Metodos Del Derecho Internacional Privado

METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. INTRODUCCIN:
Durante
largo
metodolgica
constituy
tiempo,
clsica,
siguiendo
el
prcticamente
mtodo
en
el
la
postura
conflictual
nico
mtodo
se
del
Derecho Internacional Privado. Efectivamente, a pesar

de
que
histricamente
han
coexistido
mtodos
de
solucin de los problemas de trfico externo distintos

al
mtodo
tiempo
se
de
eleccin
consider
atribucin,
que
este
atribucin o de eleccin
durante
mtodo
mucho
indirecto,
de
y las normas que este emplea
(normas de conflicto) eran el nico procedimiento, el

nico instrumento metodolgico y las nicas normas de
las que dispona el Derecho Internacional Privado.
Sin embargo, el contexto actual de la evolucin del
Derecho Internacional Privado nos permite comprobar la
existencia de un pluralismo metodolgico al servicio de
nuestra disciplina, donde resultan tres los mtodos
fundamentales
de
Internacional
Privado
privada
los
cuales
para
internacional:
el
se
vale
el
reglamentar
mtodo
de
la
Derecho
relacin
eleccin
de
atribucin; el mtodo de creacin o sustancialista,

conocido
tambin
como
mtodo
de
creacin
sustancialista o mtodo de las normas materiales; y el

mtodo autolimitativo o exclusivista, o mtodo de las
normas de aplicacin necesaria o inmediata.
Hoy en da existe una conviccin bastante generalizada
de que el mtodo del Derecho Internacional Privado no
puede
quedar
leyes,
tampoco
importancia
panorama
reducido
que
se
al
puede
este
metodolgico
mtodo
dejar
instrumento
del
del
de
conflicto
de
reconocerse
la
detenta
Derecho
an
en
el
Internacional
Privado.
En tal sentido, el mtodo de las normas de conflicto, a
pesar de los variados ataques y cuestionamientos de

los cuales ha sido objeto, debido fundamentalmente al
carcter
interno
de
las
soluciones
que
ofrece
para
reglamentar relaciones de carcter internacional y a la

constante
aplicacin
extranjeras,
con
que
todas
propugna
las
de
las
dificultades
leyes
que
ello
representa para el juez del foro, conserva todava su

posicin
dominante.
Efectivamente,
aun
cuando
el
mtodo de las normas materiales ha cobrado una gran

importancia en nuestros das debido a la extensin de
su mbito de accin a campos nuevos y fundamentales
para
el
desarrollo
regulndolos
todava
de
muchos
del
forma
comercio
material
aspectos
muchas
internacional,
directa,
materias
existen
que
por
mltiples motivos no han sido objeto de una regulacin

sustancial,
y que
por
tanto
deben
continuar
siendo
reguladas a travs del mtodo de atribucin.

2.
METODO CONFLICTUAL O DE ELECCION:

Durante mucho tiempo se pens que este mtodo, tambin
conocido como mtodo de atribucin o de eleccin, y las
normas de conflicto que ste comprende, era el nico
procedimiento
las
nicas
normas
de
las
cuales
dispona el Derecho Internacional Privado para llevar a

cabo su tarea de reglamentacin del trfico externo, a
tal extremo que se lleg a identificar conflicto de
leyes y derecho internacional privado.
Hoy, a pesar de haberse comprobado la necesidad de que
el Derecho Internacional Privado utilice otros mtodos
normativos para la regulacin del trfico externo, el
mtodo conflictual sigue ocupando un lugar privilegiado
y
un rol preponderante dentro de nuestra disciplina.
Para Carrillo Salcedo, no existe realmente un conflicto

entre los diferentes ordenamientos estatales, sino tan
solo una pluralidad de ordenamientos jurdicos con los

que
se
halla
conectada
la
relacin
privada
internacional, donde el problema a solucionar es la

eleccin del derecho aplicable entre todos aquellos a
los que sta se encuentra vinculada. As, por ejemplo,
estaremos frente a un conflicto de leyes cuando
un
ingls y una italiana contraigan matrimonio en Alemania

y luego se muden a vivir al Per: si dicha pareja
entabla un proceso judicial con relacin al rgimen
patrimonial del matrimonio, a los derechos y deberes de
los
cnyuges
sobre
el
derecho
al
divorcio
la
separacin de cuerpos, cul ser la ley que el juez

peruano aplicar para resolver estos casos?. El puede
recurrir a su propia ley, la cual es al mismo tiempo la
ley
del
domicilio
de
los
cnyuges;
tambin
puede
considerar la aplicacin de la ley nacional del marido

