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1-Introduo
1- Noo de Dto Com
O dto comercial vm sendo tradicionalmente definido como o dto do comrcio, o dto que regula as
relaes de comrcio, ou seja, o conj. de regras jurdicas que regulam o comrcio .Mas o dto
comercial pode ser definido como o dto do comrcio em sentido jurdico e o dto do comrcio em
sentido econmico:
1.1 Comrcio em sent. Econmico
Conj. de actividades econmicas que pertencem ao chamado sector tercirio da economia, so
relativas circulao de bens , mediao entre a produo e o consumo (oferta e procura).
Tm a ver com a actividade de intermediao de bens.
Os economistas costumam dividir e classificar as actividades econmicas em 3 grandes sectores:
1-Primrio: engloba actividades econmicas como a agricultura a silvicultura ,caa pesca e
indstrias extractivas.
2-Secundrio:artesanato e industrias transformadoras
3-Tercirio: abrange actividades econmicas das quais se destacam a prestao de servios e o
comrcio--- as tais actividades de intermediao de bens.
Como se v, o comrcio constitui apenas 1 das vrias actividades econmicas que pertence ao
sector tercirio o qual por sua vez constitui apenas um dos sectores das actividades econmicas em
geral, ora, este no pode ser efectivamente a acepo correcta do termo comrcio para delimitar o
objecto do dto. comercial.
Sem dvida que historicamente, o Dto. Comercial teve o seu ncleo originrio e o seu centro de
gravidade nas actividades de intermediao (comrcio em sentido econmico). O Dto. comercial
surge na Idade Mdia devido ao eclodir do comrcio nas cidades costeiras do norte de Itlia e da
Flandres como o dto. regulador dessas actividades de intermediao.
Mas, com a crescente complexificao das actividades econmicas sobretudo desde a Idade
Moderna e com a substituio de um capitalismo comercial por um industrial e agora no sc.xx por
um capitalismo financeiro, o Dto. Comercial estendeu o seu mbito de regulamentao mt. para alm
dessas activ. de intermediao. Assim, por ex. o dto. Comercial regula hoje tb. activd. econmicas
pertencentes rea da prestao de servios por exemplo: seguros, transportes, hotelaria.
Alm disso, o dto Com tm hoje uma interveno reguladora em matrias do sector secundrio e
primrio por exemplo indstrias transformadoras so hoje qualificadas como comerciais.
Mas claro que no podemos pensar que o dto. Comercial regula todas as actividades econmicas,
uma espcie de dto. geral da economia. De facto, h varias actividades econmicas pertencentes a
qq. um dos trs sectores que no cabem no mbito de aplicao do dto. Com:
no sector primrio a agricultura foi expressamente excluda do dto. Comercial (230 n1 e 464
n2 CC)
No sector tercirio a actividade de prestao de servios regulada pelo dto civil comum.
Mas para alm de no regular apenas o comercio em sentido econmico o dto. Comercial no o
regula todo.
Hoje h relaes econmicas privadas relativas a intermediao de bens que no so disciplinadas
pelo dto. com. ,mas por ex. pelo Dto. Adm.. Em matria relativas ao licencial industrial e ao acesso
da activ. comercial.
Dto. Penal - em matria de concorrncia desleal;
Dto Fiscal - ex. IVA
CONCLUSO: a acepo estrita e econmica da palavra comercio para definir o mbito do dto com.
no satisfatrio.
1.2-Por isso surge a noo de comercio em sentido jurdico - formal (amplo):
Conjunto de actividades econmicas a que num dado pas e num dado momento se aplicam as leis
comerciais. O Dto. Comercial regula potencialmente todas as actividades econmicas desde que
fossem chamadas pelo legislador, aqui abrangem-se no apenas as tais actividades de
intermediao (o tal comercio em sentido econmico) mas todas as actividades econmicas que
fossem objecto das normas mercantis existentes nesse pas.
Esta noo de Dto. Comercial foi defendida pela doutrina portuguesa mais antiga; Veiga Beiro,
onde assume importncia as chamadas normas qualificadoras , que so as normas que determinam
quais os actos, os aspectos ,as relaes da vida econmica privada a que a ordem jurdica atribui
relevncia jurdico - comercial. Assim, no nosso Dto. Comercial a norma qualificadora fundamental
o art. 2 do CCm o qual nos diz quais so os actos de comercio.
Criticas a esta noo: uma definio que cai num circulo vicioso ao definir o dto. com. como ramo
de dto. que regula as actividades econmicas a que ele prprio se aplica.
Diz-se que o dto. comercial aquele ramo do dto. que tm por objecto o comrcio em sentido
jurdico e comrcio em sentido jurdico aquele a que o dto. comercial se aplica, ou seja, o mesmo
que dizer que o objecto do dto. comercial aquilo a que ele se aplica.
uma definio formal porque identificando o dto. com. com a sua realidade jurdico - positiva
concreta que por natureza mutvel (o que hoje pode no ser amanh) nada se diz sobre a
unidade substancial deste ramo de dto.
Nem sequer verdade que o dto. com. o dto. regulador apenas do com. em sentido jurdico, regula
mais do que isso (Lobo Xavier)
Concluso: o dto. com. no apenas o dto. regulador do comrcio em sentido jurdico ,nem apenas
o dto. regulador do comrcio em sentido econmico.
2-Situao actual:
Hoje ,as normas jurdicas mercantis no se esgotam nesse domnio, mas tambm se aplicam aos
chamados actos formalmente comerciais(actos de comrcio formais)----actos cuja relevncia
jurdico comercial deriva no de prpria natureza intrnseca do acto ou da capacidade de
comerciante do autor mas da mera circunstncia formal que o preenchimento por algum de 1
esquema jurdico formal pr- estabelecido pelo legislador ex. subscrio de uma letra de cmbio
Hoje as letras de cmbio podem usar-se entre no comerciantes um instituto que nasceu do
comrcio ,mas que hoje se utiliza na prtica corrente.
Mesmo assim a lei comercial vai regular este acto s 1 acto formalmente comercial, basta
preencher 1 formalidade para que se aplique a lei comercial , o caso de A e B que celebram 1ccv de
1 imvel para efeitos de habitao e como o comprador no tinha logo ali o dinheiro para pagar,
prope ao vendedor e este aceita a emisso de 1 letra a favor deste para a quantia em dvida.
Concluso: no h dvida que a noo de comrcio em sentido jurdico uma noo fundamental
para compreender o objecto do Dto.Com. sobretudo para efeitos de vrias normas do dto. com
vigente:
--para efeitos da determinao da natureza civil ou comercial de 1lei; art.2 1parte do C.Com.
--para efeitos de determinao da natureza comercial ou civil dos actos dos comerciantes; art.2
2parte do C.Com.
--para efeitos da atribuio da capacidade de comerciante (art13 C.Com) j que esta depende da
prtica, por parte de algum, de modo reiterado e profissional de actos de comrcio.
--para efeitos do art15Ccom que trata da responsabilidade dos bens do casal pelas dvidas
comerciais de 1 dos cnjuges, na medida em que essa responsabilidade s existe em relao a
dvidas comerciais que tenham origem em actos do cnjuge comerciante e que tenham conexo com
o seu comrcio.
--para efeitos do art1CSC j que as sociedades comerciais so aquelas sociedades que tm como
objecto exclusivo a prtica de actos do comrcio. Mas no correcto afirmar que o mbito do
Dto.Com. se esgota neste domnio, pode tambm regular actos que nada tm a ver com o comrcio
quer em sentido econmico quer em sentido jurdico, caso dos actos formalmente comerciais.
Logo no h uma noo satisfatria para o Dto.Com. Podemos afinal dizer que o Dto.Com. um dto.
do comrcio, mas com as limitaes que assinalamos em cada uma das acepes da palavra
comrcio.
2.3-Com a Idade Moderna , com a centralizao do poder do Estado , o dto. comercial foi perdendo
as suas caractersticas, menos a da profissionalidade. Com a Revol. Francesa de 1789 , com a
igualdade que preconizava no podia pactuar com a existncia de 1 dto. de classes (dos mercadores
e comerciantes). Assim . o Dto. Com. j no era definido como o dto. dos comerciantes mas como o
dto. doa actos de comrcio, independentemente de quem os praticasse, o que interessava era a
natureza dos actos praticados. O CC francs de 1807 consagra isto e influencia os outros CC. da
Europa. O CC alemo veio recuperar o assento subjectivista e profissional do Dto. Com.
O nosso C.Com de 1888-- O Dto. Com trata dos actos dos comerciantes e desaparecem os actos
que partida podem ser comerciais, ou seja , se no forem levados a cabo pelo comerciante no se
aplica a lei comercial.
A legisl. Italiana de 1942 tm dois aspectos: o CC alemo veio influenci-lo mas assento tnico deixa
de ser posto na figura do comerciante para passar a ser posto na figura de empresa, via o Dto.Com.
como o dto. da empresa e de todos os actos que existem volta da empresa .Este cdigo no
comercial,
no
Cod.
Civil
que
esta
disciplinado
regime
do
Dto.
Com.
Assim, o legislador italiano manteve a caracterstica originria fundamental o Dto. Com como um dto.
profissional, s que considerava um dto. da empresa em vez de um dto. de comerciantes.
2.4-Situao actual:
Genericamente o Dto.Com tm 4 aspectos fundamentais:
1-Progressiva publicizao do dto.Com. H uma crescente interveno e ingerncia dos poderes
pblicos na vida econmica ex. basta pensar nas intervenes legislativas que existem em matrias
como a da nacionalizao e privatizao, investimentos no estrangeiro, licenciamento industrial etc.
2-Progressiva civilizao dos mecanismos ou instrumentos jurdico comerciais.Com isto pretende
dizer-se que muitos institutos do Dto. Com so hoje cada vez mais utilizados por indivduos que nada
tm a ver com o comrcio, para praticar actos que nada tm a ver com o comrcio ex. letra de
cmbio um instrumento fundamental do Dto. Com mas cuja utilizao se divulgou de tal modo que
hoje utilizado indiscriminadamente por comerciantes e no comerciantes quer para a conduo de
actos comerciais quer puros actos civis.
3-Retorno do Dto. Com sua natureza originria de dto. profissional (no tanto como dto. dos
comerciantes mas como dto. de empresas).
4-Declnio da ideia de codificao do Dto. Comercial.
3- Sistemas de Dto Com.:
3.1-Sistemas Subjectivos :noo e problemas
o primeiro sistema delimitador do objecto de Dto. Com e segundo este o Dto. Com. constitui o conj.
de
normas
que
regem
os
actos
ou
as
actividades
dos
comerciantes.
Este sist corresponde concepo originria do Dto. Com. e foi retomado pelo C Com alemo de
1897, conhecendo adeptos sobretudo na doutrina francesa.
CRTICAS:
Jamais um sistema subjectivista se mostra exequvel na sua pureza, sendo obrigado frequentemente
a lanar mo a elementos objectivos por exemplo;
A) A determinao da capacidade do comerciante no dispensa mas pelo contrrio pressupe a
definio e a prtica de actos de comrcio objectivos.
Para determinarmos se uma pessoa ou no comerciante( conceito essencial dos sistemas
subjectivistas), preciso recorrer ao conceito objectivo de acto de comrcio-art13 do C.
Comercial.
Ainda preciso ter em conta que a capacidade ou o estatuto de comerciante constitui
normalmente 1condio necessria mas no 1condio suficiente para a qualificao como
comerciais dos actos por estes praticados. Depende tambm de outros factores de natureza
objectiva ,ex. art 2 2 parte do C.Com. -------para que os actos praticados pelos comerciantes
sejam comerciais, necessrio para alm desta condio subjectiva (capacidade de
comerciante), se verifiquem ainda alguns elementos objectivos nomeadamente nomeadamente
que o acto no tenha natureza exclusivamente civil e que o contrrio no resulta do prprio acto.
De facto nem todos os actos jurdicos praticados por um comerciante so actos comerciais.
Apenas devem ser considerados comerciais aqueles actos praticados pelo comerciante no
exerccio do comercio. Esta concepo na sua pureza leva-nos a considerar como comerciais os
actos praticados pelo comerciante que so de natureza pessoal ou no patrimonial, ex actos
relativos ao mbito familiar ou sucessrio do comerciante.
C) Mas seria absurdo tambm noutro aspecto, assim nem todos os actos praticados pelo
comerciante so necessariamente comerciais mas tambm existem muitos actos que ningum
contesta
sua
natureza
comercial
que
so
praticados
por
simples
particulares.
Tb aqui se se fosse a aceitar a concepo subjectivista na sua pureza, no restaria seno considerar
certas operaes cuja natureza mercantil ningum discute , como no comerciais apenas porque os
seus autores no so comerciantes. ex . uma compra efectuada para revenda por um particular
(463 e ss C.Com) evidente que a compra para revenda um acto intrinsecamente mercantil,
ningum discute. Mas bastaria ser praticado por um no comerciante para no mbito desta
concepo subj. se excluir a sua regulao pelo Dto Com.
A) quer o positivismo legislativo que se atinge nesta matria --os O. J. Comercias da actualidade
que so partidrios de uma concepo objectivista do Dto .Com no definem actos comerciais em
absoluto, limitando-se a dizer quais os actos que consideram ser actos do comrcio H cdigos que
fazem uma enumerao expressa e taxativa dos actos de comercio: por ex Cod italiano anterior ao
actual. Outros prosseguem esta discriminao atravs de uma enumerao implcita: por ex o nosso
Cod Com que no art 2 diz expressamente quis so os actos de comrcio mas depois remete para
partes da lei aqueles que se acharem especialmente regulados neste cdigo .esta tcnica
legislativa
casustica
no
resolve
problema
central
da
concepo
objectivista.
B) quer o insucesso doutrinal--parece ento que caberia doutrina formular esse conceito universal
de acto do comercio, s que a doutrina persegue a dcadas sem sucesso a tentativa de construo
de um conceito unitrio de ac. com.
A tentativa mais ambiciosa pertence a Rocco (italiano ) anos 30-- Act. de com. como acto de
interposio entre a oferta e a procura.
Garrigues (argentino) para quem a essncia dos actos de comercio era o facto de serem actos
especulativos visando o lucro.
HecK- dizia que era o facto de serem actos praticados em massa.
G.Telles-a essncia dos actos de comercio era serem actos produtivos.
Critica
Rocco:
por
ex
:acto
de
subscrio
de
letra
para
dvida
Crtica a Garrigues: Ex:revenda efectuada por 1 preo inferior ao do custo(no tem carcter
especulativo ou lucrativo)
Todas estas tentativas no so bem sucedidas e exemplo disso o dto positivo qualificava como
comerciais certos actos com 1 simples relao de acessoriedade com outros actos , estes sim
intrinsecamente comerciais a qualificar como comerciais ,em virtude da sua mera relao de
conexo com a actividade do comerciante.
2-Por outro lado, os sistemas objectivistas jamais so exequveis na sua pureza e so obrigados
frequentemente a lanar mo de elementos subjectivos.
De facto todas as legislaes jurdico - comerciais que adoptaram este sistema prevem certos actos
cuja comercialidade depende tambm do seu autor 1 ex:366C.Com. que disciplina o contracto de
transporte ,apesar de este ctt ser considerado 1 acto objectivamente comercial , a sua
comercialidade est dependente da prpria capacidade das partes contratantes para algum dos seus
efeitos.2ex:art18C.Com.
que
trata
das
obrigaes
especficas
dos
comerciantes.
Levada at s ltimas consequncias , esta concepo de Dto Com pode no s romper com a raiz
histrica deste ramo do dto (que nasceu como 1 dto profissional, 1 dto dos comerciantes)mas
tambm diluir as fronteiras entre o DtoCom e o D6to Civil ,em relao ao qual se autonomizou.
Porqu? que a progressiva expanso do DtoCom no sentido de tb abranger os actos de comrcio
praticados por simples particulares , podia fazer perder de vista as razes que levaram
historicamente autonomizao do prprio DtoCom, que tem a ver com o comrcio profissional e
no com o ocasional e poderia mesmo dar razo aqueles autores que pretendem a unificao do
DtoCom e do DtoCivil.
.3.3-Sistemas Mistos
RAZO TERICA- estes 2 conceitos(act com, e comerciante) so 2 faces de uma mesma moeda,
ou seja, so conceitos que acabam por remeter reciprocamente um para outro : o conceito de
comerciante pressupe o act. com. e vice versa. Assim inevitvel, na construo dos sistemas de
Dto
Com.
puros
fenmeno
do
crculo
vicioso
de
elementos
obj.
subjectivos.
relevncia
em
muitas
disposies
prpria
capacidade
do
comerciante.
CONCLUSO:
Na prtica o nico aspecto que diferencia estes 2 sistemas acaba por se resumir ao chamado
comercio ocasional. Enquanto nos sist. subj. apenas so comerciais os actos praticados pelos
comerciantes no exerccio do seu comrcio nos sist. objectivos tb se qualificam como mercantis, os
actos de comercio isolados que so praticados ocasionalmente por simples particulares (comrcio
ocasional).
4- PROBLEMA DA AUTONOMIA DO DTO. COM.:
Deve ou no ser um ramo de dto autnomo? Se se considerar 1 ramo de dto priv. especial as
normas especiais no se confundem com a norma excepcional-aqui no pode haver aplic.
analgica.
1-Teoria
da
unificao:
Foi desencadeada no sc. passado por 1 sector mt relevante da doutrina italiano e veio ser adoptada
no incio deste sculo por parte da dout. portuguesa, nomeadamente Guilherme Oliveira, Barbosa
Magalhes etc. esta teoria defendia a supresso do Dto Com e a unificao da disciplina jurdica de
dadas relaes jurdicas privadas (civis e comerciais).As razes por eles adoptadas era aquilo a que
se chamava progressiva nivelao da zona privatstica, ou seja tinha a ver com a progressiva
sobreposio do Dto Com e do Dto Civil.
Como sintomas desta progressiva nivelao , estes autores apontavam vrios aspectos:
-Comercializao do dto civil; chamava-se ateno para a existncia de um fenmeno de
progressiva comercializao do Dto Civil, ou seja para a progressiva infiltrao no dto civil
(principalmente no dto das obrigaes e no dto dos ctts) de certos princpios tradicionalmente
mercantis ex. pensa-se na generalizao do processo falimentar na pp liberdade de forma que teve a
sua origem no Dto Com.
-Civilizao do Dto Com.; por outro lado ,apontava-se inversamente, um fenmeno de civilizao do
Dto Com, ou melhor, de certos institutos jurdico comerciais. Chamava-se a ateno para o
fenmeno da crescente utilizao por no comerciantes de institutos que foram criados para os
comerciantes e para o exerccio profissional do comrcio, passando assim a ser parte comum do dto
privado ex letras de cambio, vendas a crdito (a prestaes), sociedades (os scios no so
obrigatoriamente comerciantes).
-Para alem disso esta uniformizao j tinha provas dadas, nomeadamente no mbito dos sistemas
saxnicos(quer o dto americano quer o ingls no conhecem um Dto Com autnomo e mesmo em
certos pases europeus como a Sua e a Itlia tem um cod civil que regula simultaneamente dadas
relaes privadas.
Estes autores consideravam O dto com como uma categoria histrica e transitria, abrindo caminho
a uma uniformizao do Dto Com estava condenado a desaparecer e a ser reabsorvido pelo dto civil.
2- Teoria da autonomizao (Teoria da autonomia)
Em rigor, dever falar-se em teorias de autonomia porque foram varias as tentativas doutrinais que
visaram recuperar essa autonomia e justifica-la . Existem 3 teses principais :
- A Tese de Rocco ( acto de comercio):
Provm das concepes objectivistas do dt. comc. . A tese da reaco defendia que os actos
comerciais encontram a sua essncia no facto de serem actos de interposio entre a oferta e a
procura. Esta teoria no vingou porque este entendimento doutrinal esta partida votado ao
fracasso, em face da enorme heterogeneidade dos materiais mercantis . O conceito base um
conceito falvel. Alm disso , o sistema objectivo transporta em si mesmo , o grmen da prpria
destruio do dt comercial.
Vantagem: chama a ateno para a necessidade de defender a autonomia do dt cmc. e de
reorientar a Doutrina para outras bases Constitucionais do Dt Cmc.
- A Tese de Heck ( actos em massa ) :
Surge a seguir e procurou refutar a autonomia do Dt Comercial. Para ela aquilo que
verdadeiramente poderia refutar a autonomia do Dt Comercial seria o facto de este ramo conter a
disciplina para a realizao de actos mercantis em massa , ou seja , de actos mercantis integrados
numa serie e no de actos mercantis isolados . Era esta a razo da autonomia do prprio Dt. Comc.
. evidente que sendo a pratica de actos mercantis em massa , obra dos comerciantes, ou seja, de
quem exerce a profisso de comercio, o dt comercial encontraria o se reduto ultimo no facto de ser
1 dt dos comerciantes. O Dt. Cmc justificaria a sua autonomia por ser 1 dt dos comerciantes. No
esquecer que esta teoria proveio do sector subjectivista.
2)Esta teoria acabaria por deixar de fora algumas operaes e instituies que muito embora tendo a
sua origem na actividade comercial e sendo forosamente, ainda hoje utilizadas pelas empresas
desde h muito ultrapassaram este domnio e caram no uso geral, ex. ttulos de credito (letras de
cmbio). Tambm ficavam de fora certas instituies, que no obstante constiturem uma parte
jurdica da organizao da empresa, tambm desde ha muito ultrapassaram o estrito domnio do Dt
C. ex. Sociedades Cooperativas e nacionalizadas que podem no prosseguir fins comerciais.
Existem alguns pases onde as sociedades podem prosseguir finalidades no lucrativos ex.
Sociedades de Capitais na Alemanha.
3) Finalmente, o dt C. como ramo de dt privado que , jamais poderia pretender regular
exaustivamente a empresa enquanto complexo de factores produtivos, porque a disciplina jurdica da
empresa abrange normas dos mais variados ramos do dt, como Fiscal, Trabalho, Administrativo
,etc...
Dai que a alternativa para esta teoria seja:
-ou o DC deixava de ser um ramo de Dt Privado e passava a ser um ramo heterogneo,
interdisciplinar , perdendo a sua matriz ,
-ou, para pretender continuar a ser um ramo de Dt privado, dai em diante passaria a regular apenas
um sector muito especifico dentro dos aspectos relevantes para a vida da empresa, mas s daqueles
que teriam uma incidncia juridico-privatistica.
Quais seriam esses aspectos ?
Aspecto regulador do Estatuto do Empresrio (individual ou colectivo), tutela da empresa, actividade
externa da empresa. O DC assim visto um mbito reduzido a estes 3 aspectos:
CONCLUSO- O DC, quando muito, pode definir-se como sendo aquele ramo de dt privado que
centrando-se na empresa ou dela irradiando, abrange ainda todos aqueles domnios em que se faa
sentir a necessidade de uma regulamentao autnoma em face dos princpios gerais do dt Civil.
3-Entre ns, defende-se a autonomia do DC com base em 5 caracteristicas e tendncias do
DC
1) - Tutela e reforo do crdito:
O recurso ao credito constitui um elemento essencial e vital da vida econmica. O Comerciante
precisa de um credito , sem credito no vive. ex. se A comerciante fosse obrigado a esperar pelo
pagamento do preo dos produtos para poder repor os seus stocks, ou para comprar matriasprimas para produzir novos bens, evidente que isso lhe causaria intermitncias insustentveis na
sua actividade e no trfego econmico em geral.
Tutelar o credito dar condio aos credores para que eles no tenham medo de dar credito aos
comerciantes. Proteger o credor para ele calmamente conceder o crdito.
Da que o DC visa evitar as intermitncias e assegurar a continuidade econmica. Isto transparece
em varias normas e institutos: ex. Ttulos de credito; vendas a credito ou a prestaes; conta
corrente.
2)- Celeridade das transaces :
a)- Simplificao do formalismo - isto facilita obviamente as transaces econmicas, de facto no DC
no h grandes excepes ao Principio da Liberdade de Forma, ao contrario do que acontece no dt
civil; ex.- emprstimo mercantil- 396 CC. prova-se por qualquer forma: testemunhal, etc... No dt civil
at 1 dado valor escrito particular e acima desse valor escritura publica - 1143cc
b)- Simplificao dos regimes probatrios - 44 Ccm - estabelece 1 regime especial de prova entre
os comerciantes, onde se atribui uma especial fora probatria escriturao mercantil de cada
comerciante.
manuteno
de
uma
escriturao
mercantil
actualizada
obrigatria.
arbitragem;
Por outro lado, ha actividades mercantis onde se pode sersente a necessidade do ressurgimento
de um certo formalismo de ndole juridico-privada, ou seja, resulta da prpria vontade das partes, ex:
ctts. de Adeso ou de ndole legislativo, ou seja, resulta da prpria vontade do legislador: ttulos de
credito, soc. comerciais.
precisamente o interesse em promover a rpida circulao dos ttulos de credito e o interesse em
promover a eficincia das sociedades comerciais que leva o legislador a reforar o formalismo nesta
rea, ainda que seja um formalismo diferente do Dcivil. Ex: nas letras de cambio vigora o princpio da
literalidade, ou seja, o que conta no a vontade real das partes, mas as declaraes objectivas
constituintes do titulo, ou seja, a vontade declarada.
3) Segurana das transaces :
o reverso da medalha do reforo do credito. Dispondo os comerciantes de vrios institutos e
mecanismos que lhes concedem facilidades no dominio do credito, tm que haver meios de
proteco dos credores, para que eles concedam o crdito:
Solidariedade passiva (100 Ccom) - assim refora-se a segurana e a garantia das transaces.
Ao passo que no dt civil a solidariedade passiva no se presume, pois o regime geral o da
conjuno (protege-se o devedor), no dt Cm. a solidariedade passiva presume-se iuris tantum, s
pode ser elidida se as partes convencionarem protege-se o credor.o contrario
Obrigaes que recaem sobre os comtes. visando a segurana e a publicidade da sua actividade
(18 Ccom) ex. inscrio dos comerciantes no registo comercial, a existncia de 1 escriturao
mercantil etc... O no cumprimento destes deveres tm 1 regime sancionatrio especial (penal /
fiscal)
normas
referentes
no
Ttulo
VII
do
CSC.
Dt INT. PUBLICO : H varias Conv. Internacionais ( BRUXELAS etc...) que esto no mesmo objecto
da actividade de algumas organizaes internacionais, atravs de grupos de trabalho ( OCDE, ONU ,
etc..)
6-Interpretao e integrao do dto comercial
INTERPRETAO DO DT COMERCIAL
As regras de interpretao da lei comercial so , fundamentalmente as mesmas regras gerais
aplicveis interpretao das leis em geral : 9cc e 3Ccmc. Apenas se refere a dois elementos
hermenuticos de interpretao : elemento literal e teolgico : so s estes elementos que contam.
Ignora-se o elemento histrico, mas no so de excluir os elementos interpretativos do dt civil. de
notar que os interesses subjacentes s normas juridico-comerciais so de mais difcil apreenso do
que os interesses subjacentes s norma juridico-civis, porque os interesses comerciais so mais
mutveis.
INTEGRAO DO DIREITO COMERCIAL
regulao.
Quanto s lacunas de qualificao:
Temos aqui um problema da admissibilidade ou no do recurso analogia para qualificar uma dada
relao jurdica como civil ou comercial, o art. 3CCom nada diz sobre isto, porque parte do princpio
de que o problema da qualificao de um dado contrato ou operao, como comercial, j esta
resolvido se as questes sobre direitos e obrigaes comerciais.... .Cabe por isso doutrina
resolver este problema.
A doutrina maioritria diz que esta questo no se colocaria dado que no existem lacunas de
qualificao, porque o Direito Comercial regula um sector especial de Relaes Jurdicas Privadas,
donde uma relao jurdico-privada no contemplada pelo Direito Comercial seria uma relaao
jurdica de direito civil.
CRITICA: Esta posio no pode ser aceite porque esquece a contiguidade dos sistemas de Direito
Comercial e do Direito Civil; no anula o problema das lacunas de qualificao, porque a
contiguidade dos sistemas no d resposta a estes problemas. Logo, o problema da analogia tem
sentido
porque
problema
das
lacunas
de
qualificao
tambm
tm
sentido
Aqui h uma interveno do Direito Civil, no para preencher um caso omisso, mas para completar
aspectos que o prprio Direito Comercial deixou para o Direito Civil.
Isto est ligado natureza fragmentria do Direito Comercial: como s regula aspectos ligados s
relaes jurdico-comerciais, deixa muitos espaos em branco casos que voluntariamente a lei
comercial deixa lei civil geral, no podendo falar-se sequer em verdadeiras lacunas de regulao.
Ora, as vendas a prestaes (etc..) no esto previstas na lei comercial; mesmo assim devem ser
qualificadas de comerciais, sempre que estas vendas so afectadas por revenda (art 463 ss), ou
sempre que uma situao cabe no art 2 CCom.
Embora estas relaes sejam comerciais, a sua regulao feita pela lei civil (934 ss), no havendo
necessidade de normas jurdico-comerciais especificas. No entanto, pode existir uma verdadeira
lacuna de regulao quando, uma dada relao jurdica j qualificada de comercial, no encontra um
regime nem na lei civil nem na lei comercial. Vale aqui a posio segundo a qual o art. 3 CCom no
estabelece uma ordem de precedncia, ou seja, o Direito Comercial est a par do Direito Civil. A
escolha da norma analogicamente aplicvel faz-se atendendo afinidade substancial da norma com
o caso omisso e no de acordo com o critrio formal da natureza da norma (civil ou comercial).
7-Aplicao da Lei Comercial no Tempo
Aplica-se as regras gerais do art 5, 7,12 e 13 CCiv, porque aqui existem regras especiais. O art.
7/3 CCiv resolve o problema.
Ex: temos uma lei comercial sobre um dado regime que diferente da lei civil; mais tarde surge uma
lei nova civil que fixa um regime diferente para esse aspecto. Ser que a lei nova civil revoga a lei
comercial? No, porque a lei geral no revoga a lei especial, logo, esta lei nova civil no revoga a lei
comercial, a no ser que, outra seja a inteno do legislador.
7- Aplicao da Lei Comercial no Espao
Existem muitos problemas, tanto assim que alguns pases j tm uma disciplina autnoma
denominada de Direito Comercial Internacional. Cada vez h mais problemas neste campo, porque
as relaes jurdicas comerciais esto cada vez a intensificar-se mais e esto em contacto com
vrios ordenamentos jurdicos. A regulamentao destas situaes compete ao Direito Internacional
Privado, 14 e 65 CCiv, mas tambm h normas contidas por exemplo no arts. 3,4, 481 CSC.
8-Fontes do DC
1. enorme disperso legislativa e sistemtica
2. enorme heterogeneidade material
INTERNACIONAIS
Fontes Internacionais gerais
As mais importantes so as Convenes Internacionais ratificadas pelo nosso Estado e que, por
isso, vigoram entre ns:
- Conveno de Genebra de 1930, que aprovou a LULL;
- Convenes no mbito dos transportes, propriedade industrial, compra e venda internacionais,
trusts, etc.
- deliberaes das Organizaes Internacionais, vinculativas nos termos da carta organizativa.
- Costume tambm importante, dado que cada vez mais normas so elaboradas por associaes
internacionais de comrcio (lex mercadora) e os agentes comerciais incorporam essas regras,
recorrem a elas, explcita ou implicitamente, no mbito das suas relaes. So normas que visam
uma interpretao uniforme da terminologia comercial. No so fonte imediata de Direito, mas
simples direito dispositivo, para o qual as partes contraentes podem remeter a regulamentao das
respectivas relaes comerciais.
Fontes internacionais particulares
- Direito Comunitrio. De facto, a maior parte das normas da U.E. incidem sobre o domnio
econmico e comercial e em virtude dos princpios do primado do Dto Comunitrio e da sua
aplicabilidade directa faz com que as suas normas sejam directamente aplicveis no Ordenamento
Jurdico portugus. Neste mbito temos os regulamentos comunitrios directamente aplicveis no
ordenamento jurdico, as directivas, que exigem a sua transposio para ordenamento jurdico,
dando ao legislador portugus uma certa liberdade quanto aos meios e formas dessa transposio.
INTERNAS
- CRP -- Lei Constitucional tem algumas normas pragmticas, de resto pouca coisa diz.
- Lei Ordinria
Cdigo Comercial, de Veiga Beiro(1888) dividido em quatro partes:
Para Hock, o que caracteriza os actos de comrcio o facto de serem praticados em massa; mas a
verdade que h actos de comrcio praticados esporadicamente ou ocasionalmente por
particulares.
Galvo Telles define acto de comrcio como um contrato produtivo; mas isto no suficiente para o
conceito de acto de comrcio, porque h actos comerciais que no so negcios jurdicos bilaterais
(contratos) e h outros que nem sequer so negcios jurdicos ex: os negcios cambirios em
geral. Alm disso, h contratos civis que podem caracterizar-se como contratos produtivos: contrato
de trabalho, contrato de empreitada, etc.
Oliveira Ascenso define o acto de comrcio como um acto empresarial; a sua ideia centra-se
sobretudo no factor capital. No entanto h actos de comrcio que no tm qualquer conexo com a
actividade empresarial (ex: compra para revenda), assim como h actos civis que so praticados no
mbito de uma actividade empresarial (ex: empresas agrcolas).
A importncia da noo de acto comercial tem uma dupla dimenso: terica e prtica.
A importncia terica resulta da leitura do art. 1 do CCom, dado que o nosso legislador associou a
delimitao do mbito do Direito Comercial prpria noo de acto comercial.
A importncia prtica resulta por sua vez, do facto dos actos comerciais estarem ligados a um regime
jurdico especial, diferente do regime jurdico geral aplicvel em regra aos actos de direito privado.
Este regime jurdico especial quer a nvel processual quer a nvel substantivo. A nvel processual
porque em vrios pases e em Portugal at 1930 havia os tribunais de comrcio e havia o cdigo de
processo comercial que desapareceu com a entrada em vigor do C.P.Civil. A nvel substantivo
porque os actos de comrcio esto sujeitos a regras especiais em vrias matrias: liberdade de
forma (96e 97C.Com), solidariedade passiva, responsabilidade dos bens do casal por dvidas
emergentes dos actos de comrcio praticados por um dos cnjuges, juros legais das obrigaes
comerciais, prescrio das obrigaes comerciais.
A qualificao de acto jurdico privado com comercial tambm importante para a (1) atribuio da
natureza comercial a contratos que so de direito civil comum, regulados pela lei geral mas que se
forem associados prtica de um acto comercial, passam a ter natureza mercantil: mandato, penhor,
fiana, emprstimo comercial, etc. Tambm importante para (2) efeitos de atribuio da qualidade
de comerciante , dado que o art. 13/1 CCom estipula que a prtica reiterada e sistemtica de actos
de comcio faz atribui a qualidade de comerciante a quem os pratica.
O acto comercial encarado do ponto de vista de um facto jurdico, em sentido amplo, engloba vrias
modalidades:
1. os factos jurdico-comerciais em sentido estrito: sero todos aqueles actos involuntrios ou
naturais. Podem derivar, do decurso do tempo o decurso do tempo um elemento fundamental
desta figura ex: prazos de prescrio dos direitos cambirios, prazos de prescrio jurdicosociatrios; destruio do objecto segurado nos casos fortuitos e de fora maior (art. 439 CCom).
2. Os actos jurdicos podem ser lcitos ou ilcitos
Lcitos a inverso art. 47 CPI, a interpelao dos accionistas em mora.
Ilcitos uso ilegal da firma (665 CCiv)
3. Os negcios jurdicos podem ser unilaterais e bilaterais:
Bilaterais compra e venda mercantil (463CCom), mandato mercantil (231CCom)
Unilaterais obrigaes cambirias, subscrio de uma letra de cmbio (art. 1 LULL) constituio
de uma sociedade unipessoal (488 CSC)
2. Classificao dos actos comerciais
Actos
comerciais
objectivos
subjectivos
(esta
distino
precede
do
art.
CCom)
a) existem muitos actos de comrcio objectivos cuja relevncia jurdico-comercial depende tambm
da qualidade de comerciante do seu autor, caso do contrato de transporte, que est no art366
C.Com constitui um acto cuja comercialidade no reside apenas apenas no facto de estar previsto
na lei comercial, mas tambm depende de uma condio subjectiva: a prpria lei requer que as
partes contraentes sejam comerciantes.
b) A relevncia jurdico-comercial dos actos de comrcio subjectivos depende da sua prpria
natureza ou contedo objectivo dos prprios actos ex. a 2 parte do art2 C.Com diz que sero
considerados a.c, os actos praticados por comerciantes, para alm condio subjectiva, exige ainda
que o acto no tenha uma natureza exclusivamente civil e que o contrrio no resulta do prprio
acto.
Concluso: Esta classificao apenas tendncial, porque no h actos de comrcio objectivamente
puros, nem actos de comrcio subjectivamente puros. A propsito desta distino coloca-se a
questo de saber o alcance do art. 230, artigo que atribui natureza comercial s empresas que a
so enumeradas; o problema est em saber se se trata de um actos de comrcio subjectivo ou
objectivo.
2 teses:
a) de acordo com a posio mais antiga (Cunha Gonalves), qualquer das empresas a enumeradas
so um actos de comrcio objectivo porque as empresas comerciais seriam um actos de comrcio
como os outros: mercado mercantil, conta de participao, conta corrente, etc. de recusar, porque
a empresa constitui uma organizao complexa cuja actividade se multiplica numa multiplicidade de
actos, desde a sua constituio at sua dissoluo, faltando dizer quais de todos esses actos
seriam actos de comrcio objectivos, o que no seria respondido.
b) Vasco Lobo Xavier considera que, o que aqui haveria, seria uma multiplicidade de actos
comerciais objectivos. Ex: quando se diz no art. 230/4 que se deve considerar como uma empresa
comercial aquela que explora quaisquer espectculos pblicos, o que se pretende dizer que sero
actos de comrcio todos os actos que o empresrio pratique no desenvolvimento da respectiva
empresa (contratos, actos jurdicos lcitos ou ilcitos e os factos jurdicos seriam todos eles actos de
comrcio individualmente objectivos.
c) Jos Tavares considera que o que o legislador pretendeu aqui atribuir a qualidade de comerciante
ao empresrio, ou seja, o legislador no pretendeu qualificar todos e cada um dos actos praticados
pelo empresrio como actos comerciais objectivos, mas antes atribuir a qualidade de comerciante ao
empresrio.
Pouca a diferena entre estas duas ltimas teses, porque ambas chegam ao mesmo resultado
reconhecer relevncia jurdico-comercial a todos os actos que sejam praticados no contexto dessa
actividade empresarial. A nica diferena que Vasco Lobo Xavier considera que os actos so
objectivamente comercias, e, para Jos Tavares, os actos sero subjectivamente comerciais. A mais
sensata parece ser a de Vasco Lobo Xavier, pois o empresrio acaba por adquirir a qualidade de
comerciante por praticar esses actos de uma forma constante e sistemtica.
Actos comerciais absolutos e Actos comerciais relativos ou acessrios (esta classificao teve
origem na jurisprudncia francesa)
actos de comrcio absolutos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial deriva da sua natureza
intrnseca, a sua comercialidade radica no prprio acto ex: conta-corrente (art344 CCom), compra
e venda mercantil (art. 463 CCom), reporte (art. 477 CCom), troca mercantil (art. 480 CCom).
actos de comercio relativos so aqueles cuja relevncia jurdico-comercial resulta da sua conexo
ou acessoriedade com um acto de comrcio absoluto. A sua comercialidade resulta da conexo com
uma actividade mercantil ou com o comrcio em geral ex: fiana mercantil (art. 101 CCom),
mandato mercantil (art. 231 CCom), penhor mercantil art. (397 CCom), emprstimo mercantil (art.
394 CCom), depsito mercantil (art. 403 CCom). Estes actos foram qualificados como comerciais
pelo legislador, devido sua conexo com outros actos de comrcio, esses sim, actos absolutos.
Na sequncia desta classificao surgiu a teoria do acessrio, desenvolvida sobretudo pela doutrina
e jurisprudncia francesa, e importa ter em conta dois aspectos:
a) a teoria do acessrio assemelha-se classificao de actos de comrcio objectivos e subjectivos
e como que leva s ltimas consequncias a lgica dos actos comerciais acessrios (que sero os
actos conexos com toda a actividade mercantil por mais residual que este seja). Esta teoria defende
que so comerciais quaisquer actos, desde que conexos com a actividade mercantil, alargando
assim, o mbito do Direito Comercial.
b) os actos acessrios no se podem confundir com os actos de comrcio qualificados pela teoria do
acessrio. A comercialidade destes ltimos, resulta de uma pura extenso doutrinal e no da prpria
lei, ao passo que, em relao aos actos comerciais acessrios a prpria lei que diz que se trata de
um acto de comrcio.
Para a doutrina dominante (Ferrer Correia), esta classificao tem relevncia para a atribuio da
qualidade de comerciante (art.13 CCom). Estes autores dizem que s pode adquirir a qualidade de
comerciante aquela pessoa que pratica de modo reiterado e sistemtico actos de comrcio absolutos
e j no actos de comrcio relativos.
No entanto Vasco Lobo Xavier entende que parece no haver razes fortes para que, pelo menos
em certas circunstncias, a prtica reiterada e sistemtica dos actos comerciais relativos no possa
ser suficiente para atribuir ao seu autor a qualidade de comerciante. De facto, no de recusar a
qualidade de comerciante a quem possui um armazm destinado a depsito de mercadorias, sendo
estes para revenda. H uma presuno de acessoriedade subjectiva porque se presume que todos
os actos do comerciante so actos de comrcio porque conexos com a sua actividade. Quanto
acessoriedade objectiva no h nenhuma presuno, s existe nos casos expressamente previstos
pelo legislador.
Actos formais e substanciais (materiais)
actos de comrcio formais actos cuja relevncia juridico-comercial reside na sua simples
realizao, independentemente do objecto de operao subjacente a esse acto, do fim da operao
que lhe esteja subjacente, ou da pessoa que pratica esse acto.
A lei comercial regulou certos institutos jurdicos que podem ser utilizados por qualquer pessoa,
comerciante ou no, e para a realizao das mais variadas operaes, quer de carcter civil quer de
carcter mercantil ex: letra de cmbio (dois indivduos particulares, celebram um contrato de
compra e venda de um automvel que destinado ao uso particular do comprador e da sua famlia;
como no foi logo pago, acordaram que a dvida fosse titulada por uma letra de cmbio, subscrita
pelo comprador a favor do vendedor; a subscrio desta letra de cmbio um acto comercial
formal).
O simples preenchimento do esquema formal da lei (que a subscrio da letra) suficiente para
qualificar o acto como comercial, ainda que os autores nada tenham a ver com o comrcio (so
simples particulares) e ainda que a operao subjacente a esta subscrio da letra nada tenha a ver
com o comrcio: o contrato destina-se a fins particulares. Noutros pases (como na Frana) as
sociedades comerciais so actos comerciais formais, ou seja, nesses pases para que a sociedade
seja comercial basta que ela adopte uma forma comercial, ou seja, um daqueles tipos especialmente
previstos na lei.
Em Portugal, alm da forma exige-se o requisito relativo ao objecto, isto , que a sociedade tenha
por objecto a prtica a prtica de actos de comrcio. Assim nos pases em que no se exige este
requisito relativo ao objecto, a sociedade comercial um acto comercial formal porque a sua
utilizao pode ser feita por simples particulares, at mesmo para a prtica de actos civis, que nada
tm a ver com o comrcio.
actos de comrcio materiais ou substantivos so actos cuja relevncia jurdico-comercial reside na
natureza intrnsecamente comercial do objecto ou da finalidade subjacente ao acto. Ex: suponhamos
que subjacente subscrio de uma letra de cmbio est uma operao de carcter mercantil:
contrato de compra e venda de um automvel realizado entre um particular e um stand de
automveis. Neste caso, uma operao de carcter mercantil, pelo menos do lado do comprador, e
como ele tinha adquirido o automvel para revenda (art. 463 CCom) um acto de comrcio
material.
Relevncia jurdica desta distino manifesta-se em 2 aspectos:
a) Para efeitos de atribuio da qualidade de comerciante nos termos do art. 13 CCom. S adquire
a qualidade de comerciante aquele que pratica de uma forma reiterada e sistemtica a.c materiais,
no adquirindo esta qualidade quem pratica, ainda de uma forma reiterada e sistemtica a.c formais
ex. quem subscreva de um modo regular e sistemtico letras, no adquire por isso, a qualidade de
comerciante.
b) Para efeitos de aplicao do art10 C.Com a propsito das dvidas emergentes de actos de
comrcio. O art 10 estabelece um regime excepcional em relao ao regime geral fixado na lei civil
em matria de possvel agresso ou no agresso dos bens ou da obrigao do casal por dvidas
emergentes de um acto de comrcio. Este regime excepcional traduz-se na matria fixada no art
1696/1CCiv. O art 10 diz que no h lugar ao regime geral quando for de exigir de qualquer dos
cnjuges o cumprimento de uma obrigao derivada do comrcio, ainda que o seja s relativamente
a uma das partes. O art 10 s se aplica quanto a dvidas emergentes de actos de comrcio
materiais e no a dvidas emergentes de actos de comrcio formais.
- se o regime aplicvel for a lei comercial, a obrigao dos vendedores ser uma obrigao
solidria, porque o regime regra das obrigaes comerciais, por fora do art. 100 CCom a
solidariedade passiva. Significa isto que, se a lei civil for a lei aplicvel, os comerciantes s podero
exigir de cada um dos agricultores a quota parte que lhes cabe no dbito; se for comercial, os
comerciantes podero exigir de qualquer um dos agricultores a totalidade do dbito em causa.
So
as
solues
que
se
podem
adiantar
quanto
ao
regime
jurdico
aplicvel:
comerciais,
mas
f-lo
indirectamente
atravs
de
uma
norma
de
remisso.
este o sistema adoptado pelo legislador portugus. O art. 2 CCom uma norma remissiva, pois
no diz quais so os actos de comrcio, remetendo para outros pontos da mesma lei.
Quais so os actos especificamente regulados no Cdigo Comercial?
So 4 as fundamentais categorias de actos de comrcio que se poderiam englobar nesta expresso
do art. 2 CCom:
1. Actos exclusivamente regulados no CCom conta corrente, contrato d transporte, seguros,
reporte, etc. Esta categoria no suscita dvidas.
2. Actos no exclusivamente previstos na lei comercial isto , actos no s regulados na lei
comercial mas tambm na lei civil (actos simultaneamente regulados no Cdigo Civil e no Cdigo
Comercial.
Ex: fiana, mandato, penhor, emprstimo, depsitos.
Isto no suscita dvidas, devido ao carcter subsidirio do direito civil face ao direito comercial e sua
natureza fragmentria.
3.Actos regulados em legislao comercial avulsa e posterior ao Cdigo Comercial actos relativos
a ttulos de crdito regulados na LULL; actos relativos s Sociedades Comerciais (regulados no
C.S.C.); a locao financeira (leasing), regulado no DL 171/79; associao com participao;
contrato de consrcio (DL 231/81); contrato d agncia (DL 178/86).
Estes actos so de incluir na 1 parte do art. 2 CCom. De acordo com uma interpretao literal do
art. 2 CCom, os actos regulados no Cdigo Comercial so actos de comrciomas j no o sero
todos aqueles que so regulados em legislao avulsa, posterior ao cdigo; logo, esta categoria de
actos no constituiriam actos de comrcio.
Isto no se pode aceitar e, como tal, temos que fazer uma interpretao actualizada da legislao de
1888: so actos de comrcio todos os actos regulados na lei comercial (cf. necessidades do
comrcio). Esta interpretao confirmada pelo art. 4 da Carta da Lei do Comrcio, de 29/06/1888.
Este preceito demonstra com clareza a vontade do legislador de 1888 em abranger, no s os actos
previstos no Cdigo Comercial, mas tambm todos aqueles que viessem a ser consagrados por
preceitos jurdico-comerciais posteriores, e que s por vontade alheia ao legislador no viriam a ser
consagrados em lugar prprio. P. ex., normas de Sociedades Comerciais, ou as referentes aos ttulos
de crdito esto hoje reguladas em diplomas especiais que s no foram introduzidos em lugar
prprio no CCom, por razes alheias vontade do legislador.
Questo: quando que uma dada lei avulsa e posterior ao CCom dever ser considerada comercial
para o efeito de qualificar o acto regulado nessa lei como um acto comercial nos termos do art.
2CCom (1parte)?
Por via de regra a prpria lei classificar-se- a si prpria como civil ou comercial. O problema existe
quando a lei nada diz.
a) H autores que consideram que sempre que uma lei no se qualifique a si prpria como
comercial, dever-se- qualificar necessariamente como de direito civil.
b) Outros autores consideram admissvel a qualificao como comercial de uma dada lei que no se
auto-qualifica como comercial. Estes autores propem um critrio teleolgico, ou seja assente na
tentativa de descobrir os interesses subjacentes a essa lei, isto , descobrir se os interesses que
essa lei visa proteger so relativos ao comrcio. Se se concluir afirmativamente, essa ser uma lei
comercial; seno ser uma lei civil.
Ex: art.115 RAU q se refere ao trespasse do estabelecimento comercial ou industrial. Esta norma
visa permitir ao comerciante desvincular- se do Estabelecimento Comercial sem ter de o
desmembrar; faz a transmisso do estabelecimento no seu todo (mesas, cadernos, etc.). O interesse
subjacente o comercial, por isso a norma do art.115 deve ser considerada uma norma comercial.
5. Actos inominados no esto regulados nem na lei civil nem na lei comercial. Saber se podero
ser considerados como actos comercias depende da posio que se tomar em relao admisso
da analogia no direito comercial no que se refere qualificao dos actos de comrcio.
3.1.2 - O problema da analogia na qualificao dos AC:
H lacunas de qualificao (no sabemos a natureza do acto) e de regulao (no sabemos qual o
regime aplicvel).
O problema da analogia surge apenas quanto s lacunas d qualificao.
Deve entender-se ou no, q o art. 2 (1 parte) CCom permite ou veda a qualificao de um certo
acto como acto comercial, por analogia?
Ex: compra e venda de imveis para locao. No um acto especialmente regulado no cdigo;
um acto inominado. Mas, h dois actos anlogos que o so: a compra d mveis para aluguer
(art.463,1 C.Com.) e a compra de imveis para revenda (art. 463/4 CCom).
Ser possvel qualificar a compra e venda d imveis para locao como comercial atravs da
analogia que este artigo possui com aqueles dois preceitos comerciais, expressamente qualificados
na lei comercial?
Duas posies na doutrina qto ao problema da analogia:
A) posio dominante (Pinto Coelho Brito Correia, Oliveira Asceno) nega a admissibilidade da
analogia na qualificao dos actos de comrcio:
1. Argumento de ordem lgica: o problema da analogia no se pode colocar em direito comercial,
porque neste ramo do direito nem sequer existem lacunas de qualificao. Isto porque, sendo o
Direito Comercial um dto privado especial face ao direito civil, e regulando este direito uma classe
especfica da relao jurdico-privada cuja disciplina geral pertence ao direito civil, toda a relao
jurdico-privada que no seja contemplada na lei especial ser uma relao civil. Os dois ramos do
Direito so perfeitamente contguos; logo, no h lugar a casos omissos no Direito Comercial,
porque uma relao que no comercial s pode ser civil.
2. Argumento literal: o art. 2 CCom apenas reconhece a relevncia jurdico-comercial dos actos
comerciais objectivos (especialmente regulados na lei) e dos actos comerciais subjectivos (dos
contratos e obrigaes dos comerciantes), no referindo nenhuma 3 categoria que seria a dos actos
comerciais objectivos por analogia.
3. Argumento de ordem positiva: se a lei diz que apenas so actos de comrcio os especialmente
regulados no Cdigo Comercial, ento seria absurdo admitir a qualificao de certos actos por
analogia.
4. Argumento histrico: baseado no facto do Cdigo Comercial Espanhol, que foi uma das fontes do
nosso Cdigo Comercial, consagrar expressamente uma categoria de actos comerciais por analogia.
A omisso desta referncia no nosso art. 2 s pode significar que constitui efectivamente vontade
do legislador de 1888 excluir a possibilidade de recurso analogia.
