Escobar aludi a los dichos del periodista Ramrez en el que inform que
l se haba presentado en dos elecciones y en la segunda como candidatos
a primer concejal: fs.16 vta. in fine/17).
Entre las figuras pblicas la Corte ha incluido a
personas del espectculo, del deporte y del mundo poltico o sindical,
porque se justifica el estndar atenuado del honor, ya que esas figuras
pblicas tienen un acceso superior a los medios periodsticos y se han
expuesto voluntariamente a un mayor riesgo de sufrir perjuicio por
noticias difamatorias (vase el caso Pandolfi o el caso Triaca, conf.
Racimo, Fernando, Los contenidos mnimos de la doctrina de la real
malicia, ED. 209-977).
El umbral diferente de proteccin no se asienta en
la calidad del sujeto sino en el carcter de inters pblico que conllevan
las actividades o actuacin de una persona determinada (CEDH Lingens
vs Austria; CI. Herrera Ulloa vs. Costa Rica ; Palamara Iribarne vs. Chile
L.L. 2005-B, 497, con nota de Hctor Granillo Fernndez; CSJN 26/10/93
L.L.1994-B, 246; Patit c/ Diario La Nacin, entre otros).
Pues bien, creo que este estndar debe ser tenido
en cuenta al momento de resolver este caso.
Tambin es conducente recordar a Andruet cuando
menciona el test de multicoherencia, que verifica que el Tribunal haya
comprendido razonablemente la realidad normalmente vivida y apreciada
conforme los criterios colectivos vigentes en una sociedad histricamente
21
determinada (Andruet Armando, Teora General de la Argumentacin

Forense, pag.160).
No cabe duda que reunirse, asociarse, propagar
las ideas, peticionar a las autoridades, orientar la opinin pblica, hacen
al ejercicio de la libertad individual, de palabra y de asociacin; en fin, al
legtimo ejercicio de los derechos.
Advirtase que a lo largo del expediente varios
entes oficiados dieron cuenta de la autenticidad de las publicaciones que
referan marchas con participacin de diversos sectores entre los que
aparecen los protagonistas.
En este sentido es innegable que existen nuevos
modos de protesta social, cortes de rutas, piquetes, manifestaciones,
entorpecimientos de trnsito y marchas que suelen generar violencia y
conflictos entre los manifestantes y el ciudadano que quiere ejercer sus
derechos constitucionales y, vivir con tranquilidad. La manifestacin
pacfica es un modo inobjetable de peticionar a las autoridades y por ello
dentro de lo que importa el ejercicio regular de un derecho, necesita de la
tolerancia para aceptar las molestias que ocasiona.
Pero tambin es indudable que tal es el lmite,
porque los derechos no son absolutos sino que encuentran una valla en
otras normas de igual o superior jerarqua o en el sealado ejercicio
regular de los derechos. Las reuniones pblicas que afectan el inters
general, tratndose de lugares pblicos exigen un razonable control y
hasta se exigira un permiso previo. En tanto las vas de hecho generen
enfrentamientos o desmanes -y sin lugar a dudas cuando fueran ocasin
para la posible comisin de delitos-, no pueden ser encuadrados como
modo correcto de ejercer aquellos derechos (Gelli, Mara Anglica
Constitucin e la Nacin Argentin , pg. 97, 293 y sgtes.).