(Ley
inglesa),
la
ley
nacional
ley
del
lugar
italiana),
la
matrimonio
(Ley
alemana)
de
la
donde
la
esposa
se
ley
del
(Ley
celebr
el
domicilio
conyugal (Ley peruana). Cada una de estas leyes otorga

diferentes soluciones al caso; y al tener todas ellas
vocacin de ser aplicadas, generan lo que la doctrina
tradicional ha denominado un conflicto de leyes.
2.1 Procedimiento del mtodo de conflicto de leyes:
a) Punto de Partida.- El conflicto de leyes parte de
la
existencia
jurdicas
que
ordenamiento
fronteras
de
no
un
se
jurdico,
estatales,
sinnmero
de
relaciones
realizan
en
un
sino
que
nico
traspasan
vinculndose
ms
de
las
un
sistema jurdico a la vez; producindose as un

conflicto
de
leyes
entre
los
diferentes
ordenamientos jurdicos vinculados.

b) Problema a resolver.- Radica en determinar cul de
todos los ordenamientos jurdicos involucrados es

el competente para regir una determinada relacin
internacional.
c)
Solucin
del
determinacin
conflicto.-
del
Derecho
El
problema
competente
es
de
la
resuelto
por las normas de conflicto, las cuales cumplen su

funcin
designando
la
ley
material,
nacional
extranjera que resolver el conflicto, en funcin

de la importancia de los vnculos que sta presente
con el supuesto a regular.
2.2 Caractersticas esenciales del mtodo del conflicto
de leyes:
a) Cada Estado tiene su propio sistema de normas de
conflicto,
coexistan
aunque
varios
puede
darse
sistemas
el
dentro
caso
de
de
un
que
mismo
Estado por el hecho de no contar con un sistema

jurdico unificado.
b)
Proporciona
una
solucin
al caso
en
Forma
indirecta, designando a travs de la norma de

conflicto
un
derecho
sustancialmente,
una
nacional
ley
que
interna
lo
regula
donde
la
relacin en cuestin quede localizada por tener

en l su sede o centro de gravedad.
c) La eleccin de la ley aplicable, del Derecho
competente, debe realizarse entonces a favor del
derecho nacional del pas con el cual el caso se
encuentra ms relacionado, donde est su centro
de gravedad.
d) En la eleccin del derecho aplicable, la ley
del foro y la ley extranjera estn en plano de
igualdad, ya que el derecho elegido puede ser
tanto
el
derecho
del
foro
como
el
derecho
extranjero; de all
su carcter bilateral.
e)La eleccin puede ser rgida o flexible. Ser

rgida
cuando
somera
el
caso
estrictamente
al
derecho designado por la conexin; ser flexible,

en cambio, cuando el juez cuente con un margen de
libertad para determinar el derecho aplicable al
caso, tomando en consideracin el contexto en que
se desenvuelva y las circunstancias que lo rodeen.
2.3 Elementos fundamentales de la norma de conflicto:
En cuanto a los elementos contenidos en una norma
de
conflicto,
podemos
detectar
tres
caractersticas:
a)El
supuesto
de
hecho.-
Siguiendo
al
profesor
Carrillo Salcedo podramos afirmar que , el supuesto

de hecho de la norma de conflicto vendra a ser
siempre una relacin o una situacin cuyos elementos
no se realizan en un nico ordenamiento jurdico,
constituyendo as el punto de partida de todo el
procedimiento que sigue el mtodo del conflicto de
leyes.1
b)La consecuencia jurdica.- Es el segundo elemento
que conforma la norma de conflicto, el cual, debido a
la
naturaleza
presenta
especial
como
de
este
caracterstica
tipo
de
normas,
fundamental
el
ser
indirecto e indeterminado.
c)La
conexin
elemento
de
o
la
punto
de
conexin.-
Es
norma de conflicto que
aqul
sirve de
enlace entre los otros dos elementos: engarza el

supuesto de hecho con la consecuencia jurdica, en
la medida que expresa la relacin de las personas,
las
cosas
los
actos
ordenamiento jurdico.
1
CARRILLLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit. Pp. 133-135
con
un
determinado
2.4 Limitaciones del mtodo conflictual:

Las
mayores
limitaciones
que
presentara
este
mtodo seran las siguientes:

a) El mtodo de atribucin proporciona una solucin
interna a un problema de naturaleza y carcter
internacional,
ya
que
remite
la
solucin
del
caso a la ley material interna del Estado con el

cual
ste
se
representa
encuentra
una
gran
ms
vinculado.
limitacin
frente
Esto
al
creciente desarrollo del comercio internacional,

el cual requiere soluciones materiales directas
previstas de antemano para un tipo especial de
relaciones internacionales.
b) No toma en cuenta la cada vez mayor injerencia
del
Estado,
dependiendo
con
del
sus
nivel
mltiples
de
variantes,
desarrollo
del
sistema socio-poltico y econmico imperante en

los pases involucrados, en el desenvolvimiento
de las relaciones privadas.
3. METODO DE CREACIN O SUSTANCIALISTA:

Para Antonio Boggiano el mtodo sustancialista consiste
en crear un nuevo derecho, adaptado a la naturaleza
internacional de la relacin a regular, el cual muchas
veces
podr
incluso
resultar
contrario
al
que
el
ordenamiento jurdico del foro tiene previsto para las

relaciones y situaciones internas.
Este mtodo provee al derecho internacional privado de
normas
sustantivas
especiales
que
regulan
de
modo
directo las consecuencias jurdicas de un supuesto de

hecho
con
relevantes,
elementos
dotando
as
extranjeros
a
la
jurdicamente
relacin
jurdica
internacional
de
especfica
propia;
una
regulacin
en
material
contraposicin
directa
al
mtodo
conflictualista, que no regula directamente el supuesto

de trfico externo, sino que cumple su funcin mediante
la
designacin
del
derecho
material
competente
para
reglamentarlos.
En
el
mtodo
de
creacin
sustancialista
se
busca
proporcionar una solucin preventiva que adelantndose a

la generacin del problema prevea su solucin material y
directa de manera anticipada, evitando as que ocurrido
el problema se produzca un conflicto de leyes entre los
ordenamientos jurdicos en presencia y que se tenga, por
tanto, que elegir entre aquellos el derecho aplicable.
Siguiendo
al
internacionalista
Didier
Operti
Badan2,
concluimos:
b)
Mientras
que
el
mtodo
clsico
juega
con
la
diversidad, en tanto considera que lo relevante de

la relacin jurdica internacional es su vnculo con
los
cual
diferentes
es
visto
rdenes
desde
materiales
el
ngulo
vinculados,
de
los
el
derechos
nacionales; el mtodo material deja de lado esta

diversidad y propone soluciones concretas para una
cierta y decidida temtica jurdica internacional.
b)
El tema de los mtodos no debe ser planteado en

trminos de sustitucin o reemplazo de uno de ellos
por el otro, sino de complementariedad entre los
mismos. Desde un marco de operatividad funcional,
percibimos
que
existe
un
importante
contacto entre normas de conflicto,
elemento
de
entre derecho
unificado y derecho formal: La internacionalidad.

3.1. Clasificacin de las normas materiales:
2
OPERTTI BADAN, Didiet. Objeto y mtodo en el derecho internacional privado. Montevideo, 1986,
pp. 134-138.
a) Normas etticas o de inspiracin nacional.- Estas

normas
se
generan
en
el
mbito
de
un
Estado
determinado y deben su creacin a una ley nacional;

por ende, la relacin privada internacional queda
sometida
un
especialmente
derecho
para
privado
regularla
nacional
y
creado
exclusivamente
aplicable a la misma.3
Cada Estado elabora sus normas etticas de Derecho
Internacional Privado en funcin de su particular
concepcin acerca del derecho, la justicia y los
dems
valores
reglamentacin
de
internacionales.
ordenamiento
ser
En
jurdico
salvaguardados
las
relaciones
este
tipo
del
de
foro,
en
la
privadas
normas
presenta
el
dos
importantes caractersticas:
Intenta proyectar sus propios puntos de vista,

sus
propias
categoras
jurdicas,
la
reglamentacin especfica que establece.
Olvida tomar en cuenta las soluciones previstas

por otros ordenamientos jurdicos.
Adems del debido respeto al elemento extranjero,

seran
dos
persiguen
los
las
objetivos
normas
fundamentales
materiales
etticas
que
en
su
tarea de reglamentacin del trfico externo: velar

por
la
cohesin
jurdico
del
y homogeneidad
foro,
del
ordenamiento
proyectar
al
plano
internacional sus propias categoras jurdicas, sus

propias
soluciones
jurdicas,
las
cuales
muchas
veces son apuestas a aquellas que tiene previstas

para las relaciones internas.
a.1. Ventajas:
Las
normas
materiales
del
Derecho
Internacional Privado de inspiracin nacional