5. Argumento de segurana e certeza jurdica: o recurso analogia seria incompatvel com as
exigncias de certeza jurdica que devem rodear a qualificao dos actos comerciais.
Sendo o regime substantivo aplicvel aos actos de comrcio diferente daquele que vigora para o
direito civil, a possibilidade dos actos comerciais serem qualificados por analogia conduziria a uma
insegurana jurdica insustentvel. Nunca se saberia bem qual o regime jurdico substantivo
aplicvel, nem qual a via processual prpria para apreciar litigios emergentes desses actos. Sendo o
estatuto do comerciante derivado da prtica reiterada e sistemtica de actos de comrcio, evidente
que a admissibilidade da qualificao de actos de comrcio por analogia vai tambm introduzir na
qualificao dos comerciantes uma certa insegurana.
Por outro lado no se deveria admitir a qulificao de actos comerciais por analogia, uma vez mais
por razes de segurana jurdica, dado que no existe uma noo unitria do que seja acto de
comercio.
B) Doutrina minoritria (Lobo Xavier, B. de Magalhes) admite o recurso analogia na qualificao
dos actos de comrcio, mas apenas em certas circunstncias. Estes autores defendem uma soluo
mitigada e fazem-no quer pela positiva, quer pela negativa.
Pela negativa: consideram inaceitvel o formalismo de alguns dos argumentos defendidos pela
posio contrria.
1. Quanto ao argumento de ordem lgica a contiguidade dos sistemas de Direito Comercial e
Direito Civil no exclui, de modo algum, o problema das lacunas de qualificao e, por isso, h
problema de recurso analogia. Posto isto, pe-se a questo de saber onde se deve situar a linha
de fronteira entre o sistema de Direito Comercial e o sistema de Direito Civil. Como a resposta
dada caso a caso, o problema das lacunas tambm surge caso a caso.
2. Quanto ao argumento literal, este d por demonstrado aquilo q justamente se pretende
demonstrar. obvio q o art. 2 C.Com. s refere AC objectivos e subjectivos; a questo est
precisamente em saber se para alm desses 2 tipos essenciais haver lugar a uma 3 categoria ( os
AC objectivos por analogia).
3. Quanto ao argumento de ordem positiva, estes autores dizem tratar-se mais propriamente de um
trocadilho lgico do que de um verdadeiro argumento. evidente que o problema da analogia no
aqui referido formalmente nos casos especialmente regulados no cdigo, mas sim materialmente
altura de se saber se podero haver actos que se qualifiquem como comerciais em razo dos
interesses ou necessidades pertinentes a esses mesmos actos.
Pela positiva: a questo a dar admissibilidade ou inadmissbilidade da analogia deve ser resolvida
de acordo com as vantagens e desvantagens prticas de cada uma das solues existentes.
Estes autores reconhecem alguma verdade aos argumentos histricos e de segurana juridical,
embora tais argumentos no tenham a fora que primeira vista poderia parecer:
- a vontade do legislador histrico histrica, tem mais de um sculo e no uma vontade muito
importante;
- o argumento de segurana jurdica encontra-se hoje um pouco desvalorizado em face da abolio
dos tribunais de comrcio.
Posto isto, no aceitam a posio que nega a analogia, seno todos os instrumentos jurdicos
criados devido expanso das actividades econmicas ao longo do tempo poderiam vir a ser
consideradas matria civil e ser reguladas exclusivamente pela lei civil, pelo simples facto do
legislador no ter o cuidado de os qualificar expressamente como comerciais. Contudo, estes
autores no propem a admissibilidade de toda a analogia, mas sim uma soluo intermdia ou
mitigada, que consiste na admissibilidade da chamada analogia legis e recusa da analogia iuris.
Analogia legis: de admitir. a analogia referida a casos normativos concretos, ou seja, admite-se a
qualificao de um acto pela analogia que esse acto tem com a hiptese legal concreta de uma dada
norma jurdico-comercial.
Analogia iuris: no de admitir. No admissvel proceder-se qualificao de um dado acto como
comercial mediante o recurso analogia como um conceito geral e abstracto de actos de comrcio,
com os princpios gerais informadores de direito comercial ou at de um sector do direito comercial.
Ex: princpios informadores das sociedades comerciais para qualificar um acto como comercial.
Limite analogia legis: A analogia legis no poder ser aplicada em relao queles tipos de
actividades econmicas que o legislador histrico quis expressamente excluir do domnio da
legislao comercial.
Ex: as actividades agrcolas, o art.230 parag 1 e 2 exclui as empresas agrcolas do domnio
mercantil.
Concluso: esta a posio mais aceitvel, ainda que minoritria, porque no exclui liminarmente o
recurso
analogia
para
preenchimento
das
chamadas
lacunas
de
qualificao.
Esta directiva metodolgica pode ser concretizada na prtica, por ex., no contexto das empresas
comerciais atravs do art. 230. Ora, este preceito tem mais de um sculo e o seu elenco de
empresas comerciais extremamente restritivo. Desde a publicao do Cdigo Comercial at aos
nossos dias que se tem assistido no s ao desenvolvimento e expanso das actividades
empresariais que o art. 230 refere, mas tambm ao aparecimento de novas actividades
empresariais que nele no esto contidas. evidente que tambm estas se devem qualificar como
comerciais.
Nalguns casos faz-se uma interpretao declarativa ou extensiva dos nmeros pertinentes do
art.230.
Exemplos:
1- As empresas distribuidoras de gua, gs, electricidade, telefone, TV cabo, etc, podem ser
consideradas empresas comerciais atravs de uma interpretao extensiva do 230/2 segundo o
qual haver-se-o por comerciais as empresas comerciais, singulares ou colectivas, que se
propuserem fornecer em pocas diferentes, gneros, quer a particulares, quer ao estado, mediante
preo convencionado. Atravs de uma interpretao extensiva pode considerar-se que estes bens
constituem gneros no sentido deste preceito.
2- As empresas de transporte areo no podero deixar de ser classificadas como comerciais pela
interpretao extensiva do 230/7. Este fala apenas em transporte por gua ou por terra, pelo
simples facto de, na altura em que foi elaborado, no ser ainda conhecido o transporte por ar.
Para qualificar como comerciais as empresas de servios, no chega a interpretao extensiva,
preciso a integrao analgica, pois o 230/2 fala em gneros e os servios no so bens corpreos.
Mas h no 230/2 uma base para a analogia legis. Esta posio defende que, para se saber se
possivel a qualificao como comercial de um acto por analogia, necessrio ver se existe uma
analogia substancial dos interesses que esto subjacentes no acto que se quer qualificar por
analogia, e ao acto que serve de base operao analogical.
de notar que o contrato de agncia tem, hoje, uma qualificao expressamente comercial: DL
178/86. Mas, mesmo antes disso, no se deveria recusar a sua qualificao dada a analogia que
este negcio juridico possui com dois actos comerciais expressamente regulados no Cdigo
Comercial: mandato mercantil (231) e comisso (266). Um outro exemplo poderia ser o chamado
leasing, contrato de locao financeira, que hoje est expressamente qualificado como comercial
pelo DL 171/79, mas que anteriormente podia ser j qualificado como comercial, mediante uma
analogia substancial dos interesses que visa proteger com uma figura expressamente regulada na lei
comercial: o aluguer mercantil (481 CCom).
3.1.3. O PROBLEMA DA TEORIA DO ACESSRIO:
Foi dessenvolvida sobretudo pela doutrina e jurisprudncia francesas. De acordo com ela, seria de
atribuir relevncia jurdico-comercial aos actos praticados pelos comerciantes que fossem acessrios
da respectiva actividade mercantile (acessoriedade subjectiva) e ainda aos actos praticados por no
comerciantes acessrios de um acto de comrcio objectivo, absoluto e singular, isolado ou
espordico (acessoriedade objectiva).
Os actos qualificados pela lei comercial so de 2 tipos:
1- actos comerciais objectivos
2- actos comerciais subjectivos
Ser que o dto portugus acolheu esta teoria em todo o seu alcance? H que distinguir consoante se
trate de acessoriedade subjectiva ou acessoriedade objectiva, pode dizer-se que a acessoriedade
subjectiva foi totalmente acolhida no art. 2/ 2 parte CCom consideram-se comerciais todos os
actos praticados por comerciantes, em conexo com o seu comrcio.
Ex: se um comerciante adquirisse uma frota de camies para transportar mercadorias, este seria um
acto de comrcio.
H uma presuno legal de que os actos praticados por comerciantes so actos inerentes sua
actividade.
Problema da acessoriedade objectiva: por ex,1 particular compra roupas para revenda. Temos um
acto objectivo e absoluto, nos termos do 463 cc. Este particular resolve alugar 1 carro a 1 amigo seu
para este transportar as roupas. A acessoriedade. objectiva defende q o aluguer do carro 1 acto
com. por ser acessrio de 1 ac absoluto, singular e esporadicamente praticado por um particular.
3 razes q nos levam a negar a acessoriedade objectiva:
abordados
no
contexto
da
distino
entre
ac
absolutos
relativos.
EX.:a doao vem regulada no CC 940 ss, mas a doao usada para fins mercantis,
nomeadamente para fins publicitrios: 6 n2CSC.As doaes aqui so AC ex.: ofertas dos brindes
aos clientes. Outro ex.: a gesto de negcios. Tambm aqui, o uso deste instituto no pode deixar
de corresponder a um a AC, quando feito por comerciantes no exerccio do respectivo comrcio.
Alis, aplicar a posio da teoria dominante levaria a um resultado bizarro- que a gesto
constituiria um acto civil correspondente a um mandato e o mandato um acto regulado quer na lei
comercial quer na lei civil.
O que for dito em relao doao e gesto de negcios deve-se dizer de todos os actos que
impliquem a criao, modificao, extino ou garantia de obrigaes que estejam exclusivamente
regulados na lei civil, mas que tenham sidos praticados por comerciantes no exerccio do seu
comrcio.
2- Doutrina prefervel- B. Magalhes, e F. Correia- a expresso deveria ser interpretada no sentido
que o preceito paralelo na lei italiana refere ao falar em natureza essencialmente civil, ou seja, por
actos de natureza exclusivamente civil deve entender-se aqueles actos cuja a essncia civil, ou
seja, actos que pela sua prpria natureza, no possuem nem podem possuir qualquer conexo com
o exerccio do comrcio por um comerciante Ex.: actos do Direito da Famlia (casamento, divrcio do
comerciante); actos de direito sucessrio (testamento do comerciante); e os actos de carcter no
patrimonial, ou seja, de carcter pessoal.
Esta doutrina, centra a questo em torno da prpria natureza do acto( independentemente alarga
extraordinariamente o mbito dos AC: So tambm comerciais os actos exclusivamente regulados
na lei civil desde que estes possuem em abstracto uma ligao actividade mercantil. Este
entendimento parece ser o que melhor coaduna com o sentido subjacente ao Art. 2/2 parte do
Ccom, que o que a lei assenta na presuno de que h uma conexo da actividade jurdico-privada
geral
do
comerciante
com
seu
comrcio
isto
no
duplo
sentido:
Doutrina tradicional- esta expresso que equivale a dizer que uma acto de um comerciante ser AC
subjectivo se desse mesmo acto no resulte que ele um AC objectivo (AC especialmente regulado
na lei comercial) ex.: na compra e venda um acto civil mas tambm pode ser um AC(463Ccom);
passa a ser um AC quando a compra seja efectuada para revenda e no para consumo dos bens
comprados - compra e venda mercantil. Aplicada esta interpretao a este ex. significa que uma
compra e venda efectuada por um comerciante s ser um acto comercial se dele no resultar que
o contrrio de uma compra e venda mercantil.
CRTICAS: uma posio desconcertada, seramos levados ao absurdo de rejeitar a natureza
comercial integrada aquelas compras integradas pelos comerciantes na sua actividade mercantil,
ainda que no para revenda. Um ex.: um comerciante compra mobilirio de escritrio a um camio
para transportar os seus produtos, etc... Para esta posio seriam actos meramente civis logo
acolhendo esta posio no seriam havidos como comerciais todas as aquisies que o
comerciante, individual ou colectivamente efectuasse para manter e organizar materialmente a
actividade da respectiva empresa.
OUTRA POSIO: interpretao da expresso seria que o acto do comerciante ser uma acto
comercial se deles no resultar que no possui qualquer conexo efectiva com o exerccio do
comrcio do respectivo autor.
Ex.: se A proprietrio de um stand de automveis, compra um carro para oferecer mulher, este acto
no tem qualquer conexo com o comrcio.
Certas precises para delimitar o mbito desta posio:
1- Esta posio identifica a contrario do que a lei fala com o prpria comercialidade subjectiva e no
com a comercialidade objectiva desses actos. Os actos praticados por um comerciante sero
comerciais, deles no resultar que no correspondem a Ac subjectivos (e no se deles no resultar
que no correspondem a Ac objectivos).
2- Quando o legislador refere que o acto ser comercial se o contrrio na resultar do prprio acto,
parece ter adoptado uma posio restritiva face aos meios de prova da relao de conexo entre o
acto praticado pelo comerciante e o ser comerciante.
Esta relao deve ser determinada com base nos elementos pertencentes ao prprio acto. De facto,
essa concreta conexo est de acordo com o comerciante e a respectiva actividade mercantil, no
poder ser estabelecida atravs de prova testemunhal ou atravs de circunstncias que eram
desconhecidas no momento da respectiva prtica.
O Dr. Engrcia no v razes para no aplicao da doutrina geral do Art. 236 /1 do C.C. Significa
que se dever atender por aquelas circunstncias do prprio acto em si mesmo (formais), quer s
circunstncias cognoscveis do declaratrio. Assim um acto praticado por um comerciante se as
circunstncias conhecidas ou cognoscveis se fosse aferir que o acto no tenha nada de comercial.
Sintetizando os resultados desta interpretao do Art. 2 C Com.. Diremos que este artigo qualifica
como actos comerciais:
1-Todos os actos praticados por comerciantes ou no comerciantes, isoladamente ou integrados na
actividade mercantil, que se encontram regulados, exclusiva ou simultaneamente , na lei comercial e
ainda todos os outros actos que com um destes actos possuem concretamente uma analogia
substancial.
2- Todos os actos praticados pelos comerciantes, desde que no possuem um natureza
intrinsecamente civil, ou seja , desde que no constituam actos que por definio e em abstracto so
insusceptveis de terem qualquer conexo com o exerccio do comrcio geral, e ainda desde que a
contrario resulte desses mesmos actos, isto , no constituam desde que resulte, no caso concreto,
serem alheios ao exerccio do comrcio do respectivo autor.
4. Regime jurdico especial dos Actos do Comrcio
4.1-A Forma do Actos jurdico comerciais
O princpio da consensualidade ou da liberdade de forma, previsto no Art. 219CC, assume no
domnio das relaes jurdicas comerciais uma particular importncia. O legislador promoveu um
simplificao das formas de transaces comerciais em comparao com o regime civil (celeridade
das transaces comerciais). Isto v-se nas disposies comparadas: Art. 96 CCom que derroga o
art. 365 CCiv. O art. 96 CCom admite a validade dos ttulos em lngua estrangeira, ao contrrio do
regime
previsto
na
lei
civil
geral
(365CC)
que
no
reconhece
essa
validade.
O art. 97 CCom, que afasta o 379 CCiv que trata da admissibilidade da correspondncia telegrfica
como um documento particular nas relaes comerciais em sede de AC que tambm civis. Ex.:
emprstimo mercantil (396 Ccom e 1143 CC) ; penhor (art.400 CCom e 669CCiv).
Contudo, h situaes em que se exige um certo formalismo por razes de segurana jurdica. Estes
formalismos tm diferentes origens:
Formalismo
jurdico-voluntrio
(vontade
das
partes)
ex:
contrato
de
adeso
Formalismo jurdico-imperativo (imposto por lei) ex: ttulos de crdito, onde vigora o princpio da
literalidade: o contedo de um direito cambirio ter a extenso e alcance da letra do documento, e
no o que as partes pensaram ou disseram.
Atende-se vontade declarada e no vontade real, isto , para fomentar a celeridade, a certeza e
segurana jurdicas. Existe tambm um formalismo especfico quanto s sociedades comerciais,
dado o interesse que o legislador tem em reduzir ao mnimo, as causas de invalidade das
sociedades comerciais, dado que por trs de uma sociedade est uma empresa, e anular a sua
actividade pela invalidade do contrato seria particularmente grave.
CONCLUSO: o formalismo comercial de tipo diferente do da lei civil no sentido de sacrificar a
realidade aparncia.
Ex: obrigaes cambiarias resultam de uma de assinatura, ainda que a dvida no exista (emerge da
simples aposio de um acto invlido). A letra na mesma vlida.
4.2-Obrigaes jurdico-comerciais: solidariedade, prescrio, juros
A) Solidariedade: o regime geral das obrigaes cvis plurais o regime da conjuno. A
solidariedade no se presume, s vale quando as partes ou a lei estipula. No Direito Comercial vale
a solidariedade como regime regra presuno iuris tantum (Art.100). A solidariedade passiva s
no se aplica s obrigaes emergentes dos actos de comrcio unilaterais ou mistos (no se aplica
quela em que o acto civil). Assim, o legislador civil protege o devedor e o Direito Comercial
protege mais o credor, dado o interesse de reforo e tutela do crdito.
Este objectivo subjaz a outras normas para alm do Art. 100 CCom: desde logo o Art. 101 (relaes
fiador, afianado, credor). No Direito Comercial, fiador ou afianado respondem solidariamente.
Tambm o sacador e o endossante de uma letra respondem solidariamente face ao portador do ttulo
(Art.15LULL). Tambm o avalista e o avalizado de ua letra respondem solidariamente (Art.32
LULL).
B) Prescrio: Nas obrigaes civis o prazo de prescrio ordinria de 20 anos: art. 303 CCiv. Nas
obrigaes comerciais, os crditos comerciais prescrevem no prazo de 2 anos.: art. 317b) CCiv
trata-se de uma prescrio presuntiva dos crditos dos comerciantes que tenham origem em vendas:
Efectuadas a particulares
Efectuadas a comerciantes, para fins no comerciais; a contrario, os crditos que tenham origem
diferente desta esto sujeitos aos prazos comuns: 2 anos.
C) Juros: Enquanto no Direito Civil vigora a liberdade de carcter oneroso ou gratuito dos negcios
jurdicos, no Direito Comercial vigora o princpio da onerosidade prestao de uma parte deve
corresponder uma outra prestao da contraparte. Isto reflecte-se muito no art.102 CCom regras
relativas contagem dos juros das obrigaes comerciais.
comerciante.
Posso convencionar uma taxa de juro superior a 12%? Posso, aplica-se o 559CC por remisso do
Art. 2/2 pargrafo Ccom- remete para o 559 e 559A e 1146CC. Pode-se fixar uma taxa superior a
12% se por escrito. S posso ultrapassar a taxa legal em 3% a 5%, consoante exista ou no garantia
real, sob pena de um negcio jurdico ser considerado usurrio. Se j tem uma garantia real, quase
de certeza poder cobrir o seu crdito. Logo, a taxa de juro convencionada no dever exceder em
mais de 3% a taxa legal.
NB: A lei fala em empresas singulares ou colectivas sociedades comerciais e comerciantes em
nome individual conexos com a explorao do respectivo negcio esto abrangidos por esta
disposio. Ficam de fora os crditos dos comerciantes individuais originrios em actos alheios
explorao da respectiva empresa.
No domnio dos juros legais, h uma grande controvrsia quanto taxa aplicvel aos juros
moratrios de crditos comerciais titulados por letras, livranas ou cheques. O art. 48 e 49 LULL, e
45 a 46 LUCheque estabelecem uma taxa de mora de 6%. A LULL e LUC foram introduzidas em
1934. Esta taxa de mora de 6% acabou por ficar desactualizada. Isto veio premiar os devedores que
tinham as suas dvidas tituladas por letras de crdito e a paralisar os credores. O art.4 DL 262/83
permite que estes credores exijam, em caso do devedor estar em mora, uma taxa equivalente do
regime geral: 7% ou especial 12%. Mas h tribunais que consideram esta norma inconstitucional por
violar o Art. 8 CRP: as normas do LULL e LUC so normas do Direito Internacional. De facto, isso
vai contra uma directiva comunitria, ou seja, h uma violao do Direito Comunitrio e,
consequentemente, do art. 2 CRP.
Juros convencionais vigora o princpio da liberdade da fixao, mas com algumas restries:
- obrigatria a forma escrita para a fixao e modificao dos juros (102/1pargrafo CCom);
- so proibidos os juros convencionais usurios (art. 559A e 1146 CCiv), por remisso do art.
102/2 pargrafo do CCom;
- de notar a proibio do anatocismo: 560CCiv no h juros sobre juros; no possvel
convencionar a capitalizao dos juros no momento da constituio das obrigaes, mas s depois
de vencidas; o art. 560/3 permite que estas restries prtica do anatocismo sejam afastadas se
forem prtica ou uso de certo sector da actividade econmica.
CAP.III - Sujeitos jurdico-comerciais
3.1- Os comerciantes
O Direito Comercial portugus constitui um sistema misto de Direito Comercial, porque combina os
elementos dos dois tipos de sitemas de Direito Comercial: objectivista e subjectivista.
Por um lado, o art. 1 e 2 (1parte) CCom parecem relevar um sistema objectivista o Direito
Comercial rege os actos de comrcio. Por outro lado, o legislador no perdeu completamente de
vista
figura
do
comerciante,
para
temperar
pendor
objectivista
do
catlogo.
Igualmente quanto ao conceito de comerciante, pode dizer-se que legislador optou por uma tcnica
legislativa semelhante usada nos actos de comrcio: sistema de enumerao. Mas, enquanto que,
quanto aos actos comerciais, essa enumerao implcita, j quanto ao conceito de comerciante a
enumerao expressa e taxativa: art.13 CCom.
3.1.2. a qualidade de comerciante o art. 13 CCom no tem definio geral e abstracta do que seja
o comerciante, mas limita-se a determinar quais os sujeitos a quem se atribui tal qualidade. De
acordo com o Art. 13CCom:
n 1 - so comerciantes as pessoas que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem
dessa pratica a sua profisso;
n 2 - as sociedades comerciais.
Ento, as duas categorias fundamentais de comerciantes so:
1-Pessoas singulares, mas apenas aquelas que renem as condies e os requisitos do Art. 13
Ccom.
2-Pessoas colectivas, mas apenas de um crculo especfico deles, ou seja, as organizadas sob a
forma de sociedades comerciais.
O legislador comercial consagrou um conceito jurdico de comerciante e no um conceito econmico.
Para o legislador comercial, comerciante no apenas, nem de todo, aquele que exerce uma
actividade de intermediao, de troca de bens. Isto pode encontrar-se quer pela positiva, quer pela
negativa:
Pela positiva consiste na circunstncia de existirem muitos comerciantes que desenvolvem uma
actividade que transborda a pura actividade de intermediao. Ex: comerciantes que exercem outras
actividades ligadas ao sector secundrio, como por exemplo as empresas transformadoras, que so
empresas comerciais por fora do art. 230, e tambm dentro do sector primrio, como o caso das
industrias extractivas que, tambm por fora do 230 so consideradas comerciantes.
Pela negativa existem certos empresrios que desenvolvam uma actividade de intermediao, ou
seja, exercem o tal comrcio em sentido econmico, mas nem por isso so considerados como
comerciantes. Ex: caso das cooperativas e empresas pblicas que no so comerciantes.
3.2.1-Relevo jurdico e prtico dessa atribuio
A qualificao de um dado sujeito jurdico-privado como comerciante importante, pois os
comerciantes esto sujeitos a um regime jurdico especial. Existem regras particulares relativamente
a:
Capacidade jurdico-comercial cuja regra geral est no art. 7 CCom, existncia de certas
indisponibilidades e certos impedimentos que s se aplicam aos comerciantes.
Certos deveres especiais dos comerciantes os importantes so os referidos no Art. 18 CCom
adoptar uma firma, ter uma escriturao mercantil, dar balano e prestar contas no fim de cada
perodo, fazer inscrio no registo comercial.
Certos regimes que so especiais, exclusivos dos comerciantes ex: responsabilidade dos bens do
casal pelas dvidas comerciais de um dos cnjuges (10 e 13)
3.2-Condies de aquisio da qualidade de comerciante
Ora, o art.13 apenas nos diz quem poder ser comerciante; falta saber quais so as condies para
a aquisio da qualidade de comerciante.
1- condies especficas (particulares de cada uma das categorias)
2- condies gerais ou comuns s duas categorias ex: o registo
3.2.1-Condies especficas:
3.2.1.1 Pessoas singulares requisitos positivos e negativos.
3.2.1.1.1- Requisitos positivos - capacidade, natureza da prtica dos actos: profissionalidade e
natureza dos prprios actos em si.
1- Capacidade: A situao dos menores e interditos o 1 requisito a capacidade da pessoa
singular. Mas h que fazer uma distino entre a capacidade jurdico-civil e a capacidade jurdicocomercial.
A) Capacidade jurdica civil o problema de saber se o legislador no art.13 se referiu capacidade
de gozo ou capacidade de exerccio de direitos.
Para uns (Ferrer Correia) dizem que se refere capacidade de gozo, ou seja, susceptibilidade de
um dado sujeito ser titular de dtos e deveres. Assim, apenas de gozo estaria vedado o exerccio do
comrcio e actos praticados por um incapaz de gozo so nulos. Mas, j o incapaz de exerccio de
dtos, aquele que possui a capacidade de gozo, mas est inibido de exercer pessoalmente os seus
dtos e deveres, poderia exercer o comrcio e adquirir a qualidade de comerciante, atravs do seu
representante: o caso nomeadamente dos menores e dos interditos.
Para outros (Lobo Xavier), a lei comercial quis referir a capacidade de exerccio de dtos e explicam
isto quer pela positiva quer pela negativa:
Pela negativa: na lei comercial no se conhecem incapacidades de gozo especficas. Logo, no
faria sentido que o legislador tivesse planeado de referir aqui a capacidade de gozo sob pena de o
preceito no ter qualquer fundamento na prtica.
Pela positiva: compreendia-se melhor que o legislador tivesse aqui querido referir-se capacidade
de exerccio porque faz sentido que a lei repugne que uma criana ou um demente por anomalia
psquica possam exercer profissionalmente o comrcio, uma profisso que pressupe uma
actividade jurdica sistemtica e abrangente.
Esta parece ser a interpretao mais conforme com os prprios objectivos gerais que esto a
subjacentes ao instituto dos incapacidades: o de proteger quer o incapaz, quer a famlia, dos perigos
que poderiam advir da possibilidade deste poder dispor livre e pessoalmente dos seus bens. Ora,
esses riscos agravar-se-iam se um incapaz exercesse a actividade mercantil.
Daqui resultaria que menores e interditos no poderiam exercer o comrcio nem adquirir a qualidade
do comerciante.
Esta soluo seria demasiado rgida, por ex. no caso de um menor ou um interdito ser proprietrio de
um estabelecimento comercial, temos duas hipteses :
1 Hip: ou nunca poderia ser explorado por conta e/ou em nome do incapaz de exerccio, embora se
tutele a proteco dos terceiros e do trafego comercial em geral, deixa completamente desprotegidos
os interesses do prprio incapaz, ex. se o incapaz herda um estabelecimento comercial, s lhe resta
vende-lo ou liquida-lo. A prpria lei civil afasta esta posio, porque prev que os responsveis legais
do incapaz possam, mediante autorizao judicial, prosseguir explorao do estabelecimento
comercial, que o incapaz haja recebido por sucesso ou at mesmo adquiri-lo por conta do incapaz.
2 Hip: ou admitia-se que a explorao se fizesse em nome do incapaz de exerccio mas sem que
isso importasse a aquisio da qualidade de comerciante pelo incapaz. Aqui, embora se proteja
totalmente os interesses do incapaz em explorar autonomamente o estabelecimento comercial,
acabaria por deixar completamente desacautelados os interesses dos terceiros e do trafego geral,
pois admitia-se a existncia de estabelecimento comercial a que no corresponderia um
comerciante. Assim, o incapaz estaria a beneficiar do estatuto de comerciante, sem que tivesse
sujeito s respectivas obrigaes juridico-comerciais.
Concluso: estas solues no so de aceitar. O nosso legislador faculta aos pais e tutor, com a
devida autorizao judicial, a possibilidade de explorarem o estabelecimento comercial em nome do
incapaz: art. 1889 e 1938 do CC, logo, o incapaz pode explorar o estabelecimento comercial
( atravs do seu representante legal ) e pode adquirir a qualidade de comerciante. Assim, s no
sero comerciantes :
- os incapazes que exeram o comercio em nome prprio (arts 125 e 148 do CC, os actos so
anulveis)
- os incapazes em nome de quem o comercio exercido fora dos termos em que a lei o permite :
comercio exercido, mas no pelo representante legal; comercio exercido pelo representante legal
mas sem a autorizao judicial. Os actos so anulveis de acordo com o art. 189 CC.
- capacidade juridica-comercial : o principio geral est no art. 7 CCOM. A lei estabelece um principio
de equiparao entre a capacidade juridico-civil e a capacidade juridico-comercial. Mas, a lei
comercial veio estabelecer algumas inibies a indivduos capazes do ponto de vista juridico-civil,
proibies legais de exerccio do comercio expressas relativamente ao falido. No so verdadeiras
incapacidades, mas impedimentos ou indisponibilidades de certas pessoas para o exerccio do
comercio.
3.1.1.2) natureza da pratica dos actos : profissionalidade
Este requisito envolve a observncia de trs elementos :
1- elemento material : a aquisio da qualidade de comerciante supes que essa pessoa pratique
actos de comercio de forma sistemtica e reiterada. necessrio, que exista uma regularidade da
pratica de actos de comrcio que permita concluir pela sua habitualidade. No adquirem essa
qualidade quem pratique actos de comercio pontuais, ainda que vrios.
2- elemento intencional : necessrio que a prtica regular de acto de comercio represente um
modo de subsistncia para o seu autor. Mas, j no necessrio que a profisso de comerciante
seja a nica e principal, trs hipteses a considerar :
i) a profisso de comerciante a principal, exercendo o indivduo outras actividades ; ex. um
retalhista que se dedica agricultura fora do expediente.
ii) a profisso de comerciante secundria mas independente da profisso civil, ex. um professor de
equitao que oferece servios de alojamento aos seus alunos.
iii)a profisso comercial secundria mas no independente da profisso civil, ex. um dentista
compra aparelhos de correco para os revender aos seus pacientes, no comerciante.
Geralmente, o exerccio habitual e sistemtico do acto comercio envolve sempre uma organizao
de factores produtivos, por mnimo que esta seja, ou seja, hoje o exerccio profissional do comrcio
faz-se nos quadros de uma empresa, excepes : vendedor ambulante ou especulador da bolsa
(melhor indicio). Outro indicio a inscrio (matricula) no registo comercial.
3-elemento jurdico : o exerccio do comercio deve ser levado a cabo em nome prprio e no em
nome alheio. Esto excludos todos aqueles indivduos que praticam de uma forma regular
sistemtica e habitual actos de comercio, mas na qualidade de representantes ( legais ou voluntrios
) de outrm.
Neste caso, a actividade mercantil vai ser imputada na esfera jurdica do representado.
Assim, no so comerciantes :
i) os trabalhadores e assalariados de uma empresa mesmo aqueles que esto investidos de poderes
especiais para a prtica de actos de comercio como por exemplo os gerentes de comercio, os
caixeiros, os auxiliares, etc.
ii) os membros dos rgos de administrao das sociedades comerciais : gerentes das sociedades
por quotas, administradores e directores das sociedades annimas. H aqui uma representao
orgnica, praticam actos comerciais em nome da sociedade, ver art. 252,260,408,409 CSC.
Por outro lado a lei exige que a prtica de actos de comrcio seja feita em nome prprio, mas j no
que sejam praticados por conta prpria. Temos que distinguir entre :
- mandato com representao uma pessoa age por conta e em nome de outrem. O mandatrio no
pode ser comerciante.
- mandato sem representao uma pessoa age por conta de outrem mas em nome prprio. O
mandatrio pode ser comerciante, ex. comissrios, podero ser considerados comerciantes.
3.1.1.3 Natureza dos actos em si
Este requisito tem a ver com a natureza dos prprios actos. que de acordo com autores, no
bastaria a prtica de actos de comercio mesmo que habitual, profissional e em nome prprio, seria
tambm necessrio que estes actos fossem actos de comercio objectivos, absolutos e materiais.
Assim, estariam desde logo excludos os actos de comercio subjectivos, formais e relativos (ou
acessrios).
Excluem-se os actos de comercio subjectivos porque estes supem a qualidade de comerciante;
bem como os formais cuja comercialidade resulta do puro preenchimento do mecanismo formal
previsto na lei., subjacente a estes actos, podem estar operaes do mais variado tipo e mesmo
operaes que nada tenham a ver com o comercio.
Logo, parece que a prtica ainda que reiterada e habitual destes actos, seja insuficiente para atribuir
a qualidade de comerciante ao seu autor, ex. quem subscreve letras de uma forma regular e
sistemtica, no se torna comerciante.
Tambm se excluiria os actos de comercio relativos porque eles vem a sua natureza comercial
ligada a um certo acto absolutamente comercial, ex. o penhor mercantil quando a coisa penhorada
cabe a um comerciante. Ora, a qualidade de comerciante postula uma actividade mercantil directa e
no uma actividade mercantil puramente acessria.
Mas, h uma parte da doutrina (Vasco Xavier)que acha que no bem assim porque no faz muito
sentido recusar a qualidade de comerciante a quem por ex. pratica em termos regulares um depsito
mercantil. Logo deveria ser estudado caso a caso a atribuio ou no da qualidade de comerciante
para o autor deste tipo de actos.
3.1.2-REQUISITOS NEGATIVOS:
So derivados da existncia de algumas restries previstas na lei quanto ao exerccio do comercio
por
pessoas
singulares.
Temos
duas
espcies
de
requisitos
negativos:
1- Impedimentos legais :art. 14n 2 Ccom, a norma central nesta matria. O fundamento desta
norma reside na particular natureza das funes designadas por certos indivduos, que se mostram
incompatveis com o exerccio do comercio, funes polticas, razes ticas, razes funcionais. No
estamos perante uma incapacidade, porque esta limita o indivduo face as suas caractersticas
pessoais. Estes impedimentos podem ser de dois tipos:
a) Impedimentos de direito pblico- tratam-se de normas que vedam o exerccio do comercio a
indivduos que fazem parte do aparelho estadual como os juizes, magistrados do ministrio pblico,
funcionrios das secretarias judiciais, oficiais das foras armadas, outras categorias de funcionrios
pblicos. Existem tambm impedimentos especficos para gestores de empresas pblicas e para
membros de conselhos fiscais de empresas pblicas.
b) Impedimentos de direito privado- scios de sociedades em nome colectivo e das sociedades em
comandita, no podem exercer uma actividade concorrente da sua sociedade, por conta prpria ou
alheia; nem ser scios de uma outra sociedade de outro tipo (de responsabilidade limitada).
Gerente das sociedades por quotas no podem exercer actividade concorrente com a da sociedade,
por conta prpria ou alheia, salvo autorizao expressa dos scios. Caso a faam sem autorizao,
podem ser destitudos por justa causa, alm de incorrer em responsabilidade pelos prejuzos
causados sociedade.
Membros do conselho da administrao e do conselho geral das sociedades annimas, todos estes
membros no podem negociar com a prpria sociedade com quem esta esteja numa relao de
grupo ou de domnio. Logo, no podem comprar nem vender bens sociedade ou sociedade com
quem estejam em relao de domnio ou de grupo, salvo autorizao, sob pena de nulidade dos
negcios.
Para alm disto, os directores das sociedades annimas no podem exercer qualquer actividade
comercial por conta prpria ou alheia, nem ser membros da direco ou do rgo fiscalizador de
outra sociedade.
A doutrina dominante classifica a inibio do falido no que concerne disposio de bens da massa
falida como uma situao de indisponibilidade. Os actos que o falido haja praticado contra tal
inibio, civis ou comerciais (espordicos ou profissionais) so ineficazes em relao massa falida
e vlidos face a terceiros. Esses actos ineficazes em relao massa falida jamais atribuiriam a
qualidade de comerciante.
3.1.1-Situaes duvidosas: tratam-se de situaes que pelo seu regime particular podem suscitar
dvidas da qualidade de comerciantes dos sujeitos.
Gerentes de comrcio, auxiliares e caixeiros : art. 248. Ccom. Estas trs figuras correspondem
figura do mandatrio comercial. Logo, o gerente actua em nome e por conta de outrem; os actos
imputam-se na esfera jurdica do mandante. Os mandantes que so comerciantes.
Aos gerentes falta um requisito para a aquisio da qualidade de comerciante: praticar os actos em
nome prprio e no em nome de outrem. O gerente pode por vezes exercer o comrcio em nome
prprio sem autorizao do mandante- art.s 250. e 253. Ccom.
Se o gerente violar a disposio, o acto no nulo, mas o mandante pode chamar a si os actos
praticados pelo gerente em nome prprio e tem ainda o direito de ser indemnizado. de notar que o
gerente pratica um acto de comrcio objectivo-o mandato 231. Ccom.
Se existirem vrias situaes de mandato, ento talvez possa adquirir a qualidade de comerciante.
Comissrios: 266. e ss Ccom- comissrios constituem mandatrios mercantis que actuam sem
representao (em nome prprio por conta do mandante). Ora, s releva para a aquisio da
qualidade de comerciante que se pratiquem actos de comrcio em nome prprio.
Correctores de bolsa: so intermedirios oficiais das operaes realizadas nas Bolsas de Valores. As
operaes realizadas nas bolsas de valores constituem actos de comrcio objectivos e absolutos.
Da, parecem reunidos em relao a estes sujeitos as condies de que depende a qualidade de
comerciante.
Parece estar preenchido o requisito de profissionalidade prtica dos actos destes sujeitos. De facto,
a actividade destes sujeitos uma actividade profissional. Por outro lado, os correctores praticam
actos quer em nome prprio, quer em nome alheio, ou seja, como mandatrios sem poderes de
representao.
Tambm por este aspecto parece estar preenchido o requisito da tal prtica em nome prprio de que
depende a qualidade de comerciante, pelo sujeito autor desses actos, ainda que esse requisito s se
verifique em relao a certos actos e no relativamente a todos os actos que ele pratica.
Agentes de comrcio e mediadores: esta figura tem duas excepes fundamentais. Aparece
associada a um contrato de cessao ou distribuio; o agente exerce em nome prprio e por conta
prpria a actividade de distribuir produtos de outrem. No h dvida de que so comerciantes.
Aparece ligada ao contrato de agncia ou de representao comercial (DL 178//86). Agente o que
promove por conta de outrem ( o principal) a celebrao de certos contratos por uma dada zona
geogrfica e clientela, mediante uma retribuio no caso do contrato de agncia. H que distinguir
trs situaes possveis:
1- art.22. do DL 178/86- a agente celebra contratos em nome e por conta do principal. Tem poderes
de representao directa (no age em nome prprio) e por isso no comerciante.
2- O agente tem apenas poderes de representao indirecta (age por conta do principal, mas j em
nome prprio. Neste caso, a situao equivalente de um comissrio- o gente comerciante se se
verificarem os restantes requisitos da qualidade de comerciante.
3- O agente sempre comerciante desde que intervenha simultnea e paralelamente em vrios
contratos de agncia (a actividade de agncia exercida de forma sistemtica) pois desenvolve uma
actividade
empresarial
tida
como
comercial,
de
acordo
com
art.230./3
Ccom.
os
scios
de
responsabilidade
ilimitada
seriam
comerciantes.
Argumentos:
a) a) Nestas sociedades no existe uma verdadeira separao entre o patrimnio dos scios e o
patrimnio da sociedade. Logo, a sociedade no teria personalidade jurdica independente e
comerciantes seriam os scios. Mas a nossa lei entende que a sociedade comercial adquire
personalidade jurdica aps o registo. Por outro lado, no se pode falar em confuso do patrimnio
dos scios e do patrimnio da sociedade.
b) O CPC dizia que a sentena que declarasse a falncia destas sociedades, declararia falidos a
ttulo pessoal os scios. Ento, sendo a falncia privativa dos comerciantes, estes scios de
responsabilidade ilimitada seriam necessariamente comerciantes. Hoje, isto no faz sentido porque a
falncia estende-se aos devedores civis. Antes era apenas para os devedores comerciais, j que
para os devedores comerciais existia a insolvncia. Hoje, os devedores civis e comerciais esto
sujeitos falncia.
c) Os scios so os protagonistas de facto da actividade econmica da sociedade que s uma
base jurdico-formal. Do ponto de vista material tudo se passa como se os actos comerciais fossem
pessoais. Tendo em conta o art. 5. do Csc s vigoraria este argumento se descobrssemos a
personalidade jurdica da sociedade.
Scios de sociedades irregulares: a designao sociedade irregular no existe no nosso direito
positivo---So aqueles cujo procedimento constitutivo est incompleto mas j iniciaram a sua
actividade externa, as suas relaes com terceiros- no se observaram as formalidades exigidas por
lei: escritura pblica + registo comercial + publicaes.
A sociedade comercial irregular, ela prpria no comerciante porque ainda no uma pessoa
jurdica (faltam-lhe os elementos do seu processo constitutivo) e os seus actos no lhe podem ser
imputados pois se a sociedade nem sequer existe, ento nem sequer h esse centro de imputao
no qual esses actos seriam imputados ou adjudicados. Logo, os scios tambm no seriam
comerciantes pois os actos praticados por estes so-no em nome e por conta da sociedade, ou seja,
em nome alheio e no em nome prprio.
Isto poderia fazer parecer que os interesses de terceiros ficariam desacautelados, uma vez que nem
a sociedade irregular em si, nem os seus scios seriam considerados comerciantes. Mas isto no
bem assim:
Os interesses dos terceiros encontram-se j suficientemente acautelados pelo art. 36. e ss Csc,
que fixam um regime de responsabilidade pessoal e ilimitada dos scios das sociedades irregulares.
Por outro lado, considerar os scio das sociedades irregulares comerciantes seria conceder a
terceiros uma tutela inesperada j que estes quando contrataram fizeram-no na convico de
estarem a contratar com a sociedade e no jamais que esses scios tivessem a qualidade de
comerciantes.
1.2-Pessoas colectivas: as sociedades comerciais- quanto a estas o legislador no estabeleceu os
requisitos particulares de que depende a aquisio da qualidade de comerciante. Esses requisitos
tm de ser encontrados naqueles actos especficos da comercialidade de uma sociedade- art. 1./2
Csc; requisito de fundo: as sociedades comerciais so constitudas para a prtica de actos
comerciais; tem de ter um objecto comercial; requisito de forma: devem ser constitudas sob um dos
tipos expressamente previstos na lei- por quotas, por comandita, em nome colectivo, annima. Tudo
isto, alm de preencher os requisitos do 980. Cciv.: Sociedade civil + uma das quatro formas +
registo e que tenham um objecto comercial. Compreende-se que para alm destes requisitos gerais
da comercialidade de uma sociedade, no haja requisitos especficos porque, ao contrrio das
pessoas colectivas que podem ser ou no comerciantes, j as sociedades comerciais so
comerciantes natos. Constituem-se exclusivamente para a prtica de actos comerciais. O art. 13./2
Csc diz que so comerciantes as sociedades comerciais.
actividade
econmica
podem
adquirir
essa
qualidade.
O art.13./1 Ccom fala em pessoas o que pode abranger pessoas singulares e colectivas;
O legislador estabeleceu certas proibies do exerccio do comrcio relativamente a certas pessoas
colectivas que no sejam sociedades comerciais (. 14. e 17. Ccom) . Ora, se o legislador quisesse
excluir que outras pessoas colectivas para alm das sociedades comerciais adquirissem a qualidade
de comerciantes, no precisava de fazer isto.
Segundo o Dr. Engrcia Antunes esta posio no de aceitar::
1. uma interpretao histrica do 13.1 Ccom leva a concluir que efectivamente a inteno do
legislador comercial portugus de 1888 ter sido a de excluir as pessoas colectivas. De facto, o
preceito homlogo do Cd. Comercial Italiano, onde o nosso legislador se baseou, referia-se a
pessoas, mas s pessoas fsicas.
2. no correcto afirmar que o 14./6 e o 17. Ccom no teriam sentido til, porque o sentido do art.
14/6 e do 17. no pretendem demonstrar implicitamente que certas pessoas, que no as
sociedades comerciais possam adquirir a qualidade de comerciantes. Trata-se de regular uma
situao jurdico-comercial daquelas pessoas colectivas que se hajam dedicado de facto ao
comrcio que lhes estava vedado.
3. as pessoas colectivas de fim ideal nunca poderiam ser consideradas comerciantes porque nunca
poderiam dar cumprimento a uma das obrigaes dos comerciantes a inscrio no registo
comercial. O elenco dos sujeitos ao registo comercial no refere as pessoas colectivas de fim ideal.
Os art.s 14./6 e 17. Ccom. Prev um nmero de pessoas colectivas a quem est vedado o
exerccio do comrcio. Mas, estes nomes no parecem obedecer a uma lgica coerente porque
misturam pessoas colectivas diferentes e acabem por omitir outras, as quais no se compreende
porque razo no deveria ser aplicvel um regime idntico.
pessoas colectivas de fim ideal e egostico porque so aquelas que prosseguem interesses no
econmicos, mas em benefcios doss seuss prprios membros ex: associaes recreativas,
desportivas, etc... 14./1; no parecem estar aqui abrangidas as pessoas colectivas de fim
econmico no lucrativo-so as fundaes e associaes que visam obter certas vantagens
patrimoniais que no lucro para os seus prprios membros ex: associao de socorros mtuos,
associaes patronais e sindicais, etc...
Para alguns autores, o sentido destas proibies seria de implicitamente vir demonstrar a
admissibilidade da qualidade de comerciante por outras pessoas colectivas que no as sociedades
comerciais. De facto, se s os scios comerciais pudessem ser comerciantes estas disposies
seriam suprfluo. Dr. Engrcia Antunes defende que o sentido destes preceitos seria o de prevenir e
de regular as situaes em que certas pessoas colectivas se deedicavam ao comrcio (de facto) que
lhes estava vedado.
Problema de saber se estas pessoas colectivas adquirem ou no a qualidade de comerciantes em
consequncia do comrcio que lhes estava vedado. Se forem pessoas colectivas de direito pblico,
direito eclesistico e de direito privado de fim ideal altrustico a prpria lei d resposta e diz que no
so comerciantes- art.17. Ccom. A finalidade da lei foi apenas a de, tendo em conta os interesses
de terceiros com os quais as pessoas colectivas negociou ou praticou actos de comrcio, submeter
esses actos ao regime da lei comercial e no de atribuir a qualidade de comerciantes a essa mesma
pessoa colectiva . Se forem pessoas colectivas de direito privado de fim ideal egostico a lei no diz
nada- art. 14./1 Ccom.
Aqui temos duas hipteses essenciais:
1. Essas pessoas colectivas praticam actos de comrcio ocasionais ou isolados, com vista
nomeadamente a angariar fundos para a prossecuo do seu prprio fim estatutrio. Ex: uma
associao recreativa que compra bandeiras, emblemas, etc... para vender aos seus scios. Essa
actividade comercial meramente secundria, ocasional, logo no se preenche o requisito da
profissionalidade exigido para as sociedades comerciais, jamais esta PC adquiria a qualidade de
comerciante
2. Se estas PCs exercessem o comrcio em moldes profissionais, isto violaria o prprio princpio da
especialidade do fim. Consequncia: nulidade dos prprios actos + estas PCs extinguir-se-iam por
deciso judicial sempre haja antagonismos entre o obrigado estatutrio e o objecto real.
No perodo anterior declarao judicial de extino. Neste caso, a situao da PC seria a de uma
sociedade irregular que tambm no um comerciante.
Situaes duvidosas: este princpio de que s as sociedades comerciais adquirem a qualidade de
comerciantes no exclui situaes duvidosas.
Sociedades Civis em nome comercial: sero ou no comerciantes? Esto no art. 1. /4 do Csc, so
sociedades que tendo um objecto civil (so criadas para a prtica de actos civis) revestiram uma
forma comercial ( quatro tipos). Esto algures a meio do caminho entre sociedades civis puras e
sociedade civil pura. Ex: caso das empresas agrcolas de uma dada dimenso de natureza civil,
maas com uma daas formas comerciais. A doutrina tradicional sempre negou a qualidade de
comerciantes a estas sociedades civis sob a forma comercial. Entende-se que o art.13./2 Ccom
est apenas a referir-se quelas sociedades comerciais que so comerciais no seu todo, aquelas
que respeitam os doiss requisitos de comercialidade: adopo de uma forma comercial + objecto
comercial, conclui-se que o 13. Ccom no abrange este tipo hbrido de sociedades.
E hoje? O art.3. do CRegCom veio sujeitar estas sociedades ao registo comercial. Como o registo
comercial uma obrigao especial dos comerciantes (18./3 Ccom) algumas pessoas dizem que
estas sociedades deviam tambm ser consideradas comerciantes.
Crtica: talvez esta no seja a posio mais razovel. O argumento parece basear-se numa falsa
premissa: a de que o registo comercial um instituto privativo dos comerciantes quando isso no se
verifica. Hoje, esto sujeitos ao regime comercial, no s os comerciantes em nome individual e as
sociedades comerciais, mas tambm um conjunto de outros afins completamente diferentes : as
empresas pblicas, cooperativas, ACE. E mesmo que fosse um instituto privativo dos comerciantes,
o facto de elas estarem sujeitas ao registo comercial tem a ver com o facto de estarem sujeitos aao
regime das sociedades comerciais por fora do art.1./4 Csc.
O prprio legislador do Csc parece dar a entender que no quis alterar a posio dominante no
direito anterior, e podemoss ver issto em dois pontos essenciais:
1. nos trabalhoss prepaaratrios do Csc houve quem propusesse que a comercialidade das
sociedades comerciais dependesse apenas da forma (tipo legal) e no do fundo (objecto comercial),
Ora, isto no vingou e por isso o legislador distinguiu as sociedades comerciais das sociedades civis
sob a forma comercial. Logo, apenas as sociedades com forma e objecto comercial so as que o
legislador quis abranger no art. 13./1 Ccom.
2. No prembulo do Csc, o legislador veio dizer-nos que as sociedades civis sob a forma comercial
embora sujeitas ao registo ccomercial continuam a no ser comerciantes.
Empresas Pblicas: So organizaes empresariais explorados por capitais pblicos a ttulo
exclusivo ou a ttulo maioritrio, que desenvolvem activiaades de carcter comercial e industrial.
Professor Lobo Xavier diz que sempre que estas empresas desenvolvem uma activiade comercial
em sentido jurdico, se deveria consider-los como comerciais, a fim de que os actos por eles
praticados pudessem ser qualificados como actos comerciais subjectivos luz do art. 2. - 2. parte
Ccom e a fim de que estas empresas pudessem beneficiar de certas vantagens como por exemplo o
art. 10. Ccom- quanto execuo dos devedores.
Fundamento: o facto de o estatuto das empresas pblicas sujeit-los ao registo comercial (art. 5.
CregCom) e o facto de os vrios diplomas e o facto de vrios diplomas que regulam aspectos da sua
actividade se referiam s empresas pblicas como comerciais. Quanto ao modo da qualificao ads
empresas
pblicas
como
comerciantes,
estes
autores
sugerem
vrios
meios.
podendo
faz-lo.
legislador no
qualificou
estas em empresas
como
comerciantes,
O legislador especificou que as empresas pblicas esto sujeitas a certas obrigaes especficas de
comerciantes como por exemplo o uso de denominao (art.5.), posse da escriturao prpria
(art.17.), esto sujeitos apresentao de balano e contas (art. 28.), registo comercial
(art.47.) . Se o legislador quisesse qualific-los como comerciantes teria feito e no fez.
A sujeio destas empresas ao registo comercial no muita importncia . um argumento pouco
slido. O registo comercial deixou de ser um instituto privativo dos comerciantes, hoje aplicvel a
muitos outros afins.
De facto, o diploma que que regula o registo comercial das empresas pblicas diz que as empresas
pblicas no esto sujeitas quelas normas cujo contedo pressupe a qualidade de comerciante.