22
No es adecuado pues, apartarse de contexto

socio-poltico y jurdico, en el que se inserta lo ocurrido el 4 de
septiembre de 2008, base del reclamo de autos que llev a primera plana
la noticia de lo que estaba ocurriendo. Jos Mara Escobar explic cul
era el objeto de la convocatoria hecha a los integrantes del Partido que l
representaba en Merlo (Cirigliano, Jaime, subsidios, re-estatizacn, etc.).
El periodismo mencion a un grupo de inadaptados, vndalos, violentos,
que aprovecharon la ocasin que se montaron sobre la bronca de la
gente, pero fue el comunicado primero y la posterior conferencia en
horas de la tarde, desde donde se aludi a Quebracho, Partido Obrero y a
Escobar y de ah la fuente de que se sirvieron los medios.
Su compaero de militancia Medina dijo de
Escobar l en ese momento era el dirigente local, haba sido candidato a
intendente, una persona pblica y conocida en el distrito, es militante del
partido (conts. 9 y repr.24, fs. 212 y Guida, conts. 8 de fs. 232vta.,
Escobar c/ Feinmann). A su turno Anala Pascual compaera de Tribuna
Docente de Suteba, dijo que su actividad sindical databa de aos atrs,
es una figura pblica, tiene un prestigio ganado en toda la comunidad
docente (fs. 216). Lafiosca (fs.234) relat al igual que Medina que el 4
de septiembre haba paro docente y haba una movilizacin a la casa de la
Provincia de Buenos Aires, pero los compaeros de la zona oeste no
llegaron por el problema de trenes.
b) Los demandados se quejaron porque no se
hubiera aplicado la doctrina de la real malicia. Muy especialmente sealo,
que en la actualidad ya no es posible desconocer su incorporacin a
nuestro sistema tanto doctrinaria como a travs de la jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia y tribunales inferiores, que han aplicado la
doctrina sin discusin.

23
Conforme a un prestigioso sector doctrinario, este

estndar tiene cabida "cuando un medio periodstico o un particular
formulan manifestaciones agraviantes para un funcionario del gobierno,
una figura pblica o un particular involucrado en temas institucionales o
de relevante inters pblico. Su responsabilidad jurdica, tanto en materia
civil como penal, est condicionada a la prueba fehaciente por el
accionante sobre: 1) el carcter difamatorio de la expresin; 2) la
inexactitud de las manifestaciones; 3) que el accionado obr con dolo
directo o eventual.
Las reglas de la "real malicia" tambin son
aplicables cuando, los sujetos que se consideran agraviados, son simples
particulares que protagonizaron acontecimientos de inters institucional o
de relevante inters pblico" (cfr. Badeni, op. cit., LL., 2000-C-1244). As
en el concepto de figuras pblicas se abarca a todas aqullas que sin ser
funcionarios del gobierno, son ampliamente conocidas en la comunidad
por su prestigio, publicidad, fama, por sus logros, actos u opiniones en las
ms variadas reas sociales o temticas, y que influyen sobre los grupos
sociales que, adems de no permanecer insensibles, les interesa conocer
sus opiniones y conductas. As, a ttulo de ejemplo fueron consideras
figuras pblicas los candidatos a cargos pblicos (conf. CNC, sala K,
voto Dra. Hernndez W, J c/ Editorial A. SA. De noviembre de 2012).Es oportuno recordar lo sostenido por el Dr.
Righi como Procurador General, en el sentido del error en dar supremaca
a las reglas de la responsabilidad que surgen del Cdigo Civil frente a las
-sin dudas superiores en jerarqua- reglas de proteccin del derecho a la
libertad de expresin tal como han sido formuladas en la doctrina de la
real malicia. Recordando su dictamen en el caso Patit (que involucr en
las crticas al Cuerpo Mdico Forense), continu diciendo que la doctrina

24
de la real malicia es una ponderacin de los intereses en conflicto que se

aparta, por razones de diseo constitucional, de las reglas corrientes del
derecho de daos. Esta ponderacin, a la cual V.E. (CSJN) ha contribuido
a establecer mediante los precedentes invocados, consiste en otorgar un
mayor valor al aseguramiento de la libertad de expresin futura que a una
eventual lesin al honor. En efecto, las reglas del derecho civil de daos
no se aplican, aunque haya existido un dao efectivo al honor, si esa
aplicacin puede perjudicar, por implicar un incentivo econmico
negativo, el margen del ejercicio futuro de la libertad de prensa. La lesin
al honor que emana de una aseveracin de hechos falsos slo genera el
deber de indemnizar en el especialsimo caso en que haya sido llevada a
cabo con real malicia, es decir, con conocimiento de la falsedad o al
menos con una desconsideracin temeraria acerca de su posible falsedad.
En todo otro caso, aun en presencia de una aseveracin lesiva del honor,
decaen las reglas corrientes de la responsabilidad civil, y no existe un
deber de indemnizar.
Con la doctrina de la real malicia se busca que
lleguen a conocimiento del pblico informaciones sobre circunstancias
que, al momento de brindarse la informacin, parezcan razonablemente
ciertas. Podra ocurrir que ex post, con un conocimiento mejor de los
hechos, las afirmaciones publicadas no se condigan con la realidad y, por
lo tanto, de alguna manera, comprometan el honor de ciertas personas.
Sin embargo, una buena parte de los tribunales superiores de diversos
pases (entre ellos la Corte Suprema estadounidense, los tribunales
constitucionales alemn y espaol, y V.E.) han decidido que es preferible
proteger la libertad de informar sobre hechos aun cuando todava no se
tratara de verdades inconmovibles. Si posteriormente la informacin
resultara incorrecta, ello no generara el deber de reparar, porque de lo
contrario,
el
proceso
de
comunicacin
padecera
restricciones
25
incompatibles con la vida republicana: slo podran informarse cosas que