3
TALICE, Jorge. Op. Cit., p. 51
proporcionan
regulacin
un
de
instrumento
amplios
til
sectores
para
de
la
la
vida
internacional, econmica y profesional, en la

medida que permiten tener en cuenta tanto las
necesidades de la vida internacional como los
intereses del ordenamiento jurdico del foro.
De
este
modo,
armonizar
este
dos
tipo
de
exigencias
normas
permite
muchas
veces
contradictorias: por un lado, la consideracin

debida al elemento extranjero: y por el otro,
los
intereses
objetivos
que
el
Estado
protege y organiza.4
a.2. Lmites:
A
travs
de
stas
normas
el
ordenamiento
jurdico del foro establece una reglamentacin

especfica
adecuada
internacional
de
externo,
embargo
sin
las
al
carcter
relaciones
sta
de
trfico
desatiende
las
soluciones previstas por otros ordenamientos

jurdicos para el mismo tipo de situaciones,
tomando
en
cuenta
solamente
sus
propios
intereses y sus propias concepciones.
b)
Normas
interetticas
de
inspiracin
internacional.- Son normas creadas por convenios o

tratados
internacionales.
relaciones
sometidas
privadas
a
En
tal
sentido,
Internacionales
determinadas
soluciones
las
quedan
materiales
uniformes creadas a partir del acuerdo entre los

Estados5.
En la elaboracin de este tipo de normas se tiene
como
objetivo
fundamental
armonizar
las
propias
soluciones con las de otros sistemas jurdicos, en

4
5
Ibidem, pp. 115-119

TALICE, Jorge. Op. Cit., p. 51.
aras
de lograr
legislativa,
hacia
la
un
cierto
percibindose
uniformidad
nuestros
grado
das
para
una
de
homogeneidad
marcada
legislativa,
garantizar
la
tendencia
esencial
en
estabilidad
seguridad del comercio internacional.

b.1 Ventajas:
*
Su
especialidad.-
Son
normas
creadas
especialmente para regir las relaciones privadas

de
trfico
externo,
por
ello
son
reglas
adaptadas a la naturaleza internacional de tales

relaciones.
*
Su
uniformidad.-
homogneas
con
Al
proporcionar
vigencia
en
soluciones
diferentes
Estados,
permiten que una misma relacin pueda recibir un

tratamiento uniforme en cualquiera de los mismos.
* La mayor seguridad y estabilidad jurdica que le
proporcionan
particular
al
y
comercio
las
internacional
relaciones
en
privadas
internacionales en general. Estas normas permiten a

las
partes
prever
con
mayor
certeza
las
consecuencias jurdicas de los supuestos de trfico

externo que protagonicen.
4.
METODO AUTOLIMITATIVO O EXCLUSIVISTA:

La
relacin
regulada
privada
travs
internacional
de
la
tambin
autolimitacin
puede
del
ser
derecho
material propio, la cual se realiza a travs de las

denominadas normas de polica y seguridad y de orden
pblico.
Estas
normas,
manifestacin
ms
estatal
el
en
internacionales
aos,
su
salvaguardia
segn
importante
desarrollo
ocurrido
en
observancia
de
la
el
es
organizacin
Boggiano
son
la
del
intervencionismo
de
las
relaciones
transcurso
de
necesaria
para
poltica,
estos
social
la
y
econmica del pas6.

Estas normas se caracterizan por:
Su
aplicacin
est
calificada
como
inmediata
necesaria, porque se hacen sin la mediacin de las

normas de conflicto de leyes, que es una nocin que
pertenece al mtodo conflictualista.
Son
normas
de
ineludible
observancia,
porque
son
reglas que obligan a todos los que habitan en el

territorio
de
un
Estado,
debido
que
sin
stas
normas el Estado no podra subsistir.
Son
normas
exclusivas,
porque
excluyen
de
la
relacin que contemplan cualquier otra regulacin.
Son
de
naturaleza
positiva
rigurosamente
obligatoria, debido a que ante su existencia, el

Juez
no
puede
sino
aplicar
el
derecho
nacional,
aunque en principio debiera ser aplicado un derecho

extranjero.
Son normas de carcter insustituible y de aplicacin

absolutamente necesaria.
No
conceden
relevancia
jurdica
alguna
los
elementos extranjeros eventualmente existentes en la

relacin a regular ni a ley extranjera alguna.
Prevalecen sobre las normas de conflicto, incluso

sobre las establecidas en un convenio internacional
del cual el Estado en cuestin forma parte, ya que
tienen
como
conflicto,
social
de
postergada
efecto
en
razn
tal
ni
la
de
elusin
que
importancia
an
en
los
de
la
cumplen
que
casos
norma
una
no
que
de
funcin
puede
ser
presenten
elementos extranjeros jurdicamente relevantes.

4.1 Ventajas:
La ventaja radica en que se le presenta al juez
6
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit., pp 42 y 43
como
una
herramienta
esencial
en
su
tarea
de
salvaguardar la coherencia de su sistema interno.