A prpria natureza das empresas pblicas: so pessoas colectivas de direito pblico que s
mediatamente podem prosseguir um fim lucrativo. Tm uma finalidade associada ao interesse
pblico e s acessoriamente visam o lucro.
Se o interesse da primeira posio era sujeitar as empresas pblicas ao regime comercial, havia
outra forma de o fazer sem ser atravs da atribuio da qualidade de comerciante: permitindo
qualificar os actos das empresas pblicas como actos subjectivamente comerciais. Logo, a
qualificao dos actos praticados pelas empresas pblicas como actos de comrcio subjectivos no
implica a atribuio da qualidade de comerciante.
Agrupamentos complementares de empresas (ACE)
So associaes de empresas individuais ou colectivas (pessoas singulares ou colectivas) cujo
objectivo principal melhorar a rentabilidade das actividades comerciais dos seus membros e
apenas como finalidade acessria que admitem a realizao e partilha de lucros entre os seus
membros. Estes ACEs revestem eles prprios perssonalidade jurdica.
Para a qualificao dos ACEs como comerciantes, temos de distinguir duas situaes:
O ACE exerce a ttulo principal ou a ttulo exclusivo uma actividade econmica no lucrativo. Esta
a situao normal e apesar de a lei 4/73 impr obrigaes especiais muito semelhantes s
obrigaes a que esto sujeitos os comerciantes: dever de adoptar a firma, de eleborar o seu
balano de contas, esto sujeitos ao registo comercial, no so comerciantes devido natureza no
lucrativa dos ACE.
O ACE exerce a ttulo principal ou a ttulo acessrio uma actividade lucrativa, mas sem autorizao
do respectivo estatuto, do respectivo acto constitutivo do ACE. uma situao de ilegalidade porque
os ACE s permitem a obteno do lucro como uma fianalidade acessria e apenas quando estiver
autorizado pelos estatutos. Nestes casos, o legislador veio declarar que os ACE (em situao de
ilegalidade) possam ser regulados pelo regime das sociedades em nome colectivo (15. do DL
430/73) o que qquer dizer que os ACE ficam equiparados a uma verdadeira sociedade comercial e
por isso, devem ser qualificados como comerciantes luz da art.13./23 Ccom.
Condies comuns: ao lado das condies especficas para a atribuio da qualidade de
comerciante, existem condies comuns para essa messma atribuio, s duas categorias de
pessoas (singulares e colectivas):
grandes
sistemas
possveis,
relativamente
forma
assumida
pelo
registo:
ser
sempre
comerciante
quem
estiver
inscrito
no
registo.
que
no
estiver
matriculado,
desde
que
observe
outro
tipo
de
requisitos.
d) Registo no condio suficiente nem necessria- o registo desempenha outra funo, como por
exemplo tem o valor de uma simples presuno legal dessa qualidade de comerciante ou mesmo o
valor de um mero formalismo sem significado jurdico.
2.2-Condicionamentos administrativos
So condicionamentos de carcter jurdico pblico e de carcter jurdico- administrativo de acesso
qualidade de comerciante e do exerccio de actividades mercantis:
a) Registo Nacional de Pessoas Colectivas (est regulado no D.L. 144/ 83 alterado pelo D.L. 42/ 89).
um instituto pblico que tem as seguintes finalidades:
Tem competncia para identificar todas as pcs ;
Tem competncia para a inscrio dos factos principais relativos s pcs: constituio, modificao
ou dissoluo das pcs no ficheiro central do registo nacional;
Verificar os certificados de admissibilidade das firmas e denominaes, sem as quais no
possvel a matricula das pss nem permitida a constituio das sociedades comerciais ou outras pc
s.
A inscrio no registo nacional de pcs quer de uma pessoa singular ou pessoa colectiva que exera
uma actividade comercial, depende de certos requisitos:
- Ter capacidade comercial;
- As pss, uma vez que so pessoas que representam as pcs, tm que ter habilitaes literrias
mnimas;
- Tm que provar que no esto inibidas do exerccio do comrcio por fora de qualquer sentena
transitada em julgado, ex.: falncia.
b)Lei de delimitao dos sectores esta lei veio limitar certas reas de actividade econmica, que so
vedadas s empresas privadas. Assim, existem desde logo certas reas que esto absolutamente
vedadas s empresas privadas: saneamento bsico, comunicaes, transportes ferrovirios.
Noutras, em que o seu exerccio relativamente vedado s indstrias de ?? , rea das
telecomunicaes. E ainda outras reas cujo acesso permitido s empresas privadas atravs de
uma autorizao ou concesso: actividades bancrias e seguradoras, explorao de recursos
materiais ou indstrias extractivas.
c)Lei geral de acesso actividade industrial: consagra a liberdade de acesso actividade industrial,
mas estabelece restries:
- relativas higiene e segurana no local de trabalho;
- matria de proteco do ambiente e estrutura do territrio;
- registo obrigatrio do cadastro industrial das instalaes encerramento abertura dos mesmos.
d)Lei de acesso a sectores especficos: existem certas reas da actividade comercial cujo acesso
est condicionado por regulamentos especficos, existindo vrios D.L. a este respeito. Actividades de
prestao de servios de segurana privada, actividades de agencia de viagens e turismo,
actividades de transporte ferrovirio, areo e martimo, actividades de mediao de seguros,
actividades feirante.
3- Efeitos da aquisio da qualidade de comerciante
1-O estatuto jurdico especial do comerciante
2-Estatuto activo: alguns exemplos
O estatuto activo dos comerciantes corresponde ao conjunto de direitos a favor dos comerciantes,
que so direitos especiais em face daqueles que assistem aos particulares em geral, ex.: a
escriturao mercantil possui um valor probatrio especial ( art. 44 C. Com.); existe um regime
mais favorvel quanto prescrio dos crditos dos comerciantes: art. 317 b) do C. Civ
existem certos acrdos que exigem a qualidade de comerciante do respectivo autor, ex.: ctt de
transporte art. 366 do C Com.; os comerciantes beneficiam de vrias disposies que consagram a
simplificao das formas relativas quilo que consagrado em via geral pelo direito civil, ex.: a
propsito do emprstimo mercantil, art. 394 a 397 do C Com., em que o regime muito mais
favorvel do que aquele que encontramos para a figura geral do emprstimo e do penhor.
Estes direitos especiais so de carcter pontual e encontramo-los, no no diploma particular, mas
atravs de uma anlise mais ou menos exaustiva dos vrios pontos em que a lei comercial se afasta
do regime geral da lei civil.
3-Estatuto passivo:
Trata-se aqui de obrigaes especiais a que esto sujeitos os comerciantes mas j no os
particulares. Tais obrigaes especiais constam do art. 18 do C. Com.
a) Firma: o comerciante obrigado a adoptar uma firma. um sinal identificador do comerciante( o
nosso legislador adoptou uma concepo subjectiva da firma ).
b) Escriturao mercantil: os comerciantes so obrigados a ter escriturao mercantil. Esta,
consiste no registo (...) que podem influir nas operaes do comerciante ( operaes comerciais )
e na sua situao patrimonial. Esta obrigao de escriturao mercantil decorre da necessidade
de proteger uma srie de interesses: dos comerciantes mas tambm de terceiros, em particular,
os interesses dos credores e do pp Estado: o fisco.
O comerciante pode ter os livros que quiser, mas h um conjunto de livros que so obrigatrios: art.
30 e 31 do C. Com.
Os livros obrigatrios comuns, quer para os comerciantes em nome individual, quer para as
sociedades comerciais so:
- Inventrio e balanos: o inventrio e o balano consistem no arrolamento, por parte do
comerciante, de todo o seu activo e passivo e ainda na determinao da diferena ( art. 33 C.
Com.). Este livro tem de ser legalizado (art. 32 ).
- Dirio: o livro onde se registam, segundo critrios cronolgicos, todas as operaes em que o
comerciante intervm no exerccio do comrcio e que possa afectar a sua situao patrimonial. Muito
embora o (...) ou o registo destas operaes deva ser diria, h excepes: art. 34 do C.Com.
- Razo: no fundo, um dirio mas em que o critrio do registo no o cronolgico. O registo das
operaes do comerciante feito atravs de critrios de crdito e dbito: a dever e a haver, art.
35. Tb este livro tem que ser devidamente legalizado.
- Copiador: o livro onde o comerciante regista ou arquiva toda a correspondncia que expediu e
recebeu ( art. 36 do C. Com. ). Hoje, isto foi substitudo por base da dados ou dossiers informticos
devido ao enorme volume de correspondncia dos comerciantes mas tb por razes fiscais.
Dois livros especficos das sociedades comerciais:
- Livro de actas: todas as sociedades devero possuir um livro de actas ( art. 31 do C. Com. e art.
63 n.4 do C.S.C. ), onde se registam as deliberaes dos rgos sociais.
- Livro de registo das aces: certas sociedades comerciais devem ter obrigatoriamente este livro.
o caso das sociedades annimas e das sociedades em comandita por aces.
Notas:
- O comerciante est obrigado a reter a escriturao mercantil durante o prazo de dez anos, posterior
data de arquivamento desses mesmos livros (art. 40 do C.Com.).
- O carcter secreto da escriturao mercantil (art. 41 do C.Com.) sofre cada vez mais excepes
em ateno ao direito de informao dos scios.
III. As publicaes legais, uma vez que passaram a ser promovidas oficiosamente pelas
conservatrias do registo comercial
Quanto realizao do registo comercial, a ideia geral a de que, neste domnio vigora o principio
da instncia, ou seja , a realizao do registo feita, no oficiosamente, mas antes a requerimento
dos prprios interessados (art. 28 do C.R.C.). Quanto competncia territorial, as Conservatrias
do Registo Comercial apenas existem no Porto, Coimbra , Lisboa e Funchal. Nas restantes zonas
essa competncia exercida pelas Conservatrias do Registo Predial.
Efeitos do registo: Pode dizer-se que o registo fundamentalmente facultativo pq o registo constitui
uma condio de eficcia/ oponibilidade a terceiros dos factos a ele sujeitos, embora sejam
perfeitamente vlidos inter partes, cfr. art. 13 e 14 do C.R.C.).
Notas importantes quanto aos efeitos do registo: em 1 lugar, h muitos casos em que a publicao
tb se tornou condio de oponibilidade a terceiros dos factos, ou seja, na maior parte dos casos, o
registo + publicao que se deve ter em conta para efeitos de oponibilidade a terceiros dos factos
sujeitos a registo. Em 2 lugar, ao registo corresponde uma presuno iuris tantum da existncia e
validade dos factos registados (art. 11 do C.R.C. = a presuno pode ser ilidida mediante prova em
contrrio).
Consequncias da falta de registo:
- A inoponibilidade a terceiros dos factos sujeitos a registo;
- Deposita o nus da prova da existncia dos factos sujeitos a registo sobre o indivduo obrigado a
proceder ao registo desse facto;
- Sanes do tipo contravencional (art. 17 do C.R.C.).
Excepo: no caso das sociedades comerciais, o registo absolutamente obrigatrio e tem eficcia
constitutiva. Aqui, o registo no apenas uma condio necessria e suficiente da aquisio da
qualidade de comerciante, mas uma condio necessria e suficiente da pp aquisio da
personalidade jurdica.
4. Responsabilidade dos bens do casal pelas dividas comerciais de um dos cnjuges
A qualidade do comerciante tem tambm importncia para efeitos de responsabilizao dos bens do
casal, sempre que o comerciante for casado. Existem 2 hipteses:
I. Dvidas comuns: so aquelas que muito embora contradas pelo cnjuge comerciante se devem
considerar da responsabilidade comum de ambos os cnjuges.
II. Dvidas prprias: so aquelas dvidas contradas pelo cnjuge comerciante que so da sua
exclusiva responsabilidade.
Dividas da responsabilidade de ambos os cnjuges contradas pelo cnjuge comerciante :
O regime do art. 1691 d) CCiv e o seu fundamento: da responsabilidade de ambos os cnjuges, a
norma fundamental a do art. 1691 n. 1 d) CCiv.
Uma dvida contrada pelo cnjuge comerciante ser comum se se preencherem trs pressupostos
fundamentais:
I. Que no vigore entre os cnjuges o regime da separao de bens. Isto evidente, pois se vigora o
regime da separao de bens o problema no se pe, porque no existem bens comuns; logo
responderiam s e imediatamente os bens prprios.
II. Que a dvida tenha sido contrada pelo cnjuge comerciante no exerccio do comrcio. Mais
adiante vamos desenvolver esta ideia.
III. Que a dvida tenha sido contrada em proveito comum do casal.
Refira-se a este propsito:
A. Quando se fala em proveito comum est a abranger-se no s um proveito de natureza
econmica, mas tambm de razes de natureza moral ou intelectual.
B. O proveito deve ser apreciado mais em razo do fim subjacente operao realizada do que
propriamente em funo do resultado efectivo que advenha dessa operao
C. Exige-se uma certa relao de proporcionalidade entre este fim da operao realizada e os
prprios meios utilizados. Esta conexo entre o fim e os meios deve aferir-se de acordo com o
critrio de 1 pessoa normal e diligente.
O art. 1695 diz quais os bens que respondem por este tipo de dvidas: primeiro os bens comuns do
casal, e na falta ou insuficincia destes, subsidiria e solidariamente os bens prprios de qualquer
dos cnjuges.
de notar que raramente se ter de facto de provar que a dvida contrada pelo cnjuge no exerccio
do seu comrcio no foi em proveito do casal, pois normal que o comrcio de um dos cnjuges
seja sempre exercido em benefcio da famlia.
Uma excepo a esta regra, ou seja, em que poder no haver proveito comum do casal, ser o
caso do comrcio exercido pelo cnjuge separado de facto -- mas, mesmo aqui, no
completamente linear que se possa dizer partida, que no h proveito comum do casal. No basta
a separao de facto em si, para que se afirme a inexistncia do proveito comum do casal, sendo
necessria o concurso de outras circunstncias. Nomeadamente, existir proveito comum se o
cnjuge continuar a contribuir com o proveito do seu comrcio para o sustento do outro cnjugue.
Mas tambm no ser certa a opinio dos autores que dizem que h sempre proveito comum do
casal mesmo nas situaes de separao de facto porque os proveitos realizados pelo cnjuge
separado de facto no exerccio do seu comrcio sero sempre susceptveis de contribuir para
aumentar a meao nos bens comuns do casal do outro cnjuge.
Crtica: certos autores vo demasiado longe porque para se aferir o proveito comum do casal no
basta a possibilidade terica e longnqua de um dos cnjuges vir a usufruir dos proveitos que adviro
do comrcio do cnjuge comerciante: preciso uma relativa proximidade (mesmo uma proximidade
temporal).
Mas, em regra, no ser fcil provar que as dvidas contradas pelo cnjuge comerciante no
exerccio do seu comrcio no so em proveito comum do casal.
Fundamento do 1691 d) CC: o fim do regime legal do 1691 d) CCiv claramente a tutela do crdito,
ou seja, o que a lei aqui visou proteger foram os interesses dos credores do cnjuge comerciante.
Isto no quer dizer que a lei no tenha tomado em considerao aos interesses do cnjuge do
devedor comerciante da famlia.
A prova disso que exige que a dvida tenha sido contrada em proveito comum do casal para que
se possa considerar da responsabilidade de ambos os cnjuges. Mas, em primeira linha quis
proteger
os
interesses
dos
credores
do
devedor
comerciante
(tutela
do
crdito).
primeira vista poderia dizer-se que o regime contido no 1691 n1 d) no traria nenhuma vantagem
em especial para os credores do devedor comerciante porque se chegaria ao mesmo resultado do
art. 1691 n1 c). Mas, h aqui uma diferena de fundo que a inverso do nus da prova que se
verifica na alnea c).
Alnea c): o credor do cnjuge que contrai a dvida que tem de provar que esta foi contrada em
proveito comum do casal, para que a dvida possa ser contrada da responsabilidade de ambos os
cnjuges e que por possam responder os bens comuns do casal.
Alnea d): ao cnjuge do devedor comerciante que cumpre provar que a dvida no foi contrada
em proveito comum do casal para poder fazer escapar, resposta por essa dvida, os bens comuns
do casal.
O exerccio do comrcio e a presuno do art. 15 CC:
Ao preceito do art. 1691 n1 d) CC acresce a do art. 15 CC que diz que a as dvidas comerciais do
cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio. Logo, no
correspondem
um
acto
comercial
isolado
ou
uma
dvida
moral
civil.
Uma condio para a responsabilizao dos bens comuns do casal de acordo com o art. 1691 n1 d)
era de que a dvida tivesse sido contrada por qualquer um dos cnjuges no exerccio do comrcio.
O que que isto significa?
O que a lei pretende abranger so as dvidas contradas pelo cnjuge comerciante no exerccio da
sua actividade mercantil profissional, no sentido da prtica reiterada e profissional, em nome prprio,
do acto comercial. No so abrangidas aqui as dvidas correspondentes a actos comerciais isolados
ou espordicos.
Ex: um dos cnjuges compra um apartamento para revenda, para aproveitar uma oportunidade de
investimento que lhe foi sugerido por um amigo. Trata-se de 1 acto comercial objectivo, mas no lhe
faz
adquirir
qualidade
do
comerciante,
no
se
aplica
art.
1691
n1
d).
Por outro lado as dvidas aqui abrangidas so as contradas pelo cnjuge comerciante no exerccio
do seu comrcio, o que significa que nem todas as dvidas do cnjuge comerciante so
necessariamente abrangidas por este preceito mas apenas as dvidas que se integram no exerccio
profissional da sua actividade mercantil, j no, por exemplo, as suas dvidas civis.
neste mbito que entra o art. 15 CC que estabelece uma presuno que vem reforar ainda mais
a proteco do credor do devedor cnjuge comerciante.
O art. 15 visa facilitar aos credores o recurso ao 1691/1 d). De facto, se existisse apenas o 1691/1
d), o credor que quisesse responsabilizar os bens comuns do casal pela dvida contrada pelo
cnjuge comerciante teria de provar duas coisas:
I. Que a dvida seja comercial (ou seja, que advenha de um acto de comrcio objectivo ou formal)
II. E que, para alm disso, que essa dvida tenha sido contrada pelo cnjuge no exerccio
profissional do seu comrcio. Essa dvida no devia resultar de um acto espordico, mas devia
integrar-se numa actividade mercantil exercida em termos profissionais.
Ora, o art. 15 vem ajudar o credor porque presume que as dvidas comerciais contradas pelo
cnjuge comerciante foram contradas no exerccio do seu comrcio. H uma inverso do nus da
prova, o credor apenas ter de provar que a dvida contrada pelo cnjuge comercial. Dispensa
portanto o credor de provar o 2 elemento.
Deste modo, ser ao devedor ou ao cnjuge do devedor comerciante que cumprir ilidir a presuno,
ou seja, provar que a dvida, muito embora emergente de um acto de comrcio, no se integra no
exerccio profissional do comrcio --- para que consiga subtrair responsabilidade da dvida a sua
meao nos bens comuns do casal.
Isto importante face a dois tipos de dvidas:
I. Dvidas cambirias (dvidas que so tituladas por letras) e que constituem um acto de comrcio
objectivo ou formal.
Ex: A, comerciante de mveis, casado com B compra um imvel a C e, no tendo pago o preo,
subscreve a letra em favor de C. C, que o credor cambirio, para poder responsabilizar os bens
comuns do casal por esta dvida contrada por A, apenas ter de provar a existncia da letra, pois
desse modo prova que a dvida comercial. No tem de provar, para beneficiar do 1691 que essa
dvida se integrava no exerccio profissional de comrcio de A (por ex. que o imvel se destinava
revenda e no, por ex., ao uso pessoal). Ser a B que cumprir ilidir a presuno do 15 CC,
provando que a dvida, muito embora comercial porque se tratava de uma dvida cambiria, no se
integrava no exerccio do comrcio de A.
II. Dvidas provenientes da prtica de actos de comrcio subjectivos
Ex. A, comerciante de automveis, casado com B compra um automvel a C que no se destina a
revenda, mas a uso particular. O acto subjectivamente comercial. Ao credor C, bastar provar que
A comerciante, provando com isso que o acto comercial, no sendo necessrio provar que o
automvel tenha sido adquirido para revenda ( em virtude da presuno do art.15).
Ser a B que cumprir provar que o acto no se integra no contexto da actividade profissional de A
para fazer escapar a sua meao nos bens comuns, ao pagamento da dvida em questo.
Muitas vezes, de nada vale ao cnjuge do devedor comerciante ilidir a presuno do art.15,
provando que a dvida nada tem a ver com o exerccio do comrcio do seu autor porque ter de
alegar factos que demonstraro ao mesmo tempo o proveito comum do casal, o que leva a que a
dvida passe a caber nas alneas b) e c) do art. 1691 CCiv.
EX: retomando o exemplo do comerciante de mveis, vimos que ao cnjuge do devedor
comerciante que cabe provar que o mvel no se destinava a revenda, para ilidir a presuno do art.
15 CCom. Mas, para fazer isso teria de provar, por ex., que o destino do imvel era para uso
familiar. Com isso, cairia na c) do art.1691.
Assim, muitas vezes a ilao da presuno do art.15 CCom permite escapar ao dispositivo do 1691
d), mas acaba por cair noutras alneas que igualmente responsabilizam os bens comuns do casal.
Dvidas
comerciais
da
exclusiva
responsabilidade
de
um
dos
cnjuges
A moratria do 1696/1 CCiv e sua excluso na hiptese do art. 10 C.Com. Aqui, o preceito
fundamental o 1696CCiv.
Este artigo diz quais so os bens que respondem pelas dvidas que so da exclusiva
responsabilidade de um deles: os bens prprios do cnjuge devedor e subsidiariamente a sua
meao dos bens comuns.
Mas, o 1696 estabelecia neste caso que o cumprimento s exigvel depois de dissolvido,
declarado nulo ou anulado o casamento, ou depois de decretada a separao judicial de pessoas e
bens ou a simples separao judicial de bens. O 1696 CCiv estabelece uma moratria quanto
execuo da meao nos bens comuns do cnjuge devedor.
Assim, os credores apenas podem fazer-se pagar custa dos bens prprios desse cnjuge e da
respectiva meao nos bens comuns, mas com respeito desta moratria, ou seja, s aps dissolvido
o casamento ou aps a separao judicial de bens.
A razo de ser desta moratria clara: os bens comuns esto afectados s necessidades da famlia
e, por isso, s depois da dissoluo desta que faz sentido que os credores possam executar a
meao nos bens comuns, ou seja quando os bens comuns deixarem de o ser, passarem a ser bens
prprios. Excepo moratria do 1696: as dvidas provenientes de acidentes de viao, de
acidentes de trabalho e as custas judiciais.
Dizia-se que o afastamento da moratria do 1696 apenas deveria ocorrer quanto queles actos que
fossem actos comerciais bilaterais ou unilaterais, mas em que a comercialidade proviesse do lado do
cnjuge devedor.
Esta tutela deve estender-se aos credores comerciantes de dvidas particulares. Se no fosse assim
havia uma discriminao: os credores comerciantes e titulares de crditos sobre cnjuge
comerciantes poderiam afastar a moratria; mas os credores comerciantes titulares de crditos sobre
cnjuge no comerciantes teriam de ficar sujeitos moratria. Acabaria por se retirar proteco
aqueles que mais a necessitariam, porque o caso normal de credores comerciantes titulares de
crditos sobre simples particulares.
O preceito do art.10 tem sido objecto de uma interpretao restritiva, de tal modo que h um tipo de
dvidas comerciais que no esto abrangidas por esta excepo moratria: as dvidas cambirias.
So as dvidas provenientes da subscrio de um ttulo de crdito: letra ou livrana. Trata-se de um
acto objectivo regulado na LULL, sendo certo que segundo o art. 2 so considerados actos todos
aqueles regulados na lei comercial. Trata-se tambm de um acto formal: a sua relevncia jurdicocomercial reside na sua simples realizao, qualquer que seja o credor do acto ou o fim da operao
que lhe est subjacente.
Um caso tpico subscrio de uma letra de cmbio.
Ex. A, no comerciante, compra a B, no comerciante, um automvel que se destina a uso particular
do comprador e convenciona-se que o pagamento feito atravs da subscrio de uma letra.
O Assento 4/78 vem exigir a comercialidade substancial da dvida, ou seja, vem exigir que, para alm
da comercialidade formal, a operao subjacente obrigao cambiria seja ela prpria de natureza
mercantil. Na doutrina distingue-se :
- obrigao cambiria: subscrio da letra, acto sempre formalmente comercial.
- obrigao subjacente ou fundamental: no exemplo dado o contrato d compra e venda, a ap partir
do qual a obrigao ser comercial ou civil, conforme a natureza do acto de onde deriva o negcio
jurdico fundamental.
Assim, o que o assento do STJ diz que o credor da dvida cambiaria para se valer do art.10 CCom
carece d provar que a relao jurdica fundamental tambm comercial, por exemplo, que o carro
fora comprado para revenda.
Para proteger o comrcio, o regime do art. 10, h-de aplicar-se apenas s dvidas provenientes de
actos que constituam operaes economicamente mercantis. Ora, a letra cambiria usada em
relaes estranhas ao comrcio e aplicar aqui o art.10 seria trair o seu espirito. Por outro lado, o
legislador tambm protegeu os interesses da famlia, e estes s devem ceder naquilo que seja
estritamente necessrio para dar alguma proteco ao comrcio.
Quem tem o nus d provar a natureza comercial substancial da dvida?
Antes do assento, a doutrina dominante defendia que o nus cabia ao devedor ou ao seu cnjugue.
Eles que tinham que provar que a dvida no era substancialmente comercial. O credor cambirio
teria apenas provar que a dvida era formalmente comercial. O assento defendia a soluo oposta: o
credor cambirio que tem o nus da prova. Esta soluo parece ser a mais correcta:
- A comercialidade substancial da dvida um facto constitutivo do direto alegado pelo credor. De
acordo com o art. 342 CCiv, quele que invoca um direito cabe-lhe fazer a prova dos factos
constitutivos desse direito.
- Parece ser mais justo do que fazer recair o nus da prova sobre o sujeito que menos conexo tem
aos elementos em relao aos quais se pode presumir a natureza substancial da dvida. Pelo
contrrio, o credor tem acesso privilegiado aos elementos que lhe permitem fazer prova da
comercilidade substancial da dvida.
Alm disso, o assento 4/78 veio estabelecer que a exigncia da natureza comercial da obrigao
fundamental vale tanto no domnio das relaes imediatas como no domnio das relaes mediatas.
Porm, Guilherme Moreira defendia que no domnio das relaes mediatas no se devia exigir a
comercialidade substancial da dvida, com base no art. 17 LULL. o princpio da autonomia no
domnio das relaes mediatas: o direito do portador de uma letra totalmente autnomo em relao
aos anteriores portadores da letra e no pode ser afastado pelas excepes que o devedor
cambirio possa opr aos anteriores portadores. Contudo, este argumento no correcto dado que
tem em vista excepes que podem invalidar a obrigao cambiria e que no so oponveis ao
actual portador da letra. Ora, a inteno do assento excluir (?) dvidas do mbito do art.10 e no a
invalidade da obrigao cambiaria. Guilherme Moreira pensou bem, mas argumentou mal.
O Professor critica o assento por 2 razes :
1. Ignora a especificidade do art.10 CCom. Este artigo visa atribuir ao comerciante um regime mais
favorvel: protege os interesses dos comerciantes, de certa forma, em detrimento dos interesses da
famlia. Ora, a doutrina do assento parece retirar ao art.10 a sua utilidade, ao deslocar o nus da
prova para o portador da letra.
2. Faz tbua rasa do regime especfico aplicado as letras de cmbio (LULL). Este regime foi pensado
para facilitar a rpida circulao dos ttulos. Ora, a doutrina do assento acaba por retirar o valor de
garantia que vai associado s letras de cmbio e contribui, neste modo, para o desuso destes ttulos.
3. A nica maneira do portador d uma letra se proteger contra os riscos inerentes a doutrina do
assento nas relaes mediatas, fazer com q na letra figure a assinatura de ambos os cnjuges.
N.B: hoje, a moratria j no existe. O art. 1696 foi alterado desaparecendo a moratria tb
desaparece o sentido til da excepo do art.10 CCom.
IV. OS BENS JURDICO-COMERCIAIS: O ESTABELECIMENTO COMERCIAL
1-Noo e elementos
O DC no se esgota nos AC nem nos sujeitos comerciais. Ele abrange certos bens q constituem o
patrimnio dos comerciantes, entre esses bens o + importante o estabelecimento comercial. Mas,
existem outros : a propriedade individual, os valores mobilirios, etc.
1.1-o estabelecimento comercial; acepes
O estabelecimento comercial constitui uma organizao d bens corpreos, incorpreos e situaes
fctico - econmicas juridicamente relevantes, atravs das quais os comerciantes (individuais ou
colectivos) realizam a sua actividade mercantil. Muitas vezes confunde-se a empresa com o EC. Qdo
mto o EC possui um dos aspectos possveis do conceito de empresa : no h uma noo d empresa,
no h uma noo universal.
Mas, h 3 grandes aspectos para o conceito d empresa :
1. acepo subjectiva: a empresa aparece concebida como uma nova entidade, um novo sujeito
de direitos. Ao lado das pessoas singulares e colectivas que so titulares ou exploradores da
empresa, a prpria empresa surge como uma entidade autnoma, dotada de personalidade
jurdica prpria, distinta dos seus titulares. Esta ideia tem vindo a estabelecer-se no direito
positivo: o direito da falncia considera como destinatrio daquelas normas a empresa.
O CSC ao lado da empresa fala das empresas pluriassociatrias, isto , exploradas por um conjunto
de sociedades comerciais. Esta figura, no sendo sujeito de direitos, tem efeitos jurdicos prprios. A
lei protege o grupo, j que fala em responsabilidade de grupo.
2. Acepo objectiva: a empresa um objecto de direitos e no um sujeito de direitos. Encara a
empresa de uma perspectiva objectivista e patrimonial; a empresa uma organizao mercantil do
comerciante: o conjunto de pessoas e bens de que o comerciante titular, com vista ao exerccio da
sua actividade mercantil. esta a acepo que corresponde noo de Estabelecimento Comercial
no nosso direito (organizao comercial do comerciante), conjunto de elementos atravs dos quais o
comerciante leva a cabo uma actividade mercantil.
3. Acepo funcional: a expresso empresa designar a prpria actividade econmica desenvolvida
pelo empresrio para a realizao do fim da produo ou intermediao de bens. Foi nesse sentido
que o legislador fixou alguns pontos da acepo de empresa: art. 118/3 CPI, art. 89 k Cdigo
Notariado, etc.
2-Elementos do EC:
2.1-Bens:
H dois grandes grupos de elementos do Estabelecimento Comercial:
1. Bens corpreos:
a) Imveis: todos os prdios que esto afectos explorao do Estabelecimento Comercial. No
relevante a que ttulo o empresrio utiliza esses prdios (proprietrio ou arrendatrio).
b) Mveis: conjunto de mquinas ou equipamentos afectos explorao do estabelecimento
comercial. Assim como as mercadorias e matrias primas (bens destinados produo ou venda) e
ainda o dinheiro.
2. Bens incorpreos: dtos, obrigaes e outros elementos.
a) Direitos: so os mais importantes (situao jurdica activa de que titular o estabelecimento
comercial).
cabea destes direitos surge o
- direito de arrendamento. um direito fundamental porque assegura a estabilidade da explorao
do Estabelecimento Comercial. Por isso, a lei estabelece um regime jurdico especial para os casos
de arrendamento de imveis destinados ao exerccio de uma actividade comercial ou industrial (art.
110 a 116 RAU).
3 aspectos deste regime especial :
1. Ao passo que nos casos normais o direito de arrendamento caduca com a morte do arrendatrio,
no caso do prdio arrendado estar afecto explorao de um Estabelecimento Comercial, o
arrendamento no caduca em caso de morte da pessoa fsica que era titular do Estabelecimento
Comercial (112 RAU), nem caduca com a dissoluo da sociedade.
2. Se o arrendamento cessar por qualquer motivo de caducidade ou por denncia do senhorio, o
arrendatrio tem direito a uma indemnizao e tambm a uma compensao pecuniria sempre que
o prdio arrendado haja sido aumentado no seu valor locativo devido ao facto de ali ter sido
explorado um Estabelecimento Comercial com um valor mximo de 10 vezes o valor da renda anual
(113,2 RAU). A denncia do senhorio uma situao excepcional (68 RAU).
3. Ao contrrio do que acontece nos arrendamentos em geral, em que o arrendatrio apenas pode
ceder a sua posio jurdica contratual com autorizao do senhorio, nos arrendamentos para
comrcio e indstria o arrendatrio pode transmitir livremente a sua posio sem autorizao do
senhorio, sempre que pretenda negociar a transmisso do Estabelecimento Comercial trespasse
(115
RAU).
Razo:
tutela
do
Estabelecimento
Comercial
enquanto
unidade
objectiva.
de
propriedade
industrial
direitos
sobre
marcas,
patentes,
modelos.
Clientela: conjunto de relaes jurdicas e fcticas com as pessoas que adquirem os bens ou
servios do Estabelecimento Comercial; constituem um elemento essencial do Estabelecimento
Comercial, pois sem ela o Estabelecimento Comercial no pode escoar os seus bens ou servios.
Caractersticas da clientela:
- deve ser comercial;
- deve ser individualizada (no o ser se o Estabelecimento Comercial estiver integrado num
complexo mais vasto ou se o Estabelecimento Comercial fizer revenda de produtos de uma dada
marca);
- deve ser actual (no virtual).
Entre ns tem-se negado que a clientela possa ser objecto de direitos. A clientela no algo que
possa ser propriamente de algum. Sobre a clientela existem meras expectativas jurdicas. Mas
existem algumas indicaes contratuais e legais que podem levar a pensar o contrrio, ou seja, que
a clientela possa ser objecto autnomo de direitos.
Existem casos de direitos convencionais (contratuais) de clientela, por exemplo, se o
Estabelecimento Comercial possui contratos de exclusividade ou qualquer tipo de relaes
contratuais duradouras ex: fornecimento. Aqui h um direito convencional ex: casos de trespasse
do Estabelecimento Comercial e da cesso da explorao do Estabelecimento Comercial.
Existindo um destes negcios sobre o Estabelecimento Comercial, tende a existir uma clusula
contratual implcita nesses contratos, consagradora de uma obrigao de no concorrncia a cargo
do trespassante ou do cedente do Estabelecimento Comercial.
Este obriga-se a no desenvolver uma actividade econmica semelhante do Estabelecimento
Comercial trespassado ou cedido, de forma a no prejudicar os interesses do novo titular do
Estabelecimento Comercial. Mesmo quando as partes no providenciaram uma clusula nesse
sentido, essa existe implicitamente. Existem tambm normas legais que protegem especificamente a
clientela ex: art.118 III CPI, 212 e ss. CPI proteco da integridade da clientela duma empresa
relativamente aos actos de concorrncia desleal.
O art. 33 do DL do contrato de agncia preconiza que o agente tem direito a receber da agncia
uma indemnizao em virtude da clientela que haja perdido.
B) Obrigaes: em principio, esto abrangidas pelo Estabelecimento Comercial as obrigaes, quer
do titular do Estabelecimento Comercial, quer as respeitantes prpria explorao do
Estabelecimento
Comercial
em
si
(dvidas
aos
fornecedores,
ao
fisco,
aos
bancos).
No nosso direito, muito duvidoso que os elementos jurdicos passivos devam ser considerados
como elementos do prprio Estabelecimento Comercial porque as obrigaes no se transmitem
com o trespasse do Estabelecimento Comercial, salvo se as partes o acordarem (mbito
convenconal).
C) Outros elementos incorpreos: o EC engloba ainda licenas ou autorizaes administrativas q
surgem para o benefcio de numerosas actividades comerciais. Estas licenas, em princpio,
revestem uma natureza pessoal e no devem ser objecto de negociao (no so transmissveis).
Na prtica, a Administrao tende a reconhecer automaticamente as pessoas que pedem estas
licenas, da que passem a ter um valor autnomo.
2.2 Pessoas
2.3. Capacidade de realizao do lucro (aviamento)
O valor de um Estabelecimento Comercial, enquanto conjunto de bens e pessoas, no igual
mera
soma
do
valor
desses
bens
pessoas
(soma
dos
valores
individuais).
Por isso que, quando um Estabelecimento Comercial objecto de uma venda ou de outro contrato
que o visa como um todo, ex. trespasse, o valor do Estabelecimento Comercial ultrapassa em muito
o valor da mera soma contabilistica dos elementos que o compem. Esta mais-valia resulta da
organizao particular dada a esses componentes.
A cada mais-valia econmico-funcional (eficincia lucrativa do EC como um todo) d-se o nome de
aviamento ou goodwill.
No bem um elemento, uma qualidade do EC.
O aviamento no se pode confundir com um conjunto de relaes fctico-econmicas que, quanto
muito, constituem meros indcios da sua existncia. Ex. o aviamento diferente das relaes do
Estabelecimento Comercial com os seus credores; tambm diferente das relaes do
Estabelecimento Comercial com a sua clientela.
2-Natureza jurdica
Este problema consiste em como traduzir na linguagem jurdica esta actividade econmica (4
teorias):
1. Teoria do sujeito de direito: defende q o Estabelecimento Comercial constitui um novo sujeito de
direitos, uma nova pessoa jurdica. O Estabelecimento Comercial deveria ser dotado de uma
personalidade jurdica prpria e distinta, surgindo ao lado do comerciante individual (pessoa fsica ou
singular) ou da pessoa colectiva titular do Estabelecimento Comercial.
Crtica: uma das consequncias da atribuio da personalidade jurdica a existncia de um
patrimnio autnomo. Se o Estabelecimento Comercial fosse uma pessoa juridicamente distinta do
seu titular, ento os bens afectos ao Estabelecimento Comercial deviam responder apenas pelas
respectivas dvidas. Mas, no isso que acontece: os credores civis (pessoais) do empresrio
podem agredir todos os bens desse indivduo, no s os que esto afectos actividade comercial
mas tambm os que no esto afectos.
Ex. se A compra a B uma casa, B pode-se fazer pagar quer pelos bens pessoais do A quer pelos
seus bens afectos ao Estabelecimento Comercial.
Por outro lado, uma das consequncias da atribuio de personalidade jurdica tambm a
existncia de uma autonomia organizacional. Ora, o seu titular pode livremente, a qualquer
momento, liquidar ou vender o Estabelecimento Comercial. Logo, o Estabelecimento Comercial no
um sujeito de direitos. S pode ser, quando muito, objecto de dtos.
2. Teoria do patrimnio autnomo: o EC seria um patrimnio autnomo ou separado (um patrimnio
de afectao). Uma pessoa fsica, em princpio, s tem um patrimnio. Mas, em certos casos, a lei
permite que na titularidade da mesma pessoa exista ao lado de seu patrimnio geral, uma ou vrias
massas patrimoniais especficas, sujeitas a um regime especial.
A figura do patrimnio autnomo visa traduzir a existncia de massas patrimoniais que, no
possuindo personalidade jurdica prpria, possuem, no entanto, uma individualidade jurdico-passiva
em virtude dos fins particulares para que forem criadas.
Ex: o Estabelecimento Comercial uma massa de bens porque est afecta a um fim particular, s
responde pelas dvidas dessa mesma massa, e s na medida do patrimnio afecto.
Ex: de patrimnios autnomos: massa falida (s para pagar aos credores do falido); herana; divisa;
patrimnio de Pessoa Colectiva dissolvida mas ainda no liquidada.
Esta teoria foi tambm sustentada por autores italianos que se baseavam numa norma segundo a
qual, em caso de trespasse ou em caso de cessao da explorao do Estabelecimento Comercial,
as dvidas contradas na explorao do Estabelecimento Comercial transmitir-se-iam para o
adquirente desse Estabelecimento Comercial. Passaria, assim, a haver dois devedores.
Crtica: A regra geral aplicvel no Direito Comercial Portugus o princpio da indivisibilidade ou
unidade do patrimnio dos particulares, logo tb dos comerciantes art. 601 CCiv. Esse princpio tem
algumas excepes, mas entre elas no se encontra o Estabelecimento Comercial. Para que o
Estabelecimento Comercial fosse um patrimnio autnomo era necessrio que os bens patrimoniais
afectos sua explorao respondessem apenas pelas respectivas dvidas (o que no acontece, pois
os bens afectos ao Estabelecimento Comercial respondem quer pelas dvidas comerciais quer pela
dvidas civis), e que pelas dvidas contradas por esse Estabelecimento Comercial respondessem
apenas os bens do Estabelecimento Comercial (o que tambm no se verifica, pois os credores
podem fazer-se pagar indistintamente por qualquer tipo de bem do titular do Estabelecimento
Comercial. O Estabelecimento Comercial apenas um tipo desses bens.
O titular do Estabelecimento Comercial goza de um direito de disposio absoluta dos bens afectos
ao Estabelecimento Comercial. Alm disso, no direito portugus tambm no existe uma norma
semelhante do direito italiano.
Entre ns, em caso de trespasse, por ex., o passivo do Estabelecimento Comercial no se transmite
automaticamente para o adquirente do Estabelecimento Comercial. As dvidas do trespassante
permanecem na respectiva titularidade e s se transmitem para o adquirente se os credores dessas
dvidas nisso consentirem: arts. 858ss e 595 CCiv.
Se fosse um patrimnio autnomo, no era preciso o consentimento do credor. Por essas dvidas
respondem solidariamente o alienante e o adquirente.
Mas existe no nosso direito uma situao em que o legislador se aproximou deste modelo (o
Estabelecimento Comercial aparece com as caractersticas de um patrimnio autnomo): caso do
EIRL
um Estabelecimento Comercial que funciona como um patrimnio autnomo. Por fora dos arts.
10 e 11, estabeleceu-se que os bens afectos explorao desse EIRL respondem apenas pelas
dvidas do EIRL. O legislador quis dar aos empresrios em nome individual o benefcio da
responsabilidade limitada: est a salvo da agresso pelos credores, do seu patrimnio pessoal. Mas,
conjugando o 10 e 11 com os 23 e 25 vemos que os primeiros artigos sofrem algumas
excepes.
3. Teoria da Universalidade: B. Magalhes, Brito Correia.
O Estabelecimento Comercial deveria ser concebido como uma universalidade, como um complexo
de coisas jurdicas pertencentes a um mesmo sujeito, tendentes a um mesmo fim que a ordem
jurdica reconhece e trata como uma coisa jurdica una ex: um rebanho. As universalidades so,
para o nosso direito civil, coisas mveis ainda que os elementos que integram esse complexo
possam ser imveis. O Estabelecimento Comercial constitui, de facto, um aglomerado de coisas que
possuem um fim econmico comum.
Depois, houve 2 verses festa teoria:
esta universalidade era apenas a soma das vrias coisas que a compem.- Para uns era uma
universalidade atomstica
- essa universalidade podePara outros era uma universalidade unitria ser tratada pela ordem
jurdica como tendo uma existncia separada, autnoma. Logo, eu posso constituir relaes jurdicas
sobre essa coisa unitria.
4- Teoria do bem imaterial: Orlando de Carvalho.
Afirma que o Estabelecimento Comercial uma coisa unitria de natureza imaterial. Esta concepo
parte da ideia do Estabelecimento Comercial como organizao: o que caracteriza o
Estabelecimento Comercial no so os vrios bens (corpreos, incorpreos) que o integram ou as
vrias pessoas que a trabalham, mas sim uma certa organizao apta a criar lucro. esta
organizao que constitui o cerne decisivo do Estabelecimento Comercial, que tem um valor
imaterial e autnomo em relao aos elementos que compem o substracto da organizao.
Argumentos: podem existir EC que, embora no tendo quase nenhuns bens materiais, tenham uma
finalidade de lucro ex: Agncias de mediao, etc.
Inversamente, o Estabelecimento Comercial no pode existir sem uma organizao, o que prova que
o Estabelecimento Comercial encontra o seu cerne distintivo na ideia de organizao. O valor do
Estabelecimento Comercial determina-se sobretudo pela sua capacidade de aviamento da sua
capacidade
organizativa.
Trespasse: Art.115 do RAU. todo e qualquer negcio jurdico pelo qual se realiza a transferncia
definitiva e por acto inter vivos da titularidade de um Estabelecimento Comercial. Pode consistir
numa venda, doao, realizao de uma entrada para uma sociedade, troca, dao em
cumprimento, etc.
Exclui-se da caracterizao do trespasse os negcios jurdicos que importem a transmisso
temporria do Estabelecimento Comercial (o que no acontece na cesso de explorao do EC).
Tambm no prevista a transmisso mortis causa. Finalmente, a natureza onerosa ou gratuita no
relevante.
O trespasse deve ser celebrado por documento particular: 115 do RAU (DL 64-A/2000) e 89K do
Cdigo do Notariado. O trespasse consiste na transmite-se a fruio datransferncia global e
unitria do EC unidade organizativa apta a dar o lucro e no os vrios bens (= elementos que
compem o Estabelecimento Comercial).
Em caso de trespasse, o trespassante arrendatrio deve transmitir o Estabelecimento Comercial
como um todo. Logo, tambm poder faz-lo sem o consentimento do senhorio, ainda que este
tenha um direito de preferncia sobre a transferncia onerosa (vd. 116 RAU).
Esta excepo s regras gerais visa acautelar que aquilo que transmitido seja a fruio de uma
unidade organizatria, dotada de uma actividade lucrativa.
Para que haja trespasse preciso que aquilo que se transmite seja um todo organizacional, dotado
de uma autonomia prpria.
A lei diz que no h trespasse nos casos do 115/2 a) e b) RAU porque nestes casos no
transmitido o conjunto de elementos que constituem o EC ou porque lhes seja dado outro destino.
O 37/2 LCT considera que, no caso de qualquer acto que envolva a transferncia da empresa, h
estas 2uma transmisso da posio contratual da entidade patronal situaes so reflexo da viso
unitria.
Existe uma obrigao por parte dos trespassantes de no exercerem uma actividade comercial
idntica que desenvolvia o Estabelecimento Comercial transmitido, actividade essa que, pela sua
proximidade espacial e temporal com o Estabelecimento Comercial transmitido, possa prejudicar a
fruio da sua clientela. Trata-se de uma clusula contratual que consagra a obrigao de no
concorrncia ou obrigao de garantia (esta clusula vale mesmo no silncio da lei).
H quem entenda que o vendedor deve permitir a fruio completa da coisa vendida ao comprador
(vd.
913
CCiv)
tambm
nos
casos
de
transmisso
do
Estabelecimento
Comercial.
A violao desta obrigao de garantia acarreta responsabilidade civil contratual e mesmo uma
sano pecuniria compulsria. H sempre lugar apreciao da proximidade espacial e temporal
das actividades concorrentes, tendo em conta os elementos temporais e espaciais.
O art.115/2 prev uma situao de falso trespasse e visa acautelar o uso desta figura por aqueles
que pretendem fugir s regras gerais que exigem a autorizao do senhorio para ceder o
arrendamento de um imvel.
No entanto, no podemos aplicar letra os dois pontos do 115/2, temos que fazer uma
interpretao restritiva:
IV. na alnea b) exige-se o conluio das partes (no sentido de mudana do ramo);
V. na alnea a) no se pode dizer que para haver trespasse tem que se transmitir todos os objectos
singulares do Estabelecimento Comercial, mas apenas o ncleo essencial desses bens.
Com
Ao
trespasse
transmitirem-se
os
tambm
direitos,
se
tambm
transmitem
se
as
transmitem
respectivas
as
obrigaes
dvidas?
(o
passivo)?
No, os elementos passivos no se transmitem com o trespasse. Para que assim seja necessrio
o
consentimento
Cesso
de
dos
credores
explorao
do
do
contraente
EC:
trespassante
locao
do
595ss
Estabelecimento
825
CCiv.
Comercial.
Consiste num negcio jurdico atravs do qual o titular de um Estabelecimento Comercial transmite a
outrem,
ttulo
oneroso
temporrio,
fruio
desse
Estabelecimento
Comercial.
O transmitente dessa fruio ou gozo continua a ser titular desse Estabelecimento Comercial
(cedente
ou
locador)
seu
parceiro
cessionrio
ou
locatrio.
S haver cesso, se essa cesso do Estabelecimento Comercial for como um todo, for cedida na
globalidade dos seus elementos e no seja para exercer um outro tipo de ramo. Pretende-se
prevenir as falsas cesses de explorao. Haver arrendamento se apenas se puser disposio
do locatrio as quatro paredes. J no haver cesso de explorao se o imvel no for cedido
juntamente
com
os
materiais
bens
indispensveis
ao
arranque
do
EC.
que
pode
renunciar
contrato
no
senhorio:
68
RAU
A cesso de explorao temporria. No faz sentido pedir a autorizao ao senhorio. A lei que
permite a transmisso definitiva sem autorizao, tambm permite a ou seja, a lei que permite o
mais tbtransmisso temporria sem ela permite o menos argumento por maioria de razo
(interpretao enunciativa).
O art.111/2 manda aplicar o 115/2 RAU.
Tambm 1031 b) e 1037/1 C.Civil: oexiste a obrigao de no concorrncia locador no pode
praticar actos que impeam ou diminuam o gozo da coisa pelo locatrio durante todo o contrato.
No h limites temporais, h limites espaciais.
Concorrncia desleal:
um instituto que visa proteger os comerciantes contra os actos desleais dos seus concorrentes.
Vigora o princpio da liberdade de concorrncia entre os comerciantes, mas com limites: quem
exerce a sua actividade comercial de forma desleal actua abusivamente, estando sujeito a sanes
penais e civis.~
delitos contra a propriedade industrial.No Direito Portugus os actos de concorrncia desleal
esto regulados no CPI (212ss)
O 212 uma clusula geral em que cabem outros actos que no so violadores dos direitos a
previstos. Ex: A, comerciante, morre e deixa dois filhos (B e C).
Em partilhas, o Estabelecimento Comercial coube a B. Posteriormente, C decidiu abrir na mesma
cidade um Estabelecimento Comercial, com nome diferente, mas anunciando que o outro
Estabelecimento Comercial havia mudado de lugar. um acto de concorrncia desleal, sempre que
esteja a violar o 212 CPI. C incorre em responsabilidade civil e penal.
art. 483 CCiv h violao de um direito de(responsabilidade civil extracontratual) outrem ou de
um interesse juridicamente protegido (= interesse do comerciante na conservao da capacidade
lucrativa do Estabelecimento Comercial de que titular).
O instituto da concorrncia desleal visa proteger o Estabelecimento Comercial como um todo, na sua
globalidade, enquanto organizao comercial apta a dar lucro.
A
tutela
do
Estabelecimento
Comercial
realiza-se
em
dois
planos:
I. atravs de normas que visam proteger, na sua individualidade especfica, os elementos que
integram o Estabelecimento Comercial (objectos individuais);
II. atravs de normas que protejam o Estabelecimento Comercial em si mesmo, e que funcionem
como tutela geral ou complementar das anteriores normas.
Ver tb art.260 CPI.
objecto de dtos reaisEC
O nosso dto concebe o Estabelecimento Comercial como objecto de direitos. Mas objecto de que
direitos? Direito de propriedade, direitos de crdito.
Qt aos dtos reais:
A doutrina divide-se
Antunes Varela defende que no:- o 1302 CCiv no inclui o Estabelecimento Comercial.
- o direito de propriedade s pode incidir sobre coisas corpreas.
a
maioria
da
doutrina
(O.Carvalho,
F.Correia)
defende
que
sim.
- o Estabelecimento Comercial, enquanto tal, pode ser objecto de direitos reais menores.
Trata-se da melhor opinio, pois o prprio Cdigo Civil que admite o direito dtos de autor, dto
dede propriedade sobre coisas imateriais propriedade industrial: 1303 CCiv.
H tambm a possibilidade de um Estabelecimento Comercial ser objecto de um direito de usufruto
(opinio pacfica na doutrina). A posio jurdico-real de um usufruturio sobre um Estabelecimento
Comercial tambm vem definida por essa concepo unitria de Estabelecimento Comercial. O
usufruturio deve assegurar a continuidade do Esumtabelecimento Comercial e a sua manuteno
como todo, como uma unidade. Ser essa unidade que o usufruturio dever devolver quando cesse
o usufruto.
