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2014
ndice
TTULO I : CIERRE DE ESTABLECIMIENTOS.................................................................................. 5
Captulo I : Sobre la obligacin de emitir Comprobante de Pago....................................................... 5
1. Introduccin:............................................................................................................................... 5
2.
3.
4.
5.
6.
2.
Numeral 1) del artculo 174 del Cdigo Tributario: No emitir comprobantes de pago o
documentos distintos a stos...................................................................................................... 13
2.1 Infraccin por no entregar comprobante de pago cometida en una primera
oportunidad....................................................................................................................... 14
2.2
3.
Numeral 2 del artculo 174 del Cdigo Tributario: Emitir y/u otorgar documentos que no
renen los requisitos y caractersticas para ser considerados como comprobantes de pago
o como documentos complementarios a stos, distintos a la gua de remisin......................... 15
3.1
3.2
4.
5.
6.
7.
Casos aplicativos:....................................................................................................................... 20
2.
Base legal:.................................................................................................................................. 39
2.
3.
4.
5.
Ttulo I
Cierre de establecimientos
Captulo I
Sobre la obligacin de emitir Comprobante de Pago
1. Introduccin:
Una de las sanciones ms graves previstas por el Ordenamiento Tributario vigente
corresponde al cierre temporal de establecimientos. Nos proponemos examinar
el tema en primer trmino desde una perspectiva preventiva, esto es, cmo debe
comportarse el contribuyente para que la SUNAT no le imponga la mencionada
sancin.
2.
b.
Es por ello que, en el caso de una transferencia de bienes o de una prestacin de servicios a ttulo gratuito, tambin se genera la obligacin de emitir el
respectivo comprobante de pago.
c)
INSTITUTO PACFICO
Es por ello que no se genera la obligacin de emitir el respectivo comprobante de pago, por ejemplo, en el caso de una operacin de compra-venta
efectuada entre personas naturales no habituales.
Por otro lado, respecto de los consumidores o usuarios, tampoco existe una motivacin extrnseca para exigir el correspondiente comprobante de pago, a diferencia de lo que s ocurre con los contribuyentes, que exigen la emisin de factura
por sus respectivas adquisiciones, habida cuenta que stos s requieren sustentar
costo, gasto o crdito fiscal.
En este sentido, particularmente considero que los consumidores finales deberan
sustentar parte de las deducciones personales permitidas por la Ley del Impuesto
a la Renta mediante los respectivos comprobantes de pago.
5.
El artculo 4 del Reglamento de Comprobantes de Pago establece y regula los distintos tipos de comprobantes de pago permitidos por la Legislacin nacional, las operaciones por las que deben emitirse cada uno de stos y el efecto tributario en relacin
con el costo, gasto o crdito fiscal. As por ejemplo, segn el mencionado artculo 4,
una factura permite sustentar el costo, gasto y crdito fiscal, y por ende, no se emite
a consumidores finales, a diferencia del recibo por honorarios, el cual, a pesar que
permite sustentar costo o gasto, tambin puede emitirse a sujetos sin RUC.
Ahora bien, en contraposicin a lo expuesto hasta este momento, el artculo 7 del
Reglamento de Comprobantes de Pago establece un conjunto de supuestos respecto de los cuales no existe la obligacin de emitir el respectivo comprobante de
pago, a pesar que las operaciones en cuestin corresponden a una transferencia
de bienes y/o una prestacin de servicios.
De los supuestos previstos en el artculo 7, podemos destacar los siguientes:
a)
b)
c)
d)
6.
pago en el momento en que se entregue el bien o en el momento en que se efecte el pago, lo que ocurra primero.
Por lo mismo, si la operacin corresponde a una venta de bienes muebles al contado la norma tributaria antes mencionada exige que en dicho momento el vendedor proceda a la emisin y entrega del comprobante de pago.
Ahora, debe tenerse en cuenta que segn la norma antes citada, con la sola entrega del bien mueble se genera la obligacin de emitir el respectivo comprobante de
pago por el importe total de la operacin, an cuando el adquirente slo hubiese
hecho un pago parcial, o incluso, aun cuando el comprador no hubiese realizado
pago alguno. ste es el caso de las operaciones de compra venta al crdito.