por su carcter inmutable tienen escasa trascendencia para su discusin
pblica. Slo se genera el deber de reparar si ex ante, es decir, al
momento de publicar la noticia, el diagnstico sobre su veracidad no se
haba hecho en base a la informacin disponible en ese momento de
manera diligente. Si se conoca la falsedad de la informacin, o si se
desconsider -siempre en base a la informacin disponible al momento de
la publicacin- temerariamente su posible falsedad, se verifica la "real
malicia" que fundamenta, junto a la lesin objetiva al honor, el deber de
responder. Basta con recordar al respecto lo establecido en Fallos:
321:2637 al afirmar que las crticas al ejercicio de la funcin pblica "no
pueden ser sancionadas aun cuando estn concebidas en trminos
custicos, vehementes, hirientes, excesivamente duros o irritantes" y que
"no quedan exentos de ellas ni siquiera los jueces de la Nacin", pero
siempre y cuando "se encuentren ordenadas al justificable fin del control
de los actos de gobierno" ("Recurso de hecho deducido por Marcelo
Benjamn Zlotogwiazda en la causa Brugo, Jorge ngel c/ Lanata, Jorge
y otros" con cita de Fallos: 308:789; 269:200; 321:2637).As se ha dicho que lo que es materia de discusin
y prueba, si de real malicia se trata, es el conocimiento que el periodista o
medio periodstico tuvo (o debi tener) de esa falsedad o posible falsedad.
Otra particularidad radica en que el especfico
contenido del factor subjetivo al que alude el concepto de real malicia
-conocimiento de la falsedad o indiferencia negligente sobre la posible
falsedad- no cabe darlo por cierto mediante una presuncin, sino que
debe ser materia de prueba por parte de quien entable la demanda contra
el periodista o medio periodstico. Si bien esto ltimo puede implicar una
alteracin del principio general en otros sistemas jurdicos, en el contexto

26
del derecho argentino y, en particular, de la legislacin aplicable por los

tribunales nacionales (art. 377 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin), se trata precisamente de seguir lo que es norma, esto es, que la
carga de probar un hecho recae sobre quien lo alega. En el rgimen
jurdico de la responsabilidad civil, no se discute que cada parte debe
probar los presupuestos de su pretensin, y que, por lo tanto, es el actor
quien debe demostrar la existencia del factor de atribucin. La sola
evidencia de dao no hace presumir la existencia del elemento subjetivo
en la responsabilidad profesional del periodista o del peridico.
En este mismo caso la CSJN, dijo que como
tambin sostuvo en la referida causa "Patit", "no puede haber
responsabilidad alguna por la crtica o la disidencia, aun cuando sean
expresadas ardorosamente, ya que toda sociedad plural y diversa necesita
del debate democrtico, el que se nutre de las opiniones teniendo como
meta la paz social. En este sentido se ha dicho que la principal
importancia de la libertad de prensa, desde un punto de vista
constitucional, est en que permite al ciudadano llamar a toda persona
que inviste autoridad, a toda corporacin o reparticin pblica, y al
gobierno mismo en todos sus departamentos, al tribunal de la opinin
pblica, y compelerlos a un anlisis y crtica de su conducta,
procedimientos y propsitos, a la faz del mundo, con el fin de corregir o
evitar errores o desastres; y tambin para someter a los que pretenden
posiciones pblicas a la misma crtica con los mismos fines..." (Joaqun
V. Gonzlez, "Manual de la Constitucin Argentina", n 158, pg. 167,
Buenos Aires, 1897). Es funcin de esta Corte continu el Tribunalfundamentar, propiciar y proteger los consensos bsicos para el
funcionamiento de una sociedad en la que se pueda convivir con
tolerancia de opiniones diferentes. Uno de esos principios fundamentales
es el de la libertad de expresin y el control de los funcionarios pblicos,
27
as como el debate sobre sus decisiones. Los debates ardorosos y las