Mas, o usufruturio est impedido de tomar atitudes de gesto que possam trazer perigo
capacidade lucrativa do Estabelecimento Comercial. Tambm no pode fechar nem liquidar o
Estabelecimento Comercial.
Possibilidade de o Estabelecimento Comercial ser objecto de aco de reivindicao da propriedade,
da posse e de aco de reivindicao da posse.
porque se concebe o Estabelecimento Comercial como um todo que se permite uma aco de
reivindicao da propriedade ou aco possessria, caso contrrio, seriam necessrias tantas
aces quantos os elementos que constituem o Estabelecimento Comercial.
4. EIRL (estabelecimento individual de resposabilidade limitada) DL 248/86, de 25 de Agosto
O regra geral que consagra o princpio da indivisibilidade doart. 601 patrimnio comercial. Cada
comerciante apenas pode ter um nico patrimnio que responde por todas as dvidas.
Excepo: o EIRL
uma figura jurdica (= massa de bens que tm individualidade jurdica, em homenagem aos
particulares fins econmicos respectivos). Esta figura tem subjacente uma velha aspirao dos
comerciantes, que a limitao da sua responsabilidade, porque a prpria lei limita j a
responsabilidade dos comerciantes em nome colectivo.
Razes:
I. invocam a natureza do comrcio;
II. invocam o regime de responsabilidade dos bens do casal pelas dvidas do comerciante;
III. a limitao da responsabilidade no implica necessariamente um prejuzo para os credores
porque, embora a estes fosse impossvel fazerem-se pagar custa dos bens pessoais do
comerciante, sempre podero fazer-se pagar com preferncia, dos bens afectos explorao
comercial, em relao aos credores civis.
Mas isto no bem assim, porque o comerciante pode fazer transferncias dos seus bens
comerciais para o seu patrimnio pessoal, conforme lhe aprouver e vice-versa.
O comerciante de um EIRL tem dificuldade em recorrer ao crdito. Mesmo que se negue a
responsabilidade limitada ao comerciante, a prtica tem engendrado outros expedientes que
conduzem ao mesmo resultado Sociedades fictcias.
Assim, afigura-se melhor permitir aos comerciantes a possibilidade do Estabelecimento Comercial
em nome individual e com responsabilidade limitada para no se correr o risco de proliferarem as
sociedades fictcias.
-Modelos
fundamentais
de
construo
jurdica
desta
limitao
de
responsabilidade
Renunciou-se criao de uma nova pessoa jurdica (1 novo titular de dtos) e recorreu-se figura
do patrimnio autnomo ou de afectao.
Para obter aquela limitao bastaria criar, ao lado do patrimnio geral do comerciante, uma massa
patrimonial especfica exclusivamente afecta actividade comercial do comerciante (cf. EIRL).
Foi este o caminho que o legislador portugus seguiu nos arts.10 e 11 do DL EIRL consagra-se
uma autonomia patrimonial perfeita.
O legislador no seguiu o caminho da constituio de uma sociedade unipessoal porque a doutrina
deu sempre por adquirido que a sociedade tem um paradigma contratualista. Como um contrato
exige sempre duas pessoas, uma sociedade constituda por uma pessoa algo inconcebvel.
Constituio do EIRL
Sujeitos: um EIRL apenas pode ser constitudo por uma pessoa fsica ou singular. Essa pessoa pode
j ser comerciante ou no. No sendo, com a constituio do EIRL, o seu titular passa a ser
comerciante, com os dtos e obrigaes inerentes a essa qualidade: (art.1). O EIRL no sujeito de
direitos, no tem personalidade jurdica. apenas objecto de direitos. O sujeito de dtos o
comerciante.
O comerciante s pode ser titular de um nico EIRL, caso contrrio a aquisio ser nula, se uma
pessoa adquiriu o EIRL por acto inter vivos. H uma obrigatoriedade de alienao se ele lhe chegar
s mos mortis causa. Est vedada a possibilidade de uma pessoa colectiva ser titular de mais de
um EIRL.
Forma: o EIRL deve ser constitudo por documento particular, salvo se forem efectudas entrdas em
bens para os quais a lei exija escritura pblica (deve ter as menes previstas no art.2 do DL). As
alteraes tambem esto sujeitas a registo
Registo: a lei no atribui eficcia constitutiva ao registo do EIRL. Aplicam-se as regras gerais
(eficcia declarativa). Aqui, o registo constitui condio de oponibilidade face a terceiros, embora os
actos sejam vlidos inter partes (vd. arts. 5 e 6).
Capital: de 5 000 , dos quais 2/3 tm de ser em numerrio. O capital deve estar totalmente
liberado no momento da constituio do EIRL.
lucros lquidos do exerccio: admissvel a sua desafectao do EIRL, qualquer que seja o
destino a dar a esses lucros. Se as quantias desafectadas excederem o valor dos lucros
lquidos, o titular tem a obrigao de as restituir. Quanto a esse excesso, tem a
responsabilidade ilimitada (14/2).
II. Todas as restantes quantias: como no so lucros lquidos, d a ideia absurda de que, no
14/1, apenas se probe tais desafectaes caso o destino a dar a essas quantias seja estranho
ao EIRL. Logo, a contrario parece possvel, se se destinar ao fim do EIRL.
II.
Funcioamento do EIRL
Art.8-administrao do EIRL
pode ser gratuita/onerosa
Sendo onerosa, a remunerao nunca pode ser superior ao equivalente a 3 salrios mnimos
nacionais. Se assim no fosse, estaria aberta uma via legal para transferir do patrimnio do EIRL
para o patrimnio pessoal, sem que a lei o pudesse impedir.
Publicidade do EIRL tem que elaborar um balano (oramento) anual sujeito a parecer do revisor
oficial
de
contas.
A violao
desta
formalidade
implica
implica
resp.
contravencional.
Pode haverApreciao crtica do regime legal dvidas, se existe coordenao entre o legislador
do EIRL e o legislador do CSC. As duas figuras, EIRL e sociedades individuais de
limitar
enquanto
que
do
EIRL
de
um
patrimnio
autnomo.
direito
portugus,
ideia
que
temos
uma
autonomia
patrimonial
perfeita:
patrimnio
responde
apenas
pelas
dvidas
desse
mm
patrimnio.Art.10
sem permite que se penhore o patrimnioprejuzo do disposto no art. 22 do EIRL, por dvidas
alheias respectiva explorao, sempre que os credores civis do titular do EIRL provem a
insuficincia dos bens no patrimnio comum desse comerciante devedor.
Opinio: o que o mesmo que dizer que no h autonomia patrimonial, porque isto fcil de provar.
Os credores s podem penhorar o patrimnio do EIRL como um todo.
esto tambm previstas excepes nos n 2 e 3 do art.11:Art.11
Art.11/2 sempre que o comerciante seja declarado falido e se verifique que na administrao do
EIRL no foram observados os princpios de uma gesto criteriosa.
Ex. apurar a transferncia de bens do patrimnio para o patrimnio pessoal, entende-se que deve
ser recusado o benefcio da responsabilidade limitada. H duas massas patrimoniais distintas e
sempre que a autonomia dessas massas no seja respeitada, a lei retira o benefcio da
responsabilidade. limitada. Pode-se perguntar se ser correcta a limitao do benefcio da
responsabilidade limitada nos casos em que existe falncia.
Ora, admite-se que os titulares possam desviar bens do patrimnio do EIRL para o seu patrimnio
pessoal. O que no se admite que essa operao conduza situao de falncia.
mnimo,
natural
convencional
no
trespasse
do
Estabelecimento
Comercial
logo
tambm
transmisso
da
propriedade
do
edifcio.
Outro Ex: propriedade dos automveis privados, aqui a transmisso tambm pressupe a
transmisso do espao, porque essencial para o desenvolvimento da actividade transportadora.
H imveis que no so incorporados para o desenvolvimento da actividade Ex: prestao de
servios. Aqui, mais importante a carteira de clientes do que o espao onde se encontra o
servio.
Mas, na maior parte das situaes, o Estabelecimento Comercial funciona em locais arrendados, e o
contrato de arrendamento considerado tambm mbito natural da transmisso do Estabelecimento
Comercial. O art.115/1 salvaguarda que possa no ser transmitido, mas, no silncio das partes, h
tambm a transmisso da posio de arrendatrio (est integrada no mbito natural).
Alm disso, os contratos de trabalho tambm acompanham a transmisso do Estabelecimento
Comercial (art. 318 CT) tambm podem fazer parte do mbito natural. Sempre que h transmisso
do Estabelecimento Comercial, h naturalmente a transmisso dos contratos de trabalho, a no ser
que haja acordo noutro sentido.
individualizar
ou
identificar
no
mercado,
determinados
sujeitos
jurdico-comerciais
ser
livremente
transmitida,
sem
necessidade
de
qualquer
acordo
expresso;
O comerciante apenas poder utilizar na sua actividade mercantil o seu nome civil.
civil
identifica
indivduo
na
sua
individualidade
civil,
que
sinifica
que:
IX. A firma no pode ser livremente composta porque tem que partir do nome civil do comerciante
X. Como est intrinsecamente ligada pessoa do comerciante, a firma no , em princpio
livremente transmissvel. Na prtica, a firma mais um sinal identificador da empresa do que do
comerciante. Por isso, a legislao tem permitido que a firma possa ser transmitida juntamente com
o EC para que seja preservada a clientela do EC, no prejudicando assim o trespassrio do EC.
A) Contudo, h aspectos gerais da composio das firmas que valem para todas:
1. a firma um sinal de uso obrigatrio; isto vale quer para o comerciante em nome individual, quer
para a sociedade comercial. A consequncia jurdica que decorre da omisso deste dever:
a) nas sociedades comerciais, uma vez que a sua constituio exige a exibio perante o notrio de
um certificado prvio da admissibilidade, a inexistncia da firma implica um obstculo constituio
do Estabelecimento Comercial porque a exibio desse certificado prvio escritura pblica da
constituio.
b) no comerciante em nome individual, a inobservncia da firma tem sanes meramente contraordenacionais, j que os actos praticados por um comerciante em nome individual sob o seu nome
civil so vlidos.
2. a firma um sinal de uso nominativo; dever sempre consistir na expresso verbal, com excluso
de todos os elementos figurativos ou emblemticos.
Regras: a firma tem que ser redigida em lngua portuguesa embora possa haver palavras
estrangeiras; no pode ser ofensiva aos bons costumes ou incompatvel com ideologias. No pode
conter trespnimos. Enquanto sinal nominativo, a firma pode ser constituda apenas com o nome de
uma pessoa ou vrias pessoas e temos ento: firma nome ou firma denominao, que
composta a partir de uma expresso relativa ao ramo que exerce, e ainda a firma mista que
engloba na sua formao ambos os elementos.
a) Sociedade em nome colectivo: a firma deve ser obrigatoriamente composta a partir do nome dos
respectivos scios firma-nome art.37 do DL e 177 CSC. Isto, na base do nome dos scios, de
alguns dos scios ou de apenas um dos scios. S quando no est includo o nome de todos os
scios que se deve acrescentar firma um aditamento obrigatrio: e Companhia. H a
possibilidade de um terceiro no scio autorizar que o seu nome figure na sociedade. Passa o
terceiro
responder
solidria
individualmente
pelas
dvidas
da
sociedade,
embora
subsidiariamente. A firma tambm pode ser uma firma mista que inclua uma meno ao objecto da
sociedade (actividade) e ao nome civil: isto possvel.
A firma deste tipo de sociedade pode incluir o nome de um scio comanditrio ou at um terceiro,
mas neste caso, quer um quer outro ficam sujeitos a uma responsabilidade a que esto sujeitos os
scios comanditados. Tambm aqui, h quem defenda a admissibilidade de uma firma mista. A
razo para que as sociedades de pessoas tenham uma firma que seja obrigatoriamente composta
pelo nome civil dos respectivos scios, liga-se responsabilidade destes scios. Os terceiros que
negoceiam com a sociedade tm que saber quem so os scios, porque as garantias dos crditos
no dependem apenas do patrimnio social, mas tambm do patrimnio pessoal dos scios, para
saber se eles oferecem garantias de cumprimento. Isto no acontece nas sociedades de capitais: o
mximo que os credores podem exigir o capital social. Logo, j no necessrio saber a
identidade dos scios, porque o capital social que relevante e no o pessoal.
d) Sociedade por Quotas art 37 DL e 200CSC
A firma pode ser uma firma nome (nome dos scios), firma denominao (expresso relativa ao
objecto da sociedade) ou constar elementos de ambos firma mista. Em qualquer caso, deve conter
o
aditamento
obrigatrio
relativo
ao
tipo
de
sociedade
&
LDA
ou
&
Limitada.
transmisso
no
porm,
livre.
Est
sujeita
determinados
requisitos:
Comercial
anterior
proprietrio,
quando
de
facto
no
1. Princpio da Verdade: art.32DL A firma dever corresponder situao real a que respeita, no
podendo constar elementos susceptveis de falsear essa realidade de forma a provocar confuso no
pblico (terceiro em geral), quer quanto identidade do empresrio ou objecto da sua actividade
comercial (no caso do comerciante em nome individual), quer quanto ao tipo de sociedade,
identidade dos scios ou natureza do objecto que ela desenvolve (caso das sociedades
comerciais).
Fundamento do Princpio: preocupao em salvaguardar a permanente adeso da firma realidade
e evitar qualquer confuso quanto ao mbito da responsabilidade por dvidas das pessoas que
exploram a empresa.
Uma grande parte das normas que regem a constituio da firma (firma originria) e a transmisso
da mesma (firma adquirida) baseiam-se naquela finalidade de evitar que o pblico seja induzido em
erro. A lei prev no art. 33/3 que se o scio de uma Pessoa Colectiva deixa de o ser, tenha o prazo
de um ano para tirar o seu nome da firma.
Princ. Da Novidade ou da Exclusividade: art.33 a 35 As firmas devero ser distintas para que no
se confundam com as outras firmas anteriores j registadas. A firma confere ao respectivo titular um
direito exclusivo do uso . O Estado quer assim garantir a funo da firma, que uma funo
individualizadora do sujeito jurdico-comercial. Traduz-se numa inequvoca identificao por terceiros
do sinal que se quer distinguir, assim como numa exclusiva utilizao pelo seu titular.
Critrios da Aferio da novidade:
Atendendo ao objecto subjacente a este princ. No se exige que as firmas no contenham
elementos comuns e entre firmas j registadas.
O que se exige que uma firma no possa ser confundida de um modo global com outras firmas
impossibilidade do seu contedo global. Isto traduz a novidade, mas h que saber qual o critrio da
inconfundibilidade da firma diligncia do homem mdio.
Para se saber se uma firma ou no nova, h que recorrer ao homem normal, se esta podia ou no
ser confundida com outra firma. Logo, no se atende aos critrios da inconfundibilidade subjectiva.
Mas, a lei consagrou critrios auxiliares desta apario da novidade: tipo de pessoa, afinidade,
domiclio, mbito territorial
Assim,
pode-se
apreciar
novidade
em
termos
mais
objectivos.
Em relao aos comerciantes que exeram simultaneamente vrios ramos do comrcio, tambm
duvidoso admitir-se como lcita a utilizao por esse comerciante de firmas distintas ou, pelo
contrrio, questiona-se se seria necessrio exigir ao comerciante o uso da mesma firma.
No direito anterior, a doutrina dominante (F. Correia) ia pela primeira posio, at o prprio uso da
mesma firma podia gerar confuso e podia limitar a liberdade dos comerciantes a exercer outras
actividades.
Hoje
adoptada
segunda
posio:
uma
firma
para
cada
comeciante.
Quando no aspecto do exclusivismo, pretende significar que a firma atribui ao seu titular um uso
exclusivo, delimitando o mbito territorial de proteco. O mbito de proteco territorial varia:
a) para as firmas dos comerciantes em nome individual, o mbito territorial corresponde ao mbito da
competncia da conservatria do registo comercial competente art. 38/4. Seria uma grave limitao
imposta por lei, ao funcionamento do mercado, impedir que o comerciante tenha uma proteco
alm do seu mbito territorial. Assim, o comerciante deve pedir um aditamento alusivo ao seu
comrcio, mediante a solicitao da apario da novidade da firma a nvel nacional;
b) para as sociedades comerciais, art. 37/2, o mbito territorial de proteco da firma todo o
territrio nacional. S aps o registo definitivo que a exclusividade que a firma atribui ao
comerciante opera.
4. Princpio da Unidade: art.38/1 Significa que uma pessoa ou uma sociedade comercial apenas
pode ser titular de uma nica firma.
Fundamento: Salvaguarda do interesse da segurana do trfico comercial. Quanto s Sociedades
Comerciais, a firma est para eles como o nome civil est para cada um de ns. Trata-se de um sinal
identificador pelo que s deve haver um.
A existncia de mais do que uma firma podia levar iluso dos credores de que existia mais do que
uma sociedade comercial.
EXCEPO: caso da transmisso da firma.
Uma sociedade comercial passa a explorar duas empresas: a empresa originria e a empresa que
adquire, sob uma nica firma.
Outra excepo: A sociedade passa a explorar duas empresas, cada uma com a sua firma
(=excepo ao princpio da unidade).
Quanto ao comerciante em nome individual, as dvidas acerca do princpio da unidade, neste
domnio, desaparecem.
Uma excepo ao principio da unidade: comerciante em nome individual que seja titular de uma
EIRL
simultaneamente
titular
de
outro
Estabelecimento
Comercial.
Neste caso, o comerciante titular da respectiva firma e da firma da EIRL (ser sempre uma firma
necessariamente distinta).
Caracterizao do direito firma: (H vrios entendimentos)
I. Segundo o princpio da exclusividade, o direito firma um direito absoluto, oponvel erga omnes.
II. Alguns autores dizem que um direito de personalidade, com carcter puramente material.
Constitui uma variedade do direito ao nome.
III. Outros entendem que se trata de um direito real, como bem imaterial que seria o sinal distintivo
do comrcio a firma.
H ainda quem entenda que esta questo no tem relevncia prtica.
Mas tem relevncia porque dependendo da qualificao que adoptarmos, podemos considerar ou
no
direito
firma
um
sujeito
autnomo
das
relaes
jurdicas
(penhor,
etc).
O titular de uma firma titular de um dto absoluto oponvel erga omnes com as condies da
decorrentes: registo, mbito territorial.
Meios de defesa contra a violao do dto firma:
Art. 62 DL + art. 483 CCiv + art 227 CPI
O titular tem dto de proibir o uso ilegtimo das firmas a um terceiro. Este direito pode ser exigido quer
judicial quer extra judicialmente (mesmo que o uso da firma seja meramente parcial).
No tem que se provar a existncia de qualquer dano, j que nem sequer se exige que haja dano.
Se existirem danos, o titular pode exigir uma indemnizao por perdas e danos (483CCiv). Tambm
pode haver lugar aplicao de sanes penais no caso de uso doloso: art.212 e 227 CPI.
A validade destas garantias est sujeita a vrios aspectos:
- As garantias valem para as firmas constituidas em Portugal; como para as firmas dos pases
signatrios do acordo de Paris sobre a propriedade industrial.
- As garantias valem apenas para as firmas registadas.
Sempre que o uso do direito firma por terceiros possa ser considerado como um acto de
concorrncia desleal, poder o titular da firma no registada ter alguma proteco, por fora da
aplicao das normas da concorrncia desleal: sanes penais e civis.
Extino da firma:
Art. 62ss DL
Os sinais distintivos so bens protegidos autonomamente, pelo que a extino da empresa a que
estes esto adstritos no implica a extino dos sinais. Mas, sempre que a lei seja omissa, a
cessao da actividade mercantil, revela a cessao dos sinais utilizados na respectiva explorao.
Causas de Extino:
Gerais: (comuns) Existe sentena judicial que declara a sua extino e a sua revogao; por
declarao da perda decretada pelo registo nacional das PsCs art60 ss DL
Especficos:
1. Dos comerciantes em nome individual:
- falncia do comerciante.
- Cessao da actividade desse comerciante, que seja seguida da liquidao da empresa ou da sua
transmisso, sem transmisso da firma.
- Morte do comerciante, seguida da liquidao da empresa em seguida da respectiva explorao,
mas com existncia respectiva firma.
2. Das sociedades comerciais:
- dissoluo ou liquidao da sociedade art. 146 n3 CSC
2- O nome e a insignia do Estabelecimento Comercia:
(sinais identificadores do Estabelecimento comercial) art. 228 a 245 CPI
A firma distingue-se do nome e insgnia do Estabelecimento Comercial em relao a 2 aspectos:
Quanto funo:
Quanto sano:
O nome tambm se distingue da insgnia: ambos so sinais objectivos -- nome um sinal nominativo
(palavras); insgnia um sinal figurativo (imagens) art. 228 a 245 CPI
resulte
opresso.
Alm
disso,
pode
utilizar
firma,
mas
no
exclusivamente.
A insgnia pode ser constituda por palavras, mas tem que ter algum caracter figurativo (230CPS).
3. Princpio da Unidade: art. 283CPI S vlido o registo de um nome e insgnia para cada E.C.
logo, o mesmo comerciante pode possuir vrios Estabelecimento Comercial e pode cada um ter um
nome e insgnia distintos.
4. Princpio da Eficcia distintiva: tambm vale para o nome e insgnia. Deve ser assegurada uma
eficcia distintiva destes sinais, por forma a distinguir esses Estabelecimento Comercial em relao a
outros Estabelecimento Comercial. Ex: no pode ser restaurante.
Mas, em qualquer dos casos s podem ser transmitidos em conjunto com a transmisso do
respectivo E.C.. Excepo: quando haja conveno em contrrio, quando o nome e a insgnia
envolvam tb a firma do comerciante: exige-se acordo expresso por parte do anterior titular. Vale no
caso do trespasse, como no caso de explorao, do usufruto, etc. As regras de excepo operam em
qq destes casos. A validade e eficcia da transmisso do nome e da insgnia depende da sua
elaborao por escritura pblica e de ser averbamento, nos termos do art.158CPI.
limites
especiais
(232)
registo
aqui
tambm
tem
eficcia
constitutiva.
Excepo: art. 2 Conv Unio de Paris vale tambm para as firmas. Todas as firmas que foram
constituidas de acordo com a ordem jurdica do pas de origem (signatrios da Unio de Paris), so
automaticamente vlidos em Portugal, independentemente de estarem aqui registadas.
Est aqui patente o Princpio da Equiparao art.3 CPI. Esses direitos que esto aqui reconhecidos,
esto sujeitos s mesmas regras dos que so constituidos em Portugal e, como tal, esto sujeitos
caducidade por no uso, se a pessoa no usar o nome durante 5 anos, caduca o seu direito ao
mesmo, Art.245CPI os direitos so vlidos, mas esto submetidos s mesmas regras dos direitos
registados em Portugal.
Trespasse: (5 aspectos)
A. Faz parte do mbito natural a transmisso de certos contratos: contrato de trabalho,
arrendamento, da posio do beneficirio de doao financeira.
1.Contratos
de
arrendamento:
art.115
RAU.
Havendo
uma
transmisso
definitiva
do
N.B.
Limites especiais: Meio de aco do Estabelecimento Comercial, que pode captar a clientela, tem
que se ver em cada caso concreto.
Limites temporais: tempo necessrio para o trespassrio consolidar os valores da organizao do
Estabelecimento Comercial fixao de clientela despesas do tipo de actividade.
5.2-Ttulos de Crdito
uma AC formal. A doutrina unnime no sentido de que a prtica de AC formais, no leva a atribuir
a qualidade da conta.
1- um documento especial: um documento que s encontra na dao especial com o direito neles
incorporado. O documento constitui um elemento indispensvel para a existncia, o exerccio, a
transferncia do direito. Ao contrrio dos documentos com mera funo probatria, o documento tem
aqui uma funo constitutiva do direito. Ao contrrio dos documentos constitutivos normais a ttulo de
crdito, indispensvel no s para a constituio do direito, mas tb para sua transio
3-Incorpora um direito literal: a letra (o teor literal do documento que vai determinar o contedo do
direito ( os seus contornos))
.
4-O direito incorporado um dto autnomo; o portador do ttulo adquire originalmente o direito
cartular. A titularidade dos portadores anteriores ( ex: os seus vcios) no so oponveis nem
aproveitam ao novo portador. um direito que passa ex novo na pessoa do portador.
Estes so princpios que contrastam com o regime geral do dto civil: a incorporao do direito no
documento contrasta com a funo acessria dos documentos negociveis no dto civil; a titularidade
contrasta com as regras gerais da declarao da vontade, a autonomia contrasta com as regras em
matria da cessao de crditos em que se afasta pessoa dos credores anteriores (vcios que
prejudicam o credor actual).
2-Proteger o valor da circulao dos ttulos de crdito. Se se aplicassem as razes civis comuns,
isso no era positivo: ou se arranja uma forma de confiar nos TC ou eles no servem para nada.
Logo, tem que se proteger muito bem o direito contido nesse papel.
2-Ttulos representativos de mercadorias: podem conferir ao seu titular quer um direito de crdito,
quer um direito real. Ex: guia de transporte.
3-Ttulos que incorporam um direito a uma prestao pecuniria: letras, livranas, cheques quem
os tem pode pedir a quantia ali indicada.
1-Ttulos nominativos: aqueles que so endereados pelo emitente do ttulo a uma dada pessoa cuja
transmisso exija interveno quer do emitente do ttulo quer do portador do mesmo. Ex: aces
nominativas.
2-Ttulos ordem: Aqueles que so endereados pelo emitente do ttulo em favor de uma dada
pessoa, mas h uma diferena em relao aos ttulos nominativos, no regime de transmisso: aqui
exige-se apenas a interveno do portador do ttulo na sua transmisso, bastando que o endosse.
O endosso uma ordem de pagamento dado pelo portador do ttulo em favor de uma terceira
pessoa en dos ( nas costas). O endosso feito mediante a aposio da assinatura do endossante
nas costa do ttulo.
3-Ttulos ao portador: estes ttulos no fazem meno a uma pessoa, tm apenas um nmero da
ordem. Transmitem-se por simples entrega aos titulares que so sempre os respectivos portadores.
Letra de Cmbio: quanto ao contedo, incorpora uma prestao pecuniria. Quanto ao modo da
circulao, um ttulo ordem.
Formato:
Porto,
......
Em _________ , pagar V.Ex por via desta letra a _______(por credores) ao Sr. _________
(tomador),
Ao
__________ (sacador)
ou
Sr.
ordem
________
desta.
(sacado).
Tomador: a pessoa em favor da qual dada a ordem de pagamento. O tomador pode endossar a
letra a outra pessoa.
Aquando do saque da letra h 3 intervenientes ( relao triangular) :
Sacador ( quem emite a letra)
Tomador (em favor de quem emitida a letra)
Sacado ( quem paga a letra)
Saque: ordem de pagamento dada pelo sacador ao sacado. A obrigao do sacador uma
obrigao de garantia prpria. Ele prprio promete ao tomador que o sacado pagar a quantia
cambiria na data e local estabelecido e se o sacado no paga, o prprio sacador pagar. uma
obrigao de garantia em dois sentidos:
A LC endossvel: o tomador (B) pode esperar pela data de vencimento da letra e receber a quantia
cambiria ou a endossar a uma terceira pessoa (este pode fazer o mesmo a outra pessoa e assim
sucessivamente).
A
|
BDE(...)
/
C
A obrigao do tomador e dos sucessivos endossados tb uma garantia (tal como a obrigao do
sacador). A nica diferena entre o sacador e os sucessivos portadores que o sacador garante
todos os sucessivos portadores da letra e os posteriores portadores da letra s garantem os que
esto para a frente dessa relao cambiria.
de notar que a obrigao jurdica cambiria principal (que a obrigao do sacado) e a operao
jurdica que lhe est associada :aceite.
O sacado s se obriga jurdico-cambiariamente com o aceite. necessrio que o portador da letra
(tomador) apresente a letra ao aceite do sacado, e este s fica obrigado ao seu pagamento, quando
a aceitar designando-se como aceitante a partir desse momento.
Protesto: consiste na falta de aceite ou na recusa de pagar por parte do sacado. A letra tem que ser
apresentada ao aceite do sacado e este pode recusar ou pode aceitar, mas recusa o pagamento.
Este acto de recusa deve ser compensado pelo tomador, que se chama protesto. S assim que o
tomador se pode dirigir ao sacador da letra e exigir o seu pagamento.
Aval: ( obrigao cambiria) uma operao pela qual um terceiro vem garantir o pagamento da
letra por parte de um dos subscritores cambirios.
Letra de cmbio e figuras afins:
LC vs Livrana: um ttulo de crdito ordem ( tal como a letra), mas no uma ordem de
pagamento de uma pessoa a outra, em favor de um terceiro, antes uma promessa de pagamento
directa (subscritor/tomador).
LC vs Cheque: ttulo de crdito que anuncia um pagamento (= letra; diferente livrana), mas uma
ordem de pagamento dirigida a uma instituio bancria onde o emitente do ttulo possui uma
proviso.
Regime da letra de cmbio conducente no ordem
A LC um ttulo de crdito ordem, que se transmite por endosso. O endosso nulo, se no constar
a assinatura do endossante no local destinado a esse efeito (nas costas da letra). Assim, sempre que
a LC nada diga, vale o regime geral, a letra transmitida por endosso (art.11LULL) . S uma
clausula expressa em sentido contrrio que a letra de cmbio transmissvel de outro modo, que
o caso da clusula no ordem.
1.Incorporao: Relao muito especial entre o dto cambirio e o documento onde esse dto est
contido. O dto e a obrigao cambiria esto incorporados no documento, por isso se diz que o dto
do crdito cambirio um dto cautelar. O documento necessrio para o exerccio do direito. A
posse do documento que decide da titularidade do direito, este carcter um princpio jurdico
enformador do regime geral das LC.
A posse legtima de uma LC condio necessria suficiente para o exerccio e transmisso do
direito cambirio (14, 21, 38, 50, 51LULL).
Em casos de conflito entre o possuidor actual da letra e um anterior portador que dela foi
injustamente desempossado, prevalece o direito da segunda, salvo culpa grave ou m f da
segunda.
O direito de crdito cambirio no se extingue com o pagamento do sacado aceitante, se o ttulo
continuar em circulao. Todo o aceitante que pagou a letra ao seu portador, deve reter a prpria
letra, porque se no o fizer, pode ver-se obrigado a pagar normalmente a dado portador de boa f
que lhe apresente a letra, que tenha sido transmitida pelo portador de m f. ( sujeita-se a pagar
novamente).
2.Literalidade: o contedo e extenso do dto cambirio o que resulta do teor literal ou das decl.
objectivas constantes no ttulo. H vrias normas na LULL que tm subjacentes que o subscritor da
letra no pode apor ao portador excepes pessoais ou causais, que no estejam constantes no teor
literal do ttulo. Consagra uma irrelevncia das convenes extra Cartulares. Art.17LULL: A no pode
apor a D, E, F as excepes pessoais ou causais que tenha em relao a B.
Art.11n2LULL : o sacador de uma letra no pode apor a D o facto de ter convencionado com B de a
letra
ser
emitida
no
ordem
se
isso
no
resultar
do
prprio
ttulo
Art.6LULL : Se houver 2 formas de designao da quantia cambiria, prevalece a que for feita por
extenso. Se elas forem contraditrias entre si (mesmo que haja uma clusula extra entre o sacador e
sacado em sentido oposto).
Se a relao cambiria tem um vcio da consensualidade, por ex : coaco significa que o princpio
da literalidade da declarao viciada no pode opor ao portador da letra de boa f a nulidade da
declarao cambiria. Ou significa que em vez de ser relevante o que est escrito , a vontade real
do de declarante.
F.Correia defende a impossibilidade dos vcios da relao cambiria e d primazia vontade
declarada face vontade real (principio da literalidade).
S.T.J. diz que tais vcios so oponveis e isto no afecta o princpio da literalidade. A literalidade
refere-se nos termos de uma declarao negocial (declarao constituda pelos ditames gerais da lei
civil) e no pode ir to longe ao ponto de revogar os ditames da lei civil.
3.Abstrao: o dto cautelar pressupe uma relao jurdica anterior ( e RJ fundamental). Sem a
relao no se explica a existncia da prpria obrigao cambiria. Ex: se A emite uma letra em
favor de B, para pagar uma coisa que lhe vende , a RJ fundamental o contrato compra e venda
entre A e B. A relao jurdica causal explica a necessidade da relao jurdica cambiria.
A abstrao significa:
I. O NJ cambirio (a emisso ou saque de uma letra) um modelo apto a preencher qualquer RJ (ex:
CCV)
II. O NJ cambirio independente do NJ fundamental que lhe est subjacente. A obrigao
cambiria independente da obrigao jurdica causal que antecede. So inoponveis aos
portadores mediatos de boa f as excepes pessoais e causais derivadas da relao dos sujeitos
jurdicos cambirios originrios ( que corresponde RJ fundamental). No plano das RJ imediatas,
certas excepes so oponveis. Ex: A emite uma letra em favor de B, a ser paga por C. B credor
da RJ fundamental: Compra e venda A/B. RJ cambiria: A/B.
Se o devedor da letra a endossa a D, que est de boa f, nem o sacador nem o sacado podem apor
a D as excepes pessoais ou causais derivadas da RJ fundamental (no pode por exemplo a ENC
do direito ou a nulidade do NJ fundamental).
conveno executiva: conveno entre as partes da relao jurdica fundamental, com vista a ser
saldada por meio de certa forma: neste caso a letra de cmbio, ou seja, saque de uma letra.
Assim temos: negcio jurdico fundamental, que a causa remota da obrigao cambiria;
conveno executiva que a causa prxima da obrigao cambiria; e temos a obrigao cambiria
por si s (ou propriamente dita).
Fundamento jurdico do princpio da abstraco: art.17 da LULL- a abstraco ou inoponibilidade s
vale nas relaes mediatas e no nas relaes imediatas. As obrigaes cambirias so
incondicionveis, ou seja, no se podem subordinar a nenhuma condio .A consequncia
nulidade (no escritas).
Dois problemas do princpio da abstraco:
A-LETRA A FAVOR: a obrigao cambiria via de regra, tem subjacente a si, uma determinada
causa salvo na letra de favor que no tem subjacente obrigao cambiria uma relao jurdica
fundamental. A letra de favor consiste numa letra em que uma dada pessoa ( favorecente ), ope a
sua assinatura no documento, a fim de reforar as garantias dadas ao tomador da letra.
ex.: A pede dinheiro emprestado ao banco B, B exige que intervenha um terceiro.
C aceita sacar uma letra em favor do banco B, a ser paga por A, a quem o
dinheiro foi emprestado. A o favorecido e C o favorecente . O favorecente no tem inteno de
pagar, mas apenas garantir as obrigaes do sacado A, em favor do devedor B. Aqui, a relao
jurdica fundamental foi a
Princpio de abstraco: embora tenha subscrito a letra sem inteno de a pagar, h aqui uma
obrigao cambiria dentro desta, que independente da relao jurdica fundamental que lhe deu
origem (que era uma relao jurdica sem animus de pagamento. Logo aplica-se o regime geral da
abstraco: art.17 LULL e o favorecente no pode opr ao portador mediato as excepes pessoais
ou causais resultantes da relao jurdica fundamental entre si e o favorecido.
Mas o favorecente j pode recusar o pagamento da letra ao favorecido, pelo que este o portador
da letra porque a relao entre o favorecente e o favorecido uma relao de garantia e, em caso
algum o garante responde perante o garantido. certo que responde perante terceiros, mas apenas
perante estes (funciona aqui o Pr. da abstraco).
B-NOVAO DA RELAO JURIDICA FUNDAMENTAL: a obrigao cambiria independente da
relao jurdica fundamental, mas levanta-se a questo de saber se esto lado a lado, ou a primeira
extingue a segunda( novao). A importncia prtica prende-se com as obrigaes acessrias e com
os prazos de prescrio. Se se considerar que h novao ( extingue-se a obrigao causal ),
extinguem-se tambm as obrigaes acessrias relao jurdica fundamental (nomeadamente as
obrigaes de garantia). Assim tambm os prazos de prescrio so diferentes, porque o prazo de
prescrio das obrigaes cambirias mais curto: art.70LULL.
Mas, deve atender-se que o nascimento de uma obrigao cambiria, no provoca a extino da
obrigao causal. Logo, no h novao.
Razes:
.Assento 1936: num caso em que se queria saber se um credor de uma obrigao cambiria se
poderia prevalecer dos prazos de prescrio decorrentes da relao jurdica fundamental; o assento
respondeu afirmativamente( razo jurisprudencial- vrios ac. do STJ). .Art.895cc: a vontade de
contrair uma nova obrigao em substituio de uma outra tem que ser manifestada expressamente.
Logo, a extino causal teria que ser convencionada expressamente. Entende-se que as partes ao
assumirem uma obrigao cambiaria, queriam manter as obrigaes acessrias relao jurdica
fundamental subjacente obrigao cambiaria ( razo legal ).
de
todos
os
portadores,
inclusive
obrigao
de
sacado-aceitante.
------
C-----D------------
A----------C-(morre)--------
------
Se C morre e lhe sucede F, vale para F o mesmo que vale para C. Todas as excepes so
oponveis ao portador no plano das relaes imediatas. O princpio da autonomia significa, no fundo,
o mesmo que o princpio da abstraco e o princpio da literalidade (no seu primeiro sentido). No
plano
das
relaes
mediatas
as
excepes
so
inoponveis,
excepto
num
caso:
Art.17 a menos que o portador tenha agido conscientemente em detrimento do devedor. H que
confrontar o art.17 com o art.16 que fala em culpa grave e em m f. Pressuposto da oponibilidade
do art.17 , no apenas a m f por parte do portador da letra (tem conhecimento da excepo),
mas tambm que tenha agido conscientemente, sabendo que ao actuar dessa forma est a privar o
devedor dos seus meios de defesa. O momento temporal relevante para se exigir a existncia desse
pressuposto o momento da aquisio da letra pelo portador mediato (antes ou depois desse
momento). Se tomou conhecimento da excepo (que o devedor podia opr ao portador imediato)
depois da aquisio, no relevante.
Questo: saber se a boa f de um dos portadores intermedirios da relao cambiria pode sanar o
vcio da oponibilidade (se poder tornar as excepes pessoais e causais eventualmente existentes,
inoponveis
aos
portadores
subsequentes
).
A endossa a letra a B para pagar uma dvida de jogo. A obrigao invlida ( 1245cc ); C endossa a
letra a D que est de boa f. D endossa a letra a E, etc. A boa f de D torna inoponvel a excepo
causal
que
podia
opr
B,
aos
portadores
subsequentes?
FERRER CORREIA: a boa f de D (portador intermdio) como que sana o vcio mesmo que E e F
conhecessem o facto e agissem conscientemente em detrimento do devedor. A boa f de D torna
inoponveis as excepes aos portadores posteriores. b) Autonomia do direito em relao letra
enquanto documento O possuidor actual da letra titular de um direito autnomo sobre o prprio
documento (ttulo), sendo-lhe inoponvel a ilegitimidade da posse de um dos endossantes
intermdios por quem foi desapossado ilegitimamente dessa letra.
ex: A pretende endossar a B uma letra em branco (sem indicao do nome do beneficirio). Antes de
a transmitir a B, C furta a letra e depois transmite-a a D e D a E. C endossa a letra a D com o nome
de D ( beneficirio ).
Isto prende-se com a questo da posse legtima e ilegtima. Parece que E no teria qualquer direito.
Se C adquiriu a letra de forma ilegtima, no adquiriu qualquer direito e por isso tambm no podia
transmitir qualquer direito. A podia opr ao portador actual E a ilegitimidade da posse de C.
Mas o art.16 fixou doutrina oposta: os portadores subsequentes da letra podero reclamar os seus
direitos de crdito cambirio, desde que formem uma cadeia ininterrupta de endossos vlidos. O
direito do portador legtimo da letra um direito autnomo porque lhe inoponvel a ilegitimidade dos
portadores cambirios. Mas tambm aqui h uma excepo: salvo se adquiriu de m f ou se
adquirindo-a cometeu uma falta grave art.16 in fine.
O princpio da autonomia neste sentido s no valer no caso da culpa grave (m f) do portador
actual da letra.
ex:No caso anterior, se A provar que E agiu com culpa grave ou m f, poder opr-lhe a
ilegitimidade da posse do C.
O que seja culpa grave ou m f, resulta do art.16 e 17 LULL. A exigncia do animus no muito
intensa. Basta que o portador actual da letra tenha conhecimento da ilegitimidade da posse de um
dos portadores anteriores ou no tendo esse conhecimento devesse t-lo de acordo com o critrio
de homem mdio, normal.~
A palavra letra inscrita no ttulo, em lngua portuguesa. No se admite a emisso de letras partindo
de
equivalentes
de
lngua
portuguesa,
nem
se
admitem
expresses
estrangeiras.
Art.1/2: A letra deve conter o mandado puro e simples do pagamento. A ordem de pagamento que a
letra contm pura e simples.
A declarao cambiria incondicionada e incondicionvel. O sacador no pode condicionar a
ordem de pagamento: no pode transformar a sua obrigao numa obrigao condicional, nem pode
transformar a obrigao do sacado numa obrigao condicional: art.1/2 + 2 + 26LULL.
Quantia determinada: a quantia pecuniria indicada na letra deve ser determinada; so
inadmissveis nas letras clusulas penais (contm uma obrigao incerta). Dependente como est do
incumprimento
por
parte
do
sacado-aceitante,
obrigao
sairia
incerta.
Art.1/3: indicao do nome do sacado. Refere-se quer ao nome (caso das pessoas particulares),
quer firma (se for um comerciante).
A oposio de um nome fictcio, que resulta do exame do prprio ttulo, acarreta nulidades. J ser
vlida se essa aposio fictcia no resultar do prprio ttulo (vd. princpio da literalidade).
ex: Quando seja aposto um nome comum (art.7), assinatura verdadeira sob um nome fictcio.
No caso do sacado ser uma pessoa colectiva, a assinatura tanto pode consistir na firma da
sociedade como na assinatura de um dos seus representantes (administrador), que deve indicar a
sociedade que tem, sob pena de surgir ele prprio como sacado. A letra pode ter vrios sacados:
ex: No caso da letra ser um modo de pagamento de A para pagar a dvida ao B, em vrtude A
(sacador) ter um crdito sobre uma pluralidade de devedores (C, D e E). Podero ser todos
sacados
Na letra, existe sempre uma relao jurdica fundamental entre o sacador e os sacados que se
encontram numa solidariedade passiva (pluralidade de devedores). Trata-se de uma relao extracartular: sempre que essa relao jurdica tiver uma pluralidade de devedores, pode haver uma
pluralidade de sacados, mas s poder haver um local de pagamento art. 2/3: se houver vrios
domiclios, a letra nula.
A letra pode ainda ter como sacado o prprio sacador.
Art. 3/2: Esta situao acontece quando uma sucursal ou agncia de uma empresa saca uma letra a
favor de uma outra sucursal da mesma empresa. Tudo se passa como se fosse a prpria empresa a
sacar uma letra sobre si prprio. Art.1/4: Outro requisito (no essencial partida) a poca, data de
pagamento.
Art. 2/2: podia-se tirar daqui a ideia de que a falta de indicao da poca de pagamento no tem
como sano a nulidade da letra, mas outra sano apenas afectaria o modo de pagamento. Mas
isto no bem assim porque o art. 33 determina taxativamente as quatro modalidades de
vencimento de uma letra (poca de pagamento).
O art.33 determina que se numa letra forem opostas diferentes pocas de pagamento ou uma
poca de pagamento em termos diferentes dos estabelecidos no art.33, a letra nula. Da que o
requisito da poca de pagamento essencial. A presuno do art. 2/2 parece funcionar na falta
absoluta da indicao da poca dos pagamentos. Logo, esta presuno no opera quando a
indicao da poca de pagamento tenha sido feita de forma irregular, isto , violando as modalidades
do
art.
Art.1/5:
indicao
do
33.
lugar
de
Pode
-
pagamento
(requisito
essencial)
ser
directamente:
referncia
expressa
no
indicado:
prprio
ttulo
do
local
de
pagamento
Se
indicao
existir
vrios
faltar,
locais
letra
de
ser
nula.
pagamento.
Esta pluralidade de locais de pagamento s ser vlida quando a escolha do efectivo local de
pagamento couber ao portador. J no ser vlida no caso contrrio. Se no fosse assim, o portador
tinha que ir de local em local para lavrar protesto e s depois reagir, em via de regresso, contra o
sacador
da
letra.
Isto
contra
finalidade
da
letra
como
meio
de
circulao.
Art.1/6: nome do tomador o primeiro portador da letra. Aposto a favor de quem a ordem de
pagamento foi dada, e a quem deve ser paga a quantia cambiria. Valem as mesmas indicaes
quanto ao nome do sacado, com as seguintes especialidades: o tomador da letra pode ser o prprio
sacador. O sacador pode sacar uma letra indicando-se a si mesmo como tomador ( parecido com a
livrana
).
A letra pode estar a nome de vrios tomadores, o que vlido. Mas o regime diferente, consoante
o
tipo
de
indicao
dessa
pluralidade
de
tomadores:
- Conjunta: a ordem de pagamento dada por A ( sacador ) a favor dos tomadores B e C. Os direitos
pertencem em contitularidade a B e C, devendo um eventual endosso ( transmisso ) ser assinado
por
ambos.
- Alternativa: a letra emitida a favor de B e C. Endossa a tomadores, que podem exercer sozinhos
os
direitos
cambirios
que
essa
letra
lhe
atribui
ex:
endosso
- Sucessiva: a letra emitida a favor de B e, na falta deste, do C. Quando a indicao vale como
indicao alternativa a questo nula: art.40/3. A razo: contrrio ao esprito da lei cambiria,
obrigar o sacado a averiguar da legitimidade material do portador da letra, para efectuar o
pagamento
liberatrio
art.40/3.
O sacado, para realizar o pagamento liberatrio basta-lhe pagar ao portador que lhe apresentou a
letra (retendo a letra). Se se entendesse que as modalidades de indicao sucessiva seriam vlidas
isso obrigaria o sacado a averiguar a legitimidade material do portador e de todos os restantes.
Determinao da pessoa do tomador: no so vlidas indicaes de pessoas indeterminadas, ainda
que
determinveis
ex:
futuro
Presidente
da
Repblica.
Questo: a propsito da determinabilidade da pessoa; uma coisa a letra ao portador (letra que foi
sacada ao portador) - esta nula, porque a letra tem sempre que indicar o nome do tomador
(embora possa ser endossada ao portador ordem), outra coisa a letra com endosso ao portador.
A letra um ttulo ordem que pode, no entanto, atravs de um endosso em branco ou ao portador
funcionar
como
letra
ao
portador.
endossado
em
branco
pode
tomar
atitudes:
- ele prprio escrever o seu prprio nome como beneficirio do endosso que recebe;
-
endossar
letra
de
novo
(em
branco
ou
com
nome
do
beneficirio
);
- transmitir a letra sem endosso (entreg-la atravs de pura tradio real, isto letra endossada ao
portador)
A__________
endossa
B__________C
em
tradio
real
branco
Tudo se passa como se a letra tivesse sido endossada em branco pelo endossante originrio ao
terceiro, como se a letra no tivesse passado pelas mos do endossado em branco.
esta a diferena entre a letra endossada ao portador ( vlida) e a letra ao portador (que nula). A
letra que posta em circulao como um mero ttulo ao portador (aco), porque a letra no chega a
nascer nestas situaes. necessrio que, na letra, a indicao de beneficirio seja nominativa.
Art. 1/7: Data e Local do saque (onde a letra passada), que diferente do pagamento
A data do saque justifica-se para determinar o vencimento da letra nas letras que se vencem em data
determinada.
O local necessrio para se determinar a lei aplicvel. Se faltar a data do saque ou se indicar uma
data impossvel, a letra nula. Se faltar o lugar do saque, entende-se que o lugar o indicado ao
lado do nome do sacado ( 2/4 ). Se este lugar no estiver indicado ao lada do nome do sacador, a
letra
ser
nula.
Art.1/8: indicao do nome do sacador. Exige-se uma assinatura aparentemente (no realmente)
autgrafa, resultante do punho do prprio sacador. Tanto pode ser o nome como a firma.
Questo: sero admissveis assinaturas a rogo? Assinatura do autor a pedido do prprio sacador. A
soluo depende do valor das assinaturas a rogo entre ns. Ver art.373/4cc+art.2,anexo VI Conv.
Genebra.
admissvel essa assinatura, mas no bastar o mero reconhecimento presencial das assinaturas;
pelo contrrio ser necessrio que o notrio certifique na letra que leu o documento ao rogante e que
este
entendeu
seu
contedo.
A assinatura por procurao permitida art.8. vlida, desde que o representante declare estar a
assinar em nome do representado, sob pena de ser ele prprio a assumir a obrigao cambiria.
No caso de representao sem poderes ou em excesso de poderes, vale o art.8: um regime
diferente do regime geral em matria de representao o falso procurador responde ele prprio
como obrigado cambirio, quer tenha agido de m f, quer de boa f. Esta soluo s no se dar
quando o prprio portador da letra tenha conhecimento desse vcio (falta ou excesso de
representao)
Consequncia
isto
da
se
inobservncia
prprio
dos
portador
requisitos
estiver
da
de
letra:
f.
art.2
A letra nem sequer se chega a constituir. A falta de um destes requisitos essenciais faz com que o
ttulo no valha como letra (como documento cambirio). Logo, no pode constituir base legtima
para o exerccio do prprio direito cambirio, mas pode servir como documento probatrio da
existncia do negcio jurdico fundamental que originou a emisso da letra pode servir para provar
que
algum
deve
dinheiro
uma
dada
pessoa.
Requisitos no essenciais: o imposto de slo, fala-se h muito tempo que vai acabar, mas este
imposto
ainda
2.4-
NEGCIOS
existe.
JURDICOS
CAMBIRIOS:
I-
SAQUE
Declarao jurdico cambiaria originria. Sem saque, no h letra; graas a ele que a letra nasce.
uma declarao feita pelo emitente do ttulo ( sacador ) a favor de um terceiro tomador e que
enuncia uma ordem de pagamento a que se apresenta com uma promessa do sacador aos
portadores sucessivos da letra, de que o sacado pagar a dvida cambiaria ( letra ) e caso este no
pague a dvida na data de vencimento da letra ele prprio a pagar ( sacador ). Obrigao de
garantia,
de
aceitao
de
pagamento.
Via de regra, entre o sacador e sacado existe uma relao extra-cartelar que explica a emisso da
letra, em virtude da qual o sacador titular de um direito de crdito sobre o sacado: a relao de
proviso que funciona como garantia principal do aceite e do pagamento da letra pelo sacado. Ao
contrrio de outros negcios jurdicos o nosso no d relevncia jurdica a esta relao de proveito.
A obrigao cartelar independente da prpria relao extra-cartelar existente entre os obrigados
cambirios
(de
que
relao
de
proviso
um
exemplo).
Consequncia disto: o saque consiste numa ordem de pagamento que dada pelo sacador ao
sacado e numa garantia assumida pelo sacador de que o sacado aceitar e pagar a letra (art.9). A
imperatividade
desta
garantia
garantia
garantia
seguinte:
pela
pelo
esta
garantia
tem
duas
facetas:
aceitao
da
letra;
pagamento
da
letra;
O sacador no se pode exonerar quanto garantia de pagamento da letra. Mostra que a lei no
atribui relevncia relao de proviso porque, mesmo que esta no exista, se o sacado no pagar
a letra o prprio sacador a pagar. Mas j pode exonerar-se de da garantia de aceite da letra,
mediante a iseno de uma dada expresso na letra: letra no aceitvel ou aceite proibido -
art.9/2
Porque
que
se
pode
fazer
isto?
Que
interesse
pode
ter
isto?
O sacador pode, muitas vezes, prever que o sacado pagar a letra na data de vencimento mas pode
tambm temer que o sacado no aceita a letra na data em que ela se apresenta ao aceite.
ex: porque a relao de proviso data da apresentao ao aceite ainda no est concluda.