El vendedor no debe preguntar al adquirente si quiere o no quiere comprobante de pago, sino que, siempre que el importe de la operacin al consumidor final
supere los S/.5.00 debe emitir el respectivo comprobante.
Antes de entregar el bien objeto de la operacin, el vendedor debe emitir el comprobante de pago y colocar el mismo en la bolsa o envoltura junto con el producto,
para luego de ello proceder a la entrega de ambos al comprador.
b.
Compras telemticas.-
Ntese que la citada norma no se refiere a todo tipo de operacin telemticas, sino
nicamente a aquellas operaciones en que se concierta la adquisicin por va telemtica (Internet, telfono, etc.) y a su vez, el pago es realizado con anterioridad a
la entrega del bien a travs de medios telemticos (sea mediante tarjeta de crdito
o dbito).
As pues, para las dems adquisiciones de esta naturaleza, corresponder aplicar
la regla general antes sealada, es decir, que la entrega del comprobante debe
efectuarse en la oportunidad de entrega del bien o en el momento del pago, lo que
ocurra primero. ste es el caso por ejemplo, de las denominadas adquisiciones
por delivery, en las cuales se concierta el tipo de operacin por telfono y el pago
se realiza contra entrega del bien adquirido.
d.
Compras en consignacin.-
Por ltimo, segn el ltimo prrafo del numeral 1 del artculo 5 del Reglamento de
Comprobantes de Pago, en el caso de bienes en consignacin, el consignador se
encuentra en la posibilidad de emitir y otorgar el comprobante de pago respectivo
dentro de los nueve (9) das hbiles siguientes a la fecha en que el consignatario
venda los mencionados bienes.
6.2. Prestacin de servicios empresariales.
Respecto de la prestacin de servicios empresariales (es decir, servicios generadores de renta de tercera categora), el mencionado artculo 5 del Reglamento
de Comprobantes de Pago dispone que la obligacin de emitir el correspondiente
comprobante de pago se genera cuando ocurra primero:
a.
b.
La percepcin de la retribucin, parcial o total, debindose emitir el comprobante de pago por el monto percibido.
El vencimiento del plazo o de cada uno de los plazos fijados o convenidos
para el pago del servicio, debindose emitir el comprobante de pago por el
monto que corresponda a cada vencimiento.
c.
Es en atencin a lo anterior que existe la obligacin de emitir el respectivo comprobante de pago por la prestacin de un servicio empresarial a la conclusin del mismo, an cuando no se hubiese percibido suma alguna por concepto de retribucin.
Si eres conductor de un restaurant de expendio de mens y quieres evitar infracciones relacionadas con la entrega de comprobantes de pago, entonces antes de
empezar la venta del da emite tantas boletas de ventas como mens aproximados
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11
12
Captulo II
Infracciones relacionadas con la entrega de comprobantes de pago
1.
De conformidad con el numeral 3) del artculo 87 del Cdigo Tributario, los contribuyentes se encuentran obligados a emitir y/u otorgar, con los requisitos formales
legalmente establecidos y en los casos previstos por las normas legales, los comprobantes de pago o los documentos complementarios a estos.
Ntese que la obligacin impuesta por el Cdigo Tributario no se limita a la emisin del comprobante de pago, sino que, adems el comprobante de pago debe
reunir los requisitos legalmente establecidos y previstos. En este sentido, el artculo 8 del Reglamento de Comprobantes de Pago contiene los requisitos mnimos
de los comprobantes de pago; mientras que el artculo 9 del mismo dispositivo
regula las caractersticas mnimas de dichos documentos.
Ahora bien, habida cuenta esta doble obligacin antes acotada (emitir el comprobante de pago y a su vez, emitirlo con los requisitos legales mnimos), el artculo
174 del Cdigo Tributario contiene dos sanciones distintas.