crticas penetrantes no deben causar temor, ya que son el principal
instrumento para fortalecer una democracia deliberativa, que es principal
reaseguro contra las decisiones arbitrarias y poco transparentes" (voto de
la mayora, considerando 11). En su voto la Dra. Highton, agreg que el
derecho a la honra, se refiere a la participacin que tiene el individuo
dentro de la comunidad, que ampara a la persona frente a expresiones o
mensajes que lo hagan desmerecedor de la consideracin ajena al ir en su
descrdito. Que desde esta perspectiva puede concluirse que el
carcter difamatorio que se le atribuye a la nota impugnada no supera el
nivel de tolerancia que es dable esperar de quien desempea la
magistratura cuando se lo critica en su esfera de actuacin pblica,
mxime cuando los lectores pudieron formar su propia opinin al haberse
transcripto fielmente las explicaciones dadas por el actor sobre el punto.
c) Como se ha sealado la necesidad de la prueba
determina su procedencia, porque es mi convencimiento que en casos
como por ejemplo gremios o partidos polticos presentan una naturaleza y
caracterstica especiales. En definitiva es mi conviccin y someto al
Acuerdo que no es posible aplicar aquello de que el dao moral se
prueba in re ipsa. Para concluir en ello, puntualizo los trminos del
reclamo que se consideran lesivos, en orden a lo anterior:
1.- A fs. 9 punto 3, Escobar comenz
pormenorizando los injustos contra el honor cometidos por Feinmann.
Pero el ttulo con que se abri el programa infiltrados de izquierda l
mismo lo adjudic y supuso vinculado a las infundadas acusaciones que el
Ministro
del
Interior,
Francisco
Randazzo,
haba
pronunciado
previamente. Feinmann mencion que el funcionario haba sostenido que

eran miembros de Quebracho y del Partido Obrero. Con la documental

28
reconocida se demostr que en las publicaciones de peridicos y

comunicados esto fue as y por este punto, el actor no le atribuy
responsabilidad alguna.
Ya he sealado y analizado ms arriba, la
secuencia de las noticias televisivas sobre las que se apoya la imputacin,
que se extrae del CD del 4 de septiembre.
2.- Consider responsable a Feinmann por hacer
propia la mentira oficial al aludir al vandalismo y destruccin de vagones
dijo: all participaron grupos de izquierda: Quebracho y el Polo Obrero.
Recuerdo que Anbal Fernndez en otro pasaje de la conferencia
involucr tambin al MST y a Proyecto Sur.
3.- El periodista aludi a que la gente comn no
lleva aerosoles para pintar ni bombas molotov, excediendo el marco del
derecho de informacin. Baste ver los videos para advertir que en el vagn
donde se prepara el incendio se lee Quemame pintado en aerosol para
concluir que el comentario se fund en lo que las imgenes dejaban a la
vista.
4.- Calific de delincuentes a los que
provocaron los disturbios. El actor consider que Feinmann no se estaba
refiriendo a los autores reales del hecho, sino a quienes l haba
mencionado con antelacin, sintindose sealado. Est probado que hasta
despus de la conferencia del ministro Fernndez, Escobar no fue
mencionado en ningn momento como autor del operativo de Merlo y por
otro lado, es presuncional y subjetivo considerar que la expresin iba
dirigida a l, mxime cuando en el video se ven a encapuchados que
rompan todo y preparaban el fuego delante de la formacin, es decir que al
menos estaran cometiendo un delito de daos.
5.- El movilero Ramrez lo estaba entrevistando
a las 18:05 hs. y dijo que por la forma interrogativa que us el periodista