Carrillo Salcedo manifiesta que el fundamento de la
aplicacin necesaria radica en que el Estado debe
velar
por
la
sociales,
integridad
que
por
de
sus
estructuras
ello
la
cooperacin
internacional slo podr comenzar una vez que aqul

deber
primario
halla
sido
cumplido
aqulla
exigencia bsica haya quedado satisfecha.
4.2 Lmites:
a) Este mtodo va en contra de una de las exigencias
del
derecho
debido
al
supuesto
internacional
elemento
de
privado:
extranjero
trfico
jurdico
El
respeto
existente
en
todo
externo,
ya
que,
frente a normas de polica, ni los jueces , ni las

partes debe atender otro derecho que no sea el
indicado por dichas normas.
b)
Dada
su
extranjero
falta
de
presente
consideracin
en
toda
del
elemento
relacin
privada
internacional:
* El empleo de ste mtodo y de las normas que lo
integran debe tener carcter restrictivo, y deben
ser aplicados tan slo de forma excepcional.
* Las normas de aplicacin necesaria o inmediata
deberan ser establecidas inequvocamente por el
legislador,
para
evitar
que
los
tribunales
apliquen sistemticamente, siempre y en todos los

supuestos,
su
derecho
interno7.
Tampoco
resulta
conveniente legislar normas de polica de forma

indeterminada.
CARRILLO SALCEDO, Juan Antonio. Op.cit., p. 108

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METODOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Derecho Internacional Privado. Efectivamente, a pesar

solucin de los problemas de trfico externo distintos

y las normas que este emplea

(normas de conflicto) eran el nico procedimiento, el

atribucin; el mtodo de creacin o sustancialista,

sustancialista o mtodo de las normas materiales; y el

pesar de los variados ataques y cuestionamientos de

reglamentar relaciones de carcter internacional y a la

representa para el juez del foro, conserva todava su

mtodo de las normas materiales ha cobrado una gran

mltiples motivos no han sido objeto de una regulacin

reguladas a travs del mtodo de atribucin.

METODO CONFLICTUAL O DE ELECCION:

dispona el Derecho Internacional Privado para llevar a

un rol preponderante dentro de nuestra disciplina.

Para Carrillo Salcedo, no existe realmente un conflicto

solo una pluralidad de ordenamientos jurdicos con los

internacional, donde el problema a solucionar es la

ingls y una italiana contraigan matrimonio en Alemania

separacin de cuerpos, cul ser la ley que el juez

considerar la aplicacin de la ley nacional del marido

conyugal (Ley peruana). Cada una de estas leyes otorga

sistema jurdico a la vez; producindose as un

ordenamientos jurdicos vinculados.

todos los ordenamientos jurdicos involucrados es

por las normas de conflicto, las cuales cumplen su

extranjera que resolver el conflicto, en funcin

Estado por el hecho de no contar con un sistema

indirecta, designando a travs de la norma de

relacin en cuestin quede localizada por tener

e)La eleccin puede ser rgida o flexible. Ser

derecho designado por la conexin; ser flexible,

Carrillo Salcedo podramos afirmar que , el supuesto

norma de conflicto que

enlace entre los otros dos elementos: engarza el

CARRILLLO SALCEDO, Juan Antonio. Op. Cit. Pp. 133-135

2.4 Limitaciones del mtodo conflictual:

mtodo seran las siguientes:

caso a la ley material interna del Estado con el

creciente desarrollo del comercio internacional,

sistema socio-poltico y econmico imperante en

3. METODO DE CREACIN O SUSTANCIALISTA:

ordenamiento jurdico del foro tiene previsto para las

directo las consecuencias jurdicas de un supuesto de

conflictualista, que no regula directamente el supuesto

proporcionar una solucin preventiva que adelantndose a

diversidad, en tanto considera que lo relevante de

nacionales; el mtodo material deja de lado esta

El tema de los mtodos no debe ser planteado en

contacto entre normas de conflicto,

unificado y derecho formal: La internacionalidad.

a) Normas etticas o de inspiracin nacional.- Estas

determinado y deben su creacin a una ley nacional;

Intenta proyectar sus propios puntos de vista,

reglamentacin especfica que establece.

Olvida tomar en cuenta las soluciones previstas

Adems del debido respeto al elemento extranjero,

tarea de reglamentacin del trfico externo: velar

internacional sus propias categoras jurdicas, sus

veces son apuestas a aquellas que tiene previstas

Internacional Privado de inspiracin nacional

TALICE, Jorge. Op. Cit., p. 51

internacional, econmica y profesional, en la