Interesse: caso essa exonerao no existisse no caso da recusa do aceite por parte do sacado, o
portador poderia lavrar protesto e, com este documento, em via de regresso, o portador podia exigir
o pagamento integral da letra do sacador. Todo o portador da letra, cujo aceite tenha sido recusado
pode
exigir
de
imediato
cumprimento
Modalidades
integral
dessa
letra
ao
de
sacador.
saques:
Uma das regras uma indemnizao do pagamento feita pelo sacador ordem de um terceiro
tomador
Mas, tambm existe: Saque ordem do prprio sacador. O sacador e o tomador so a mesma
pessoa. EX: A vende um objecto a B: fica titular de um direito de crdito sobre B. A saca uma letra
sobre a B a favor de si prprio. INTERESSE: Este processo pode ser utilizado quando sacador no
tenha
interesse
em
negociar
crdito.
Saque efectuado sobre o prprio sacador: Sacador e sacado so a mesma pessoa. EX: A compra
um objecto a B. Para saldar essa divida, em vez de pagar logo a B, saca uma letra a favor desse B,
sobre si prprio. INTERESSE: Este processo pode ter a sua utilidade no caso de pagamento entre
sucursais, agncias ou unidades de uma mesma pessoa (como se fosse a prpria empresa a sacar
uma
letra
sobre
si
mesma).
Saque por ordem e por conta de terceiro: Algum emite uma letra por ordem e por conta de um
terceiro, que no figure na letra como sacador. Muito usada por comerciantes, visa evitar a m
imagem que resulta de pr em circulao muitas letras. EX: A saca uma letra a favor de B, agora
paga
por
C,
sendo
saque
feito
por
ordem
por
conta
de
D.
D pretende evitar surgir na letra como sacador. Este diferente do saque por procurao (em que o
verdadeiro sacador seria D, porque os efeitos jurdicos derivados da interveno do representante de
A, produziriam-se directamente na esfera jurdica do representante de D). Aqui, o emitente A est a
emitir um titulo em nome prprio, embora por conta alheia. O que existe entre A e D uma relao
jurdica extra-cartular (um negcio jurdico de comisso - Art 266 CCom) O sacador A ( 3 n 3)
Existncia de uma pluralidade de sacadores: No est na lei. Sempre que uma letra seja um modo
de saldar uma divida de uma relao jurdica onde exista uma solidariedade passiva, os vrios
sacadores respondem solidariamente pela obrigao cambiria. O portador da letra pode exigir o
pagamento a qualquer um. As relaes entre eles so extra-cartulares (no influem na obrigao
cambiria) e, por isso, inoponveis ao portador da letra, que pode exigir a qualquer um deles o
pagamento da prestao. Se por exemplo um deles recusar o aceite da letra, podem apenas influir,
eventualmente,
em
via
de
regresso.
II-
ACEITE
O saque uma ordem de pagamento dada pelo emitente do titulo sacado, que vale como uma
promessa de pagamento (pelo sacado). O sacado no fica jurdico cambiariamente obrigado s
porque algum (sacador) prometeu que ele pagar. O sacado s se vincula pelo aceite, declarao
feita no titulo pelo sacado, mediante a aposio da sua assinatura, significando que ele se obriga a
pagar a letra ao portador dessa letra (pela sua apresentao). Passa a ser designado por aceitante.
Se
sacado
aceita
letra,
fica
imediatamente
obrigado
pagar
quantia.
No caso de recusar o aceite da letra, se certo que escapa a qualquer obrigao cambiria, tambm
certo que legitima o portador da letra a lavrar o protesto (=afirmao formal de recusado sacado
em aceitar a letra) e, munido desse protesto, o portador pode, em via de regresso, accionar o
sacador
da
letra
CARACTERISTICAS
DA
pelo
pagamento
APRESENTAO
da
DA
letra
LETRA
AO
art
43.
ACEITANTE:
Prazo de apresentao - Regime do 21, que prev que uma letra possa ser apresentada at sua
data de vencimento. Toda a apresentao de letra que tenha lugar posterior a essa data, j no vale
como
apresentao
ao
aceite,
mas
como
apresentao
ao
pagamento.
No caso de recusa, o protesto no ser um protesto por falta de aceite, mas por falta de pagamento.
Nesta situao fica o portador da letra legitimado a agir com o protesto, em via de regresso. J mexe
com o regime dos outros obrigados cambirios. Art. 22n3 - O sacador pode estipular que a
apresentao ao aceite s possa ser feita a partir certa data (porque sabe que se for apresentar
antes,
sacador
NATUREZA
no
pagar).
DA
APRESENTAO:
pagar,
ou,
se
este
recusar,
pode
ir
sobre
sacador.
H situaes, porm, que fogem a esta regra geral, so as excepes ao aceite facultativo.
A
apresentao
1)
pode
Dois
ser
casos
OBRIGATRIA,
PROIBIDA.
aceite
obrigatrio:
de
partir
Emisso
(
comea
da
-----------a
data
Apresentao
contar,
do
ao
partir
respectivo
aceite
daqui,
aceite:
----------prazo
Vencimento.
para
vencimento)
O aceite obrigatrio, porque, nestas letras, s se conhece a data de vencimento a partir da
verificao do respectivo aceite (art. 35). No havendo aceite, a data a partir do qual se conta o
prazo do vencimento a data da recusa do aceite. Art 23/1. Estas letras devem ser apresentadas
ao aceite do sacado, no prazo de um ano a contar da data da respectiva emisso. O prazo do
vencimento
conta-se
partir
da
data
do
aceite.
Esta situao diferente das Letras vista: So letras que no tem uma data de vencimento e cuja
apresentao vale logo como apresentao ao pagamento (No h apresentao para aceite): Art
34.
Estas duas situaes no se confundem tambm, pelo prazo de um ano que dado nas letras
vista (Art 34). O portador tem um ano, a contar da data de emisso para apresentar a letra ao
sacado
para
pagamento.
distinguir:
a) Se a obrigatoriedade foi fixada pelo sacador, o portador perder todos os direitos de aco
relativamente
ao
sacador
aos
posteriores
obrigados.
b) Se foi aposta por um endossante, o portador perde todos os direitos de aco relativamente ao
endossante
em
concreto:
Art
53n2
5.
E quando se fixa a obrigatoriedade do aceite, no se fixando o prazo? Vale a regra geral do art. 21 a letra deve ser apresentada ao aceite at data do vencimento. Se no for, o portador perde todos
os
direitos
de
aco.
1) Aceite Proibido; a derrogao regra geral da apresentao facultativa da letra ao aceite. Letras
no
aceitveis:
Contm
uma
clusula
de
"
aceite
proibido"
Art
22n2.
Interesse: Casos em que o sacador tema que o sacado, embora v pagar na data do vencimento,
no
aceite
letra
na
data
da
apresentao.
prevista
no
art
27/1.
Estas clusulas, em principio, s podem ser apostas pelo sacador (e aproveitam a todos os
subscritores cambirios posteriores, que ficam exonerados da sua obrigao de garantia). No caso
de recusa do sacado, o portador no pode apresentar ao sacador.. Se tal clusula for aposta por um
endossante (um posterior portador da letra), essa clusula equivale a uma exonerao da obrigao
de
garantia
pela
aceitao
da
letra
por
parte
do
sacado
(Art.
15/1)
LUGAR,
DATA
CONTEUDO
DO
ACEITE:
ART
25
27
os
obrigados.
b) O aceitante condicional fica vinculado nos termos do seu aceite condicionado ou modificado,
admitindo-se o aceite parcial relativamente a uma parte da quantia cambiria (aceite parcial ). O
aceite vlido e vale quanto parte que aceitou, e o portador da letra ter direito ao remanescente,
por via de regresso, em relao ao sacador e aos outros obrigados (quanto a esta parte lavra-se
protesto).
ACEITE
POR
INTERVENO:
Via de regra, o aceite dado pelo sacado. Contudo, a lei admite que uma outra pessoa,
excepcionalmente, intervenha, para esse fim, no lugar do sacado. Este terceiro s intervm para
aceitar
letra:
Art
55.
Duas
modalidades:
1) Pode resultar de incumbncia expressa feita no titulo: feita por um sacador, por um endossante,
por uma avalista ou qualquer obrigado cambirio em via de regresso: art. 55/1. relativamente
frequente. Neste caso, aposta uma clusula de acordo com a qual a pessoa que obrigada ir, em
casos
de
necessidade,
aceitar
letra.
Objectivo: dos obrigados em via de regresso evitarem o exerccio preventivo desse direito de
regresso, pelo portador da letra, cujo aceite haja sido rejeitado pelo sacado. O aceite por interveno
visa evitar, para os obrigados em via de regresso, as consequncias que para estes advm da
recusa de aceite por parte do sacado. A clusula indica o terceiro a quem a letra deve ser
apresentada, tal como foi apresentada ao sacado. Assim, o portador da letra no poder dirigir, de
imediato, ao sacador, em via de regresso. Antes disso, deve primeiro apresentar a letra pessoa que
foi designada como interveniente, e s munido com o protesto por falta de aceite do sacado e do
protesto por falta do aceite de um interveniente, que poder agir em via de regresso.
2) Pode resultar independentemente dessa incumbncia especial: Art 55n2. Quando no resulta de
incumbncia especial, o portador poder sempre recusar o aceite por interveno: art 56 n 3
LEGITIMIDADE ACTIVA: a interveno pode ter lugar por incumbncia feita pelo sacador, por um
endossante, um avalista ou qualquer obrigado cambirio em via de regresso: art 55 n2. O sacado
que
aceita
(aceitante)
no
tem
legitimidade
activa
para
este
efeito.
Resulta
(
da
aceitante):
diferente
um
posio
devedor
jurdica
cambirio
em
do
via
sacado
principal
do
e
em
interveniente.
via
directa.
Interveniente: Devedor que se substitui ao onerado (ou intervindo), ocupando a sua posio jurdica
e possu um direito de regresso contra o onerado (fica sub-rogado nos seus direitos). Da que o
prprio sacado possa ter interesse em ser interveniente: os seus deveres enquanto sacado-aceitante
so
muito
mais
amplos
do
que
os
deveres
como
sacado-interveniente.
FORMA
NATUREZA
DO
ACEITE
POR
INTERVENO:
Art 57 n2 - Dever sempre indicar-se o nome do sacado (intervindo o que faz a incumbncia)
sempre necessrio saber quem o sacado, porque a extenso da obrigao do interveniente a
mesma
da
do
sacado,
excepto
em
aspectos:
posteriores
ao
honrado).
b) O sacado um devedor em via principal. O interveniente ocupa a mesma posio jurdica que era
ocupada pelo honrado. um obrigado cambirio em via de regresso para todos os outros portadores
posteriores da letra mas um credor cambirio relativamente a todos os subscritores cambirios que
antecedem
efeitos
honrado.
principais
do
aceite
por
interveno:
1) Excluir o exerccio prematuro do direito de regresso, isto , excluir a faculdade que normalmente
assiste ao portador de uma letra cujo aceite foi recusado de accionar, em via de regresso, os
restantes obrigados cambirios. Este efeito apenas aproveita ao subscritor cambirio em honra de
quem interveniente, interveio ( honrado ) e aos subscritores posteriores ( j no aproveita aos
anteriores)
2) Obrigao do portador da letra a apresentar ao interveniente. Quando na letra figura uma clusula
de incumbncia especial e o interveniente tenha domicilio no lugar do pagamento (52 condies), o
portador sempre obrigado a apresentar a letra a esses intervenientes. E s munido dos 2 protestos
( da recusa de aceite pelo sacado e pelo interveniente ) que pode agir em via de regresso: art
56n3. Se o interveniente no tem o domicilio no local do pagamento, o portador pode recusar o
aceite por interveno. O portador no est obrigado a apresent-la ao interveniente, mas pode fazlo:
Art
56
n3.
3) Direito do interveniente que pagou a letra: O interveniente que paga uma letra, fica sub-rogado
nos direitos emergentes dessa letra contra o honrado e os subscritores anteriores (art63)
III)
ENDOSSO:
Declarao
jurdica
unilateral
pela
qual
se
realizam
coisas:
Transmisso do ttulo e dos direitos emergentes desse ttulo - Efeito translativo ou transmissivo.
O Endossante constitui-se na obrigao da garantia da aceitao o pagamento da letra - Efeito
constitutivo.
Legitimao
NATUREZA
da
posse
do
endossado(
JURDICA
portador
da
DO
letra)
Efeito
legitimador.
ENDOSSO:
Declarao unilateral - Tal como o saque, tambm o endosso uma declarao unilateral que s
produz efeitos com a entrega ( tradio real ) do documento ( Ttulo de crdito )
Declarao acessria relativamente declarao cambiria originria ( Saque ). uma nova ordem
de pagamento, que dada mesma pessoa ( sacado ) e que tem, no fundo, o mesmo contedo que
tinha a declarao originria ( Obrigao do sacador ). A diferena est em que o beneficirio da
ordem
de
pagamento
no
donador
mas
EFEITO
endossado.
TRANSLATIVO:
o endosso um meio de transmisso da letra, mas no o nico: a letra pode ser ainda
transmitida " inter vivos " por cesso de crditos e " mortis causa " por sucesso. O endosso e a
cesso
de
crditos
tm
regimes
distintos
entrega,
tradio
do
ttulo
No
se
exige
notificao
ao
devedor)
pagamento
da
letra
Art
15
LULL)
REQUISITOS
DO
ENDOSSO:
Art 13 - a declarao do endosso deve estar escrita na prpria, e deve constar a assinatura do
endossante.
Art 12 - a declarao do endosso ( dada a sua natureza acessria ) , tem que ser incondicional e
total.
proibido
endosso
sob
condio
condicional
tida
como
no
escrita
Art
12
n1
Tal como o saque no pode parcial, tambm o endosso no pode ser parcial. A consequncia a
mesma:
Art
12
endosso
parcial
nulo
pode
no
indicar
nome
do
beneficirio.
Art 13n2 - o endossante limita-se a opor a sua assinatura, mas no indica o nome do beneficirio
(
endossado
Regime
).
Deixa-o
aplicvel
em
branco.
estas
situaes:
Quanto ao endossado em branco, ele constitui um portador legtimo ( Art 16n1). A diferena est ao
leque
mais
amplo
Apresentar
das
a
atitudes
letra
que
ao
endossado
aceite
pode
do
tomar:
sacado.
Preencher o espao em branco com o seu nome ( indicando-se como beneficirio ) - art 14
Endossar a letra a um terceiro ( ou indicando o nome do beneficirio, ou endossando tambm ele
em
branco
Art
14n2.
Transmitir a letra a um terceiro, tal como a receber, sem a endossa: entrega do ttulo ( tradio
real
Nos
ltimos
casos:
tradio
material
)
branco
* No caso de o endossado em branco (B) transmitir a letra a C sem endossar ( por mera tradio real
) sem nela opor qualquer declarao, a letra passa a funcionar como um mero ttulo ao portador e as
transmisses manuais intermdias so ignoradas. Tudo se passa como se o endossado em branco
fosse
como
se
tivesse
------------------
havido
endosso
em
----------------------
branco
directo
de
----------------------
Endossante
)
D
endossado
Em
branco
em
branco.
As transmisses intermdias so ignoradas ( A/B; B/C). Tudo se passa como se o portador actual da
letra
Ex:
passa
Legitimidade
portador
activa
Quem
pode
passiva:
endossar
imediato.
letra?
tomador
Qualquer portador legitimo dessa letra ( legitimidade por uma srie ininterrupta de endossos.
Qualquer cessionrio ou qualquer sucessor "mortis causa" da letra. Ex: Se C for herdeiro de B
tambm
A
pode
quem
Art
11n3:
Qualquer
pode
ser
No
endossar.
endossada
existe
estranho
qualquer
uma
cadeia
prprio
letra?
condicionalismo.
cambiria.
sacado
EFEITOS
DO
ENDOSSO:
-A) Efeito translativo: O endosso transmite todos os direitos emergentes da letra: Art 14n1. N
prtica, por dizer que o endosso vem investir o portador na posio de um credor cambirio
originrio. ( De um titular de um direito cambirio autnomo, relativamente s excepes pessoais e
causais, que pudessem ser opostas a quem lhe endossar a letra autnoma em relao s excepes
decorrentes de qualquer conveno extra cartelar Art 17. Mas, alm disso, tambm o investe nesse
direito, independentemente da ilegitimidade de um dos sujeitos da cadeia cambiria (16). Para que
este efeito translativo surja, necessrio que estejam preenchidos os pressupostos de que depende
a
autonomia
do
direito
de
crdito
cambirio:
art
16
17.
Ao lado do endosso prprio, h endossos imprprios: Com o endosso, apenas se transmitem certos,
no todos os direitos, ou ento, transmitem-se todos os direitos da letra; mas de um modo especial.
So casos em que o endosso no produz a sua plena e norma eficcia translativa:
3
endossos
imprprios:
1) Endosso por procurao: Consiste num tipo de endosso, que tem preferido no transmitir qualquer
direitos cambirios em nome e por conta do endossante ( a exercer esses direitos em nome e por
conta do endossante) Art 18. Trata-se de um mero representante de quem endossou a letra.
Neste
caso,
regime
jurdico
O endossado no proprietrio da letra, nem titular dos direitos contidos na letra ( um mero
representante ) . O endossado no pode transmitir o ttulo ( endoss-lo . Se o fizer, qualquer endosso
valer como novo endosso por procurao: O novo endossado apenas est habilitado a cobrar a
quantia cambiria em nome e por conta do endossante inicial ( habilita-o no mesmo direito que tinha
o
endossado
anterior.
Ao endossado por procurao so oponveis todas as excepes pessoais e causais, que podiam
ser
afastadas
ao
endossante
art
18
O endossado deve prestar contas ao endossante ( Deve apresentar a letra ao aceite do sacado,
deve
lavrar
protesto,
etc.
2)Endosso em garantia: Art 19. Pressupe a existncia de uma relao jurdica fundamental
endossante e endossado ( que explica o endosso ), mas acrescenta a esta relao jurdica a
existncia de uma garantia creditria especial: penhor dando ao endossante a letra ao endossado
para garantir a obrigao assumida na relao jurdica fundamental. A letra no funciona aqui como
um novo meio de pagamento, mas como garantia do crdito. O endossante, para garantir a sua
obrigao,
letra
em
crdito
em
garantia
).
Regime
aplicvel:
que
pudessem
ser
afastadas
ao
endossante:
Art
19n2
O endossado em garantia exerce todos os direitos emergentes da letra, em nome prprio ( inclusive
o direito de cobrar a garantia cambiria ): Art 19n1. LIMITAO: O endossado em garantia no
titular de todos os direitos. No pode dispor ilimitadamente da propriedade de letra. No pode
endossar de novo a letra. Se o fizer, valer este como mero endosso por procurao ( habilita
apenas o endossante a cobrar a quantia cambiria, em nome e por conta do endossante).
3 ) Endosso posterior ao protesto por falta de pagamento Art. 20 : distingue 2 situaes:
- no caso de o endosso ter sido realizado posteriormente data do vencimento da letra, mas antes
de ter sido lavrado o protesto por falta de pagamento, o endosso produz os seus efeitos normais.
- O endosso realizado depois de ter sido confirmada a recusa do sacado em pagar (posteriormente
no
protesto
por
falta
de
pagamento),
vale
como
uma
mera
cesso
de
crditos.
a
situaes
1-Endosso
com
especiais
em
clausula
que
este
sem
letra.
efeito
no
garantia
se
ou
produz
sem
de
modo
regresso:
normal:
art.15.
(efeito
constitutivo
normal).
prolongar
2-Endossos
nem
ao
imprprios
endossado
imediato
quanto
ao
nem
aos
efeito
portadores
mediatos).
translativo
.O
endossado
aparece
na
posio
de
um
mero
representado.
obrigado
pagar
letra
(obrigado
em
via
de
regresso).
3-Endosso com clausula no ordem: Numa letra ,pode ser aposta uma clausula no ordem
pelo sacador ,pelo devedor ou por um posterior endossante. Sempre que a clausula for aposta por
um endossante no letra que foi sacada ordem, pode perguntar-se se isto no paralisa o efeito
constitutivo
normal
(que
criar
obrigao
da
garantia).
Art15 n2 :o endossante pode proibir novo endosso, e neste caso, no garante o pagamento em
relao s pessoas a quem a letra foi endossada pelo endossado "no ordem.
O efeito de uma clausula no ordem o de excluir a responsabilidade cambiria de regresso do
endossante ,relativamente a todos os endossados mediatos (pelo endossado no ordem)
Ex: Se A endossa a B uma letra sacada ordem , apondo uma clausula no ordem B endossa a
letra a C e C a D .Art 15- A constituindo um endossante com responsabilidade cambiria normal
relativamente a B , j se exonera de qq responsabilidade de regresso face a todos aqueles a quem
tenha
sido
endossado
letra.
Esta situao diferente dos endossos sem garantia no endosso com clausula no ordem ,
este endosso produz um efeito mediato da exonerao da responsabilidade cambiria (s para os
portadores mediatos).No endosso sem garantia ,produz-se um efeito de exonerao total e
imediata (relativamente a todos os portadores ;quer em relao aos portadores mediatos quer em
relao
Relativamente
aos
ao
endosso
portadores
com
clausula
no
ordem-2
imediatos).
posies
doutrinais:
1-Atende apenas letra de lei; o efeito deste tipo de letras o de excluir a normal obrigao de
garantia pela aceitao e pagamento da letra , relativamente a todos os endossados mediatos.
Ex. Se A endossa uma letra a B , com clausula 2 no ordem ou endosso proibido e B endossa a
C e C a D , A tem uma responsabilidade cambiria normal para com B , mas no tem qualquer
vai
converter-se
numa
mera
cesso
de
crditos.
esta a situao que corresponde vontade hipottica das partes. O endosso realizado por um
endossado no ordem (B), teria por efeito no o de exonerar A da obrigao cambiria em
relao aos portadores mediatos , mas um outro efeito: dado que os portadores mediatos so
relativamente a A meros cessionrios do endossado B, ser-lhes-iam aponiveis todas as excepes
que o endossante no ordem pudesse opor a este. Esta a posio mais aceitvel.
4
Endosso
com
clusula
sem
protesto
ou
com
clusula
sem
despesas.
Art. 46 . Tambm produz um efeito constitutivo normal. um endosso imprprio: tem por efeito
tornar mais onerosa a garantia dada pelo endossante. Nas letras com esta clusula, dispensa-se o
portador da letra de fixar o protesto por falta do aceite ou pagamento, por parte do sacado.
a) Efeitos da legitimao: o endosso tem por efeito o de legitimar formalmente o portador. Art. 16 estabelece a presuno de que o portador da letra o seu portador (titular) legtimo desde que
possa justificar a sua posse atravs da prova de uma srie ininterrupta de endossos formalmente
vlidos.
uma
presuno
relativa:
pode
IV-
ser
ilidida
mediante
prova
em
contrrio.
AVAL
I. Art. 30 a 32 da LULL. Acto pelo qual uma pessoa (terceiro ou subscritor cambirio), garante o
pagamento
da
soma
cambiria
por
parte
de
um
dos
subscritores
da
letra.
Natureza jurdica: constitui uma obrigao de garantia, o fim o de garantir (caucionar) a obrigao
de
um
certo
subscritor
cambirio
(que
avalizado).
O aval cambirio tem algumas semelhanas e tambm algumas diferenas em relao fiana.
Semelhanas.
Art. 31 n 4 a obrigao do avalista no uma obrigao idntica dos outros obrigados ou
subscritores cambirios. uma obrigao que garante outra obrigao (de segunda linha). Est por
detrs
da
obrigao
de
um
dos
subscritores
cambirios
no
ao
lado.
do
avalizado.
32 n 3 tal como o fiador que paga a divida tem o direito de regresso contra o devedor, tambm o
avalista tem um direito de regresso contra o avalizado e contra os subscritores cambirios que eram
devedores
do
avalizado.
regresso).
Legitimidade
activa
passiva.
Quem
pode
prestar
aval?
Art. 30 n 2 pode ser dado por um terceiro estranho cadeia cambiria um signatrio (subscritor)
da letra. de admitir que a funo do aval de fornecer mais garantias, pode ser que o aval venha a
tornar
obrigao
cambiria
de
um
subscritor
mais
onerosa
do
que
ela
era.
perante
Assume
uma
todos
obrigao
os
de
subscritores
garantia
da
da
obrigao
letra
do
(anteriores
sacador
(subscritor
tambm).
originrio).
A favor de quem o aval pode ser prestado? A favor de qualquer signatrio da letra. Art. 31 n 4 Na
falta de indicao do beneficirio do aval entende-se que o avalizado o sacador.
Objecto
Forma
do
do
aval:
aval:
admite-se
tem
que
aval
ser
feita
parcial
por
(Art.
30
1)
escrito
(31
1).
Efeitos do aval tem que ver com a posio jurdico-passiva do prprio avalista (responsabilidade da
obrigao
Caractersticas
do
principais
da
avalista)
obrigao
do
avalista.
do
prprio
avalista.
caso
vrios
obrigao
cenrios
do
possveis,
avalizado
consoante
seja
a
nula
por
posio
vcio
de
jurdica
do
forma.
avalizado:
No so concebveis mais situaes em que a obrigao cambiria do avalizado seja nula por vcio
de forma, sempre que o avalizado seja o sacador. Constituindo os vrios requisitos formais do saque
(da declarao do avalizado primeiro), requisitos de validade da prpria letra sempre que a
declarao do sacador padea de um vcio de forma, a letra nem sequer chegava a existir.
portanto
uma
situao
inconcebvel.
So inconcebveis situaes em que a obrigao do avalizado nula por vcio de forma e isso no
acarreta a nulidade da obrigao do avalista. Ex. Um endosso em branco em que o endossante no
tinha aposto a sua assinatura no local exigido por lei: no verso da letra: (nulidade por vcio de forma).
Sendo certa a obrigao do avalizado, ser certa o aval que lhe foi prestado: 32 n 2 (a contrrio).
Posio
juridico-activa
do
avalista
(direitos
do
avalista
que
paga
letra).
Art. 32 n 3 ele fica sub-rogado nos direitos emergentes da letra, contra o avalizado (= fiana), mas
tem tambm direito de regresso contra todos aqueles contra quem o avalizado tinha direito de
regresso.
Fica
sub-rogado
Vencimento
H
espcies
de
na
posio
jurdica
pagamento
vencimento
de
letras,
do
avalizado.
da
taxativamente
letra.
previstos
no
33.
1. Letras vista: pagveis no acto da sua apresentao: 34 LULL. O portador da letra vista tem um
ano a contar da data de emisso da letra para apresentar ao pagamento, esse prazo poder aser
aumentado ou reduzido pelo sacador ou por um endossante. O portador de uma letra vista que no
a
apresente
no
prazo,
perder
todos
os
direitos
de
regresso
(53).
2.Letras a certo termo de vista: art.35. So letras cujo prazo de vencimento se conta a partir da data
do aceite ou da data do protesto por falta de um aceite. Deve ser apresentada no prazo de um ano a
contar da data da sua emisso. Se o portador no apresentar a letra dentro do prazo imperativo
perder
todos
os
direitos
de
regresso
contra
todos
os
obrigados
(53).
Art. 36 e 37. So normas supletiveis que esclarecem situaes de dvida. Art. 36 a letra sacada a
um ou mais meses da data ou da vista, como eles no pem o dia exacto mas apenas o ms,
presume-se que a data do vencimento no ltimo dia do respectivo ms. Se a letra sacada a 31/7
e pagvel a 3 meses da data, vai-se vencer a 31/10. Mas se sacada a 31/11 vence-se a 28/2
(ltimo
dia
Prazos
do
para
ms).
apresentao
das
letras.
Pagamento: letras pagveis em data determinada, letras q certo termo de vista ou de data:38 so
pagveis
no
dia
do
vencimento
da
letra
ou
nos
dois
dias
teis
subsequentes.
Letras vista: uma vez que so pagveis no acto da sua apresentao, a sua apresentao para
pagamento
efectiva-se
na
data.
A questo
no
se
pe
porque
os
dias
coincidem.
O sacado pode pagar toda a letra, mas tambm pode pagar s uma parte (39 n2). No caso do
pagamento total o sacado pode e deve exigir que lhe seja passada a quitao do pagamento e que
lhe seja entregue a prpria letra. Se s exigir a quitao, se a letra vier a ser transmitida a um
portador de boa f pode acontecer que o sacado seja obrigado a pagar duas vezes (pp da
incorporao).
O sacado tem a obrigao de verificar a legitimidade formal do portador: para se exonerar
validamente da sua obrigao de pagamento, tem apenas a obrigao de verificar a existncia de
uma sucesso regular de endossos que sejam extrinsecamente vlidos: 40 n3 no obrigatrio
verificar
legitimidade
material
dos
portadores.
Aco de regresso art 43 o portador de uma letra pode exonerar o seu dto de regresso (exigir o
pagamento
Contra
1-na
2-antes
da
sacador
os
endossantes
data
do
vencimento
quantia
da
do
da
letra,
letra
ou
avalista,
cambiria).
em
vencimento
pode
exigir
esse
duas
da
pagamento
em
situaes:
letra.
hipteses:
a)no caso de recusa total ou parcial do aceite ( pode logo agir em via de regresso, mediante
comprovao
formal).
b)casos
de
falncia
do
sacado.
c)casos de falncia de um sacador da letra no aceitvel ( com clausula de aceite proibido situao
especifica).
Prazos para realizar o protesto por falta de pagamento do aceite e do pagamento. Consequncias da
emisso
deste
protesto
(dentro
dos
prazos):
Art.44, 53 e 46-A recusa de aceite e do pagamento por parte do sacado comprovada por
protesto ,e s com este documento, o portador pode reagir com os obrigados cambirios. Se o
portador (53) de uma letra , no faz o protesto dentro do prazo (44) ele perde todos os seus dtos de
aco contra os obrigados cambirios , excepo do aceitante ( este responde sempre).Quanto
aos endossantes, sacador e avalista e desde que o portador tenha lavrado o protesto , qualquer
destes obrigados cambirios responsvel pelo pagamento da letra, perante o portador
(funcionando depois contra eles os dtos de regresso), obrigao solidria juntamente com o
aceitante:47.
Dtos
do
portador
Art.48.O art 52 refere-se a uma situao especfica quanto ao dto do portador : o portador de uma
letra tem o dto normal de exigir o pagamento aos obrigados. Mas, a lei faculta ao portador um meio
para agir: ressaque? operao que consiste em o portador da letra em vez de exigir ,em via de
regresso, a um dos obrigados cambirios, sacar uma nova letra vista sobre um dos obrigados
cambirios.
Dtos de um subscritor que haja pago a letra:49 e ss. A pessoa que pagou uma letra, pode reclamar
depois esse pagamento , em via de regresso, contra aqueles que eram seus devedores cambirios
(
que
tb
garantiram
3-Regime
sua
da
obrigao).
livrana.
aqui
figura
do
sacador.
Os requisitos da livrana esto no 75 e ss LULL onde se remete para o regime das letras de cmbio .
As diferenas essenciais da livrana face letra de cmbio que na livrana tem que tem que
constar a palavra livrana , tem que enunciar uma promessa de pagamento. O regime da livrana
semelhante ao da letra , desde que as disposies no sejam contrrias prpria natureza da
livrana.
As livranas a certo termo de vista esto no 78 n2. A livrana lavra-se vista e se o subscritor no
lavra
vista,
lavra-se
4-Regime
um
protesto
por
civil
falta
da
do
vista.
cheque
Tb uma ordem de pagamento, manda-se um banqueiro pagar a outra pessoa . uma relao
tripla ,s que uma das partes necessariamente um banqueiro .Tem que se indicar sempre o nome
do banqueiro (sacado).Para dar uma ordem ao banqueiro ,supe-se que eu tenha fundos
disposio
desse
banqueiro
,para
banqueiro
poder
pagar.
Conveno de cheque:acordo pelo qual eu posso dispor de fundos que tenho nesse banco, por meio
de cheque .Tb um titulo destinado a circular como meio de pagamento eu posso endossar um
cheque indefinidamente , o cheque pode nascer em branco ou ao portador ele transmitido ao
portador , transmite-se por endosso , mas pode ser endosso de simples entrega : (art5 e 6
Lucheques).
Faltando
28.O
data
ele
sacado
pagvel
apresentao
um
um
banqueiro
titulo
(3).2
vista
requisitos-
no
dinheiro
banqueiro
no
paga
por
falta
de
proviso.
Se no h conveno de cheque nem fundos , isto no afecta a validade do cheque , posso exigir ao
sacador
,ou
proibido
seja,
aceite
no
a
banqueiro
quem
,
porque
me
no
deu
obrigado
cheque.
cambirio:art
4.
A noo de aceite considera-se no escrita. O banco no obrigado cambirio Ele nem sequer pode
avaliar o cheque ,nem endossar o cheque porque o endossante naturalmente um obrigado
cambirio
banqueiro
nunca
pode
ser.
Cheque visado: visar o cheque no aceitar o cheque. Apenas se est a garantir que o sacador tem
fundos
para
que
seja
pago.
Funes do cheque- Meio de pagamento , meio de garantia e funo crediticia (para conseguir
crdito).
Ele
no
pode
nascer
sem
data.
Cheque ante datado: o cheque um titulo vista , pagvel apresentao :28 n2, no interessa
para
nada
eu
por
uma
data.
O prazo para levar o cheque apresentao do banqueiro 8 dias, depois ele pode recusar-se a
pagar :29. Se o banco se recusa a pagar por qq motivo deve ser lavrado protesto :40 para se poder
exercer o dto de regresso face aos obrigados cambirios o tempo para exercer a aco de regresso
de 6 meses: 56. H a possibilidade de revogar o cheque , essa revogao s produz efeitos
depois
de
Dentro
dos
Relao
terminado
8
dias
entre
prazo
o
portador
de
banco
do
apresentao
tem
obrigao
cheque
:32
de
sacador
n1.
pagar.
(banco)-
com
base
na
relao
cambiria
banco
no
obrigado
cambirio.
3-Contratos.
1.Os
ctts
comerciais
em
geral
partida , h uma serie de consequncias genricas para os ctts mercantis e no civis. H ctts que
podem
ser
Ctt
ao
mesmo
de
tempo
civis
locao
comerciais.
financeira-
O seu regime jurdico foi recentemente alterado. Este ctt tratado no dl149/95 e as sociedades
leasing esto reguladas no dl72/95. H uma relao que nasce com 3 pessoas- A encontra B que
tem o bem e que pede o seu preo , mas A no paga e entao vai ter com C ao qual pede para
comprar o bem a B para depois A o locar. Economicamente uma relao triangular , trilateral. C
exclusivamente financiador .Sero celebrados em principio dois ctts C-B ; B-A ;o proprietrio C.
Existe nestes ctts uma conveno pela qual no fim do perodo , terminado o ctt pode a propriedade
transferir-se
para
atravs
de
um
preo
normalmente
residual.
um ctt de financiamento porque no fundo se por ex. Tenho uma actividade industrial e preciso de
um dado bem, mas no tenho dinheiro para o comprar , ento vou alugar o bem , retirando lucros
desse bem e quando tiver dinheiro suficiente , o bem poder ser meu. Esta caracterstica pode ser
levada ao extremo na figura lease back- A comerciante praticamente falido ; tem meia dzias de
mquinas , mas no tem dinheiro para comprar mquinas a A. C paga as mquinas e depois da a A
em locao financeira e por isso , verdadeiramente C nunca chega a ter as mquinas nos seus
armazns. Ento ,A vai fazer dinheiro at que pode agrupar o suficiente para mais tendo as
mquinas.
Vantagem para C Inverte o lucro. O ctt gera ento capital para todas as partes envolvidas .O
locatrio dirige-se ao locador com uma proposta de ctt para ele celebrar com outra pessoa.
Art 9-A refere-se a certa obrigao : leasing directo Em vez de existir esta relao triangular
econmica , o prprio comerciante/ locador que d uma coisa que j sua . Desde este dl, s uma
sociedade
de
locao
financeira
ou
bancos
podem
celebrar
ctts
de
leasing.
partida esta sociedade apenas um locador e supe algum motivo. -ex.A deixa de pagar as
rendas e o locador v-se a braos com vrios bens que so da sua propriedade :DL 72/95. Quando o
locatrio procura o bem ,este no foi mandado pelo locador ( no h qq interesse por parte deste) A
no
mandatrio
do
no
age
em
representao
do
locador.
no
pode
pode
ser
responsabilizar
responsabilizado
pelo
com
facto
base
no
de
227-
ctt
no
responsabilidade
se
concluir.
pr-contratual.
O locador apresenta a proposta sociedade que aceita :compra ou ctt leasing com o locatrio.
Forma: art3- o ctt deve ser celebrado por documento particular em caso dos imveis com
reconhecimento
presencial
das
assinaturas.
Art 8- produz os seus efeitos imediatamente. Podem no entanto ser condicionados , ex. Tradio.
Certo ctts so distintos , no esto ligados juridicamente .Art 13. Determina que quem tem a
garantia dos vcios da coisa locada no o comprador , mas o locatrio. Quem pode exercer contra
o
vendedor
dadas
as
aces
por
incumprimento
seu
proprietrio.
Este DL diz que o proprietrio cede aos locatrios a garantia pelos vcios da coisa do locatrio. Ora,
se muitas vezes o locador nem sequer v os bens , ele que tem que fazer valer os seus dtos
perante o vendedor. Isto foge ao regime regra. Transferncia de risco do bem- em principio , corre
por conta do proprietrio do bem. Neste caso corre por conta do locatrio: Art15.
Publicidade no ctt : o leasing imobilirio fica sujeito a inscrio na conservatria :art 3 n3. Os dtos e
deveres
das
partes
esto
associados
ao
ctt
de
locao
:art
9.
Um
locador
no
tem
obrigao
de
garantia
pelos
vcios.
O locatrio tem que pagar a renda , conserv-la ,etc ; as despesas para a manuteno da coisa ,isto
porque o locador tem a obrigao de conceder o gozo da coisa, mas no de conceder a manuteno
da coisa.H uma obrigao de seguro. Findo o contrato, o locatrio s no pode optar por comprar o
bem, tem de devolver o bem ao locador em bom estado obrigao fundamental.
Sendo o locador o proprietrio, ele tem dto a exame para ver se o bem est a ser conservado e em
bom
estado.
CONTRATO
DE
FACTORING
O contrato de cesso de crditos est no 583 e ss. do C.C.. Por ex: temos uma empresa com
vrios clientes e a actividade mais complicada cobrar as dvidas dos clientes. Enquanto no se
cobra, falta capital e est-se espera. Ento, passa-se essa tarefa para as pessoas que se
especializaram
em
ir
cobrar
os
crditos
de
outrm:
sociedade
de
factoring.
se
afasta
uma
tarefa
ingrata.
contrato
est
no
D.L.
171/95,
que
vem
regular
as
sociedades
de
factoring.
Os seus arts 7 e 8 dizem que o contrato de factoring deve ser celebrado por escrito mais
documentos comprovativos da dvida (crdito) so as facturas, cheques, letras. S as sociedades
de factoring e os Bancos podem ser factors (aquele que vai cobrar). Normalmente, a transmisso
pro-soluto: eu sou o cedente, transmito os crditos, recebo o dinheiro e o risco corre por conta do
factor: 587 do C.C.. Mas o factoring tambm pode ser pro-solvendo: 597, n.2 do C.C.. Transcrito
o crdito e o factor o cessionrio, vai cobrar, mas a transmisso do crdito fica condicionada sua
solvabilidade. Aqui no se transmite o risco, este corra por conta do cedente. Como este contrato
pouco
regulado,
GARANTIAS
aplica-se
regime
da
PESSOAIS
cesso
de
crditos
do
C.C..
ATPICAS
Eu responsabilizo-me com todo o meu patrimnio, por isso se diz que uma garantia pessoal. Por
ex: fiana, o fiador responsabiliza-se com todo o seu patrimnio face ao afianado; o aval uma
garantia pessoal, o avalista avaliza com todo o seu patrimnio. Ora, um contrato tpico aquele que
tem regulao na lei. Mas, h liberdade contratual: 409 C.C.. Pode-se celebrar outros contratos que
no esto na lei, mas h numerus clausus nos dtos reais. As garantias pessoais atpicas so aquelas
que no esto reguladas na Lei: algum se compromete a pagar uma dvida de outrm com todo o
seu patrimnio. Distinguir isto da fiana: nestas garantias atpicas, o garante geralmente uma
instituio bancria garantias bancrias, garantias primeira solicitao (on first demand). Alm
disso, estas garantias tambm se chamam garantias autnomas. Ora, a caracterstica essencial da
fiana a acessoriedade a obrigao do fiador a acessria da obrigao garantida. Se a
obrigao principal no vlida, a fiana tambm no . Tambm existe uma acessoriedade
funcional porque o fiador pode opor ao credor os meios de defesa que competem ao devedor, 633
do C.C.. Tambm h uma acessoriedade extintiva uma vez que se extinga a obrigao principal,
tambm se extingue a fiana. O mbito da fiana no pode exceder o da obrigao principal. Alm
disso, exige-se para a fiana a mesma forma que se exige para a obrigao principal.
REGIME DAS GARANTIAS AUTNOMAS: so uma derrogao regra da acessoriedade da fiana
porque esta era recusada no Dto Comercial como meio de garantia. Logo, chegou a convencionar-se
entre as partes contratos atpicos, inominados de garantia. Tinham que ser autnomos e
independentes da obrigao garantida. Afastou-se a possibilidade de opor excepes, quanto ao
mbito,
?...
Quando
se
de
usam
forma.
estas
garantias?
H garantias de manuteno da oferta na fase pr-contratual. Se no a fizer, o garante comprometese a pagar o montante de X. H garantias de reembolso, pagamentos antecipados, boa execuo
dos contratos, da manuteno de um bem, de uma obra (contrato de empreitada), garantia de
pagamento de uma dvida pecuniria, ou seja, no so s garantias de pagamentos, mas tambm de
comportamentos. Comeou a convencionar-se uma clusula de pagamento primeira interpelao
ou solicitao, onfirst demand quer dizer que assim que o garante interpelado, tem que pagar
inevitavelmente, sem levantar ondas, fazer perguntas. Logo, os credores no querem outra coisa.
Quem
fica
em
posio
aquele
que
garantido.
Problema: haver conluio entre o credor e o garante, haver uma negligncia do garante (Banco).
Logo, muitas vezes o que acontecia que havia uma execuo abusiva ou fraudulenta da garantia
autnoma primeira solicitao. A Jurisprudncia tem permitido a hiptese de o devedor paralisar a
garantia para o Banco no pagar, atravs de um procedimento cautelar. Estas garantias autnomas,
atpicas, bancrias, so cada vez mais usadas, e como tal, se recorre cada vez menos fiana.
Os contratos de agncia, contrato de concesso e contratos de franquia ou franchising so
diferentes, mas tm muita coisa em comum. Apenas o contrato de agncia est tipificado desde
1986, por ex, sou produtor de um dado bem com muita sada: produtos alimentares, vesturio, fao
carros ou vendo na minha loja, tenho necessidade de escoar os meus produtos, abro outra loja em
Lisboa, Madrid, Paris; ora isto d muito trabalho. De facto, seria uma distribuio directa porque
tenho o controlo total da comercializao dos produtos: o produtor que implanta postos de venda.
Isto no prtico e muito dispendioso. O risco, custo e distribuio corre por conta dele torna-se
algo
descabido.
Por isso, recorre-se celebrao de contratos de agncia. O agente algum que normalmente
conhece um dado territrio, conhece um dado mercado e vai promover a celebrao de certos
contratos. Vai mostrar o produto, publicitar os produtos e convencer a clientela. Mas quem celebra o
contrato de compra e venda aquele para quem o agente trabalha: o principal. Acabado o contrato
de agncia e agora eu, principal, vou continuar a vender os carros a esses clientes. Saber se
cessando o contrato de agncia devo ou no pagar ao agente uma indemnizao de clientela, darlhe algum dinheiro, dado que vou ter lucros custa da actividade que este vinha a desempenhar. Os
contratos so celebrados pelo principal, o produtor que corre o risco de comercializao dos bens.
Se
sobram
produtos
em
stock,
prejuzo
do
principal.
consegue
vender
muito
bem
certos
bens
servios.
complicado.
Quando h uma ruptura, complicado encontrar solues porque no h legislao e as partes nada
disseram, no caso de haver ruptura. Alm disso, tambm difcil a aplicao analgica. Concluso:
os contratos atpicos proliferam e surgem estes problemas porque no h regime jurdico.
Regime
jurdico
do
contrato
de
agncia:
D.L.178/86
Ao elaborar o p
nvel
da
Unio
Europeia,
foi
Directiva
do
Conselho.
imeiro D.L., o legislador tinha conhecimento dos projectos da Directiva que se estavam a
desenvolver, a Directiva demorou mais de 12 anos a surgir porque havia regimes radicalmente
diferentes nos pases da Unio Europeia. A harmonizao foi difcil, o modelo francs e alemo eram
os que tinham mais contrastes, donde resultaram algumas normas que estabeleciam regimes
alternativos,
atendendo
ao
modelo
francs
ao
modelo
alemo.
Contrato de agncia: art 1 - Contrato pelo qual uma das partes se obriga a promover por conta de
outra (principal), de uma forma autnoma e estvel, a celebrao de contratos. Caractersticas:
autonomia, estabilidade e mediante retribuio. Assuno, pelo agente, de uma obrigao de
promover a celebrao de contratos por conta e no interesse da outra parte. uma actividade
material, no uma actividade jurdica. O agente no tem poderes representativos, o que este deve
fazer encontrar clientes, fazer publicidade dos bens ou servios do principal, apresentar as
condies de venda e de pagamento aproxima ao principal os potenciais clientes. O agente no
tem normalmente o encargo de concretizar ele prprio a celebrao dos contratos. Ele cria, angaria
clientes, mas quem celebra e conclui os contratos o prprio principal. Pode ocorrer a atribuio de
poderes representativos, mas s se for convencionado por escrito: art 2. Segundo o art 3,
presume-se que o agente tambm tem poderes para cobrar crditos fora destes poderes.
Pode acontecer que ao agente seja atribudo um crculo de clientes em exclusivo. Tambm esta
atribuio tem que ser convencionada expressamente por escrito: art 4. H uma obrigao de
promover a celebrao dos contratos, e uma obrigao genrica de actuar porque 2 boa f h uma
relao de colaborao entre o agente e o principal. Depois h uma enumerao exemplificativa das
obrigaes do agente: comunicar, mas tambm h dtos do agente, por ex, dto retribuio.
As notas da autonomia e estabilidade so as que permitem distinguir contrato de agncia de contrato
de trabalho. Ele tem autonomia, actuao e vinculao jurdica estrita ao principal, ele que
determina os clientes que vai visitar, a que horas, com que meios; ele geralmente que assume as
despesas relacionadas com a sua actividade. Estabilidade, duradoura, tendencialmente continuada.
Os agentes so diferentes dos mediadores destinam-se aproximar as partes no potencial
contrato de uma forma espordica. O cargo assumido pelo agente tendencialmente estvel.
Dto retribuio: arts 15 e 16 - este dto est ligado aos resultados que o agente proporciona ao
principal. Como o agente autnomo e independente, este remunerado face aos resultados
obtidos. O contrato de agncia , inequivocamente, um contrato de prestao de servios, uma vez
que a retribuio depende dos resultados obtidos. Logo, a comisso a forma normal de retribuir a
actividade desenvolvida pelos agentes comerciais: comisso sobre os contratos que o principal
venha a celebrar com a clientela, art 15. Segundo o art 16, n 1, as comisses so o valor
percentual sobre o volume de negcios. O agente tem dto comisso face aos contratos por si
promovidos, contratos face aos quais a actuao do agentes foi decisiva para a sua celebrao e
tambm pelos contratos celebrados com clientes por si angariados. Tendo conquistado um cliente
para o principal, o agente, mesmo que no tenha uma interveno directa para a sua celebrao,
tem dto a ser retribudo devido celebrao do contrato. A lei estabelece isto para evitar pretenses
abusivas do principal. O cliente tendo necessidade de encomendas posteriores, falo- directamente
com o principal, e assim, todo o esforo para captar o cliente perdia significado em termos
retributivos a favor do agente. Tendo havido um esforo inicial do agente, este tem dto aos frutos
desse esforo inicial comisses pelos contratos celebrados. Art 16, n 2 dto comisso quando
for atribudo ao agente um dto exclusivo. O art 4 diz que ao celebrar-se o contrato de agncia, o
principal cria a favor do agente, para actuar numa dada zona ou crculo de clientes, estando o
principal, assim, a garantir ao agente que no vai contratar outros para actuar nessa zona. Mas, o
prprio agente tambm se obriga a no promover a celebrao de contratos com outros principais. A
actividade do dto exclusivo tem consequncias em termos remuneratrios: os agentes tm dto a uma
comisso por todos os contratos celebrados com clientes que pertencem zona ou ao crculo de
clientela, face aquele dto exclusivo. O principal obrigado a pagar comisses, mesmo face a
contratos em que no foram angariados os clientes, porque o agente tem um dto exclusivo. Isto : a
clientela pertence zona de clientes face qual o agente tem um dto exclusivo.
Problema: empresas com sucursais, filiais, com diferentes GC? aqui a lei procurou estabelecer
como base: saber se a sede da empresa se situa na zona certa. O agente tem um dto exclusivo, ora,
o art 16, n.2 pode conflituar com o 16, n.1, se o agente promove um contrato dentro da zona
exclusiva de outro agente, quem vai ter dto comisso? O que faz o esforo ou o que tem o dto
exclusivo? Estas situaes podem levar a que a comisso seja repartida problema de saber se
dava
para
usar
art
16/1
ou
16/2.
Art 16, n.3 pode complicar a situao porque o n.1 e o n.2 dizem respeito ao dto comisso
para contratos celebrados entre o principal e o cliente na vigncia do contrato de agncia. Mas,
como a actuao do agente tende a produzir frutos a mdio e longo prazo, o legislador fala do dto
retribuio pelos contratos celebrados depois da cessao do contrato de agncia. O art26 fala das
causas da cessao destes contratos. O contrato cessa mas houve negcios preparados antes de
cessar, h contratos que continuam a ser celebrados na sequncia do esforo inicial do agente. Ora,
o 16/3 diz que o agente s tem dto comisso se provar que foi ele a negoci-lo, a concluso do
contrato d-se devido sua actividade, preparao feita por ele, a sua concluso deve-se sua
decisiva interveno e desde que os contratos sejam celebrados num prazo razovel. Pe-se a
questo de saber o que um prazo razovel: 15, 20, 30 dias. A maior parte da doutrina, como os
ordenamentos jurdicos de Espanha, Frana, Alemanha, consideram que s em situaes
excepcionais
possa
ultrapassar
os
15
dias.
Pressupostos
1-tenha
da
atribuio
cessado
da
indemnizao:
contrato
de
agncia;
2-ainda que seja uma cessao moral, parcial, que se tenha modificado; Exemplo: mantendo o dto
exclusivo da zona, a possibilidade de agenciar e celebrao de contratos face a certos bens,
servios ou ramos. Normalmente, a indemnizao surge com a cessao propriamente dita.
Pressupostos
provados
pelo
prprio
agente:
na
empresa
do
principal;
b) Provar mediante um juzo de prognose, evoluo futura entre o principal e a clientela, que o
principal venha a retirar benefcios considerveis da clientela angariada ou desenvolvida pelo
principal;
c) preciso que o agente deixe de receber quaisquer comisses com os clientes referidos na alnea
a) preciso que se verifique uma perda das comisses face ao agente. Trata-se de uma
compensao por um enriquecimento injustificado. O art33 diz que o dto surge a favor dos
herdeiros
do
agente
quando
contrato
cessa
por
morte
do
agente.
art 33/3 Situao em que o dto indemnizao excludo quando o contrato cessa por razes
imputveis ao agente: ele rescinde ou no cumpre as suas obrigaes (2 casos). Depois, discute-se
vrias situaes para saber se esto em causa razes imputveis ao agente. Se cessa, por ex, por
doena, invalidez, reforma, o agente deve ter dto indemnizao, o art 18 (a contrario) prev isto
expressamente
neste
caso.