En efecto, segn el numeral 1) del artculo 174 del Cdigo Tributario, constituye
infraccin tributaria el no emitir y/o no otorgar comprobantes de pago o documentos complementarios a stos, distintos a la gua de remisin.
Asimismo, de acuerdo con el numeral 2) del mencionado artculo 174, incurre en
infraccin el contribuyente que emita y/u otorgue documentos que no renen los
requisitos y caractersticas para ser considerados como comprobantes de pago o
como documentos complementarios a stos, distintos a la gua de remisin.
2.
INSTITUTO PACFICO
13
Primera
oportunidad
Segunda
oportunidad
Tercera oportunidad
o ms
3 das
6 das
10 das
3 das
6 das
10 das
3 das
6 das
10 das
3.
En el caso previsto por esta infraccin, el contribuyente s emite o entrega un documento al adquirente o usuario, pero el mismo no rene los requisitos y caractersticas previstas en el Reglamento de Comprobantes de Pago.
INSTITUTO PACFICO
15
3.1
Sancin segn
el Cdigo
Tributario
50% de la UIT
25% de la UIT
0.3% de los I
Multa
rebajada
25% de la UIT
12% de la UIT
0.2% de los I
4.
Rgimen
Tributario
Segunda
oportunidad
Tercera
oportunidad
Tabla I
Tabla II
Tabla III
5 das
5 das
5 das
7 das
7 das
7 das
Cuarta
oportunidad o
siguiente
10 das
10 das
10 das
El deudor tributario o sujeto intervenido manifieste su negativa y/u omita intencionalmente suscribir los documentos que requieren su firma, o se niegue
a recepcionar la copia del documento que entregue el Fedatario Fiscalizador. En estos casos, constituye prueba suficiente de esta circunstancia, la
constancia de dicha negativa u omisin consignada en el documento correspondiente por parte del Fedatario Fiscalizador.
b.
Ahora, a pesar que el artculo 6 del Reglamento del Fedatario Fiscalizador antes
invocado seala que el acta probatoria constituye prueba suficiente, el artculo 5
del mismo Reglamento del Fedatario Fiscalizador precisa que lo consignado en
INSTITUTO PACFICO
17
5.
6.
Slo una vez que la sancin de cierre temporal del local hubiese quedado firme o
consentida, corresponde a la Administracin Tributaria la ejecucin de la misma.
En este sentido, segn el artculo 183 del Cdigo Tributario, la sancin de cierre
temporal se aplicar en el establecimiento en el que se cometi, o en su defecto,
se detect la infraccin.
Segn el mismo dispositivo legal, la SUNAT se encuentra en la facultad de sustituir
la sancin de cierre temporal por una multa, si las consecuencias que pudieran seguir a un cierre temporal lo ameritan, cuando por accin del deudor tributario sea
imposible aplicar la sancin de cierre o cuando la SUNAT lo determine en base a
los criterios que sta establezca mediante Resolucin de Superintendencia.
Los casos tpicos de sustitucin de la sancin de cierre temporal por una multa son
los siguientes:
a.
b.
c.
d.
Ahora, como regla general, el artculo 183 del Cdigo Tributario dispone que la
sancin de multa que sustituye al cierre del local equivale al cinco por ciento (5%)
del importe de los ingresos netos, de la ltima declaracin jurada mensual presentada a la fecha en que se cometi la infraccin, sin que en ningn caso la multa
exceda de las ocho (8) UIT.
A su vez, La Nota (3) de las Tablas I y II y la Nota (2) de la Tabla III del Cdigo
Tributario establecen topes mnimos de esta multa que sustituye al cierre del local.
INSTITUTO PACFICO
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Rgimen
Tributario
Tabla I Rgimen
General
Tabla II RER e
Independientes
Tabla III Nuevo
Rus
No obstante lo anterior, el Anexo V de la Resolucin de Superintendencia N 632007/SUNAT establece un rgimen de gradualidad tanto respecto del tope mnimo
previsto para las Tablas I y II del Cdigo Tributario, como tambin respecto de la
multa aplicable a los contribuyentes de la Tabla III, en los trminos siguientes:
Tabla
Concepto
Que se
gradua
Tope
II
III
(b)
7.