29
se demuestra el inters en inculpar al actor y a militantes ideolgicamente

identificados como de izquierda.
6.- Con clara intencin difamatoria -continu
el actor- Feinmann le pregunt sobre su condicin de preceptor y agreg
defender lo indefendible es la barbarie de hoy, como apologeta (por
apologista) de la barbarie pregunt si enseaba a los chicos a quemar
trenes (el
Diccionario de la Real Academia define barbarie como
rusticidad falta de cultura, fiereza, crueldad). Respecto de estos dos puntos,

ya he puntualizado el tono de la entrevista, las respuestas que dio el
interesado sobre que a sus alumnos les enseaba el respeto al ser humano,
el agradecimiento, etc., por lo que descarto como vlido este cambio de
apreciacin del actor pretendiendo convertir en deshonrosa la entrevista
que antes agradeci.
Las siguientes manifestaciones que seala el
actor, no exceden el lmite exigible ni resultan denigrantes sino que se
refieren a hechos y no son juicios de valor. Esta distincin ya fue hecha por
Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el caso Lingens vs. Austria y
fue recordada en voto en disidencia de los Dres. Petracchi, Highton y
Argibay ya mencionado, en los siguientes trminos:No se advierten
expresiones que puedan considerarse eptetos denigrantes, incultos o
locuciones que no guarden relacin con el sentido crtico del discurso en
cuanto a que la libertad periodstica comprende el posible recurso con
cierta dosis de exageracin hasta de provocacin como as tambin lo
establecido por la Corte Interamericana cuando dijo que a las expresiones
concernientes a la idoneidad de una persona resulta decisivo en esta
materia para precisar se trata de expresiones en las que prima la afirmacin
de hechos (aseveraciones fcticas) o s por el contrario, se est en presencia
de otras en las que prevalecen las ideas, las opiniones, los juicios crticos o
de valor o, por qu no, las conjeturas o hiptesis (Rec. de hecho en Brugo
c/ Lanata). Lo dicho vale tambin para los puntos siguientes.
30
7.- Queriendo infundir temor el periodista anunci

un Alerta est marchando el Polo Obrero y se temen nuevos incidentes en
la zona de Castelar.
8.- Ante la noticia de que se estaban cometiendo
destrozos en automviles en Castelar, afirm se robaron todo.
9.- Tambin se esgrimi que en alusin a las
manifestaciones de Escobar sobre que defendan a los trabajadores,
Feinmann dijo que en realidad estaban en contra de los trabajadores les
robaron a los trabajadores (En Castelar abrieron los lockers de las
oficinas). La causa respectiva tramita ante el Tribunal Oral n 5 de San
Martin. All estuvieron imputados por estos hechos Arrigoni, Silva,
Galarza, Pereyra, Peralta Portela, Gutirrez y de Ambrosio, habindosele
otorgado a casi todos suspensin del juicio a prueba (probation) y en la
actualidad se orden la apertura a prueba respecto de los dos ltimos (ver
fotocopias reservadas).
10.- Aludi a la entrevista de un supuesto vecino
de Morn de nombre Ricardo que hizo un relato aseverando que conoca
quines eran los participantes son la misma gente del PC. Que cuando van
a elecciones sacan dos votos y creen que la nica manera de que la gente
los vea es esta. Es una apreciacin valorativa que corre por cuenta del tal
Ricardo.
11.- Feinmann alude a Escobar y Partido Obrero
como protagonizando este tipo de incidente a modo de ejercicios prerevolucionarios y atribuye que la mencin a grupos de izquierda est
directamente dirigida a l y al Partido Obrero. Incendio de vagones, dar
vuelta autos se llaman ejercicios pre-revolucionarios. Sobre este punto me
remito a lo ya dicho ms arriba.
12.- En tono inquisitorio Feinmann pregunt a
Fernando Medina puesto en el aire Por qu el PO provoc los incidentes