Cap.VI-FALNCIA
1-Noes
RECUPERAO
Gerais;
linha
DE
EMPRESAS
de
evoluo
O instituto da falncia ou do dto falimentar o conjunto de normas que visam regular a situao
daquelas pessoas que entraram em crise do ponto de vista econmico-financeiro. No moderno dto
portugus,
dto
falimentar
conhece
fases
perfeitamente
distintas:
1 fase anterior ao DL 132/93, estava regulado por um conjunto de normas dispersas, e nesta fase
o instituto da falncia era privativo dos comerciantes, os particulares estavam insolventes passivo
superior ao activo. Sempre que a situao do comerciante no tinha viabilidade, declarava-se a
falncia e ponto final (comerciantes). Havendo falncia, fecha-se a empresa, pega-se nos seus bens
e paga-se aos credores, percentualmente, a todos aqueles que reclamarem os crditos no prazo
devido.
Os trabalhadores que estavam nessas empresas, ficam sem o prazo e quem lhes paga a
Segurana Social, Estado, ou seja, ns! Ficam durante vrios anos sem o prazo e recebiam atravs
da Segurana Social, o que era mau para o Estado, porque estes trabalhadores j no descontavam
para a Segurana Social e o Estado achou que mais valia pegar nesse dinheiro e, em vez de perder
o dinheiro pagando findos os prazos durante todos os anos, mais valia, por ex, reduzir a dvida da
Segurana Social, que era o credor mais importante quanto ao volume dos crditos a reclamar.
Estado: cria meios de viabilizao da empresa. Surge um diploma autnomo que regulava a falncia
e algumas tentativas de recuperar as empresas. Mas, de facto, s com o DL de 93 que isso
acontece, quem vai ter uma palavra definitiva sobre se recuperam ou no a empresa so os
credores e muitas das decises vo ser tomadas na Assembleia de Credores e estes votam
conjuntamente
volume
dos
seus
crditos.
Hoje, a falncia deixou de ser um instituto privativo dos comerciantes. A empresa no comerciante,
o prprio DL diz o que considera empresa. J no se visa apenas saber se uma empresa est ou
no na situao de ser declarada falida, mas se pode ser recuperada atravs de um dos quatro
processos de recuperao. S se ela no puder ser recuperada que teremos um processo de
falncia:
ltima
das
opes.
de
recuperao
nos
arts
28
121-
Quatro
possveis
providncias
de
recuperao
de
empresas
(art
I.
II.
4):
concordata
reconstituio
empresarial
(desde
98
antes
chamava-se
acordo
de
credores)
III.
reestruturao
financeira
IV.
gesto
controlada
centrais
-PRESSUPOSTOS
do
NECESSRIOS
direito
PARA
falencial
APLICAO
DESTE
DL
-Temos um pressuposto subjectivo que no o comerciante, mas sim a empresa. Essa empresa tem
que estar em situao de insolvncia ou, desde 98, em situao econmica difcil. Isto so coisas
diferentes (pressupostos objectivos). No passado, insolvncia era uma situao de um particular com
um passivo maior do que o activo, hoje, falncia para todos particulares e comerciantes, desde
que estejam organizados na empresa. Hoje, insolvncia e o estado da empresa que lhe vai permitir
ser sujeita a um processo de recuperao ou a falncia. Assim, insolvncia o diagnstico da
doena
depois:
ou
morre
(falncia)
ou
cura-se
(recupera).
Pressuposto subjectivo: empresa, para efeitos do dto falimentar. O DL fala na empresa no art1/2.
Ora, o 230 C.Com. exclui actividade agrcola do conceito de empresa comercial. Logo, nos
contratos celebrados com uma empresa agrcola, em princpio, aplica-se o direito civil. Mas do ponto
de vista da falncia, vai ser sujeito ao direito falimentar, dado que este processo s exige que se
trate de uma empresa, mesmo que seja uma empresa no comercial alarga-se assim o mbito de
aplicao destes processos. Um comerciante que no se organize numa empresa, no vai ser
sujeito a este processo porque a lei exige que se organize em termos de empresa. Mas, o art27
permite a todo aquele que no esteja organizado sob a forma de empresa a apresentao de uma
proposta
de
concordata
particular
de
reabilitao
da
sua
situao.
Art 2 consagra a definio de empresa: uma organizao dos factores produtivos destinada ao
exerccio de uma actividade. O que se exige que haja alguma organizao subjacente, no
confundir com sociedade comercial, porque a uma cooperativa pode ser sujeita a este processo.
O diploma exclui as empresas pblicas, instituies de crdito e sociedades seguradoras. Assim, a
empresa um pressuposto subjectivo para que possamos aplicar este cd. O titular de empresa
que sujeito de dtos e obrigaes, quem tem personalidade jurdica o titular da empresa. Eu
exploro uma papelaria e tambm presto servios de consultadoria jurdica trata-se de uma
empresa de prestao de servios organizada. Eu posso ser titular de vrias empresas e uma
empresas pode ter vrios titulares. Logo, o titular da empresa (empresrio) que vai ser declarado
falido, mas a empresa que sujeita a uma providncia de recuperao (art 122).
H casos de falncia sem falido, sempre que existam massas patrimoniais insolventes, sem
personalidade jurdica: sociedades irregulares, EIRL, as associaes. Estas massas no so
declaradas falidas: os scios, associados ou membros que so declarados falidos: 125. O caso do
EIRL especial, porque a sua falncia s incide sobre o estabelecimento. Esta falncia s se
estende ao seu titular se o empresrio no tiver respeitado a separao patrimonial.
s vezes, a lei previu situaes de falncia derivada, sobretudo no art 128. A falncia estende-se
aos scios de responsabilidade ilimitada, cooperantes de responsabilidade ilimitada e aos membros
dos Agrupamentos Complementares de Empresas que sejam solidariamente responsveis. Assim,
se uma sociedade que tem destes scios de responsabilidade ilimitada, for declarada falida, tambm
os scios de responsabilidade ilimitada so declarados falidos. Assim, nestes casos, a falncia
estende-se
outros
sujeitos
que
no
so
os
sujeitos
passivos
da
declarao.
tambm
em
situao
econmica
difcil.
dvida.
O art8 consagra 3 situaes que so presunes iuris et de iure, ou seja, no podem ser ilididas
mediante prova em contrrio. Assim, nestas 3 situaes presume-se logo que se est em situao
de insolvncia, o caso da alnea c) complicado, porque uma situao que visa iludir os credores,
fazendo
diminuir
empresa
Significa que o titular da empresa quer que ela fique falida e nestas situaes devem os credores
querer que a empresa seja declarada insolvente, seno o titular da empresa continuava a dissipar o
seu patrimnio. Algum ???que apresentar a empresa a um destes processos de recuperao ou
falncia.
Desde 98, temos tambm a situao econmica difcil: trata-se de uma doena mas que no est em
estado to grave como a insolvncia empresa com dificuldades econmicas e financeiras por no
cumprir
as
suas
obrigaes.
-Legitimidade activa para propor um tratamento : o prprio titular da empresa, pode ou deve, os
credores, o MP, e nalguns casos o tribunal que toma a iniciativa de dar uma soluo a esta
situao.
Art8n1:
trs
ndices
desta
situao
de
insolvncia:
1. Art8n1/a) falta de cumprimento de uma ou mais obrigaes, que pelo seu montante ou pela
circunstncia do incumprimento, revela a impossibilidade de o devedor satisfazer pontualmente a
generalidade
das
suas
obrigaes:
A. no se exige uma cessao total dos pagamentos por parte da empresa devedora;
B. no basta que a empresa deixe de cumprir uma ou vrias obrigaes de per si. necessrio que
do no cumprimento dessas obrigaes se possa inferir a incapacidade financeira da empresa para
cumprir
generalidade
das
suas
obrigaes;
uma
execuo
individual
da
dvida
concreta.
Art8n1/b) fuga do titular da empresa ou dos titulares dos seus rgos de gesto, relacionada
com a falta de liquidez do devedor ou abandono do estabelecimento em que a empresa tem a sede
ou se exerce a sua administrao principal. No pode bastar qualquer ausncia, ainda que
prolongada, do empresrio ou dos representantes da sociedade comercial (ex: doena, greve).
Art8n1/c) dissipao ou extravio de bens, constituio fictcia de crditos ou qualquer outro
procedimento anmalo que revela o propsito de o ? da empresa a colocar, voluntariamente, em
situao
de
insolvncia
(o
titular
arruina
empresa
benefcio
pessoal).
empresa,
sem
possibilidade
de
prova
em
contrrio.
O art6 diz que a empresa insolvente, no caso do art8n1/a), deve requerer a sua declarao de
falncia ou optar por um requerimento de uma providncia de recuperao e a lei no fala do
art8n1/b) e c) porque nestes casos, ela no est interessada nisso. Logo, a lei achou que s fazia
sentido
falar
nisto
no
caso
do
art8n1/a).
56n4.
Num processo de recuperao ou de falncia, quem que tem o poder essencial para determinar
qual
futuro
da
empresa?
O tipo de processo requerido ao tribunal pelo empresrio; depende do juzo que o prprio empresrio
faa da viabilidade econmico-financeira da empresa insolvente. A opo que vier a ser feita pelo
requerente no pode porm, determinar o decurso da instncia, nem o resultado final.
Os credores tm um papel fundamental na escolha de um processo de recuperao ou falncia: por
um lado, essa importncia resulta da figura da oposio preliminar dos credores- art23. A instncia
surge atravs da apresentao de um pedido art15 e 16. Uma vez aberta, o juiz dever
pronunciar-se sobre o prosseguimento ou no da aco intentada. A lei permite que antes do
despacho judicial, os credores representativos de 51% ou mais dos crditos aprovados, se possam
opor ao prosseguimento da aco intentada, substituindo um processo de recuperao por um
processo
de
falncia,
ou
vice-versa.
Mesmo depois daquele despacho judicial, os credores continuam a ter uma possibilidade de
interveno
grande,
em
dois
casos:
Art25n4 prev que o juiz possa mandar prosseguir uma aco que foi intentada como de
recuperao, como de falncia; sempre que os devedores e credores representativos de 30% ou
mais dos crditos, deduzam oposio no pedido de recuperao e justifiquem a inviabilidade
econmica da empresa insolvente. Ou, pelo contrrio, que prossiga uma aco que foi intentada
como de falncia, como de recuperao; sempre que os mesmos deduzam oposio ou aleguem a
viabilidade
O
juiz
econmica
no
da
obrigado,
empresa.
mas
pode
fazer
isto.
assembleia de credores nada deliberar nos 6 meses seguintes ao despacho do juiz (favorvel, de
prosseguimento da aco); ou, antes de esgotado esse prazo de 6 meses, caso os credores
representativos de 75% ou mais dos crditos, rejeitarem qualquer meio de recuperao da empresa.
Seis meses foi o prazo que o legislador considerou razovel para os credores dizerem qual o
processo de recuperao a adoptar. Se nada dizem nesse prazo processo de falncia. Essa
rejeio
pode
ser
3-Processos
Prev-se
feita
no
mbito
de
quatro
da
assembleia
de
recuperao
tipos
de
credores
da
providncias
ou
fora.
empresa:
de
recuperao:
seu
passivo
ser
inferior,
que
bom
para
empresa.
Forma: tem que ser aprovada por credores que representem pelo menos 2/3 do valor de todos os
crditos aprovados, e sem o voto contrrio de credores que representem 51% ou mais dos crditos
atingidos
pela
providncia.
todos
os
credores.
II. Reconstituio empresarial no DL 315/98 era Acordo de credores. Consiste na constituio por
credores ou eventualmente terceiros, de uma ou mais sociedades destinadas explorao de um ou
mais estabelecimentos da empresa devedora art78/1 e 79/1. A constituio desta nova PC pode
provocar a extino da PC que era titular daquela empresa art78/2. O capital desta nova
sociedade
ser
soma
dos
crditos
dos
scios.
Este meio de recuperao pode ser acusado de inconstitucional porque uma forma ilcita de
expropriao: isto porque neste processo de recuperao, os credores tomam conta da empresa e
provocam
extino
da
PC.
III. Reestruturao financeira art87. um meio que consiste na adopo pelos credores de uma
ou mais providncias destinadas a mudar o passivo da empresa ou alterar o capital, de forma a que
o activo da empresa passe a ser superior ao passivo e haja um fundo de maneio positivo. Esta
providncia visa assegurar liquidez. As vrias medidas que os credores podem adoptar so: reduo
do valor dos dbitos da empresa, modificao do prazo de vencimento dos crditos, no vencimento
dos
juros
dos
dbitos
art
88.
Para conseguir crdito, os credores fazem aumentar o capital social, normalmente quem faz isso so
os scios nas sociedades. Assim, neste caso, reduz-se o capital social, para com esse valor, a parte
em
que
reduz
capital,
cobre
os
prejuzos.
IV. Gesto controlada art 97. Consiste num plano de actuao global concertado entre os
credores e executado por intermdio de uma nova administrao e um regime prprio de fiscalizao
toma-se conta da funo executiva e fiscalizadora desta sociedade. Cada plano tem uma durao
fixa: mximo de 2 anos e o prazo pode ser prorrogado por mais 2 anos- art 103. Pode associar-se
a outras modalidades relacionadas com a reestruturao financeira. Este plano delineado pelos
credores e vai ser executado por uma nova administrao, a administrao com funes a correr, a
nova
est
sujeita
uma
fiscalizao
especial.
assembleia de credores que cabe optar por uma destas providncias art 54. Todas as
deliberaes da assembleia de credores que tenham por objecto decidir qual a providncia de
recuperao a adoptar, s podem ser aprovadas se a seu favor votarem 75% ou mais dos credores,
ou se contra essa deliberao no votaram 51% ou mais dos crditos que foram directamente
atingidos
pela
providncia
escolhida.
Se no se puder aplicar estas providncias de recuperao porque estas passam pela boa vontade
dos
credores
4-O
-----
passa-se
um
processo
processo
de
de
falncia.
falncia
A declarao de falncia feita por meio de sentena judicial art128. Uma vez transitada em
julgado, esta declarao judicial da falncia produz efeitos do ponto de vista dos direitos do falido (da
sua
A
posio
nvel
jurdico-activa)
dos
direitos
.
do
falido:
I. de natureza poltica: restries aps a declarao de falncia, o falido perde a sua capacidade
eleitoral activa para a AR, perde uma capacidade eleitoral passiva para certos cargos: deputado,
P.M., membros dos rgos das autarquias locais. No se percebe, porm, a coerncia desta
discriminao.
II. de natureza social: devendo apresentao ao tribunal art 149. Pode incorrer em
dos
credores.
III. de natureza patrimonial: restries quanto aos negcios do falido art 151ss. Vencem-se de
imediato as suas dvidas, encerram as suas contas-correntes, cessao da contagem de juros,
extinguem-se os privilgios creditrios pblicos, perda do direito de compensao, logo que a
falncia tenha sido declarada. Os credores do falido no podem compensar um dbito com um
crdito e vice-versa. Cessam todas as aces executivas individuais, que tenham sido interpostas
contra o falido. No faria sentido que se permitisse a continuao das aces executivas individuais
contra
devedor
comum
dos
processos.
da
massa
falida.
Esse
Prtica
patrimnio
deve
ser
liquidado.
do
AC:
O falido fica inibido de dispor e administrar os seus bens: art 147 - proibio de exercer, directa ou
indirectamente, o comrcio. de notar, tambm a inibio do falido para administrar bens dos
menores , s pode administrar os bens do cnjuge, dos filhos ou de terceiros, mediante mandato
mercantil.
Assim, o art 147/1 diz que o falido est inibido de administrar e dispor dos seus bens: na
administrao da massa falida, o falido substitudo pelo liquidatrio judicial (que guarda, administra
e dispe dos bens que foram ou possam vir a ser apreendidos para a massa falida),est inibido da
prtica de quaisquer actos de administrao e disposio sobre os bens que tenham sido ou possam
vir a ser, apreendidos para a massa falida. Mas no se trata de uma inibio absoluta
Excepes:
I. O falido pode, legalmente, adquirir e dispor dos meios de subsistncia, atravs do seu prprio
trabalho
II.
(148/5);
falido
pode
receber
dispor
de
alimentos,
ttulo
de
subsdio
(art
150);
III. Pode dispor dos seus prprios bens impenhorveis, salvo se os tenha entrgue voluntariamente,
para
IV. Pode
a
auxiliar
massa
o
liquidatrio
falida
judicial
na
(art
administrao
da
massa
175/1);
falida
(art134/2).
V.
este
sentido
alcance
da
inibio.
Qual
consequncia
da
sua
violao
(sano)
Art 155 - os actos que o falido haja praticado, em violao daquela inibio, so ineficazes em
relao massa falida (inoponveis) independentemente do registo da sentena judicial da
declarao
de
falncia
da
apreenso
dos
bens.
S h uma excepo, se se tratar de negcio que o falido realizou com terceiro de boa f a ttulo
oneroso,
inoponibilidade
se
verifica
partir
da
data
do
registo
da
sentena.
Inoponibilidade dos actos significa que os actos do falido que tenham por objecto bens presentes ou
futuros, da massa falida, so ineficazes em relao massa falida, embora sejam vlidos inter
partes. Produzem efeitos meramente jurdico-obrigacionais, mas no produzem quaisquer outros
efeitos
relativamente
massa
falida.
Assim, um negcio com um terceiro vlido, mas no pode ser cumprido custa dos bens da
massa falida. O terceiro ter que esperar a reabilitao do falido e que este disponha dos bens. Isto,
salvo a excepo do art155/2: se os actos praticados pelo falido vierem a ser confirmados ou
ratificados pelo liquidatrio judicial (porque h interesse para a massa falida), os actos produzem
todos
Natureza
os
seus
efeitos,
jurdica
em
da
relao
situao
terceiros
de
inibio
massa
falida.
do
falido:
No parece que estejamos aqui perante uma situao de mera indisponibilidade. Se assim fosse, a
sano dos actos do falido jamais seria a invalidade desses actos. Daria origem a uma mera
obrigao de indemnizao a cargo do falido. Ora, no isto que se verifica. Tambm no parece
que se trate de uma mera incapacidade: seria necessrio que a sano dos actos do falido fosse a
nulidade. Ora, a lei no prev a nulidade dos actos do falido, seno em relao massa falida. Os
actos so vlidos interpartes, estaramos perante uma mera ilegitimidade: os bens da massa falida
esto sujeitos a interesses alheios ao falido (interesses dos credores) e o falido no seria sujeito da
prpria
relao
jurdico-material
subjacente
esse
mesmo
acto
incorrecto:
terceiro;
II. A sano comum para os casos de ilegitimidade a nulidade dos actos, e no uma mera
invalidade
relativa
(como
do
art155).
Assim, a doutrina dominante classifica a situao do falido como uma situao de indisponibilidade.
O falido est privado do poder de disposio sobre os bens da massa falida, sendo os seus actos
(relativos
esses
Isto
conjuga
bens)
atingidos
os
por
vrios
uma
ineficcia
interesses
relativa.
em
jogo:
esses
bens
da
massa
falida);
II. Tambm protege os interesses dos terceiros que hajam entrado em relao com o falido.
Esta inoponibilidade no destri os efeitos dos compromissos anteriormente assumidos pelo falido.
Dois
---
aspectos:
os
actos
do
falido
podem
ser
sempre
ratificados
pelo
liquidatrio
judicial;
--- mesmo que o no sejam, permanecem sempre vlidos, at que o falido seja reabilitado para
poder
cumprir
as
obrigaes
assumidas.
Art 148 - a declarao do falido implica a inibio do falido para o exerccio do comrcio. Tambm
aqui
existem
vrias
teses
quanto
ao
sentido
desta
proibio.
falido,
mas
sim
os
interesses
dos
credores
do
comrcio.
II. Coimbra: esta proibio tem de entender-se no contexto geral da situao de indisponibilidade do
art147. Segundo este art, o falido est agravado com uma inibio que lhe afecta a prtica dos
actos de administrao e disposio dos bens da massa falida, estragando-se actos de qualquer
natureza: civil e comercial, e dentro destes ltimos, sejam eles praticados de forma espordica ou
profissional.
O que a sano especfica do art148 vem acrescentar aquela sano geral : os actos praticados
pelo falido, que se traduzem no exerccio profissional do comrcio, alm de ineficazes, jamais
podero atribuir ao falido que os praticou o estatuto de comerciante para qualquer efeito, devendo-
lhe ser recusadas todas as vantagens que desse estatuto ele pudesse tirar, e devendo tambm ser
retiradas todas as condies que permitam a esse mesmo sujeito o exerccio do comrcio (ex:
licenas
camarrias,
Cap.
licenas
policiais,
etc).
VII-SOCIEDADES
COMERCIAIS
Introduo
1-Razes
de
constituio:empresa
Constitui
uma
tcnica
societria
jurdica
da
vs
empresa
individual
da
empresa.
organizao
habitual ver a sociedade tratada como um contrato, por vezes como organizao, sem conceitos
jurdicos que reflectem mal a razo da escolha por esta forma de organizao da empresa. A
empresa
juridicamente,
Sob
Sob
a
a
razes
ser
forma
forma
que
pode
de
explicam
de
uma
a
organizada
de
uma
empresa
preferncia
duas
formas:
empresa
colectiva
por
esta
individual
ou
societria
ltima
forma:
dos
capitais:
concurso
das
poupanas
dos
pequenos
aforradores.
Mas as razes para que uma empresa individual d lugar a uma empresa societria, no se ligam
apenas
ao
aspecto
financeiro.
Tambm
vantagens
jurdicas.
1. Ao nvel do regime de responsabilidade: ao passo que no caso da empresa ser explorada por um
comerciante em nome individual, esta suporta completamente o risco da explorao individual
( responde com todo o seu patrimnio pessoal pelas dvidas), no caso de uma empresa explorada na
forma societria ( por quotas, SA ), o mesmo scio responde limitadamente ( no limite das suas
entradas), o risco de explorao da empresa transladado para os credores. Constituindo a
sociedade um ente jurdico dotado de um patrimnio autnomo, e respondendo os scios
limitadamente, o empresrio encontra na sociedade um instrumento para limitar a sua
responsabilidade e transladar o risco de explorao para os credores. O empresrio apenas suporta
o
fardo
da
falncia
no
limite
das
suas
entradas.
risco de explorao para os credores: EIRL, art. 10 e 11. uma empresa em nome individual em
que os bens afectos respondem pelas dvidas da empresa (e no por quaisquer outras do seu titular)
e pelas dvidas de estabelecimento respondem apenas os bens que esto afectos ( e no quaisquer
outros bens). Mas isto tambm sofre excepes, embora teoricamente consagrado, aquele efeito da
limitao de responsabilidade da sociedade em benefcio dos scios, est longe de ser assegurada
na
prtica.
No raro ver-se que aqueles que concedem crdito s sociedades (grandes credores), exijam dos
scios maioritrios ou administradores, prestaes ou garantias suplementares, sob pena de cauo
ou
fiana.
Por vezes, essas garantias ( aqueles scios ou administradores garantem com todo o seu patrimnio
pessoal), respondem no s pelas dvidas da sociedade, mas tambm pelas dvidas de uma
sociedade filha ( a quem foi dado crdito). Em caso de falncia de uma sociedade que se tenha
visto
reduzida
importante?.
Ex. s no morreu um scio, o art.84 do CSC diz que o scio nico poder responder
ilimitadamente pelas dvidas sociais, se se provar que o scio nico no respeitou o princpio da
separao
patrimonial
na
gesto
de
sociedade.
legais
ou
estatutrias
destinadas
proteco
do
patrimnio
da
sociedade.
sociais
2.
(embora
Dissoluo
subsidiariamente).
da
empresa
Ao passo que o destino da empresa individual est indissoluvelmente ligado ao destino do seu titular
( com a morte do empresrio, as mais das vezes h uma extino da empresa); j a sociedade
comercial como que goza de uma imortalidade. Por isso, a lei estabelece: art.15 CSC, se nada no
contrato
se
dispuser
em
contrrio,
as
sociedades
tm
uma
durao
ilimitada.
3. Transmisso: ao passo que a transmisso da empresa individual, no apenas mortis causa, mas
tambm inter vivos ( s pode ser por trespasse); a transmisso da sociedade realiza-se de uma
forma simples: a transmisso das partes sociais. Este mecanismo de transmisso tem duas
vantagens:
Permite ao transmissrio (adquirente) a aquisio do controlo de uma empresa, sem que para isso
tenha de pagar um centavo do que ela vale. No trespasse, at o avimento se paga.
Ao passo que o trespasse est sujeito a muitas formalidades e tributado a uma taxa significativa,
filhas,
continua
reflectir
uma
empresa.
No sc. XVIII a empresa sob a forma individual foi a forma jurdica encontrada pelo direito, para
caracterizar
No
Nos
actividade
dos
sc.XIXfinais
agentes
econmicos.
empresa
do
societria
sc.XX-empresa
plurisocietria
do
empresrio,
tributado
em
IRS.
so
dedutveis.
A empresa plurisocietria ( grupo de sociedades) tem que ser administrada e organizada, mas no
existe um cdigo. As prticas financeiras vo hoje no sentido desta organizao. Se a grande
novidade que a sociedade comercial trouxe foi a limitao da responsabilidade dos scios, o grupo
veio introduzir uma responsabilidade limitada dentro da prpria responsabilidade limitada.
O grupo de sociedades uma espcie de sociedade com uma personalidade jurdica distinta.? Mas,
em si, no constitui uma PC, uma forma de empresa, organizada de uma forma mais sofisticada
que
2-FONTES
a
DO
sociedade
DIREITO
comercial.
SOCIETRIO
PORTUGUS
O CSC foi aprovado em 86 e veio a ser alvo de vrias alteraes, das quais se destacam uma
alterao em 87, quando se introduziu um novo ttulo ao Cdigo Disposies contravencionais
Estrutura
do
Ttulo
Ttulo
II
CSC,
I
a
dividido
Parte
V
quatro
Geral
tipos
de
em
oito
147
1
sociedade
comercial:
partes
(
fundamentais:
princpios
SNC,
SQ,
SA,
gerais)
Scomandita
Ttulo
VII
Disposies
Ttulo
penais
VIII
contravencionais
Disposies
transitrias
O CSC veio revogar uma legislao marcada pela sua antiguidade e disperso. O texto do actual
cdigo segue de perto o projecto do CSC que foi elaborado pelo Ministrio da Justia ( Dr. Ral
Ventura).
No seu conjunto, a disciplina jurdica introduzida no cdigo caracteriza-se por alguns aspectos
fundamentais:
1.
Codificao
do
direito
das
sociedades
comerciais
para
Proteco
dos
direito
credores
interno
dos
portugus.
terceiros
em
geral.
Vrios aspectos. Reduo dos casos de nulidade das sociedades comerciais ( hoje so muito
poucos),
para
evitar
pr
em
causa
boa
de
terceiros.
Limitao da doutrina ultra vires ( para alm do seu poder), o princpio que hoje vigora no direito
portugus o da inoponibilidade a terceiros de clusulas contraditrias. Em muitos pases
( Inglaterra), o objecto social definia os limites dos poderes da administrao e da capacidade da
sociedade. A sociedade no podia praticar actos para alm dos seus poderes. Poderia a sociedade
opr aos terceiros a invalidade dessas clusulas, com base na limitao do objecto.
Hoje
Certas
3.
regras
Interesse
regra
de
dos
proteco
scios
do
capital
minoritrios
social
do
inoponibilidade.
e
prprio
da
scio
publicidade.
individual
da
sociedade
4. Reforo das disposies penais e contravencionais, que importante na prtica das sociedades
comerciais.
5.
Modelos
Flexibilizao
organizativos
das
alternativos
aos
estruturas
modelos
organizativas
tradicionais
mais
elaborados)
Hoje, no domnio das sociedades comerciais difcil conhecer o direito portugus sem conhecer o
que a legislao comunitria est a fazer neste domnio. Assim, h directivas sobre: constituio da
sociedade, capital social ( sua proteco), cises de sociedades, fiscalizao de sociedades,
participao dos trabalhadores na sociedade, fuses, operaes bancrias das sociedades,
sociedade
unipessoal.
O DL das sociedades unipessoais como o EIRL foi-nos imposto pela UE. O DL 257/96 de 3 de Dez.
introduziu
sociedade
unipessoal
por
quadros,
um
scio,
270
ss.
NB: A separao patrimonial dos responsveis nem sempre respeitada. H poucos mecanismos
para fiscalizar sobre esta separao patrimonial. A jurisprudncia estrangeira tem defendido que
sempre que a sociedade no pode continuar a sua funo e se percebe que os scios no
respeitaram a separao patrimonial, o juz decidiria que no h motivos para respeitar a separao
patrimonial
quando
os
prprios
scios
no
respeitaram.
o juz que vai decidir se os scios so chamados a responder. Isto uma situao lcita, mas a
nossa jurisprudncia por vezes j a defende. A tendncia cada vez mais para ter cuidado com os
scios, mas o nosso CSC ainda no foi to longe quanto o desejvel, porque ainda no h tutela
para
certas
1-O
1.1-NATUREZA
situaes,
conceito
JURDICA
juiz
da
que
sociedade
DAS
SOCIEDADES
pode
faz-lo.
comercial
COMERCIAIS
Tradicionalmente a sociedade comercial tem sido entendida como um fenmeno jurdico a meio
caminho entre o contrato (negcio jurdico bilateral ou multilateral com um objecto que se diferencia
dos restantes) e a organizao ( negcio jurdico que d origem a um novo sujeito de direitos, uma
nova pessoa jurdica, com personalidade jurdica prpria e distinta das pessoas que constituem a
organizao).
Segundo o art.980 e ss do CC, a lei portuguesa clarifica a sociedade como um contrato, contrato
de sociedade, tambm nos arts.7 e ss tem o captulo contrato de sociedade. Esse contrato d
origem a uma pessoa jurdica autnoma dos scios que celebram o acto, sujeito a uma disciplina
prpria
imperativa.
Esta natureza associativa resulta dos artigos 157 e ss do CC, aplica as regras das pessoas
colectivas
sociedades,
regulamentao
do
CSC.
Esta natureza hbrida uma caracterstica que atravessa de ponta a ponta a histria das sociedades.
No direito romano, o conceito de sociedade era o de simples negcio jurdico, pelo qual duas ou
mais pessoas constituam um fundo comum, com vista ao desenvolvimento de uma actividade. S
no sc. XIX, com a invaso da PC, a sociedade passou a ter elementos organizacionais.
2-O
conceito
2.1
Elementos
da
sociedade
Gerais:
comercial
conceito
os
geral
seus
de
elementos
sociedade
definidores
do
art.980cc
O art.1 n 2 CSC, o legislador fala em prtica de actos de comercio e que adoptem uma certa
forma, ou seja, no nos diz o que uma sociedade, remetendo para a noo geral de sociedade do
art.980 do CC. Da conjugao destas duas normas, resulta que o conceito de sociedade comercial
tem
elementos
gerais
especficos.
1.Gerais
Constituindo a sociedade comercial uma espcie do gnero geral sociedade, tal como est
regulada no direito civil, natural que faa apelo aos elementos definidores gerais de sociedade, que
so
de
trs
ordens:
pessoal,
Dentro
patrimonial
deste
bens
ou
servios)
ltimo
causal.
temos:
O fim imediato- exerccio de uma certa actividade econmica que no seja de mera fruio.Mas
no
este
fim
ltimo
que
as
partes
visam;
O fim mediato- o fim ltimo a repartio dos lucros resultantes dessa actividade.
Elementos
especificos
art.1
n2
do
CSC
So os que a lei comercial acrescenta lei civil, que individualizam e distinguem a sociedade
comercial.
1 Relativo ao objecto da Sociedade : uma Sociedade para ser comercial, nasce para a prtica de
actos de comrcio; 2 - Um relativo forma da Sociedade : a adopo dos tipos legais referidos na
quatrolei
tipos
Substrato pessoal da Sociedade : o Art. 980 C.Civ. define Sociedade como " contrato pelo qual duas
ou mais pessoas ", a Sociedade definida por um lado, como negcio jurdico e por outro lado,
como um negcio jurdico bilateral ou plurilateral. Este elemento sofre hoje vrias excepes :
1 - Caracteristcas do negcio jurdico : hoje est em crise a concepo de sociedade como um puro
produto de autonomia das partes, hoje h sociedades que no so produto da vontade das partes,
hoje h muitas sociedades criadas por D.L., por exemplo Sociedades de capitais pblicos, IPG. Mais
importante a progressiva desvalorizao da autonomia privada na constituio das Sociedades.
Uma das linhas de fora do direito contemporneo, tem sido a substituio de um direito dispositivo
por um direito de natureza imperativa - o direito das Sociedades impe-se vontade das partes. O
relevo da vontade dos scios, est hoje confinado quase ao momento da constituio das
Sociedades.
Isto
v-se
em
vrios
aspectos
* os scios esto obrigados a adoptar um dos tipos legais de Sociedade previstos na lei. Art. 1. do
C.S.C.
No
podem
criar
tipos
atpicos
* a liberdade de modificao dos tipos legais est hoje muito limitada aos scios, o que limita a sua
possibilidade
de
alterar
os
estatutos.
Hoje, a lei regula cada tipo de Sociedade comercial, como tipos legais que constituem modelos prestabelecidos para o nascimento, a vida e a morte de uma Sociedade Comercial. Aos scios s
permitido afastar-se desse modelo em certos ponto quase de natureza secundria. Tudo isto explicase pela necessidade de proteger os scios minoritrios, os credores sociais e o pblico em geral.
Este
primeiro
aspecto
de
negcio
jurdico
encontra-se
pois,
um
bocado
em
crise.
2 - Bilateralidade ou plurilateralidade, este aspecto tambm est em crise. A lei define taxativamente
"
um
contrato
pelo
qual
duas
ou
mais
pessoas
"
Antes do C.S.C., era doutrina pacfica que a constituio de uma Sociedade exigia, pelo menos a
interveno de duas pessoas. A Sociedade unipessoal era algo inconcebvel. Se a Sociedade um
contrato, a interveno de duas pessoas exigida. Se a Sociedade uma PC, tem que haver um
aglomerado de pessoas, pelo menos na sua constituio. Ora, no se pode considerar pacfica esta
noo de Sociedade como um contrato. certo que a lei comercial vem reafirmar a regra geral
( princpio contratualista ) ao dizer que o nmero mnimo de partes do contrato de Sociedade de
duas. H at Sociedades que exigem um numero mnimo SA Art. 273. nmero mnimo de cinco
scios. Mas a lei veio mesmo passar a admitir que a Sociedade possa ter a sua origem num negcio
jurdico unilateral - Art. 7. n. 2. " excepto quando a lei permite que a Sociedade seja constituida por
uma s pessoa " no Art. 488 C.S.C. a lei preve a figura da Sociedade unipessoal. Permite que uma
SA possa ser constituda ab initio por uma outra sociedade que ter a totalidade do capital. exp. caso
das filiais a 100 %, so filiais que logo na sua constituio so dominadas a 100 % pela sociedade
criadora; a constituio da sociedade por ciso ( ciso - constituio ou ciso - simples ) Art. 118 .
C.S.C.;
constituio
da
sociedade
por
transformao
novatria
Art.
130.
C.S.C..
Isto est relacionado com a problemtica da sociedade unipessoal. A sociedade unipessoal veio
adquirindo progressivamente forma legal. A doutrina tradicional, assente no paradigma contratualista
recusava a possibilidade de uma sociedade poder nascer e viver com menos de duas pessoas
( sempre recusou a possibilidade das sociedades unipessoais originrias e supervenientes ) . A
situao alterou-se e em meados dos anos 40 comeou-se a admitir entre ns a possibilidade das
sociedades que se constituram com dois ou mais scios, poderem subsistir mesmo aps verem as
suas partes reduzidas a no mais de um nico scio ( sobrevivncia das sociedades unipessoais
supervenientes ) o que no se admitia era que uma sociedade unipessoal se pudesse constituir logo
partida por uma s pessoa. Hoje a unipessoalidade admitida no s superveniente mas tambm
originria. A razo est com o legislador. Isto vem demonstrar o que alguns vm a defender : a
sociedade comercial no um contrato, no uma pessoa colectiva, sobretudo uma tcnica
jurdica da organizao da actividade da empresa ( alternativa s existentes ). luz desta
concepo, passa a admitir-se que existem no s sociedades pluripessoais mas tambm
unipessoais. A sociedade unipessoal hoje consagrada por quase todas as legislaes europeias. A
atribuio e a proposta da unipessoalidade ( originria ) verifica-se mais no domnio das pessoas
colectivas do que no domnio das pessoas singulares. H ainda quem defenda no nosso direito que
o paradigma contratualista continua a ser o principal, mas no esse o caminho.
Elemento patrimonial - supe a formao de um substracto patrimonial. o Art. 980. fala em " se
obrigam a contribuir com bens ou servios ". Esta obrigao designada por obrigao de entrada. A
entrada uma obrigao imperativa que existe a cargo de todo e qualquer scio e pode consistir em
bens de vria ordem ( dinheiro, coisas, servios ) em contrapartida do qual o scio recebe as partes
sociais
aces,
quotas,
partes
).
Constitui uma obrigao imperativa : sem as entradas torna-se impossvel reunir aquela base
patrimonial, sem a qual a sociedade no pode iniciar a sua actividade. Sem entrada no h
sociedade. A no realizao das entradas ( ou a no realizao tempestiva ou a realizao fictcia
das
entradas
acarreta
nulidade
da
sociedade.
Verifica-se a nulidade da sociedade sempre que o scio entra para a sociedade com um bem de que
no proprietrio, sempre que a disposio do bem esteja dependente da autorizao de um
terceiro; sempre que entra com um bem cujo passivo superior ao activo, exp. um EIRL ; se o bem
contrrio lei ou ordem pblica exp. entra com uma promessa de apoio poltico.
As
entradas
podem
consistir
prestaes
em
pecunirias
:
:
dinheiro
2 - prestaes em espcie : a lei impe que esses bens ( imveis ou mveis ) sejam descritos no
prprio contrato social por forma a determinar a sua natureza e o seu valor. Esses bens tm que ser
susceptiveis de penhora ( no podem ser bens relativa ou absolutamente impenhorveis ). Os bens
tanto podem ser transmitidos sociedade pelo scio , em propriedade como a qualquer outro ttulo :
usufruto,
outro
direito
real
menor,
emprstimo,
cesso
de
explorao.
3 - prestao de servios : sempre que a entrada de um scio consiste em servios ele designa-se
por scio da indstria. Estes s so admissveis nas sociedades em nome colectivo e nas
sociedades em comandita. No admissvel que o scio de uma sociedade por quotas ou de uma
sociedade
annima
Momento
entre
para
da
realizao
sociedade
das
com
servios.
entradas
1.- Sociedades civis : as entradas dos scios no tem que ser obrigatoriamente realizadas no
momento da constituio da sociedade. Podem ser realizadas antes, no momento ou aps a
constituio.
2.- Sociedades comerciais : que distinguir consoante o tipo de entrada : as entradas em dinheiro
podem ser diferidas para um momento posterior concluso do contrato; as entradas em espcie
tm de ser realizadas antes ou at ao momento da celebrao do contrato de sociedade.
N.B. O diferimento das entradas em dinheiro s permitido para uma certa parte das entradas, com
limites
temporais
Efeitos
Art.os
26.,
das
202.,
203.
277.
entradas
I. Em face da sociedade : a entrada constitui o limite das obrigaes dos scios. Logo que o scio
realiza a entrada, no pode ser obrigado a realizar qualquer outra prestao durante a vida da
sociedade. Mesmo que a sociedade venha a aumentar o seu capital, o scio no est obrigado a
subscrever. Excepes : o contrato pode prever obrigaes acessrias ou prestaes suplementares
de
capital
mas
aqui
prprio
scio
assumiu
essas
obrigaes.
II. Em face de terceiros : a entrada j no limita necessariamente as obrigaes dos scios. que
distinguir os tipos legais de sociedades. Os tipos legais em que a entrada limita totalmente a
responsabilidade dos scios, nas SA os scios respondem apenas no limite das suas entradas.
Noutros tipos legais a entrada dos scios limita, no totalmente mas significativamente as suas
obrigaes, nas sociedades por quotas o scio goza de uma responsabilidade sui generis, responde
pelo valor da sua entrada mas ainda pelo valor das entradas dos outros scios que no foram
cumpridas : o scio responde pela integrao do capital social. H sociedades onde as entradas no
limitam de todo em todo a responsabilidade dos scios ( sociedades em nome colectivo, em
comandita simples : os scios respondem ilimitadamente, embora subsidiariamente pelas dvidas da
sociedade
3. Elemento causal : o Art. 980. determina que no mbito de uma sociedade os scios exercem em
comum uma certa actividade econmica que no seja de mera fruio, com vista repartio dos
lucros da resultantes. Este o elemento causal do contrato de sociedade. Dentro deste elemento,
que
distinguir
causa imediata : o exerccio em comum de uma certa actividade econmica que no seja de mera
fruio.
causa mediata : realizao e distribuio de lucros ( que aquilo que na realidade as partes
querem).
Causa imediata : " actividade econmica " advm da tradio dos pases latinos, no nosso direito
delimita a figura das sociedades da figura das associaes pela natureza do objecto que essas
pessoas colectivas desenvolvem. As sociedades so pessoas colectivas cujo objecto consiste numa
actividade econmica. As associaes so colectividade que levam a cabo actividades de qualquer
outra natureza, ou seja, de natureza ideal : creativa, cientifica, religiosa. A linha de fronteira entre
uma actividade econmica e no econmica difcil delimitar. Assim como difcil saber se uma
colectividade que desempenha simultaneamente actividades econmicas e no econmicas, ou
no uma sociedade. Para a existncia de uma sociedade no suficiente o propsito dos scios
exercerem uma qualquer actividade econmica em geral, sendo necessrio uma concretizao ?
O art 11 do C.S.C estatui que devero ser indicadas no contrato de sociedade ,as actividades que
em concreto os scios se propem desenvolver .So por isso nulas as clusulas do pacto de
sociedade
que
fixam
seu
objecto
em
termos
genricos.
Exerccio em comum dessa actividade: A actividade econmica tem que ser exercida em comum.
Qual o sentido til desta exigncia? O sentido til indicar que a actividade deve ser exercida de
forma a garantir que todos os scios possam directa ou indirectamente intervir no governo social.
Este elemento permite fazer linha de fronteira entre a sociedade por um lado e o consrcio e
associao em participao por outro .O consrcio o contrato pelo qual duas ou mais pessoas se
obrigam a realizar uma certa actividade ,tal como na sociedade, mas de uma forma concertada Ao
passo que na sociedade as partes se vinculam a exercer essa actividade de forma comum., no
consrcio as partes levam a cabo a sua actividade especifica, em colaborao com outras pessoas
mas no de forma comum. O objecto do consrcio limitado aos casos taxativamente previstos na
lei. Pelo contrrio, o objecto da sociedade aberto(no h principio da taxatividade).Na sociedade
imperativa a existncia de um fundo patrimonial comum. No consrcio a formao de um fundo deste
tipo
est
vedada.
em
que
estejamos.
do
Conselho
Geral
este
elege
os
membros
da
direco.
Actividade que no seja de mera fruio A actividade desenvolvida no pode ser de mera fruio.
Este aspecto permite distinguir a figura da sociedade da figura da comunho e da compropriedade.
A comunho reflecte uma situao esttica, de mero desfrute das coisas postas em comum exp:.2
indivduos herdam um pomar e vendem os frutos desse pomar, o mesmo se passa se herdarem um
estabelecimento comercial. Nestes casos os indivduos limitam-se a percepo da utilidade normal
das
coisas
postas
em
comum.
produo de novas utilidades ou explorao activa de coisas comuns .Exp :se os herdeiros resolvem
explorar directamente o estabelecimento comercial que herdaram. Via de regra a sociedade implica
uma actividade que consiste no processo de produo ou distribuio de bens ou servios. O
carcter dinmico da actividade de uma sociedade no significa que ela tenha que estar em
actividade
permanente.
A inactividade de uma sociedade s ser causa de dissoluo dessa sociedade em certos casos e
essa dissoluo tem que ser jurdica e diferida. Exemplo prtico deste tipo de situaes so as
sociedades dormentes ,que com vista a ultrapassar os obstculos burocrticos que a constituio de
uma
sociedade
implica,
ficam
na
prateleira A espera
da
oportunidade
do
negcio.
Em matria de disposio das quotas-partes do fundo comum: o comproprietrio pode dispor da sua
quota-parte se o consentimento dos restantes. J o scio de uma sociedade no pode dispor da sua
quota
social
sem
consentimento
dos
restantes.
uma
maioria
qualificada.
no
respectivo
patrimnio.
das
sociedades
comerciais
tem
sido
alvo
de
vrias
criticas
na
doutrina.
entidades que tem no um escopo lucrativo, mas um qualquer escopo econmico(mesmo que no
lucrativo)Esta
tese
foi
defendida
por
Ferrer
Correia.
Mas foi o prprio legislador das sociedades que determinou que estas tem que ter um lucro
distribuivel. Por outro lado, as cooperativas e A.C.Es sui generis, reguladas em diploma especifico e
que
legislador
afastou
do
domnio
das
sociedades
comerciais.
As cooperativas estavam reguladas no C.S.C como sociedades comerciais. Hoje esto num diploma
especifico, em cujo preambulo se decretou que no tem natureza de uma verdadeira sociedade
comercial. .As cooperativas nem sempre se propem desenvolver uma actividade econmica mas
sim a prover a necessidades sociais ou culturais. Mesmo naqueles casos em que a cooperativa se
prope desenvolver uma actividade econmica, no se pode afirmar um escopo lucrativo mas um
escopo
materialista.
certo que h determinadas cooperativas que exercem uma actividade econmica com a finalidade
de realizar lucro ou com a finalidade de provocar algum incremento patrimonial favorvel aos
respectivos
scios
ex.
cooperativas
de
pesca
de
artesanato
etc.
H tambm A.C.Es que s entidades constitudas por empresas, para melhorar as condies de
explorao dessas empresas agrupadas ex. h um conjunto de empresas transformadoras de
minrio que podem formar 1 A C.E .para criar uma rede de transportes para a matria-prima a qual
utilizada por todas as empresas associadas do grupo. Excepcionalmente, os diplomas permitem que
uma AC.E tenha por fim a realizao e partilha de lucros, mas esta uma situao marginal e que s
pode
ter
lugar
quando
se
verificarem
condies
muito
especiais.
quanto
.H
I.
sua
transferencia
duas
Lucros
Peridicos,
para
espcies
registados
no
patrimnio
de
final
de
dos
scios
lucros:
cada
exerccio
social(ano);
II. Lucros Finais, saldo de liquidao que cabe a cada scio quando a sociedade se dissolve.
Qualquer destes tipos de lucros se comporta de maneira estranha. Quanto aos lucros peridicos
tendem a ser subtrados a distribuio dos scios , ou por motivos de ordem contabilistica ou por
motivos de ordem financeira. ou at por motivos fiscais para evitar a dupla tributao. Quanto aos
lucros finais dificilmente entraro nas expectativas dos scios porque as sociedades possuem uma
durao
superior
do
respectivo
substracto
social.
preciso ter em conta que o escopo lucrativo das sociedades tende hoje a ser substitudo por um
outro escopo a que a lei no d relevo, mas que na prtica a finalidade que leva o scio a
controlo
econmico.
tipo:
investiram.
pital na sociedade para adquirir o controlo dessa sociedade. Para estes scios a sociedade no
vista como um fim em si mesmo mas como um meio para atingir outros fins , nomeadamente para
atingir fins meramente organizacionais. Assim constituem uma rede de sociedades submetidas a um
controlo
nico.
Isto no quer dizer que o escopo lucrativo tenha desaparecido. Ele continua a existir mas sob outras
formas. Assim por exp. , os lucros peridicos no chegam as mos dos scios porque no so
distribudos. Mas mesmo os lucros no distribudos podem de alguma maneira incrementar os
patrimnios pessoais dos scios. Por exp. , se o lucro no distribudo investido na prpria
sociedade, isso origina um aumento do valor do capital da sociedade e por isso permite aos scios
um ganho indirecto (aumento do valor das partes sociais dos scios , que se torna directo com a
transaco das partes sociais. Por outro lado pode suceder que os lucros no distribudos venham a
ser incorporados na prpria sociedade , mas no capital da prpria sociedade , ou seja ,a sociedade
aumenta o seu capital , os scios detentores das vrias fraces de capital vem as suas
participaes
sociais
aumentadas
proporcionalmente
ao
aumento
de
capital
realizado.
especficos
lei
civil.
So
dois
os
elementos
especficos:
1-Elemento substancial: diz respeito ao objecto da sociedade comercial. Tal como acontecia no
direito anterior , para que uma sociedade seja comercial , exige-se que ela tenha como objecto a
prtica de actos de comrcio art1 n2 C.S.C. Houve no direito portugus uma proposta de acordo
com a qual a comercialidade de uma sociedade dependeria apenas da adopo pela sociedade de
uma das formas previstas na lei, independentemente do seu objecto .A averiguao do objecto de
uma sociedade faz-se por referencia ao seu objecto estatutrio , no se faz por referencia ao seu
objecto real. Para que uma sociedade seja comercial , basta que estejam referidas no seu objecto
estatutrio um conjunto de actividades econmicas que lhe conferem natureza comercial .A
exigncia da prtica de actos de comrcio no significa que no sejam admitidas sociedades
comerciais com um objecto misto.( Actos de comrcio e actos civis).o que se tem que analisar a
prpria especialidade do fim art160 C.Civ. e6 C.S.C. Uma sociedade civil poder praticar actos de
comrcio sempre que isso resulte dos seus fins estatutrios mesmo acontece com as sociedades
comerciais que podero eventualmente praticar actos civis sempre que isso resulte dos seus fins
estatutrios.
Questo: ser possvel a constituio de uma sociedade comercial para a prtica de um s acto de
comrcio? No art 104 do C.com. admitia-se isso. Hoje a lei das sociedades comerciais utiliza a
expresso actos de comrcio no plural. Tem-se entendido que no se alterou o direito anterior. Exp:
vrios indivduos associam-se para concorrer a 1OPA sobre as aces de outra sociedade.
2-Elemento formal: forma ou tipo de sociedade. Refere-se a forma que a sociedade adopta. S ser
comercial a sociedade que adopta um dos 4 tipos sociais ai referidos:art1 n2 C.S.C. No direito
anterior levantavam-se duvidas quanto a questo de saber se so ou no comerciais um certo tipo
de sociedades:art1 n4-Sociedades civis em forma comercial. So sociedades que embora
explorando um objecto civil, so empresas com uma dimenso negocial e onde faz sentido recorrer a
este
tipo
de
organizao
sujeitas a
lei
societria
.A questo que se colocava antes era saber se estando estas sociedades sujeitas as normas das
sociedades comerciais, sero-lhes aplicveis as normas da falencia? As duvidas surgiram quando
surgiu o cdigo da falncia .Um argumento para aquela posio anterior: Houve uma proposta de
que uma sociedade seria considerada comercial apenas pela sua forma.( comercial ).Esta proposta
no foi adoptada. Ento porque o legislador quis considerar civis estas sociedades. Todo este
raciocnio desaparece com a entrada em vigor do cdigo das falncias , que vem tomar como sujeito
dos processos a empresa. Passaram tambm a estar potencialmente abrangidas as sociedades civis
em forma comercial , desde que tenham subjacente uma organizao de factores produtivos:
empresa.
3-Tipos
de
sociedades
Class.
Legais
doutrinais
legais
existentes.
art1
n2
C.S.C.
O principio da tipicidade que vem restringir o principio geral do art405 C.Civ. manifesta-se :
-No momento da escolha do tipo: as partes so livres apenas de optar por uma das modalidades do
elenco restrito previsto na lei. , e mesmo assim nem sempre H diplomas que exigem que certas
sociedades sejam constitudas num modelo determinado. Exp: em S.A , em sociedades por quotas ,
em
sociedades
de
patrimnio.
podem
ser
afastadas.
Fundamento do principio da tipicidade: tem que ver com a segurana do trafico jurdico. E importante
garantir aos terceiros que negoceiam com a sociedade, saber quais so as caractersticas integrais
do modelo adoptado pela empresa com quem negociou., porque difcil saber quais so os
estatutos
Dentro
concretos
dessa
empresa
dos
assim
tipos
como
isso
3.2-Tipos
no
lhes
duas
ser
classificaes:
Legais.