Multa
Categoria
Criterio de gradualidad:
frecuencia (A)
3Ra.
Del nuevo
1Ra. oportunidad 2Da. oportunidad oportunidad
Rus
o ms
(Multa sin
(Multa rebajada)
rebaja)
No menor a 50%
No menor a 60 % No menor a
UIT
UIT
2 UIT
No menor a 25 % No menor a 30 % No menor a
UIT
UIT
1 UIT
1
5% UIT
8% UIT
50% UIT
2
8% UIT
11% UIT
3
10% UIT
13% UIT
4
13% UIT
16% UIT
5
16% UIT
19% UIT
Casos aplicativos:
Si el restaurante El Rincn Escondido de propiedad de Jos Ros Gutirrez, inscrito en el rgimen general, no emite comprobante de pago en una
primera oportunidad, la sancin que corresponde aplicar es la de cierre de
local por 10 das, sin embargo aplicando la gradualidad ser de 3 das.
20
Si el restaurant El sabor de Tacna de propiedad de Morelia Rodrguez, inscrito en el rgimen general, no emite comprobante de pago en una tercera
oportunidad, corresponder la sancin de cierre de local por diez das.
INSTITUTO PACFICO
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Captulo III
Jurisprudencias referidas al Cierre de locales
Caso N 1
Caso N 2
Jazmn Acero Robles, microempresaria titular de la empresa El Pez Servido observa que el acta probatoria levantada por la Administracin Tributaria tiene como
hora de inicio de la diligencia a las 1.30 am y como hora de cierre a las 8.45 am.
Se consulta si dicha acta probatoria acredita la comisin de la infraccin o si, por el
contrario, carece de fehaciencia.
Respuesta:
De conformidad con la RTF N 2680-4-2008, el acta probatoria pierde su fehaciencia cuando la intervencin del fedatario dura un tiempo ms que razonable.
Caso N 3:
Graciela Castillo Marias, propietaria de la peluquera Chocolate y tijeras incurri
en la infraccin referida a la no entrega de comprobante de pago en una segunda
oportunidad el 2 de junio de 2012.
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Ahora, siendo que la contribuyente efectu la baja del local donde se cometi la
infraccin, la Administracin procedi a sustituir la sancin de cierre temporal del
establecimiento por una multa equivalente al 5% de los ingresos netos, tomando
en consideracin la declaracin jurada del periodo diciembre de 2012.
Se consulta si el procedimiento de clculo efectuado por la Administracin se encuentra conforme a ley.
Respuesta:
De conformidad con la RTF N 03042-7-2008, el clculo de la multa girada en
sustitucin de la sancin de cierre de establecimiento por incurrir en la infraccin
prevista por el numeral 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario, se determina en
funcin a los ingresos netos de la ltima declaracin jurada mensual presentada
a la fecha en que se cometi la infraccin. Por lo que en el presente caso debe
tomarse en cuenta la informacin de los ingresos del perodo junio de 2012 y no
diciembre de 2012.
Caso N 4:
Rodrigo Alejandro Nieto Martnez, propietario de la bodega Don Rodrigo observa
que el acta probatoria indica como direccin de la intervencin Calle Alameda
de los Rosales N 355, siendo la direccin correcta Calle Alameda del Rosal N
355.
Se consulta si el error antes mencionado implica la nulidad del acta probatoria.
Respuesta:
Conforme seala la RTF N 2659-3-2008, el error material en el acta probatoria no
resta validez al acta probatoria.
En este sentido, aun cuando la indicacin de la direccin indica una equivocacin
en el nombre de la calle ello no implica que el acta se invalide.
Caso N 5:
Rebeca Daz Azabache, propietaria de la Fuente de Soda El Naranjal manifiesta que el acta probatoria N 133415510 levantada por la Administracin indicaba
como hora de la intervencin 4.35 horas, debiendo ser la hora correcta 4.35 pm,
razn por la cual dicha acta fue reemplazada por el acta probatoria N 133516064.