31
que se provocaron hoy? Aqu la imputacin no va dirigida a Escobar sino

en todo caso al partido.
13.- Al da siguiente en El Diario a las 18:10hs.
con la frase sobreescrita Dnde est Escobar?, le pregunt a un miembro
de su equipo Contnos, Jos Mara Escobar este docente incendiario y
violento dnde est? Quin es?. Refiriendo que ayer estaba incendiando
vagones de ferrocarril, con la clara intencin de que se haba dado a la
fuga, abandonando el trabajo y la casa. Cabe decir lo mismo respecto de la
fuente de la noticia sobre el origen del incendio, en cuanto a la intencin de
que pretenda decir que estaba prfugo, no pasa de ser una mera
manifestacin de parte, pero lo cierto es que Escobar admiti que el da 5
no concurri a trabajar en el horario habitual (conf. absolucin de
posiciones, fs. 308).
Es verdad que cierto periodismo suele usar
trminos custicos, a veces hirientes o irritantes buscando un impacto
sensacionalista en las noticias y que se pasan por alto algunas precisiones
(pinsese en programas vinculados a figuras del espectculo).
Dice el Dr. Fayt La obsesin de ser el primero
en difundir impone la regla de que el inters se deposite en los ttulos y en
las fotografas... (La Omnipotencia de la Prensa: pg.2). Desde lo
audiovisual es de pblico y notorio conocimiento la fuerza persuasiva que
tienen los mensajes 59), ...Su poder social es inmenso. Lo audiovisual
se ha instalado en cada hogar y el televisor emite imgenes que se
internalizan en los televidentes a escala masiva. Llega a toda clase de
gente, tiene y ejerce hegemona cultural... Esto convierte a la televisin en
un poder social de carcter meditico que compite con ventaja con los
poderes sociales tradicionales... (pg.65).
En sntesis, por estos fundamentos
desarrollados extensamente propondr al Acuerdo revocar la sentencia
apelada y rechazar ambas demandas, con costas en el orden causado
32
dado la diversas posiciones que sustentan el tema y la posibilidad de

que los actores se hayan credo con derecho (arts. 68 y conc. del Cd.
Proc).
Los Dres. Mabel De los Santos y Fernando
Posse Saguier adhieren por anlogas consideraciones al voto
precedente. Con lo que termin el acto, firmando los seores jueces
por ante m que doy fe.
ELISA M. DIAZ de VIVAR
MABEL DE LOS SANTOS
FERNANDO POSSE SAGUIER
MARIA LAURA VIANI

33
///nos Aires, noviembre
de 2.014.
Y Visto:
Lo deliberado y conclusiones establecidas en el
Acuerdo precedente, el Tribunal Resuelve: 1)
Revocar la sentencia
apelada y rechazar ambas demandas, 2) Imponer las costas en el orden

causado dado la diversas posiciones que sustentan el tema y la posibilidad
de que los actores se hayan credo con derecho (arts. 68 y conc. del Cd.
Proc).Regstrese, notifquese y devulvase.Fdo: Elisa M. Diaz de Vivar, Mabel De los Santos, Fernando Posse
Saguier.
MARIA LAURA VIANI

34

Sentencia Causas Partido Obrero C. Feinmann S. Ds. y Perj. y Escobar C. Feinmann S. Ds. y Perj. (Camara Nacional de Apelaciones en Lo Civil. Sala M) PDF

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Poder Judicial de la Nacin

CAMARA CIVIL - SALA M

En Buenos Aires, a los

das del mes de

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El tercer agravio gir alrededor del dao moral

y citas jurisprudenciales que finalmente aplica en contra

suyo. Adems lo acusa de una suerte de conspiracin con el PEN,

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imprescindible en la materia, ms an cuando tanto la doctrina como los

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sobre la versin policial que aluda a mano de obra armada, agregando

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Escobar en la demanda acept que hubo hechos

hizo propia la mentira oficial

(fs.9/vta.). Es decir que est aceptado el orden cronolgico de los

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que a diferencia de otros luchaba de manera organizada contra Cirigliano

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medir el grado de respuesta de las autoridades, que si no se produce de

resultando que el incendio lo haba provocado l, segn explicaba el

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Cirigliano, sino contra el vandalismo (fs.10). Me detengo en este punto

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Aclaro que si bien focalizo en esta causa la

(fs. 588 y sgtes.). En el mismo sentido

Feinmann se expres a fs. 595, ult. prrafo.

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causados mediante el ataque o la afrenta al honor. El dao moral

extrapatrimoniales, tanto presentes, futuros, como chances o esperanzas

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porque se le ocasionaron depresiones espirituales a causa de la prdida de

extrapatrimoniales que puedan verse afectados. No cabe duda que una

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aprecia que a travs de la disminucin de las potencialidades gananciosas

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aparece como hombre honrado. El honor es en este campo un sentimiento

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un dolor o afliccin, que no alcanza a las personas de existencia ideal,

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PO el plexo difamatorio vulner el prestigio que esta

agrupacin poltica se ha ganado desde la institucionalidad.

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