Podemos
a-
Os
exigvel.
distinguir:
que
tem
uma
vocao
geral-tipos
legais
comuns
b-Os que correspondem a sociedades especiais- visa responder a necessidades concretas , com
normas especificas :Tipos especiais- tipos de sociedade previstos na lei e que tem uma
regulamentao especifica e divergente da contida no C.S.C., porque visam regular sociedades que
tem
um
3.2.1-So
objecto
especifico
4
ou
uma
necessidade
os
-S.N.C:175
tipos
a
de
regulao
legais
especifica.
comuns:
196
-S.Q:197
270
-S.A:271
464
-S.C:465
490
de
ordem
substancial:
1-Quanto ao regime de responsabilidade dos scios: Nas S.N.C ,os scios possuem uma
responsabilidade pessoal , ilimitada , solidria e subsidiria pelas obrigaes sociais. O scio
responde at ao montante da sua entrada , subsidiariamente face a sociedade.(os credores sociais
s podem agredir o patrimnio dos scios ,depois de executado o patrimnio social se houver ainda
obrigaes), e solidariamente com os outros scios uma vez executado o patrimnio social e
subsistindo obrigaes sociais , os credores sociais podem exigir integralmente a divida a qualquer
um dos scios. Esta autonomia patrimonial imperfeita.: os bens da sociedade respondem apenas
pelas dividas da sociedade, mas pelas dividas da sociedade no respondem apenas os bens
sociais., tambm podem responder os bens dos scios. Isto abrange tambm os scios de industria
Estes podem responder nas relaes externas ; um credor social pode agredir directamente o
patrimnio pessoal do scio de industria , o que ele ter , no plano da sociedade um direito de
regresso
entre
os
restantes
scios.
Nas S.Q , o scio tem uma responsabilidade Solidria pela realizao integral do capital social. Cada
scio alm de responder pela sua entrada individual ( pelo valor da sua quota) responde ainda pelo
cumprimento das entradas dos outros scios, que no tenham sido realizadas.( que no tenham sido
tempestivamente realizadas),solidariamente E uma responsabilidade limitada e indirecta. Para com a
prpria sociedade os credores no podem agredir directamente o patrimnio da sociedade.
Esta a responsabilidade legal mas isto no impede que um scio possa assumir , por via negocial
responsabilidades acrescidas. quer uma responsabilidade pessoal pelas obrigaes sociais , quer a
realizao de prestaes suplementares de capital.. Um scio pode obrigar-se a uma
responsabilidade pessoal e directa perante os credores sociais, at um dado montante.(1989). Pode
assumir a posio de um scio em nome colectivo, com uma diferena: desde que se estabelea no
contrato o montante mximo dessa responsabilidade. O scio pode tambm assumir uma obrigao
de prestao suplementar de capital -visam fazer face a situaes de descapitalizao ou
dificuldades
financeiras.
Nas S.A , o scio (accionista) tem uma responsabilidade limitada ao montante da sua entrada
individual. Neste tipo de sociedade cada scio apenas responde pelo valor da sua parte social ,
podendo por todo o restante patrimnio pessoal a salvo da agresso dos credores sociais.
Mas, perante o silncio da lei, parece que no ser lcito essa irresponsabilidade por via negocial. s
SQ e SA corresponde uma autonomia patrimonial perfeita: os bens da sociedade respondem pelas
dvidas da sociedade e, pelas dvidas da sociedade respondem os bens da sociedade.
Nas
H
SC
existem
2
2
categorias
regimes
de
de
responsabilidade:
scios;
uma
sociedade
em
nome
colectivo;
um
2)
accionista
Qto
ao
de
capital
uma
SA.
participaes
sociais
Nas SNC: tm o seu capital social dividido em partes sociais. A lei no fixou um valor mnimo, seja
para
capital
seja
para
as
partes
podem
ter
uma
valor
qq.
A contrapartida da subscrio das partes pode consistir em bens, dinheiro ou servios, podendo ser
desiguais
mas
no
podem
ser
representadas
em
ttulos
de
crdito
(documento).
As partes s podem ser transmitidas inter vivos por escritura pblica e requer-se o consentimento
expresso dos restantes scios porque importante para estes, saberem quem so os seus novos
conscios
Nas
(resp.
SQ:
As
tm
quem
fraces
que
ter
um
aqui
capital
tomam
ilimitada).
mnimo
de
5000
euros
nome
(art.
de
201).
quotas.
euros
tambm
no
podem
ser
representadas
por
ttulos.
A sua transmisso tambm est sujeita a regras especiais: s podem ser transmitidas inter vivos por
escritura pblica e s preciso o consentimento da Assembleia dos Scios - bastar que a maioria
dos
scios
Nas
SA:
vote
tm
a
o
favor
capital
da
dividido
em
cesso.
aces.
Quer o capital quer as aces tm de ter um capital mnimo: Capital - 50.000 euros; Aces 1.000$00.
Como acontece nas SQ, as entradas devem sempre consistir em bens ($ ou prestaes em
espcie),
mas
no
em
prestao
de
servios.
As aces tm de ter entre si um valor nominal idntico e todas elas tm de estar representadas em
ttulos. Excepo: surgiram as aces escriturrias as quais no so representadas em ttulos.
Na transmisso vigora o princ da livre transmissibilidade das aces, o qual s pode sofrer desvios
em
situaes
excepcionais.
Nas Soc. em Comandita o capital no est dividido em partes (sociedades em comandita simples) ou
em
3)
aces
Diferenas
(sociedades
quanto
em
comandita
organizao
(estrutura
por
aces).
organizatria):
H, antes de mais, uma semelhana: todos os tipos legais possuem uma estrutura organizatria
interna semelhante a um Estado democrtico - uma repartio dos poderes deliberativos (Conselho
Geral), executivos (Conselho de Administrao ou Direco nas SA , Gerncia nas SQ e SNC) e
fiscalizadores
(Conselho
Fiscal
Revisores
Oficiais
de
Contas
nas
SNC).
Diferenas: As SNC possuem uma estrutura organizatria interna muito primria ou simplificada.
Os scios tm um papel fundamental e exclusivo: a eles competem as funes deliberativas Conselho geral e executivas, salvo estipulao em contrrio. O art. 191 diz que todos os scios so
gerentes e, todos os gerentes tm que ser scios, no podendo ser escolhido entre terceiros.
Cabe ainda na competncia dos scios poderes de fiscalizao na falta de um rgo especfico. A
fiscalizao acaba por recair sobre esse rgo que tem um papel residual - a Assembleia Geral onde
esto
representados
todos
os
scios.
Todos os scios possuem um poder igual na deciso dos assuntos. Vigora o princ um scio, um
voto,
As
no sendo
relevante
SA
a proporo
tm
de
uma
estrutura
mais
social.
complexa.
Temos a Assembleia Geral, rgo dotado de competncias gerais, estando o elenco das suas
competncias
previsto
no
art.
246.
valores
mnimos.
Embora esteja garantida a participao dos scios , em determinadas actividades a sua participao
no to democrtica como nas SNC porque depende do montante da sua participao social.
Vigora o princ censitrio: o valor da parte de cada scio que determina o grau da sua participao
e
interveno
na
actividade
social
sobretudo
na
Assembleia
Geral).
SA- tem uma estrutura organizatria mais complexa . H uma desvalorizao progressiva do papel
do scio ( accionista ) e das Assembleias Gerais - progressiva reduo das competncias deste
rgo.
A gesto das SA hoje matria confiada em exclusivo aos seus rgos de administrao ( Conselho
de Administrao ou Direco da Sociedade ). Assembleia Geral s resta dar voz em assuntos
fundamentais
para
Sociedade.
Divide-se a matria decisria de uma empresa em: decises fundamentais e decises conjunturais
( so as de gesto corrente), sendo que aos rgos de administrao que compete a matria
decisria. A Assembleia Geral v as suas decises reduzidas a decises conjunturais. S
relativamente a certas matrias fundamentais que os accionistas so chamados. H porm
situaes em que no se sabe que tipo de deciso se trata - vigora o princ de acordo com o qual a
cada aco corresponde uma ratio. De acordo com este princ e tendo em conta as mltiplas
modalidades de concentrao do poder no previstas, pode-se considerar que a outra face da
moeda da concentrao do poder de voto a desvalorizao ainda mais ntida da posio de alguns
scios
investidores
minoritrios
Possibilidade de uma SA poder optar por uma de duas estruturas distintas ( art. 278 ):
1) Estrutura Clssica - tradicional : Conselho de Administrao, Conselho Fiscal e Assembleia Geral;
2) Estrutura Complexa - germnica : Conselho Geral, Direco e ROC, Assembleia Geral.
SNC - so o modelo mais apropriada para empresa de dimenso reduzida e scios que tenham
entre
si
confiana
recproca.
EX:
empresas
familiares.
Existem hoje mecanismos jurdicos que permitem ao pequeno empresrio limitar a sua
responsabilidade
(EIRL).
A estrutura horizontal ( todos tm uma voz igual), elimina as desvantagens de se poder organizar
toda uma empresa dado que todos tm vos igual, independentemente do montante do capital -
bom
para
as
3.2.2-TIPOS
pequenas
empresas.
LEGAIS
ESPECIAS:
foram criados para dar resposta a necessidades empresariais especficas. So modelos que
repousam sobre dois tipos legais comuns, ma tm um regime jurdico particular diferenciado do geral
para
dar
resposta
ao
objecto
estrutura
especfica
dessa
sociedade.
Ex: Sociedade gestora de participaes sociais s pode ter por objecto a gesto de participaes
noutras sociedades(holdings)como forma indirecta de exerccio de uma actividade econmica porque
no
se
pode
dedicar
directamente
uma
actividade
econmica.
isto
Sociedades
tem
mediadoras
que
ver
do
com
mercado
monetrio.
princ
tipicidade.
H que olhar para os tipos que a lei define ( tipos legais especiais) , mas tambm para as
classificaes
que
doutrina
vem
fazendo
das
3.3-TIPOS
sociedades.
DOUTRINAIS
sociedades
comerciais
tm
fora
jurdica
ao
contrrio
das
sociedades
civis;
destas
sociedades.
Cada scio individualizado ( o seu nome tem de constar da firma da sociedade), cada scio tem
uma
participao
GlobalIgualitria-
global,
intervm
igualitria
em
sua
todos
voz
decisiva
os
na
rgos
igual
sociedade.
da
sociedade;
dos
outros;
Decisiva- se o scio sair, a sua sada pode por em causa a sobrevivncia da sociedade ( pode ser
dissolvida).H um regime de responsabilidade ilimitada dos scios, ideia de que o pacto social
intransmissvel.
A entrada de novos scios depende do consentimento unnime dos outros scios. Estes scios
gozam de uma autonomia patrimonial imperfeita - o acervo patrimonial est sempre afecto s dvidas
da Sociedade, mas por certas dvidas no responde apenas o acervo mas tambm os bens pessoais
dos
scios.
EX:
SNC
pecunia).
das
relaes
internas
externas
dos
scios.
Internas- em funo do capital detido por cada scio que se determina o poder de cada scio na
sociedade;
Externa- em funo do capital que cada um investiu que se determina a participao de cada
um ; o nome dos scios no tem de constar da firma. O que constitui meno obrigatria o valor do
capital
social.
A participao dos scios na vida social est posta em causa em virtude da separao entre a
propriedade
dos
meios
produtivos
controlo
desses
meios.
da
sua
cesso,
do
consentimento
dos
restantes
scios
Gozam de uma autonomia patrimonial perfeita dado que os bens dos scios respondem
exclusivamente pelas dvidas da sociedade e por estas respondem exclusivamente os bens da
sociedade,
cujo
exemplo
tpico
das
SA
Esta classificao no reflecte uma tipologia estanque, sendo por isso difcil compreender os tipos
legais nestes tipos doutrinais: sociedades em comandita por aces: coexistem scios cujo regime
de responsabilidade igual dos scios em nome colectivo (scios comanditados) e scios de
responsabilidade limitada semelhana das SA (comanditrios); sociedades por quotas: espcie do
tipo legal intermdio na classificao doutrinal porque nem uma sociedade de pessoas nem de
capital
depende
de
dois
factores
Ex.
SAs
familiares
de
pessoas.
O relevo desta distino doutrinal hoje, apenas meramente doutrinal, o seu anterior interesse
jurdico-prtico(sobretudo fiscal) perdeu-se: a tributao de todas as sociedades feita hoje em IRC.
13
Abertas
CLASSIFICAO:
Sociedades
Comerciais:
2-
Fechadas
1-Ou com apelo subscrio pblica do respectivo capital- So no nosso direito apenas as
sociedades por aces (SAs e Sociedades em comandita por aces). As sociedades que
constituem um apelo subscrio pblica esto rodeadas de grandes(Contratos) que so objecto de
necessidades especiais de publicidade e transparncia. Tm uma regulamentao complexa ->
oferecem produtos financeiros sofisticados. Tm logicamente uma fiscalizao minuciosa.
2-Ou Subscrio particular Constituem-se atravs de um mecanismo de subscrio privada do
respectivo capital. (Apresentam) potencialmente todos os tipos legais, mesmo as SAs
1-de
4
3-
capitais
Classificao
2-de
de
pblicos
capitais
capitais
mistos
privados
1
2
O
O
titular
estado
da
totalidade
participa
na
Composta
do
capital
sociedade
em
por
uma
conjunto
com
capitais
entidade
pblica
capitais
privados
privados
Individuais
5
Classificao:
Sociedades
Coligadas
Toda o CSC constitui logicamente um modelo legal para o nascimento, a vida e a morte de uma
sociedade individualmente considerada. Mas a sociedade, logicamente, no vive isolada. Possui
relaes de variada natureza com outras sociedades. Fala-se de coligaes de sociedades( as
sociedades podem ter relaes de grupo com outras). Criado todo um universo de relaes que as
sociedades
podem
ter
com
outras.
Para as sociedades que esto em relao de coligao, tem de existir um regime jurdico que se
adapte a esta nova condio. O regime jurdico concebido para uma sociedade individual, no pode
trazer a situao de uma sociedade coligada - Art. 483 e ss. - exclusivamente dedicado matria
das
de
sociedades
direito
coligadas.
interno
Classificao:
Sociedades
de
direito
comunitrio
O projecto da directiva em matria da SA europeia(1966), tem sofrido muitas vicissitudes, mas ainda
no mereceu uma regulamentao (especfica). Cada sociedade est regulada pela lei do seu
estado pessoal. A lei do estado pessoal a lei da sua sede social, a estatutria, a efectiva. Se uma
sociedade pretende operar a nvel internacional, seria artificial limitar a sua regulamentao lei
dessa sede. Da a ideia de criar um instrumento juridico-societrio aplicvel em formas
internacionais:
SAs
europeias.
O verdadeiro passo para a harmonizao do direito das sociedades s se dar com a provao
deste instrumento. As directivas criam apenas no so direitos uniformes, mas listas de fora
idnticas. H que ter em conta que nem todas as legislaes cumprem os textos ? para a integrao
desse direito na ordem interna tambm que a interpretao dessas directivas dada pelos tribunais.
2-ACTO
DE
Fonte
2.1Tem
CONSTITUIO
Natureza
O
em
conta
DA
Jurdica
Iter
a
SOCIEDADE:
do
do
sociedade
enquanto
Sociedade
-contrato
acto
Constitutivo
Processo
contrato
Constitutivo
aglomerado
de
pessoas.
Quanto ao primeiro aspecto, ao contrrio do que acontecia com o direito anterior, o C.S.C. veio
admitir vrios quadros jurdicos de constituio de uma sociedade. Podem dividir-se em 2 grupos:
1-Fonte geral ou comum Negcio jurdico bilateral ou unilateral O contrato da sociedade.
2-Fontes
especiais:
I. Lei Tem-se assistido criao crescente de sociedades comerciais de capitais pblicos por
intermdio de DL. Exemplo: IPE: uma SA que tem por funo gerir a carteira de participaes
sociais detida pelo estado. O processo de privatizao que est em curso (transformao de
empresas pblicas em SAs) faz com que esse tipo de acto legislativo seja mais frequente.
II.
Negcio
Jurdico
Unilateral:
488
(N
Al.
J)
III. Deliberao Social: No caso de transformao novatria?, ciso, caso de fuso constituio.
A questo da natureza jurdica do acto constitutivo de uma sociedade tem sido alvo de diferentes
respostas. No h uma resposta vlida para todos os casos. Na doutrina tradicional fala-se de duas
correntes:
Anticontratualista
Dois
principais:
1 Autores que viam no acto constitutivo da sociedade um acto colectivo e unilateral; um feixe de
declaraes negociais paralelas e homogneas (visando todas o mesmo efeito jurdico)-Gertmann?
2 GIERKE via no acto constitutivo da sociedade um acto de fundao. As declaraes de
vontade dos scios no eram importantes de per si. Eram uma manifestao antecipada da vontade
de
um
novo
ente
Contratualista
que
era
prpria
sociedade.
dominantes:
Toma como paradigma da sua reflexo o modelo da sociedade pluripessoal nascida de um contrato
1
sociedade
seria
um
contrato
pluripessoal.
2 O contrato de sociedade era uma contrato de fim comum (doutrina italiana, alem e portuguesa)
ou contrato organizao. dominante. um contrato de fim comum por oposio aos contratos
ou
seja,
interesse
da
mxima
rentabilidade
da
empresa.
Ao passo que nos normais contratos comutativos a relao sinalagmtica se estende a outras
prestaes das partes entre si, no contrato de sociedade a relao sinalagmtica estabelece-se, no
entre as partes contratantes mas entre a prestao do scio e a sua participao nos lucros finais da
empresa.
Nos contratos comutativos tem que existir uma equivalncia das prestaes das partes. No contrato
de sociedade no tem que existir esta equivalncia. Nos contratos comutativos a regra a da
bilateralidade.
No
contrato
de
sociedade
pode
haver
plurilateralidade.
Relevncia
para
uma
estrutura
efeitos
de
organizativa
interpretao
que
resulta
integrao
dessa
do
relao
respectivo
sinalagmtica.
regime
jurdico
TOMAR
CERTAS
ATITUDES
OU
REGRAS
APLICVEIS
AOS
CONTRATOS
COMUTATIVOS.
A invalidade de uma das declaraes negociais de um dos scios no acarreta necessariamente a
invalidade do negcio jurdico global, s a acarretar caso a declarao negocial viciada deva
considerar-se
CONTRATO
como
essencial
para
DE
realizao
do
fim
comum.
SOCIEDADE
o processo normal de constituio de uma sociedade, est regulado em detalhe nos artigos 7 a
52 do CSC.. Depois, cada um dos tipos de sociedade estabelece uma regulamentao especfica.
SNC 176 a 194; S 199, 265 a 269; SA 272; SC por aces 466
O contrato sociedade no se esgota num nico acto mas produz-se ao longo de uma cadeia de
actos
que
se
estende
no
tempo.
um acto de formao sucessiva ou complexa, formado por uma srie de actos, no s um acto
mas
um
processo
constitutivo.
Este processo varia , sendo mais complexo nas SA, os actos do processo constitutivo tm algumas
linhas
gerais,
assim
os
momentos
essenciais
so:
jurdica
2.2-Requisitos
H
trs
tipos
parte
de
de
requisito
A)
de
para
Relativos
C)
celebrao
de
s
Relativo
do
ctt
um
contrato
de
(substanciais)
partes
ao
sociedade:
partes
fundo
Relativo
sociedade.
s
ao
Relativamente
uma
celebrao
Relativos
B)
A)
por
forma
temos
quatro
nmero
de
tipos:
partes
Em absoluto no existe um nmero mnimo de partes. Durante muito tempo a doutrina considerou
afastada a possibilidade da constituio de uma sociedade por um nico scio. A sociedade era uma
pessoa colectiva (aglomerado de pessoas). Hoje o regime est no 7 N2 CSC: o nmero mnimo de
partes de dois excepto quando a lei exija um nmero superior ou permita que a sociedade seja
constituda por uma s pessoa. REGRA: Exige-se duas pessoas. Pode sofrer excepes, para baixo
ou para cima. Para cima: SAs (com um mnimo de 5 scios); sociedades em comandita por aces
(com um mnimo de 6 scios cerca de 5 scios comanditrios). O nmero das partes pode ser
superior a dois nos tipos legais especiais: exemplo: sociedades de desenvolvimento regional
(mnimo
10
scios).
Outras vezes a lei permite que a sociedade seja constituda apenas por um scio: 488 CSC vem
permitir que uma sociedade de qualquer tipo (desde que de capitais) possa constituir ab initio uma
SA da qual a primeira seja a nica titular do capital (SA unipessoal). Aqui no existe qualquer
contrato mas um negcio jurdico unilateral. Da que no se possa falar de um mnimo de partes mas
de
uma
regra
com
excepes
para
cima
para
baixo.
Relativos
natureza
das
partes
As partes podem ser pessoas singulares (fsicas) ou colectivas (pessoas morais, jurdicas).
Historicamente a sociedade comercial foi uma entidade criada e possuda por indivduos singulares.
A participao das pessoas colectivas era um fenmeno desconhecido e uma prtica proibida
(considerava-se como uma anomalia). Esta perspectiva comeou a mudar no incio do sculo devido
a factores econmicos. A participao em sociedades comeou a ser admitida e hoje aceita-se sem
reservas que quaisquer pessoas colectivas possam participar no capital das sociedades comerciais
(associaes, fundaes, pessoas colectivas de direito privado e pessoas colectivas de direito
pblico).
Mas
legislador
regulou
essa
participao,
que
distinguir
dois
casos:
em
que
contrato
social
permitissem.
Tanto num caso como no outro esto abrangidas as participaes a ttulo originrio (um scio
adquire participaes numa sociedade que se constitui) e a ttulo derivado (uma sociedade j
constituda).
Participaes de uma sociedade de responsabilidade limitada numa sociedade em comandita (de
responsabilidade ilimitada) esta possibilidade est logicamente expressamente prevista na lei: 465
n2.
Concluso: a participao das sociedades em sociedades d origem ao problema da coligao das
sociedades,
H
quatro
I.
de
regulado
de
forma
tipos
de
relaes
simples
participao
autnoma
no
de
coligao
(entre
10%
481
CSC.
intersocietria:
a
50%)
montante)
III. de domnio (uma sociedade tem uma possibilidade de exercer uma influencia sobre outra
dominada).
IV. de grupo (de tipo especial a lei pretende que seja uma relao de coligao interna,
transformando
prprio
regime
jurdico).
1.Participao das demais pessoas colectivas ( que no sociedades comerciais) nas sociedades
comerciais: problemtica diferente. No se aplicam os condicionalismos at aqui referidos, mas as
regras
gerais
relativas
pessoas
colectivas:
art.160
Cdigo
Civil.
A participao de uma associao ou de uma fundao numa sociedade comercial ser admissvel
sempre que isso seja considerado um acto necessrio e conveniente prossecuo dos fins da
pessoa
colectiva.
possua
capacidade
para
ser
scio.
Exemplo: um menor pode participar num acto constitutivo de uma sociedade, atravs de
representante
legal;
Exemplo: o Estado ou a Misericrdia no podem ser comerciantes, mas detm uma carteira vasta de
participaes. Tambm no relevante a nacionalidade: partes de um contrato de sociedade podem
ser nacionais ou estrangeiros, esto em p de igualdade, embora haja algumas condies de
caracter
jurdico-pblico.
Capacidade
das
partes
As partes devem ter capacidade de exerccio e capacidade de gozo. Os problemas dizem quase
respeito capacidade de exerccio: as partes tm de ter capacidade para, por si prprias, praticar
negcio jurdico ou no a tendo, possa ser suprida pelos meios legais. As incapacidades so as do
Cdigo Civil - menoridade, interdio e inabilitao. Estes 3 incapazes, no podem, em princpio,
por si prprios, celebrar um contrato de sociedade (participar na sua celebrao), porque o contrato
de sociedade envolve a disposio de bens para a realizao de entradas e, por vezes, a assuno
de
responsabilidades.
Mas,
que
distinguir:
que
no
pode
ser.
.Sociedades por quotas-> tambm ser inadmissvel a participao de 1 menor no seu contrato de
constituio
em
situaes:
1.enquanto o capital social no estiver integralmente liberado ( qualquer 1 dos scios responsvel
pelo
cumprimento
das
obrigaes
de
entrada
dos
scios
inadimplentes).
das
partes
Era discutida antes do Cdigo das sociedades comerciais, a questo de saber se era lcita a
participao
dos
cnjuges
nas
sociedades
comerciais.
Hoje, a questo est resolvida -> art.8. A participao de cnjuges em qualquer sociedade,
permitida
nos
seguintes
termos:
1.qualquer dos cnjuges pode, por si s, constituir ou participar em qualquer tipo de sociedade
comercial
estatuto
de
igualdade).
2.Os dois cnjuges ( juntos) podem constituir ou participar (os dois ou com mais scios) numa
mesma sociedade por quotas, numa mesma s.a. ou numa mesma sociedade em comandita (em que
um
deles
seja
scio
comanditado).
O que no permitido que ambos possam constituir ou participar numa SNC ou em comandita, na
qual ambos sejam scios comanditados ( de responsabilidade ilimitada). Quando uma participao
social for considerada comum aos 2 cnjuges, ser considerado scio, aquele que celebrou o
contrato de sociedade ou aquele que adquiriu a participao: art.8, n1, Cdigo das sociedades
comerciais.
Requisitos
relativos
ao
fundo
I. Consentimento das partes: para que exista um contrato de sociedade vlido, necessrio que o
consentimento dado pelas partes resulta de declaraes negociais tambm elas vlidas formadas
sem vcios e expressadas de modo coincidente com a vontade real. Que vcios esto aqui
abrangidos?
Todos
os
vcios
previstos
na
lei
civil.
acidental,
estado
de
necessidade.
Os vcios na expresso da vontade -> divergncia entre a vontade real e a vontade declarada
( aspectos objectivos), divergncias intencionais (simulao, reserva mental, declarao no sria) e
no intencionais (falta de conscincia da declarao, erro na transmisso, erro na declarao,
coaco
fsica).
Muito embora estejam aqui teoricamente abrangidos todos os vcios da lei civil ( art.2 do Cdigo
Comercial a lei civil uma lei subsidiria), h, na prtica, muitos vcios que raramente sucedem. S
alguns se verificam. Uma excepo a esta regra ser a simulao -> importante porque est ligada
problemtica
das
sociedades
fictcias.
V-se que, na prtica, certos contratos de sociedade so celebrados pelas partes com o intuito de
celebrarem (encobrirem) outro contrato. Exemplo: contrato de venda para ter acesso a um regime
fiscal mais favorvel; encobrir um contrato de doao para contornar as regras sucessrias; simular
um
contrato
de
emprstimo
para
contornar
as
regras
em
matria
de
lucro.
vontade
real.
H conluio entre as partes e existe inteno de enganar. Verificam-se assim os trs requisitos da
simulao.
A doutrina entende que, nestes casos, o contrato de sociedade de sociedade dever ser nulo.
Distinta desta situao a figura da associao parte -> uma conveno celebrada entre um
scio de uma sociedade e um 3, pelo qual o scio cede ao 3 os direitos patrimoniais inerentes
sua participao social, total ou parcialmente. Esta figura no se confunde com a sociedade fictcia,
dado que se trata de uma conveno vlida. Relativamente a esse negcio, a sociedade e os demais
scios so alheios. O negcio produz apenas efeitos entre o scio e o 3 (este no se torna scio).
Tal conveno, no pode ser usada para tornear as limitaes da lei entrada de novos scios da
sociedade.
O 3 s pode entrar para a sociedade, se todos os outros scios estiverem de acordo.
Efeitos provenientes da verificao de um destes vcios: so os estabelecidos pela lei civil, com as
especialidades que resultam do art.41, 43,45 e 46 do Cdigo das sociedades comerciais. Estas
especialidades tm em conta as especiais necessidades de proteco de terceiros de boa f (no s
os terceiros com que a sociedade contrata como os restantes scios que no sabiam das
negociaes de um deles).Exemplo: normas que recuperam para as sociedades comerciais a
doutrina geral do art.292 do Cdigo Civil ( re-duo do negcio jurdico). Se se verificar uma
for
considerada
essencial.
A lei tenta aproveitar ao mximo os efeitos possveis de um contrato, mesmo que uma das
declaraes esteja afectada por um vcio: art.40, n1 do Cdigo das sociedades comerciais.
Objecto
H
que
distinguir
sentidos
desta
expresso:
que
interessa
Caractersticas
que
(e
deve
que
revestir
lei
utiliza).
objecto
social
Deve constar expressamente dos estatutos sociais: art.5, n1, al.d) e art.11 do Cdigo das
sociedades
comerciais.
No caso de haver divergncia entre o objecto estatutrio (social) e o objecto real, o que conta o
primeiro,
ou
seja
para
ver
se
sociedade
idnea,
primeiro
que
conta.
O objecto social deve ser determinado e concreto ( no pode ser geral e vago). No se pode dizer
que a sociedade exercer todas as actividades econmicas. em funo desta necessidade de
concretizao do objecto social, que se determina a natureza da sociedade em si mesma, como civil
ou comercial. Para saber se a sociedade pratica ou no actos de comrcio, tem que se saber que
tipo
de
actividade
ela
desenvolve.
em funo do objecto social que se determina o limite dos poderes e deveres dos rgos de
administrao
rgos
sociais
em
geral).
que
tipo
de
actividade
ela
vai
concretamente
desenvolver.
Art.10,n3: a incluso na firma da sociedade, de uma referncia ao objecto social, no pode sugerir
que a sociedade est a levar a cabo uma actividade econmica diversa daquela que est
consagrada
A
nos
referncia
no
estatutos.
pode
ser
enganosa.
Sempre que haja uma modificao substancial do objecto da sociedade, a lei equipara esta
modificao a uma cesso da empresa, para efeitos fiscais o objecto deve ser idneo->280, n1 do
Cdigo Civil. Deve ser fsica e legalmente possvel. A idoneidade do objecto afere-se pelo seu
objecto
social
estatutrio,
no
pelo
seu
objecto
real.
B)
H
Requisitos
trs
requisitos
de
I.
forma
de
para
celebrao
Requisitos
1.Celebrao
forma
do
contrato
de
de
por
sociedade:
validade
escritura
pblica
2.Registo
B-
Requisito
de
eficcia
3.Publicaes
1. Escritura pblica: Ao contrrio dos negcios jurdicos em geral (onde vigora o princpio da
liberdade de forma ou da consensualidade: art.405 e 219 do Cdigo Civil), e ao contrrio do prprio
princpio de sociedade em geral (art.981 do Cdigo Civil) no se exige nenhuma forma especial. A
validade do contrato de sociedade comercial est sujeita a uma forma especfica; a sua celebrao
deve resultar de escritura pblica (art.7, n1 do cdigo das sociedades comerciais e 89, al.c) do
Cdigo
do
Notariado).
Razo desta exigncia: inteno de se promover uma ponderao mais cuidada por parte das partes
quanto s suas obrigaes (daquilo que vo convencionar, de melhor observar os requisitos
contratuais que vimos e de facilitar os meios de prova at para resolver as divergncias entre os
scios).
O
contrato
de
sociedade
contm
elementos
em
abstracto:
I. A vontade das partes em constiturem uma entidade, uma pessoa colectiva- contrato
propriamente
dito.
normas
que
se
denomina
pacto
social
(ou
contrato
de
sociedade).
Em certas legislaes, por exemplo, anglo saxnicas, estas duas metades do contrato de sociedade
esto
separadas:
memorandum
.
No
articles
nosso
direito,
of
of
esta
distino
no
association
association
tem
uma
relao
jurdico-prtico.
A escritura pblica de um contrato de sociedade pode ser celebrado pelo notrio, se previamente as
partes tiverem obtido um certificado de admissibilidade da firma e a aceitao provisria de
identificao da pessoa colectiva. Estes dois documentos devem ser solicitados no Registo Nacional
de Pessoas Colectivas ou, no Porto, atravs da Conservatria do registo comercial. A falta da
observncia destes requisitos de forma implica a nulidade do contrato de sociedade: art. 41 e 42 do
cdigo
das
sociedades
comerciais.
2.Registo: para que uma sociedade se constitua, condio necessria a escritura pblica, mas no
condio suficiente, tambm preciso que o contrato de sociedade seja registado. De acordo com
o art.5 do cdigo das sociedades comerciais, estas sociedades s adquirem personalidade jurdica
a
partir
da
data
do
registo
definitivo.
registo
obrigatrio:art.3
al.a)
C.R.C.
Deve ser promovido pelos prprios interessados no prazo de 90 dias a contar da data da escritura na
Conservatria do registo comercial da rea da sede estatutria da sociedade (art.15, n1, al.a)
C.RC.) sob pena de, para alm dos outros efeitos (falta de personalidade jurdica), se sujeitarem a
sanes
contravencionais,
ou
seja
coimas:
art.17
C.
R.C.
sociedade:
1.escritura
pblica
->
registo
->publicao
2.sociedades constitudas mediante registo prvio: art.18C.R.C.: 1 passo registo prvio, 2 passo
escritura, 3 passo converso do registo prvio em definitivo, 4 passo publicaes.
A vantagem do registo prvio a de evitar alguns problemas de registo que podem surgir aps a
escritura. Evita-se que certos problemas exijam depois rectificaes que envolvam encargos
suplementares para as partes. Os interessados devem apresentar um requerimento prprio (art.25
C.R.C.) e tambm o projecto completo do contrato de sociedade (art.28, n1 C.R.C.) e esse projecto
deve j conter as assinaturas de todos os scios, reconhecidas atravs de reconhecimento notarial.
Este processo constitutivo alternativo aplicvel a todas as sociedades comerciais, sejam
comerciais,
1
2
sejam
quando
quando
civis
haja
se
trate
em
forma
sido
de
comercial,
convencionado
uma
s.a.
com
excepto
entradas
apelo
em
situaes:
em
espcie,
subscrio
pblica.
A falta de registo ocasiona a inexistncia da sociedade comercial - art.5: diz que o registo um
requisito
da
prpria
existncia
da
sociedade
enquanto
pessoa
jurdica.
3.Publicaes: a lei exige que o contrato de sociedade seja publicado no D. R. (art.166 e 167). As
publicaes so promovidas no pelos prprios interessados, mas oficiosamente pelo conservador
do registo comercial, no prazo de 30 dias, deve enviar o contrato para publicao nesse D. R. As
publicaes tm por objecto o texto integral do contrato de sociedade e todas as menes
obrigatrias
que
lhe
forem
acrescentadas
pelo
registo
comercial.
Uma
sociedade
comercial,
cujo
contrato
social
ainda
no
foi
publicado
existe.
Art.168, n2 - a falta de publicaes faz com que a sociedade no possa opor a sua existncia a
3s,
que
desconheciam
esse
facto.
condio
2.3-Contedo
do
contrato
de
de
invocabilidade
sociedade:Menes
por
obrigatrias
3s.
facultativas:
O contrato de sociedade possui um contedo variado em termos conceituais, possui dois tipos de
elementos
bsicos:
de
poder
no
haver
haver
clusula
clusula
social
em
concreto
social
e
em
apesar
de
contrrio.
II. Elementos facultativos: art.15 - durao ilimitada o contrato de sociedade pode prever uma
durao
ilimitada.
constitutivo
est
incompleto.
II. sociedades invlidas: regime das sociedades cujo processo constitutivo est viciado.
o problema das sociedades em formao um problema muito natural. uma vez que a constituio
de uma sociedade no se esgota num simples acto, mas um processo constitutivo, composto por
uma srie de actos afastados no tempo, frequente que uma sociedade inicie a sua actividade ainda
antes
de
todo
processo
constitutivo
ter
chegado
ao
fim.
necessrio saber qual o regime dos actos praticados em nome desta sociedade cujo processo
constitutivo
ainda
no
chegou
ao
fim.
h4tipodesituaes.
que
se
reconduzem
um
regime
comum:
j
o
existe
projecto
um
pode
projecto
constituir
ou
do
no
um
contrato
contrato
da
processo
sociedade;
de
sociedade.
Neste caso, h uma sociedade, mas no com personalidade jurdica (no uma sociedade
comercial, porque esta exige escritura pblica e o registo). uma sociedade que se vai
essencialmente reger pelas normas aplicveis s sociedades civis. o regime o do art.36, n2. este
artigo remete para a lei civil: art.997 e 998 do cdigo civil- pelos actos praticados em nome da
sociedade sem escritura pblica, responde em 1 linha, a sociedade, subsidiariamente e
solidariamente,
os
scios.
ainda
que
acrescentar
preceitos:
um
desses
actos
seja
ratificado
pela
sociedade.
3.sociedades com escritura pblica, mas sem registo: existe uma sociedade, mas ainda sem
personalidade
jurdica.
regime
aplicvel
do
art.37
40.
I. no plano das relaes internas - art.37: regime comum a todos os tipos de sociedade. s
relaes internas que ocorrem no perodo entre a celebrao da escritura pblica e o registo
aplicam-se j todas as normas estatutrias e jurdico-societrias que regem uma sociedade normal,
salvo aquelas que pressuponham o contrato definitivo registado ( que pressuponham a existncia de
uma
pessoa
colectiva
registada).
exemplo:
direito
aos
lucros;
direito
de
venda.
art.37, n2: a transmisso das partes sociais e a alterao do contrato de sociedade exigem o
consentimento unnime dos scios (nas sociedades de capitais). em regra, exige-se apenas uma
maioria qualificada. em certas sociedades, at livre (s.a.). no art.37, n2, a lei estabeleceu um
regime diverso do regime geral: pretende evitar que ocorra a entrada de novos scios ou se alterem
as
regras
dessa
sociedade,
antes
ainda
de
sociedade
estar
registada.
II. no plano das relaes externas: art.38 a 40. a lei estabelece um regime diferente conforme o tipo
de
sociedade:
SNC(art.38) - a lei estabelece uma responsabilidade ilimitada e solidria perante 3s, de todos
aqueles scios que autorizaram expressamente ou tcitamente a prtica de certos actos, antes de o
registo estar efectuado. o consentimento dos scios presume-se. o nus da prova ( de que no
estava
de
SC
acordo
com
simples
acto)
cabe
(art.39)
ao
doutrina
scio.
idntica.
SA; sociedade por quotas e sociedade por aces (art.40): regime comum para as sociedades de
capitais. aqui, o consentimento no se presume. quanto aos scios que no autorizaram os actos, h
um regime de responsabilidade limitada at ao valor das suas entradas e pelo valor do que tenha
recebido a ttulo de lucros e reservas. gerentes, administradores, directores (rgos de
administrao
os
scios
que
autorizam),
respondem
ilimitadamente.
H uma contradio da lei que no se percebe: o regime para as sociedades sem escritura pblica e
sem registo, mais gravoso que para as sociedades que no tenham sequer cumprido o passo
anterior. as sociedades sem escritura pblica - uma responsabilidade solidria, mas subsidiria
face sociedade; as sociedades sem escritura pblica e sem registo - responsabilidade ilimitada e
solidria
directa.
acaba
por
punir
quem
comete
um
erro
menor.
Se os actos praticados em nome de uma sociedade sem registo tiverem sido praticados sob
condio de futuro registo da sociedade e sob condio de a sociedade vir a assumir os efeitos dos
actos praticados, diz o art. 40, n2 que as relaes externas passaro a estar reguladas pelas
normas
gerais
da
sociedade,
reguladas
pelo
tipo
social
concreto.
4.sociedades sem publicaes: sociedade cujo contrato no foi publicado. sofrem limitaes quanto
aos efeitos dos seus actos:art.160, n2. a sociedade no pode opor a 3s a sua constituio ou
qualquer outro facto derivado da sua constituio, enquanto o contrato no tiver sido publicado.
publicao.
art.168, n1 - os 3s podem-se fazer prevalecer dos actos praticados por uma sociedade cujo
contrato
no
esteja
publicado.
sociedades invlidas: sociedades cujo processo constitutivo, estando completo, est viciado.
regime jurdico aplicvel: os efeitos jurdicos decorrentes da existncia de um vcio contratual, variam
consoante o momento da sua deteco: antes do registo (art.41) e depois do registo (art.42 e 43).
Antes do registo do contrato de sociedade, podem ser fundamente de invalidade do contrato de
sociedade todas as causas gerais de invalidade do negcio jurdico (todos os requisitos de fundo, de
forme e relativos s partes). ao esclarecer quais so os fundamentos, esclarece tambm quais so
os efeitos: so tambm os efeitos: so tambm os efeitos gerais previstos na lei civil - nulidade e
anulabilidade.
com
as
seguintes
especialidades
->
diferenas:
. a existncia de uma invalidade relativa a uma das partes ou uma das declaraes negociais, no
acarretam necessariamente a invalidade do contrato de sociedade a doutrina da reduo do
negcio
jurdico
tem
aqui
aplicao
plena.
oponibilidade.
que
distinguir
casos:
I. se a invalidade procede da incapacidade de uma das partes, esse vcio oponvel pelo incapaz,
quer aos scios, quer a 3s. esta oponibilidade concretiza-se em o scio incapaz poder recusar-se a
prestar a sua entrada, ou caso a tenha j prestado poder reaver o que prestou.
quanto a 3s - os 3s que pudessem ter qualquer direito de aco contra os scios em geral, no o
tm
contra
aquele
scio
em
concreto.
II. quanto aos restantes vcios da vontade, o art.41, n2 diz que o regime de oponibilidade
diferente:
Depois
so
do
apenas
oponveis
registo
aos
restantes
aqui
scios,
o
mas
regime
no
3s.
diferente.
O regime diferente justifica-se pela necessidade da proteco de terceiros de boa-f. Num momento
em que a legalidade e a regularidade de uma entidade j foi afianada por 20 dias de f-pblica
( notrio e conservador).A sociedade j tem o seu processo constitutivo quase completo ( s faltam
as publicaes ) e j ter iniciado certamente a sua actividade e isso viria a acarretar enormes
consequncias.
O regime este: s um lapso muito pequeno que pode constituir causa de invalidade de um
contrato de sociedade j registada. S os vcios referidos no art 42/1 (para as SQ.,SA., e SC.,
sociedades de capitais) e no art 43/1 para as sociedades em nome colectivo e comandita so
fundamento de invalidade. Art 42/1 so casos limite; art 43/1tem um leque taxativo de vcios
relativamente s sociedades de pessoas. tambm no plano dos efeitos, h uma srie de
especialidades face lei civil: ao contrrio da lei civil, existem alguns vcios, 2 destes so, que
podem
ser
sanados
por
deliberao
dos
scios:
arts
42/2
43/3.
A aco de nulidade no pode ser proposta a todo o tempo, mas apenas no prazo de 3 anos a contar
da data do registo: art 44. a verificao de alguma invalidade s opera ex nunc, para o futuro,
abrindo
caminho
dissoluo
ou
liquidao
da
sociedade,
art
52.
Existe um regime especial, art. 45 e 47, como nos contratos sem registo, em matria de
oponibilidade,
distinguindo:
1.A causa de invalidade que a incapacidade: arts 45/2 e 46, causa de anulabilidade do negcio
s
relativamente
ao
incapaz,
uma
invalidade
relativa.
2.Todos os outros vcios de vontade: a que a lei acrescenta os casos de usura, causa de
exonerao do scio prejudicado ou atingido, arts 45/1+240, preceito geral que regula o instituto
de
exonerao
dos
scios.
Regime
aplicvel:
1)
anulao
do
negcio;
1) exonerao do scio atingido art. 45 a 48. o scio atingido fica com o direito de reaver tudo o
que prestou e no fica obrigado a realizar a sua entrada. Relativamente a terceiros no pode opor
essa invalidade. Art. 48 isto vlido relativamente no s aos scios fundadores, mas tambm aos
scios
Problema
posteriores.
das
alteraes
no
contrato
de
sociedade
pode variar a fundamentao: uns fundamentam com a regra do art 406CC, h outros que
consideram que aquele preceito tem uma natureza imperativa, vale mesmo no silncio do contrato.
Se o contrato de sociedade probe a alterao do ctt deve considerar-se tal clausula como
inexistente.
Modalidade
I.
modificao
II.
supresso
III.
mbito
das
de
de
introduo
alteraes
de
que
lei
uma
clausula
do
contrato
uma
clausula
do
contrato
de
uma
nova
fala
clausula
Tudo isto so alteraes relevantes, quer sejam alteraes de natureza relativa ao fundo ou forma,
ex.
alterao
da
enumerao
das
clausulas.
Ambito: esto abrangidas todas, mas apenas as alteraes convencionais e objectivas do contrato.
esto abrangidas as alteraes objectivas no esto abrangidas as alteraes dos sujeitos ( do
substracto pessoal ) do contrato. ex.: entrada de novos scios e sua sada. so abrangidas as
alteraes convencionais, no so alteraes, as alteraes provenientes da vontade do legislador,
mas s as resultantes da vontade das partes, constituindo as normas jurdico- societrias elemento
do contedo do contrato de sociedade ( elementos implcitos), uma alterao das normas no
constitui alterao do contrato de sociedade. no est coberto pelo mbito do conceito de alterao.
assim esto abrangidas todas as alteraes convencionais e objectivas. as mais frequentes:
I. alterao do capital social; pode consistir ou numa reduo de capital ou num aumento de capital,
so
duas
operaes
que
lei
regula
expressamente
no
art87
II. alterao do objecto social; normalmente no passa por uma alterao radical, mas pelo
aditamento
de
novas
actividades
III. modificao da sede social; o regime legal varia, por vezes facilita a alterao, ex.: dentro do
mesmo conselho basta a simples deliberao do conselho geral; por vezes dificulta, ex.: alterao
para local no estrangeiro, s pode ser aprovado por deliberao de maioria de 374 dos scios
IV. modificao da forma da sociedade; a que a lei chama transformao, arts 130 e ss.
Princpios, processo
forma
a que
obedece
a alterao
do
contrato
de
sociedade
A alterao deve resultar de uma deliberao da assembleia geral, art. 85/1.se o contrato de
sociedade constitui a expresso da vontade dos scios fundadores, natural que sejam eles a
decidir a sua alterao .mas esta competncia que normalmente exclusiva, pode ser cumulativa
em casos excepcionais, ou seja decidida no apenas pela a.g. mas tambm pelo conselho de
administrao.
O art 456 CSC prev a possibilidade de um aumento de capital de uma SA. poder ser decidido pelo
conselho de administrao (sozinho). os scios participam ao introduzir no contrato de sociedade a
clausula que autoriza o conselho de administrao a deliberar sozinho. fora deste caso excepcional,
uma atribuio da a.g., que no pode transmitir para outro rgo, nem para um rgo estranho
sociedade,
nem
sequer
para
tribunal.
aplicam-se aqui as regras fixadas para cada tipo de sociedade em concreto: a lei afastou-se aqui da
regra
da
unanimidade.
as
maiorias
exigidas
para
alterao
so
SNC.: exige-se a unanimidade (nico caso), o contrato de sociedade pode fixar a maioria qualificada,
desde
que
seja
sempre
igual
ou
superior
dos
votos;
SC: exige-se a unanimidade dos scios comanditados e 2/3 dos scios comanditrios, art376;
SQ: exige-se dos votos correspondentes ao capital social, embora o contrato de sociedade possa
fixar uma maioria mais exigente ou mesmo a unanimidade, art265/1; art. 265/2: o contrato de
sociedade pode prever um dto especial, o favor de um scio ( pode exigir o voto favorvel de um
scio);
SA .e SC. por aces: a lei prev uma maioria de 2/3 dos votos emitidos, so maiorias deliberativas.
mas, nas SA., a lei para alm de um quorum deliberativo, exige um quorum constitutivo:
1
convocao,
pelo
menos
um
tero
do
capital
2 convocao, porquescios arts 386/2 e 364 em qualquer dos casos, exige-se pelo menos
2/3 dos votos emitidos. caso estejam presentes do capital, a lei permite que a deliberao da
alterao
Forma
seja
da
alterao
aprovada
do
contrato
de
apenas
sociedade:
art
por
85/2
escritura
pblica
A alterao do contrato de sociedade s produz efeitos perante terceiros aps a sua escritura
pblica, eficcia constitutiva.a alterao do contrato de sociedade no produz efeitos retroactivos: o
registo s vale para o futuro. excepcionalmente produz efeitos retroactivos se se verificarem 2
condies:
I.
se
os
efeitos
dizem
respeito
relaes
internas
dos
scios
dos
scios
II. se tal eficcia retroactiva for a forma de conseguir? a unanimidade dos scios, art86/1
3-A
sociedade
como
p.c.
1.As
caractersticas
1.1
da
sociedadeA
pessoa
colectiva
capacidade:
As. pc. constitui, simultaneamente, um n.j. bilateral e uma pessoa jurdica. nasce de um n.j.,
geralmente um contrato, mas esse n.j. d sempre origem a um novo sujeito, com personalidade
jurdica prpria e distinta dos scios. todos os tipos de sociedade regularmente constituda, possuem
personalidade jurdica a partir da data do seu registo definitivo, art5 csc.a personalidade jurdica
das sc significa que es
a sociedade constitui um novo sujeito, uma nova entidade, dotada de uma esfera jurdica activa e
passiva prpria, distinta dos scios, dos membros dos rgos da administrao e dos credores.
Consequncias jurdicas da atribuio da personalidade jurdica s s.c.: 3 planos diferentes
I.
plano
II.
da
plano
III.
capacidade;
da
plano
responsabilidade;
do
patrimnio
Plano da capacidade: a atribuio de personalidade jurdica a uma s.c. levanta desde logo, o
problema da sua capacidade. atribuies normativas fundamentais da personalidade jurdica de uma
sociedade
so,
capacidade
de
gozo
de
exerccio
de
direitos.
Capacidade de gozo: constitui um status inerente prpria personalidade jurdica, art 67 cc.
aspectos
da
capacidade
de
gozo
da
s.c.:
a)Forma
b) ver atrs sede : local onde a sociedade se encontra situada para efeitos jurdicos, nomeadamente
para determinar o domiclio da sociedade, para determinar a lei aplicvel sociedade. a sede um
dos elementos obrigatrios do prprio contrato de sociedade, sob pena de nulidade do contrato, se
bem que sanvel. art 12: deve ser estabelecido em local definido, determinado. no se pode dizer
a
sede
Acepes
da
sc
possveis
ser
de
local
sede
que
conceito
administrao
haja
de
estatutria
sede
determinado.
:
1-Conceito de sede estatutria- local que vem designado nos estatutos sociais como sendo a sede
da
sociedade;
2-Conceito de sede efectiva : local onde o crebro da sociedade funciona, local onde os rgos
( conselho de administrao, rgos deliberativos e executivos )tm o seu centro, local onde o seu
centro
nevrlgico
se
situa.
Mudana,
alterao
do
local
da
sede:
art
12/2,3,5
Hipteses: tratando-se da alterao do local da sede para outro local dentro do mesmo concelho ou
para local em outro concelho, pode a mudana levar-se a cabo por simples deciso dos
administradores, se o contrato de sociedade o permitir; for a destes casos a alterao da sede
envolve a alterao do contrato de sociedade, estando sujeita aos requisitos de forma: deliberao
por maioria qualificada dos scios, escritura pblica e registo da alterao do contrato.
Se a alterao da sede se d para um local fora de Portugal, uma vez que esta alterao acarreta
alteraes a nvel jurdico, muitas vezes altera-se a lei pessoal aplicvel sociedade, art13/1, neste
caso a lei j vem requerer n3 e 5 requisitos muito especiais, nomeadamente uma deliberao dos
scios por uma maioria de (75%) e um direito de exonerao dos scios dissidentes.
ex.: Suponhamos que a AS a tem estatutos em que a uma delegao? Diz que a sede da sociedade
ser na rua x; o conselho de administrao decide que a sede deve mudar para outra rua. como
pode faz-lo? Se estiver previsto no contrato, h possibilidade de o conselho de administrao
proceder alterao. Se no contrato nada estivesse previsto, teria que se reunir uma maioria de 2/3
dos votos emitidos em assembleia geral. mas para o qurum constitutivo significativo, no caso de
estarem presentes na AG do capital social, a lei basta-se com esses 50%, maioria simples.