Se consulta si el acta N133516064 puede acreditar vlidamente la comisin de la
infraccin tipificada en el inciso 1 del artculo 174 del Cdigo Tributario.
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De acuerdo al criterio contenido en la RTF N 12204-4-2007, es nula el acta probatoria cuando se la pretende corregir el error incurrido con otra acta probatoria.
Caso N 6:
Silvia Vsquez Jimnez, propietaria de la Licorera 48 horas, indica que el acta probatoria incurre en contradiccin, por cuanto, en un extremo del documento seala que
el cliente no se retir del local, pero, contradictoriamente, tambin indica que el cliente
en cuestin reingres al local conjuntamente con la fedataria de la Administracin.
Se consulta si el acta probatoria puede sustentar vlidamente la comisin de la
infraccin por no entregar comprobante de pago.
Respuesta:
Segn la RTF N 2654-3-2004, es nula la sancin de cierre cuando el acta probatoria incurre en contradiccin.
Caso N 7:
En el Bar Restaurant La Punta el fedatario de la Administracin consumi una jarra de cerveza y un agua mineral, siendo que, al no haber recibido el comprobante
de pago por este consumo, levant la correspondiente acta probatoria.
Respuesta:
En la RTF N 3372-4-2008 el Tribunal Fiscal ha sealado que la actuacin del
fedatario debe producirse dentro de un marco de confiabilidad, razn por la que
pierde mrito probatorio el acta probatoria levantada por un fedatario despus de
consumir una jarra de cerveza.
Caso N 8:
El estudio fotogrfico San Jos, que se encuentra acogido al RUS, ha sido sancionado con la medida de cierre de local por cinco das, al haberse configurado
la tercera infraccin a la obligacin de emitir comprobante de pago. Sin embargo
su propietario alega que la segunda infraccin imputada est siendo materia de
apelacin y por tanto no puede considerarse un tercer incumplimiento.
Respuesta:
Al respecto la RTF N 01743-7-2008, considera que la aplicacin del criterio de
frecuencia no debe considerar como tercera vez cuando la impugnacin de la
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segunda es objeto de apelacin. Puesto que la infraccin por segunda vez no tiene
el carcter de firme y consentida, pues ante este Tribunal se viene tramitando un
expediente de apelacin en el que se discute la comisin de la infraccin, en tal
sentido para efecto de la aplicacin del criterio de frecuencia debe considerarse
que el recurrente incurri en la infraccin materia de autos por segunda vez.
Caso N 9:
Carmen Robles, propietaria de la juglera Sabores Peruanos formula apelacin
contra la resolucin de multa, girada en sustitucin de la sancin de cierre de establecimiento por la comisin de la infraccin tipificada en el numeral 1 del artculo
174 del Cdigo Tributario, por cuanto la Administracin no ha acreditado que la
recurrente sea la conductora del establecimiento intervenido, evidencindose que
la direccin detallada en el acta probatoria no corresponde a sta sino que es
domicilio fiscal de otro contribuyente.
Respuesta:
La RTF N 02909-2-2008 seala que no procede sancionar con cierre de establecimiento a persona distinta de quien conduca el local en el momento de la comisin
de la infraccin.
Caso N 10:
El propietario de la empresa de transporte Siempre seguros alega que no se
encuentra suficientemente acreditada la comisin de las infracciones de no otorgar
comprobante de pago, ya que estas se sustentan en el hecho de que el fedatario
se aperson al vehculo de transporte y en l constat que algunos usuarios del
servicio no exhibieron el respectivo comprobante de pago.
Respuesta:
De acuerdo a la RTF N 02441-4-2008 (22/02/2008) No se acredita la infraccin
del 174.1 con la verificacin de que los usuarios del servicio no exhiben el comprobante de pago.
Caso N 11:
INSTITUTO PACFICO
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Respuesta:
La RTF 01761-5-2008 (12/02/2008) ha opinado que se declare la nulidad de la
resolucin apelada que declar infundada la reclamacin contra la resolucin de
multa girada en sustitucin de la sancin de cierre de establecimiento, debido a
que la resolucin de multa seala nicamente que se sustenta en el artculo 183
del Cdigo Tributario, sin indicar cul de las causales del inciso a) de la referida
norma ha llevado a que se efecte la sustitucin del cierre por la multa.
La motivacin implica que el acto emitido contenga las razones jurdicas y fcticas que lo sustentan, y no que el administrado deba hacer una evaluacin de su
situacin particular para determinar qu hecho podra estar vinculado con el acto
emitido.
Caso N 12:
La fotocopiadora Copias al instante de Jos Luis Carrillo fue clausurada temporalmente por cinco das hbiles por no emitir comprobante de pago, en fechas
anteriores a la emisin de la resolucin que dispone dicha sancin.
Se consulta si el procedimiento aplicado por la Administracin es conforme a ley.
Respuesta:
Segn la RTF N 09267-1-2007 se declara nula la apelada, en el extremo que
ordena una nueva fecha para el cierre temporal del establecimiento del recurrente toda vez que segn se advierte de la Constancia de Cierre y/o Colocacin de
Sellos y/o Carteles, la sancin de cierre se ejecut con anterioridad a la emisin de
la apelada.
Caso N 13:
En una fiscalizacin a una librera de cuentos, la fedataria cancel su mercanca y
luego de esperar dos minutos y no recibir comprobante de pago procedi a retirarse y reingresar para levantar el acta probatoria correspondiente, sin embargo en
dicho documento se seala la misma hora de inicio y trmino de la diligencia.
Respuesta:
La RTF N 6544-1-2007, seala que la fedataria incurre en contradiccin al sealar
que esper en el establecimiento por el lapso de dos minutos, sin embargo consigna como inicio de la intervencin las 11.07 horas y como trmino las 11.07, incongruencia que hace perder fehaciencia al acta probatoria, por lo que al no haberse
acreditado la comisin de la infraccin prevista en el numeral 1 del artculo 174
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Caso N 14:
El Snack Sabor y Calor ha sido sancionado con el cierre de local por no emitir
comprobante de pago, sin embargo dicha sancin no pudo ser llevada a cabo por
cuanto el contribuyente cambi de domicilio el negocio.
Respuesta:
La RTF N 7404-1-2007, considera que al haber variado de domicilio se ha producido la imposibilidad de aplicar el cierre temporal de establecimiento, motivo por
el cual en virtud a lo establecido en el segundo prrafo del artculo 183 del Cdigo
Tributario, la Administracin puede sustituir dicha sancin por una multa, dicha
sustitucin se encuentra arreglada a ley.
Caso N 15:
La Administracin seala que al no haberse ejecutado la sancin de cierre por
cuanto el contribuyente ya no realizaba actividad comercial en ese local, corresponde sustituirla por multa de conformidad con el artculo 183 del Cdigo Tributario. Sin embargo el contribuyente alega que la imposibilidad de cierre se origin
por causa imputable a la Administracin, dado que el Acta Probatoria que origina la
sancin es de fecha 06 de Mayo del 2005 y la Resolucin que dispone el cierre es
de fecha 11 de Julio del 2006 cuando ya haba cerrado su local.
Respuesta:
La RTF N 8055-1-2007, considera que la imposibilidad de aplicar la sancin de
cierre obedeci a causas imputables a la Administracin, ya que dispuso la ejecucin de esta ltima con fecha 11 de julio del 2006, esto es, 12 meses despus de
la comisin de la infraccin, ocurrida el 06 de mayo del 2005, por lo que corresponde dejar sin efecto la sancin de multa.
Caso N 16:
La micro empresaria Cecilia Pea Rosales seala que en un primer trmino la Administracin levant un acta probatoria por no entregar el respectivo comprobante
de pago, siendo que, posteriormente, se levant una segunda acta probatoria por
los mismos hechos que generaron la expedicin de la primera acta, pero sin indicar expresamente los motivos de la anulacin del primer documento.
INSTITUTO PACFICO
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Se consulta si la segunda acta probatoria surte mrito probatorio para la imposicin de la sancin por no entregar comprobante de pago.