A alterao da sede s produz efeitos em relao a terceiros depois da respectiva escritura pblica,
art86/1, e do respectivo registo. questo de saber se h ou no uma verdadeira nacionalidade das
pc.a
sua
importncia
analisa-se
em
planos:
I. para efeitos de certos preceitos que se aplicam a sociedades nacionais , direito dos estrangeiros,
art15crp
II.
para
III.
efeitos
para
de
efeitos
aplicao
de
de
tratados
proteco
internacionais
diplomtica
tipos
1-Pases
de
critrios
para
determinar
qual
nacionalidade
anglo-saxnicos
de
uma
sociedade
:
A nacionalidade da sociedade determinada pelo local de incorporao, local onde a sociedade foi
constituda, independentemente da sede efectiva ou estatutria: Teoria da incorporao.
2
.Maioria
dos
pases
europeus
portugal
prprio
do
contrato
que
controlam
sociedade,
ou
seja
os
scios
maioritrios.
Uma sociedade pode teoricamente, ter a nacionalidade de um estado e reger-se pela lei de outro
estado. uma coisa a nacionalidade (que traduz a ligao da sociedade com um estado ), e outra
o seu estatuto pessoal ( uma questo abstracta, no reflecte um vnculo concreto, trata-se de saber
qual a lei que regular uma dada sociedade em concreto).Os critrios para a determinao de um e
outro aspecto so semelhantes, e, por vezes coincidentes. Em Portugal, o critrio para determinar a
nacionalidade o da sede efectiva. Assim o critrio de sede efectiva o critrio da lei pessoal.
EX.: se uma sociedade designar um local em territrio portugus nos estatutos, muito embora o
centro de deciso da sociedade esteja no estrangeiro, no pode sujeitar, por ex. os credores que tm
o direito de fazer prevalecer a aplicao da lei portuguesa. Nem sempre a lei pessoal de uma
sociedade ser determinada pelo local da sede efectiva. Se for mais favorvel aos credores, pode
aplicar-se
Essa
a
capacidade
das
sede
SC
est
limitada
estatutria.
:2
tipos
de
limites.
1-LIMITES LEGAIS: Tal como acontea com as P.C. a capacidade de gozo mais restrita do que a
que
tm
as
P.S.
art 6/1 CSC, reproduz quase literalmente a doutrina que a lei civil fixa para as PC, arts160/1 e
998CC.Art6/1 : consagra o princpio da especialidade do fim. A capacidade de uma sociedade
abrange apenas a prtica dos actos necessrios ou convenientes prossecuo do seu fim. A lei
no est a pensar no fim concreto que a lei desenvolve .Quando a lei fala em fim, est a pensar num
fim abstracto: a finalidade lucrativa; no est a pensar no objecto social, porque isto significaria que a
alterao da capacidade de uma sociedade estaria ao dispor dos scios. Se estes podem alterar o
objecto da sociedade, tambm poderiam alterar o mbito da capacidade da sociedade.
Questo : saber se as sociedades tm capacidade para praticar liberalidades -Por vezes, uma
sociedade realiza liberalidades, no contexto dos seus negocios. Ex brindes se por um lado, esses
actos gratuitos conflituam com os fins lucrativos por outro lado, tais actos gratuitos podem ter um fim
lucrativo mediato. De facto, os brindes visam captar a ateno dos clientes para os seus produtos
Da que a lei tenha previsto no n2 do art6 a permisso da prtica de liberalidades, sob certas
condies.
Questo : tambm no mbito do princpio da especialidade do fim, saber se so vlidas ou no as
garantias
que
tenham
sido
prestadas
pela
sociedade
um
terceiro.
tipo
de
limites
legais:
A capacidade de gozo de uma sociedade no abrange os direitos que lhe esto vedados por lei,
art1484 CC, direito de uso e habitao, direito de fazer testamento. Nem os direitos que sejam
inseparveis da personalidade singular ( no contexto das relaes familiares e sucessrias ). No
esto excludos os direitos pessoais, uma sociedade pode ser titular de direitos de personalidade: o
direito
ao
nome
que
no
que
aquele
acto
cai
fora
do
mbito
da
sociedade.
O dto. Portugus veio recusar esta teoria, pelo menos em parte, no art 6: o objecto social
estatutrio no constitui logo um limite capacidade de gozo da sociedade, mas um limite aos
poderes
dos
rgos
sociais,
nomeadamente,
dos
rgos
da
administrao.
Consequncias:
1- Os actos praticados fora ou para alm do objecto social, continuam como actos perfeitamente
vlidos; a sociedade acarreta com todos os dtos. e deveres decorrentes desses actos.
I. Essas clausulas que limitam o mbito do objecto, criam para os rgos sociais um dever de no
ultrapassar o objecto social. Os actos que violam esse dever, sendo vlidos, obrigam os membros
que o praticam a responder pelos prejuzos resultantes desses actos para a sociedade .Art 72 e ss.
: responsabilidade civil dos administradores, directores e gerentes. Os actos praticados fora do
objecto
permanecem
doutrina
geral
do
art
vlidos.
6/4
que
acrescentar:
SNC e SC : os actos praticados em nome da sociedade pela gerncia fora do mbito estatutrio,
permanecem vlidos, mas a sociedade tem a possibilidade de os impugnar, caso nem todos os
scios
tenham
consentido
Razo : responsabilidade ilimitada dos scios, no era justo vincula-los s consequncias de actos
praticados
pelos
gerentes.
SA e SQ : os actos extra estatutrios praticados vinculam a sociedade em qualquer caso desde que :
os actos tenham sido praticados dentro de poderes que a lei confere aos seus autores ( os poderes
de representao dos gerentes de uma SQ so gerais art 260 e os poderes dos rgo da
administrao
de
uma
SA
so
mesmo
exclusivos)
409.
A sociedade s poder opor a terceiros as limitaes decorrentes do seu objecto social estaturio, se
a sociedade conseguir provar que o terceiro tinha conhecimento da natureza extra estatutria dos
actos e se esses mesmos actos no foram confirmados por uma deliberao dos scios ( condio
cumulativa ).S em hiptese acadmica que os actos praticados por uma sociedade no a
vinculam, ex.: SQ A celebra um ctto com B (gerente de uma sociedade, consequncias, o ctto
vlido, vincula a sociedade ), pelos prejuzos que decorrem desses actos, respondem pessoalmente
os gerentes dessa SQ. As limitaes decorrentes do objecto social estatutrio, s so oponveis a
terceiros, caso ele tivesse conhecimento do objecto social estatutrio, e caso no seja assumido o
acto
AO
pela
LADO
DA
CAPACIDADE
Ass.
DE
Geral
GOZO
dos
CAPACIDADE
scios.
DE
EXERCCIO
As SC, ao contrrio das pessoas singulares, vivem numa radical incapacidade de exerccio, um
puro produto do dto., uma inveno jurdica porque as sociedades esto impossibilitadas de actuar
pessoalmente no trfico jurdico. Esta incapacidade radical pode ser motivo de uma certa
insegurana para terceiros; os problemas derivados dessa incapacidade de exerccio situam-se no
mbito do seguinte problema, quando o rgo que retirou em nome da sociedade no tinha poderes
de
representao
para
pratica
dos
actos.
pode
Tipos
de
responder
pelos
responsabilidade
actos
praticados
civil,
penal
em
e
seu
nome.
social
actos
lcitos,
por
actos
Termos
lcitos
pelo
risco
).
gerais
a sociedade responde sempre pela conduta, positiva ou negativa, das pessoas singulares que a
representam:
I.
garante
nas
SC
simples,
SNC
SQ,
art
192
252
II. administradores, directores e os membros do conselho geral nas SA, art 431 e 441
III.
para
as
sociedades
dissolvidas,
os
liquidatrios,
art
152
mas
no
exclusivo,
dos
directores
das
SA
exclusivo.
As sociedades respondem nos termos em que o comitente responde pelos actos do comissrio.
Reproduz-se a doutrina dos arts 165 e 999 C.C. que remetem para o art 500, responsabilidade
que no assenta na culpa do comitente. Para haver responsabilidade de uma sociedade preciso
que
relativamente
Uma
SC
ao
responde
comissrio
pelos
actos
se
dos
verifiquem
seus
tambm
representantes
os
nos
requisitos.
seguintes
casos:
I. sobre o rgo ou agente recaia tambm a obrigao de indemnizar, art 500/1 C.C.
II. os actos praticados pelo rgo ou pelo agente em poderes de representao tenha sido praticado
no
exerccio
da
sua
funo,
no
apenas
por
ocasio
dela
art
500/2
C.C.
III. a sociedade que tiver respondido perante um terceiro por actos ou omisso de um membro de um
seu rgo, ter direito de regresso contra esse rgo. No pelo facto de o acto praticado por um
garante de uma SQ gerar uma obrigao de indemnizao para a sociedade que esse acto viola o
standard.
Nem
sempre
haver
pois
direito
de
regresso.
tempo
principio
da
irresponsabilidade
criminal
das
P.C..
Fundamentos:
I. a P.C. no pode praticar crimes, em virtude da especialidade estatutria e legal ; os actos criminais
esto evidentemente for a dos actos necessrios ou convenientes aos seus fins. Este argumento no
inteiramente verdadeiro, por que uma sociedade pode praticar um crime na prossecuo dos seus
fins.
II. A P.C. no tem vontade prpria qual se pudesse imputar um actividade criminal. Mesmo que
fosse possvel imputar uma conduta criminosa a uma P.C. , jamais seria possvel aplicar uma sano
penal
dizia-se
).
Mas isto no verdade para o caso das penas pecunirias, dos crimes e das penas no pecunirias
(
dissoluo
social,
encerramento
da
linha
de
produo,
etc.).
O nosso dto. vem, aparentemente admitir no art 11 do Cdigo Penal a responsabilidade penal das
pessoas colectivas ( logo das sociedades). Se bem que hoje quem entenda que este art no d
uma base forte para se retirar um princpio de responsabilizao. Mas o nico meio eficaz contra
abusos.
3. Responsabilidade social : alguns autores americanos ( dcada de 70 ) comearam a falar de
uma responsabilidade social da empresa. No tem nada a ver com a resp. mas antes com um
conjunto de obrigaes que decorrem de a sociedade comercial sobretudo a sociedade annima
( S.A ) ter um estatuto de 1 grandeza, e que tm reflexos mto. importantes numa srie de
destinatrios jurdicos: scios, directores, trabalhadores, credores, consumidores e as prprias
autoridades pblicas, Estado; ex. matria do ambiente. Ainda no existe uma consagrao legal,
houve alguns ensaios , nos EUA a nvel de legislao para a consagrao desses interesses, mas
parece que no vingou. Nos dtos. europeus h algumas formas semelhantes mas mais mitigadas.
Ex- na Alemanha h a participao dos trabalhadores na gesto e lucros da sociedade, sobretudo da
S.A.
1.3-PLANO
1-(AUTONOMIA
DO
PATRIMNIO
DA
SOCIEDADE
PATRIMONIAL)
A sociedade comercial ( S.C.) constitui um novo sujeito de dtos. e obrigaes, o que implica que est
dotado de um patrimnio prprio e distinto dos credores que nele participam: scios e
administradores.
Patrimnio social X capital social : prestao social o conjunto de elementos activos e passivos de
que uma sociedade titular ( dtos. e deveres pecunirios avaliveis de que uma sociedade titular),
sendo um valor de natureza real e varivel, varia de acordo com o desenvolvimento da actividade da
sociedade.
Capital Social cifra contabilstica representativa da soma das entradas dos scios. um valor de
natureza no real, mas idntico e no varivel, fixo. Alterao de capital s possvel em certos
casos
nos
termos
previstos
pela
lei.
ao
voto
2-AUTONOMIA
PATRIMONIAL
dto.
impugnao.
OS
SCIOS
Essa situao vem definir aspectos do regime jurdico dos scios, quer no plano das relaes
externas,
quer
no
Relaes
internas
plano
actividades
das
do
relaes
scio
para
internas
sociedade)
da
h
sociedade.
consequncias:
I. o scio no possui qq dto. real sobre os bens da sociedade, porque estes pertencem em
propriedade
ou
em
qualquer
outro
ttulo,
sociedade
II. o scio no possui qualquer dto. face s respectivas entradas. As entradas valem com o acto de
transio do scio para a sociedade, e da sociedade para o scio. Isto importante para efeitos de
distribuio
dos
risco,
para
efeitos
fiscais,
ex.-
para
saber
quem
paga
SISA.
III. A participao do scio tem um valor mobilirio. Mesmo que no activo social sejam imveis, o dto.
do
scio
ser
sempre
um
dto.
mobilirio
IV. A transmisso da participao do scio no envolve qq transmisso dos bens sociais, nem o
desaparecimento do scio ou da sua participao implica necessariamente a extino da sociedade.
Pelo
contrrio,
Relaes Externas
a
ou
passivas
lei
:
permite
que
distinguir
unipessoalidade
consoante
tipo
de
??
sociedade:
obrigaes
de
entrada.
B. Sociedade de resp. ilimitada autonomia patrimonial imperfeita, os scios podem vir a responder
pelas
dvidas
sociais
quando
os
bens
sociais
no
cheguem.
A regra, mesmo para as sociedades de pessoas, a de que os scios no respondem pelas dvidas
sociais. S quando haja uma situao deficitria, que os scios so obrigados a pag-las com os
seus bens pessoais. A distino entre o patrimnio dos scios e o patrimnio da sociedade no
absoluta, na prtica, tal separao pode ser real entendida por scios e gerentes de empresas de
dimenso reduzida ( quase familiar) tendendo a considerar o patrimnio da sociedade como mais um
elemento
do
seu
patrimnio
social.
scio
a
pode
sociedade
vender
sociedade
vende
ao
scio
bens
bens
seus
a
preos
preos
elevados
irrisrios,
etc
A lei previu vrios mecanismos para prevenir estas situaes de confuso do patrimnio art 84
CSC, de carcter legal : resp. do scio nica, se uma sociedade se vir reduzida a 1 nico scio e
estiver na falncia o scio nico responde directamente ( no subsidiariamente) e ilimitadamente, se
se
provar
que
no
se
respeitou
princpio
da
separao
dos
patrimnios.
sociedade.
3-AUTONOMIA
Autonomia
do
PATRIMONIAL
patrimnio
social
E
vem
definir
OS
a
CREDORES
posio
jurdica
dos:
III. credores sociais: tm dto. exclusivo sobre o patrimnio social podem satisfazer os seus crditos
mediante a agresso e execuo dos bens sociais, sem preferncia sobre todos as demais classes
de credores ( sobretudo particulares) : dto. exclusivo a preferncia de execuo. Patrimnio social
funciona como uma garantia para os credores sociais, esta garantia funciona de 2 maneiras :
A.
B.
como
ou
como
garantia
garantia
exclusiva,
principal,
no
exclusiva.
S.A e S.Q ( sociedade por quotas) tm uma autonomia patrimonial perfeita e resp. limitada. O
patrimnio social constitui a garantia exclusiva dos credores sociais. Caso os bens da sociedade no
cheguem para satisfazer os crditos dos credores sociais, estes no podero agredir os bens
pessoais dos scios Princpio da resp. limitada art 197 n3 e art 271. certo que os credores
sociais podem exigir em nome da sociedade, aos scios que no cumpriram as suas obrigaes de
entrada, que o faam art 30. Mas, aqui no h uma excepo a este princpio, de que os
credores s podem recorrer aos bens sociais. Os credores actuam na posio subrogatria,
limitando-se
exercer
dtos.
da
sociedade.
Excepcionalmente, o patrimnio pessoal dos scios pode vir a responder por dvidas da sociedade e
quando os prprios scios nisso tenham consentido voluntriamente, s pode acontecer nas SQ e
mesmo assim com limitaes art 198. Esta responsabilidade tem que ser convencionada com um
tecto no totalmente ilimitada. O scio tem tb um dto. de regresso quanto quilo a que tenha
respondido no lugar da sociedade. Uma situao especfica das sociedades unipessoais, em que o
scio nico tenha transgredido o princpio da separao patrimonial art 84 CSC
SNC e SC os scios tm uma resp. ilimitada e a sociedade goza de uma autonomia patrimonial
perfeita; o patrimnio social uma garantia dos credores sociais ( principal) mas no a garantia
exclusiva para os casos de os bens sociais no chegarem, os credores podem agredir os bens
pessoais
dos
scios
art
175CSC.
IV. credores particulares dos scios : no tm dto. de execuo sobre o patrimnio social, sendo-lhes
apenas reconhecido em certos casos 1 dto. de executar o patrimnio social do scio devedor ( as
aces que ele tem e que so do patrimnio pessoal do devedor) o que a lei pretende afastar
directamente os credores particulares do patrimnio social. regras comuns a todos os tipos sociais.
O art 1000 do cdigo civil espelha ter a ideia de autonomia patrimonial da sociedade. Fixa o
princpio geral da incompensabilidade ( da no compensao) de dbitos e crditos da sociedade e
dos scios. A lei quer manter dbitos e crditos sociais & dbitos e crditos pessoais perfeitamente
separados.
isto
soma-se
um
regime
especfico
para
cada
tipo
de
sociedade:
SNC e SC ----a lei probe ao credor particular fazer a execuo do patrimnio social do scio
devedor, reconhecendo ao credor apenas o dto. de executar o dto. aos lucros e o dto. quota da
liquidao
do
scio
devedor.
Art 183 n1 este regime explica-se pelo carcter intuito personas deste tipo de sociedades,
onde repugnaria a soluo da lei que permitisse o ingresso na sociedade de 3 quando estranhos.
Estas garantias ( art 183 ) que a lei oferece ao credor particular do scio so 1 pouco
emanescentes
O dto. do credor particular de executar o dto. e os lucros do scio devedor um dto. que pode nem
sequer se concretizar porque a lei fala de lucros distribudos e nem sempre a sociedade distribui
efectivamente os seus lucros e alm disso a sociedade pode no ter lucros, ou os lucros podem ser
reinvestidos
Ainda
menos
na
substncia
ter
empresa.
dto.
do
credor
executar
quota
da
liquidao.
liquidar, o que pode nem acontecer em vida do credor particular. E nessa matria a liquidao pode
resultar em que no h um valor positivo, mas negativo. o que acontece quando a sociedade se
dissolve
por
falncia.
Acresce a isto um 3 aspecto que vai acentuar a emanescncia destas garantias. Nos termos do art
183, os demais scios da sociedade gozam o dto. de preferncia na adjudicao dos dtos. referidos
no art. Logo por obedecer a estas razes, a lei vai facultar ao credor particular do scio, que
requeira a liquidao da parte social do scio devedor. Art 183 n 2 no h aqui uma agresso
aos bens da sociedade. S depois de os bens serem desafectados da sociedade que vai ser
movida a execuo. A liquidao da parte social do scio devedor no sequer automtica, depois
do credor a ter pedido. A liquidao no ter lugar se a sociedade prever que o scio devedor possui
outros
bens
pessoais,
suficientes
para
satisfao
da
dvida
art
183
n3.
Alm disso, a sociedade tambm pode evitar a liquidao do patrimnio social, caso preveja que
com essa liquidao a situao lquida da sociedade iria tornar-se inferior ao montante do capital
social. Nestes casos no permitida a liquidao art188?185? o credor poder nesse caso,
requerer
dissoluo
da
sociedade
art183
n4
parte
final
do
n2.
Mais uma vez notada a defesa do estatuto personalstico deste tipo de sociedades.
Em casos de falncia, os credores sociais gozam de um dto. proporcional em face dos credores
particulares do scio. Art 216 Cd. Falncia o produto da massa falida utilizado para pagar 1
aos
credores
sociais
que
resta
para
os
outros.
S.A e SQ _ - o regime diferente. Embora continue a ser impossvel aos credores particulares
agredir o patrimnio social, a lei j possibilita a esses credores executar a parte social do scio
devedor.
SQ os credores particulares podem executar a parte social do scio devedor art 235. Esta
execuo tanto pode consistir na adjudicao judicial da quota ao credor ( este torna-se scio), ou na
venda judicial da parte ( neste caso, o credor pago com o produto da venda da quota em hasta
pblica ). Este dto. do credor execuo da quota no prejudicado por outros regimes de
intangibilidade das partes sociais que estejam previstos no contrato da sociedade art 239 n 2.
O artt 229 no prev a possibilidade do contrato social estabelecer clusulas que prevejam limites
transmissibilidade das quotas sociais .Esses eventuais artigos existentes, no se aplicam em
processo
executivo.
Se no se previssem que estas eventuais normas no se aplicam, as sociedades por quotas podiam
tornar
completamente
impenhorvel
uma
parte
at
significativa
do
seu
patrimnio.
Mas a lei no deixou a sociedade, ao saber das contingncias originadas em transmisso em via
executiva, em homenagem aos interesses dos scios da sociedade comercial, a lei previu 2
mecanismos que visam proteger a sociedade contra a intromisso de 3s estranhos sociedade:
1-credor, quer sociedade , quer aos demais scios, com 1 dto. de preferncia na adjudicao ou na
venda
judicial
239
2-permitiu que a sociedade consagre estatutriamente 1 dto de amortizao das quotas em caso de
penhora . No caso das quotas de um scio haverem sido transmitidas em via executiva, a lei permite
que a sociedade consagres estatutrias 1 dto. de amortizao das quotas art- 239 n 2 CSC.
S. A.- os credores particulares do accionista devedor podem executar as aces do mesmo. Dado
que estas partes sociais se encontram matriculadas em ttulos de crdito, sem facilidades negociais.
V. penhora ou venda dessas aces, por declarao judicial, venda particular ou venda na bolsa
VI. adjudicao judicial das aces, tornando-se o o credor particular um scio da sociedade.
Mais uma vez, este dto. do credor particular a execuo das aces no prejudicado por
eventuais limitaes transmissibilidade das aces, fixadas no contrato social art 328.
4-AUTONOMIA
PATRIMONIAL
OUTROS
(administradores,
ORGOS
DE
ADMNISTRAO
directores,
gerentes)
A separao deste patrimnio social e patrimnio pessoal dos administradores existe juridicamente
mas nem sempre bem atendida e respeitada no plano das... e nos casos das pequenas
sociedades
familiares.
No caso das grandes S.A que tm um capital social disperso e em que os administradores assumem
um
protagonismo
enorme
so
eles
praticamente
os
donos.
Nestes 2 casos esta separao tende a ser desrespeitada. Por isso, a lei previu determinados
mecanismos ( de natureza preventiva e repressiva ou sancionatria) para atenuar estas situaes:
VII.
mecanismos
de
natureza
preventiva:
Art 397 - disciplina relativa aos negcios celebrados entre os scios e os prprios administradores.
Os contratos entre os administradores e os scios no so permitidos. Ex- uma sociedade no pode
fazer-lhes
emprstimos.
VIII.
Disciplina
Mecanismos
geral
da
responsabilidade
de
natureza
civil
penal
repressiva:
dos
administradores.
COLECTIVA
2.1-Capital
Social
Financiamento
capital
social
patrimnio
social
Patrimnio Social constitui o conjunto dos elementos activos e passivos pecunirios avaliveis, de
que a sociedade titular ( conjunto dos dtos. e deveres avaliveis em dinheiro). Constitui um valor
de
natureza
ideal
de
natureza
varivel.
Capital Social - cifra contabilstica, representativa da soma das entradas dos scios. Constitui um
valor
de
natureza
ideal
fixa.
Esta diferena mais acentuada se pensarmos que a coincidncia entre os valores do capital social
e do patrimnio social ocasional. Podia raciocinar-se do seguinte modo: a soma das entradas dos
scios no rol da constituio da sociedade, todo o seu cerne patrimonial. Mas tal no exacto, a
prpria lei permite que a sociedade se possa constituir, mesmo que se verifique uma disparidade das
entradas para o rol posterior. A lei permitiu, excepcionalmente o pagamento das prestaes de
entrada que consistam em dinheiro possam ser diferido com limites. Estes so alis os casos mais
frequentes
Por aqui se v que o capital social o patrimnio social, mesmo na referncia da constituio da
sociedade, no coincidam. Esta diferena torna-se ainda mais ntida com o decurso da vida social.
Decorrido o 1 ano da vida social, procede-se ao balano ou o balano social regista lucros ou
regista perdas. Se regista perdas, significa que o valor do activo desceu abaixo do valor do capital
social.
Se regista lucros, jamais em princpio, pode haver igualdade do capital social e do patrimnio social.
Desses lucros, h uma parte que vai ser impreterivelmente canalizada para a prpria sociedade : so
as reservas legais, existem sempre; as reservas estatutrias so quando o contrato as prev.
Da que o valor do patrimnio social ser sempre diferente do valor do capital social.
2.1.2-FUNES
DO
CAPITAL
*1-Relaes
internas.
SOCIAL
so
so
diferentes
funes
consoante
em
plano:
planos
fundamental
para
este
apuramento
da
situao
econmica
da
sociedade.
capital social ) h um acrscimo do fundo patrimonial ento existente .Se o valor do activo lhe
inferior,
foi
uma
perda.
X. no plano da determinao dos dtos. dos scios ( dtos. sociais dos scios): o capital social constitui
ainda uma forma de referncia fundamental, h determinao e quantificao dos dtos. sociais dos
scios, sobretudo nas sociedades de capitais. Por um lado, em qualquer tipo de sociedade h certos
dtos. sociais que so determinados e qualificados em funo da proporo ( fraco) do capital que
detido
por
cada
scio.
Ex-
dto.
aos
lucros.
O dto. aos lucros determinado na proporo da fraco que este scio detm no conjunto do
capital social, dto. de propor aco de responsabilidade contra os rgos da administrao ( art
77 ), dto. que s pode ser exercido mediante a deteno de uma certa fraco do capital social.
Em certos tipos sociais, em particular nas S.A , existem tambm vrios dtos. que so determinados
pela
deteno
do
capital
social
XI. dto. de voto S.A por cada...um voto. se : por cada 250$ de valor social de uma quota, um voto.
Quanto
mais
XII.
XIII.
mais
dto.
dto.
XIV.
XV.
capital,
de
dto.
dto.
de
votos.(
384,
de
requerer
de
um
requerer
nomeao
de
um
informao
inqurito
a
250
judicial
convocao
representante
para
da
o
)
(251)
sociedade
Assembleia
Conselho
de
252)
Geral
Administrao.
eleio
do
presidente
RELAES
da
assembleia.
EXTERNAS
Aqui, o capital merece mais ateno a funo principal a de funcionar como garantia para 3s. Para
assegurar esse valor de garantia que o capital social representa, a lei estabelece regras imperativas:
XVI. em matria de constituio de capital as regras da constituio do capital social so vrias .
Porque o capital social constitui uma garantia para 3s, a lei fixou desde logo o valor mnimo para o
capital de certas sociedades, das S.A 50000 euros; SC por aces 50.000 euros; S.Q. 5000
euros; este o valor nominal mnimo para o capital. Mas a lei tambm fixou um valor nominal mnimo
para as fraces eu que tal capital se compe: 1 aco:1 cntimo ( valor nominal mnimo) e 1 quota
=
100
euros.
O valor da entrada de cada scio deve ser , pelo menos, igual ao valor nominal da fraco social que
subscreveu
Via de regra, os 2 valores: valor nominal da aco e valor nominal da entrada so idnticos
emisso
acima
do
par,
mas
nunca
abaixo
do
par.
A lei permitiu porm, que o valor da entrada seja superior ao da parte social subscrita, mas j no
permitiu
que
valor
da
entrada
seja
inferior
ao
valor
nominal
da
parte
social.
Razo: Estaramos a violar o capital social. Fala-se em aces acima e abaixo do par. A lei permite
que o valor da subscrio seja superior ao seu valor nominal ( emisso acima do par), a lei o que
no permite que a aco tenha um valor de subscrio inferior ao seu valor nominal ( abaixo do
par)
CAPITAL
O
SUBSCRITO
capital
subscrito
X
capital
CAPITAL
que
os
scios
se
REALIZADO
obrigam
pagar,
O capital realizado so as partes que j foram liberadas pelos scios, ou seja, a obrigao de pagar
j
foi
lei
previu
XVII.
tipos
de
A.
B.
cumprida.
proibio
proibio
de
de
de
mecanismos:
natureza
emisso
emisso
de
de
preventiva:
aces
sem
valor
com
valor
abaixo
aces
nominal;
do
par
C. art 26: obrigao geral de realizao das entradas no rol da constituio da sociedade, salvo
quando
lei
XVIII.
A.
permite
de
responsabilidade
do
diferimento
para
natureza
scio
inadimplente:
art
rol
posterior.
repressiva:
25n2,
206,
285
diz que no podem ser distribudos aos scios, bens sociais qunado o patrimnio lquido inferior ao
capital
social.
Art 21, n2 proibio dos juros intercalares a lei probe a existncia de clusulas colaterais que
atribuam
aos
scios
outro
tipo
de
retribuio
exercicio)
que
no
os
lucros.
Art 33 - os lucros de exerccio no podem ser distribudos aos scios, sempre que sejam
necessrios para cobrir prejuzos transitados ( de exerccios anteriores) ou para fazer reservas
(
legais
ou
estatutrias
).
ocultas
aos
scios.
Art 29 - probe a restituio directa ou indirecta das entradas dos scios, proibido que a
sociedade adquira aos scios bens particulares destes, quando esta aquisio seja uma forma
complexa de fazer regressar ao patrimnio pessoal desses scios, as entradas que estes realizaram.
Uma ideia geral subjacente a certas normas : proibio da distribuio de lucros fictcios, de quantias
que no correspondem, de todo em todo, a um verdadeiro acrscimo do patrimnio social.
Para reforar este grupo de proibies, a lei estabelece um grupo de mecanismos:
XX. qualquer distribuio de lucros ( bens sociais) aos scios depende da prvia autorizao da
Assembleia Geral art 31, n1.A lei faz impender sobre os rgos da administrao da sociedade,
o dever de no executarem deliberaes ilcitas dos scios, sob pena de responsabilidade perante a
sociedade
responsabilidade
penal..
XXI. o dever dos scios de restiturem sociedade os bens sociais que lhes foram distribudos
indevidamente (34). Mas, sempre que os scios estiverem de boa f, sempre que possam provar
que no conheciam nem podiam conhecer da ilicitude da distribuio, o scio no obrigado a
restituir. a sociedade que tem de provar a m f. O capital social no fica desprotegido porque este
regime
est
compensado
pela
responsabilidade
civil
ou
penal
dos
administradores.
2 GRUPO - normas que exigem a existncia de uma dada proporo entre o capital social e o
patrimnio social, sendo que, por motivo de perdas, o patrimnio liquido da sociedade deixa de
corresponder a uma proporo mnima do capital social. Se o conceito de patrimnio social fosse
tomado letra ele nunca poderia descer abaixo do capital social, mas a lei apenas se preocupa com
que no haja uma desproporo exagerada. A proporo que a lei considera relevante metade do
capital social. Ex. : patrimnio liquido da sociedade=2500 contos; capital social 5000 contos.
Note Bem : o capital social no se "perde", o que se perde o patrimnio. No pelo facto de uma
sociedade Ter perdas que est imediatamente dissolvida. Essas perdas s so relevantes se
superiores a metade(50%) do capital social, e mesmo assim a lei permite seguir trs caminhos,
permite que os scios, em Assembleia Geral, possam optar por : dissolver a sociedade, ou reduzir o
capital social, ou realizar entradas que reponham o patrimnio social em pelo menos dois 2/3 do
capital
social
art.
35.
scios.
4 GRUPO - normas que regem as auto - participaes : aquisio de quotas ou aces prprias
pela prpria sociedade. A lei assumiu aqui tambm uma posio restritiva. (se estamos perante
hetero-participaes, por terceiros, s aquisies corresponde uma entrada de bens na sociedade,
mas se se trata de uma auto-participao no h entrada de bens, mas, pelo contrrio, uma sada de
bens que podem perigo o valor da garantia do capital social). Essa restrio legal concretiza-se
assim:
SQ (art. 220) - a lei probe a aquisio de quotas prprias que no estejam integralmente
liberadas,
permite
aquisio
de
quotas
liquidadas;
SA (art. 316, 317, 324) - o regime complexo : a lei probe totalmente a subscrio originria de
aces. A sociedade no pode adquiri, no momento da sua constituio, as prprias aces que est
a emitir. Uma sociedade pode adquirir as suas prprias aces, mas no no momento da sua
emisso
no
podem
exceder
10%
do
capital
social.
de
capital
art.
236;
347.
2.2.-Participao
Social
2.2.1-A
POSIO
JURDICA
DO
SCIO
posio jurdica complexa de que um scio titular, posio esse que traduz a existncia de uma
situao de scio, composta por direitos e obrigaes, e at s vezes por nus e expectativas
jurdicas, em relao sociedade. Esta participao social recebe o nome de parte nas Sociedades
em Nome Colectivo e Sociedades em Comandita simples, quota nas Sociedades por Quotas, e
aces nas Sociedades Annimas e nas Sociedades em Comandita por aces. Se algum titular
de uma ou mais partes, quotas ou aces o mesmo que dizer que ela titular de direitos e
obrigaes em face da sociedade, conjunto esse de dtos. E deveres que est previsto nos arts. 20 a
30
CSC.
2.2.2-ESTATUTO
JURDICO-PASSIVO
DO
SCIO
OBRIGAES
da
Sempre
sociedade.
que
realizao
objecto
fictcia
da
das
entrada
entradas
no
pode
pertence
verificar-se:
ao
scio;
Sempre que o bem com que o scio quer entrar um bem cuja disposio est dependente da
autorizao de um terceiro ( nomeadamente o cnjuge), se o bem no tiver valor pecunirio(ex.:
patente
que
caducou),
bem
com
valor
passivo
superior
ao
activo;
Sempre que o bem contrrio lei, ordem pblica ou bons costumes(ex. promessa de apoio
poltico);
ou
imveis),
ou
servios(ex.
conhecimentos
profissionais).
Existem regras comuns e regras especficas quanto natureza das entradas. Seja qual for a
natureza da entrada necessrio que esses bens hajam sido discriminados nos contratos sociais, o
seu
contedo
seu
valor
pecunirio
art.
9,1
g)
h).
sociedade, mas tm de ser susceptveis de penhora - 20, a) - estando excludos aqueles bens que ,
nos termos da lei processual civil, sejam absoluta ou relativamente impenhorveis, como por ex. um
jazigo. Os bens podem ser transmitidos para a sociedade em propriedade, em usufruto, dto. De
locao, cesso de explorao, emprstimo. Nos casos de a entrada ser em espcie, o valor que foi
dado pelos scios a esses bens deve ser confirmado por um ROC - art. 28. A lei quis assegurar que
os bens tm um valor pelo menos igual ao valor nominal das aces que o scio subscreveu - art.
25,1.
PRESTAO DE SERVIOS: do origem figura do scio de indstria. As regras so diferentes: as
prestaes em servios s so admissveis nas SNC e SC. Tambm aqui no contrato deve ser
especificado
qual
valor
que
atribudo
esse
servio.
Art. 25 - o valor nominal da parte, quota ou aco(participao social) no pode ser superior ao
valor
Art.
real
26
da
Momento
entrada,
da
mas
realizao
das
pode
entradas
ser
h
inferior.
que
distinguir
momento
da
realizao
do
contrato);
dois
S
permite
nas
casos:
Sociedades
Annimas
SQ;
por
anncio
pblico
203,3
ou
285,2.
Sanes
legais
fica
privado
de
certos
direitos
-384,4;
Sanes contratuais - o contrato pode prever outro tipo de sanes -27 e 35;
A lei determina que cabe aos rgos que tm poder de representao da sociedade (rgos da
administrao social) procurar a cobrana das entradas no realizadas tempestivamente pelos
scios. A fim de assegurar o cumprimento deste dever funcional dos administradores o art. 509
prev sanes para a inrcia dos administradores. Na hiptese de estes no procederem cobrana
das entradas em falta a lei faculta aos credores da sociedade um mecanismo de actuao : a aco
subrogatria(30). A no realizao de entradas vai fazer com que para o patrimnio da sociedade
no tenham entrado os bens suficientes para cobrir o capital social. No art. 30 alei permite que os
credores fiquem sub-rogados nos direitos que a sociedade tenha contra os scios em falta e que os
possam exercer em nome da sociedade. Os direito podem ser exercidos judicial ou extrajudicialmente. Os credores podem actuar sobre entradas que j se tornaram exigveis, mas tambm
antes de as entradas se tornarem exigveis, desde que tal seja necessrio para a conservao ou
satisfao
1.
dos
Obrigao
de
seus
direitos.
participar
nas
um
perdas
mecanismo
992
C.C.
com
longo
620,b
alcance.
622
CSC
A perda o reverso do lucro. Pode variar a natureza ou proporo da nossa participao , mas no
se pode elimin-la. A participao pode Ter uma dimenso deficitria(perdas da sociedade). A
participao pode consistir na utilizao de reservas livres, o que se traduz para o scio na reduo
dos
seus
lucros.
A participao deficitria, j na sua situao mais grave, pode implicar uma reduo do capital
social(35), para o nvel actual do patrimnio da sociedade, sempre que a obrigao de participar
nas perdas se traduz na reduo uma parte de liquidez (quinho com que cada scio vai ficar no
momento da liquidao da sociedade, vai Ter direito a uma parcela menor no termo da sociedade).
Quando as perdas so muito graves podem conduzir falncia da sociedade, caso em que em
certas sociedades (SNC e SC) pode implicar uma responsabilidade ilimitada por parte dos scios. A
proporo da participao dos scios nas perdas pode variar. O art. 22,5 fixa a mesma proporo
que a lei fixa para os lucros. Assim se tenho aces representativas de 5%, participo em 5% das
perdas. Excepo : art. 178,2,3 e 4 - os scios de indstria no respondem pelas perdas sociais nas
relaes internas. Podem responder perante quaisquer credores sociais (relaes externas), mas
tm
dto.
De
regresso
contra
os
outros
scios.
2. obrigao de prestaes acessrias - a lei permite para certos tipos de sociedades (S. A. e SQ)
que o contrato de sociedade crie, para todos ou alguns scios dessa sociedade, a obrigao de
estes realizarem outras prestaes, para alm das entradas - 209,1 e 287,2. Ex. contrato de
suprimento - 243 - pode consistir num acto de emprstimo em dinheiro ou em bens fungveis
sociedade, com o direito de restituio dessa quantia ou bem, ou ento o scio difere o prazo de
vencimento
de
um
crdito
que
tem
sobre
sociedade.
Responsabilidade
pode
ser:
subsidiria)
um
regime
mais
gravoso.
b) Perante a prpria sociedade - ex. 23 - o scio pode responder por actos praticados por membros
de rgos da administrao ou fiscalizao, sempre que o scio tenha tido alguma interveno -
uma
culpa
2.2.3-ESTATUTO
"In
JURDICO
eligendo"
DOS
SCIOS
ou
"In
DIREITOS
instruendo".
DOS
SCIOS
A)Classificao
natureza
Os direitos dos scios podem ser classificados tendo em conta o sujeito passivo desses direitos:
1. Direitos dos scios perante os outros scios - traduz a ideia de que na sociedade(sobretudo nas
Assembleias Gerais), os scios (sobretudo maioritrios) tm um dever de actuar ou exercer o seu
direito,
mas
sem
que
isso
em
prejuzo
dos
outros
scios.
2. Direitos dos scios perante terceiros - direitos que nascem para o scio de um negcio
intercedente entre a sociedade e um terceiro; por exemplo se duas sociedades se fundem, o 97,4 e
112 estabeleceram que os scios da sociedade fundida que se vai extinguir, tornam-se scios da
sociedade absorvente. Tm direito a receber desta sociedade participaes em troca das da outra
sociedade.
3.
Direito
dos
scios
perante
sociedade:
a) Direitos extracorporativos ou extra sociais - direitos de que um scio titular, perante a sociedade,
independentemente da sua participao na sociedade (direitos de que titular como credor - titular
de
direitos
de
crdito
sobre
sociedade).
Podem
Ter
duas
origens.
H uns que tm origem num pacto jurdico que nada tem que ver com a posio de scio - ex. um
scio que vende um bem sociedade (tem um direito de crdito sobre a sociedade).
H outros direitos que, muito embora originados na participao do scio, dela se autonomizaram
para dar origem a um direito de crdito - ex. direitos de preferncia de subscrio de uma parcela de
capital
deliberado.
b) Direitos sociais ou corporativos : aqueles de que cada scio individual titular, perante a
sociedade,
que
resultam
mesmo
dessa
posio
de
scio.
Podem ser individuais (aqueles de que o scio individual titular) ou colectivos (aqueles de que os
scios so titulares mas enquanto so parte de um grupo, so titulares um grupo de scios e no um
scio individual). Quer dentro dos direitos individuais, quer dentro dos direitos colectivos temos
direitos
gerais
especiais.
I. Direitos individuais gerais - direitos de que todo e qualquer scio individualmente titular; so os
direitos de participao na vida social ( ex. direito de voto; direito de impugnar deliberao, direito de
eleger ou ser eleito para rgos da administrao, direitos de destituir os rgos da administrao e
fiscalizao) e direitos de participao nos lucros sociais, que se concretiza no direito aos lucros
peridicos
no
direito
aos
lucros
finais.
II. Direitos individuais especiais - direitos de que so titulares apenas alguns scios(24). O contrato
de sociedade pode conferir em favor de certos scios individuais variados direitos que esto para
alm dos direitos gerais. Podem consistir na majorao dos direitos gerais, ex. direito de voto plural,
direito
ao
lucro
privilegiado,
direito
especial
de
voto
veto
em
matria
de
votao para os rgos da administrao. Esta distino entre direitos individuais gerais e especiais
est patente nas S. A. Quando as aces detidas pelos scios lhes conferem direitos gerais dizemse ordinrias. Quando os estatutos sociais conferem direitos especiais a certos scios, as aces
desses scios formam uma categoria especial de aces - aces privilegiadas, prioritrias ou
preferenciais.
Ex.
direito
privilegiado
aos
lucros(341).
A. Direitos colectivos gerais - aqueles de que so titulares certos grupos de scios - ex. 375,2;
392,6;
418.
B. Direitos colectivos especiais - aqueles de que titular apenas um grupo de scios que est
determinado
1.
Direitos
no
contrato
fundamentais
para
os
social
scios
de
(391,2)
qualquer
sociedade:
a) Direito aos lucros - 21,1,a e 22 - o fim ltimo do contrato de sociedade a obteno e repartio
dos lucros. O lucro todo o incremento ou acrscimo real ao patrimnio de qualquer sociedade em
virtude da actividade desenvolvida por essa sociedade. Esto excludas do conceito de lucro todas
as mais valias patrimoniais resultantes da desvalorizao monetria, um acrscimo que resulta da
actividade
social.
seja
superior
ao
valor
nominal,
essa
diferena
no
um
lucro.
Lucro peridico ou de exerccio - excedente do activo social liquido. O activo social liquido o activo
bruto da sociedade menos o seu passivo. No final de cada exerccio a sociedade deve proceder s
contas
Excluem-se
de
exerccio(balano)
:
As mais valias, As mais valias no so lucros porque no resultam da actividade social, so um mero
lucro virtual, potencial, mas no real. Se fosse possvel qualificar essas mais valias como lucros isto
abriria a porta possibilidade de virem a ser distribudos aos scios dividendos fictcios, quantias
que no so verdadeiros lucros, sempre que a mais valia no se venha efectivamente a verificar,
aquando da alienao. As mais -valias s podem ser lucro aquando da alienao dos bens que
pertencem
ao
Excluem-se
Tambm
tambm
esto
as
excludos
activo
da
reservas(legais
os
lucros
sociedade.
estatutarias).
acumulados
no
distribudos.
O fim de uma sociedade a obteno e repartio dos lucros, mas tal no significa que os scios ou
a sociedade estejam obrigados a distribu-los, pois podem convencionar que no haver distribuio
dos lucros(hiptese remota) - 66,2. Mesmo que isto no acontea, os scios so livres de dar aos
lucros apurados no balano, o destino que bem entenderem, nomeadamente reinvesti-lo na
sociedade.
Forma
atravs
de
qual
os
scios
podem
reinvestir
os
lucros
na
empresa:
Criao de um fundo financeiro para o qual so canalizados parte ou a totalidade dos lucros
peridicos
Reservas:
apurados
na
sociedade.
Visam
voluntrias
assegurar
solvabilidade
legais
ou
da
sociedade.
ocultas:
Reservas legais - fundos financeiros que a sociedade est imperativamente obrigada a constituir. A
regra : SQ, S. A. e SC esto obrigadas a afectar pelo menos 5% dos seus lucros anuais
constituio de uma reserva legal, ou ento, a quantia necessria para a sua reintegrao at que
essa quantia atinja 200 contos nas SQ, ou 1/5 do capital para as S. A. - 22; 23; 218 e 295. A
reserva legal tem como funo constituir uma espcie de antecmara do capital social. Utilizao da
reserva
legal
236.
Proteco do capital social - sempre que se registem perdas sociais estas podem ser compensadas
sem que a sociedade seja retirada a retirar montantes ao seu patrimnio social. Da que a lei tenha
limitado os casos em que as quantia s depositadas na reserva legal possam ser utilizadas. S o
permite em dois casos(296) : para a cobertura de perdas legais transitadas(de anos anteriores) e
para
Reservas
realizar
voluntrias
aumentos
-
resultam
da
de
vontade
capital.
dos
scios.
H dois tipos: as estatutrias, cuja constituio est prevista no contrato da sociedade, e livres, cuja
constituio no est prevista no contrato de sociedade, mas resulta de uma deliberao ad hoc da
assembleia geral dos scios, com 3/4 dos votos. Sendo reservas voluntrias nada impede que os
scios utilizem quantias dessa reserva para repartir dividendos entre eles, bem como para as
mesmas finalidades que a lei prev para as reservas legais (296). Para a constituio de uma
reserva
livre
necessria
uma
maioria
qualificada
de
3/4
dos
scios.
se
podem
confundir
todas
estas
reservas
com
fundos
financeiros
vizinhos:
desactualizados
do
seu
preo
de
custo.
O valor de custo deixou de ser o valor real. No lado do activo social (do balano), o bem adquirido
lanado ao seu preo de custo. No passivo cria-se um fundo de amortizao, onde lanado o valor
previsivel
da
amortizao.
dt
aos
lucros
de
exerccio
H trs conceitos diferentes a distinguir: lucro apurado, lucro distribuvel e lucro distribudo.
No final de cada exerccio social, os rgos de Administrao so obrigados a submeter Ass. Geral
de scios as contas de exerccio, at 31 de Maro do ano subsequente. Entre os elementos dessas
contas de exerccio, est o balano social que tanto pode registar perdas como lucros. Os scios
podem
aprovar
ou
no
as
contas
de
exerccio.
dos
bens
indevidamente
recebidos
por
parte
dos
scios
34
).
No caso de o balano registar lucros, na mesma Ass. Geral, os scios so ainda chamados a
pronunciar-se
sobre
destino
dar
aos
lucros.
Nem todos os lucros apurados so distribuveis. H uma parte desses lucros apurados q est
imperativamente
-
integrar
destinada
os
fundos
a
de
reserva
2
(legal
funes:
ou
estatutria)
- cobrir os prejuzos (perdas) sociais transitados, ou seja, verificados em anos anteriores : 33,1 ;
218
294
295
O lucro distribuvel o lucro social apurado, deduzido das quantias afectas ou destinadas reserva
ou
cobertura
das
perdas
sociais
precedentes.
Os scios tm apenas direito ao lucro distribuvel. Mas mesmo aqui, no caso das SQ, SA e SC
aces
permite
lei
que
os
scios
no
distribuam
os
lucros
distribuveis
H duas situaes que se distinguem consoante a proporo dos lucros distribuveis q os scios
pretendem
reter
na
sociedade:
1. se os scios pretendem reter uma proporo inferior a 50% dos lucros distribuveis, essa deciso
pode
ser
tomada
por
deliberao
de
maioria
simples.
2. se os scios pretenderem reter uma proporo superior a 50% dos lucros distribuveis, inclusive a
totalidade, a lei exige a maioria de dos votos correspondentes ao capital social 294,1.
A lei quis aqui evitar (e no o evitou completamente), que os scios minoritrios da sociedade se
fossem ver desapossados do seu dt ao dividendo, por maioria simples. Estamos no domnio das
reservas
livres.
Uma vez apurados os lucros e decidido o destino dos lucros distribuveis, caso se haja deliberado a
sua distribuio, cada scio passa a ser titular de um dt de crdito em relao sociedade, depois
da
Questo:
deliberao
determinar
quinho
dt
q
cabe
aos
aos
scios
dividendos.
nos
lucros
distribuveis
1 Regra Geral (supletiva) : 22,1 ; os scios participam nos lucros na proporo do capital social
em
que
participam
2 Regra imperativa : o contrato no pode excluir nenhum scio do dt aos dividendos; 22,3 para as
sociedades
comerciais
972
para
as
sociedades
civis.
Probe-se q o critrio de determinao do quinho de cada scio nos lucros seja estabelecido por
terceiros (22,4). O dt do scio ao quinho um dto social ou corporativo. A lei torna isto claro,
dizendo q o direito se vence no prazo de 30 dias a contar da data da deliberao. Mas a socieda
pode
estender
esse
prazo
at
Dt
60
dias
de
217,3
294,2.
Voto:
o dt de voto o mais importante dt de participao na vida social (21,1 b). Atravs do voto o scio
participa na formao do contrato social, na eleio e destituio dos rgos sociais, nalgumas
decises
fundamentais,
pronuncia-se
sobre
dissoluo
da
sociedade.
SNC:
scio,
voto
(190,
excepo
scios
de
indstria)
- SQ, SA e SC aces : princpio censitrio (no democrtico) 1 aco, 1 voto, 384, 1 e 250,1
O
-
dt
de
voto
pode
Legais:
sofrer
ex
limitaes
acese
legais
quotas
estatutrias:
prprias
A sociedade que as detm no pode exercer o voto na Ass. Geral (220, 324) impedimentos de um
scio individual, porque est em conflito de interesses com a matria apreciada : 251, 384, 6 e 7 ;
scios
em
mora
quanto
suas
entradas
no
podem
votar:
248,
384,4.
- Estatutrias: participao com voto plural ( s nas SNC e SQ ) a 1 participao d-se mais do q 1
voto ; participao com voto limitado ( S.A ); 384,2 e 379, 2 ; participao social sem voto (aces
sociais
sem
est
voto);
Dt
genericamente
consagrado
341
Informao
no
art
:
21,1
CSC.
um dt instrumental, visando fornecer aos scios informaes sobre a vida social. Visa apenas
tornar
O
mais
seu
completos
alcance
exercitveis
varia
consoante
os
o
outros
direitos.
tipo
social.
Nas SNC tem um grande alcance, 181 ; nas SQ tem um alcance mais limitado, 214 a 216 ; nas
S.A tem um alcance bastante reduzido atendendo ao elevado n de scios destas sociedades e
devido fcil transmissibilidade das aces. A lei s permite em condies estritas o acesso a certo
tipo
de
informaes,
288,ss.
DL
36/2000
veio
alterar
de
certas
formalidades
14
quanto
Maro
sociedades
com.
:
e
EIRL.
Na alterao do contrato de sociedade a regra a escritura pblica, 85 CSC. Se for uma alterao
em que a acta da Ass. Geral dos scios foi lavrada por notrio e no for qto ao aumento capital , no
preciso escritura pblica. Se for uma alterao em q a acta for lavrada pela secretria da
sociedade
no
Art
para
145
for
quanto
dissoluo
ao
objecto
da
capital
sociedade,
no
no
preciso
preciso
escritura
pblica.
escritura
pblica.
escritura
pblica.
EIRL tambm j no preciso escritura pblica, pode ser documento particular, excepto se as
entradas
forem
DL
bens,
64
que
no
/2000
dinheiro.
trespasse e cesso de explorao de Estabelecimento Comercial, j no preciso que seja feito por
escritura
pblica,
basta
que
seja
por
documento
particular.
N.B: art 35 CSC. At hoje no h qualquer diploma que diga quando entra em vigor. Este artigo
existe, mas no vigora. No entanto quanto s S.A podemos aplicar o art 544 que se refere ao art
35.
No entrou em vigor porque se temeu que com isso, muitas empresas fossem falncia