Respuesta:
De acuerdo con la RTF N 3039-7-2008, la segunda acta probatoria carece de
mrito probatorio para sustentar la comisin de la infraccin por no entregar comprobante de pago, por cuanto la misma no ha sealado el sustento de la anulacin
de la primera acta y por ende las razones por las cuales la reemplaza, siendo que
recin en la resolucin apelada se refiere que los hechos que motivaron la sustitucin del Acta Probatoria.
Caso N 17:
Daniel Hoyos muestra su preocupacin por cuanto ha tomado conocimiento que
la Administracin ha levantado un acta probatoria consignando su nombre como
sujeto infractor por no emitir comprobante de pago, siendo que el local de la intervencin difiere del domicilio fiscal registrado ante SUNAT.
Solucin:
En la RTF N 6731-1-2008, en el acta probatoria que sirvi de sustento a la multa
por no entregar comprobante de pago se consign como deudor tributario a la
recurrente, no obstante, que sta haba declarado como domicilio fiscal una direccin distinta a la del local intervenido, debiendo precisarse que el establecimiento
intervenido se encontraba registrado como domicilio fiscal de otra persona.
En ese sentido, el Tribunal Fiscal advierte que la citada acta probatoria solo ha
acreditado que en la intervencin efectuada en el domicilio fiscal de otro contribuyente se detect la comisin de una infraccin, pero no que sa sea imputable a la
recurrente, por lo que la sancin imputada no ha sido impuesta conforme a ley.
Caso N 18:
Margarita Snchez Jimnez, propietaria del snak bar El saborcito indica que en el
acta probatoria se ha consignado errneamente su documento de identidad, por lo
que consulta si este hecho es causal de nulidad del acta probatoria.
Solucin:
En la RTF N 5847-2-2008 el Tribunal Fiscal ha indicado que el error al consignar
el nmero de documento de identidad en el acta probatoria es un error material
que no invalida la citada acta y la presuncin de veracidad que le confiere el artculo 165 del Cdigo Tributario.
28
Caso N 19:
Doa Juan Jos Carrillo Vsquez, propietaria de la discoteca Sabor y Ritmo
observa que el acta probatoria ha sido levantada por la Administracin utilizando
formatos preimpresos, lo cual no permite reflejar con exactitud el desarrollo de los
hechos que se pretende documentar.
Solucin:
En la RTF N 6193-2008 el Tribunal Fiscal seala que el hecho que las actas
probatorias consten en formatos preimpresos no afecta su contenido siempre que
cumplan con los requisitos del reglamento del Fedatario Fiscalizador.
Caso N 20:
El propietario de una pollera del distrito indica que el fedatario de la Administracin le ha levantado la correspondiente acta probatoria por no emitir comprobante
de pago, siendo que la operacin comercial consisti en una compra por delivery.
En la RTF N 5596-2-2008 el Tribunal Fiscal manifiesta que la intervencin del fedatario debe realizarse en el local del contribuyente por lo que al no estar regulado
la verificacin de la comisin de la infraccin de no emitir comprobante de pago
en un lugar distinto al domicilio fiscal no es vlida la intervencin que se realiza a
quien hace entrega de los pedido delivery.
Caso N 21:
Dueo de la Panadera El buen pan indica que la Administracin le ha levantado
un acta probatoria por emitir un documento que no cumplen los requisitos para ser
considerado comprobante de pago, siendo que dicha acta probatoria no indica el
requisito incumplido por el contribuyente.
En la RTF N 2175-3-2008 el Tribunal Fiscal seala que si bien en el acta probatoria, el fedatario indica que recibi un documento (ticket) que no constituye
comprobante de pago, no precisa qu requisito y/o caracterstica no rene para
ser considerado como tal, por lo que dicha acta carece de mrito probatorio, no
resultando acreditada la comisin de la infraccin.
Caso N 22:
La pequea empresa de transportes interprovincial Pearreal SAC consulta si
resulta procedente la sustitucin de la sancin de cierre temporal por una multa,
habida cuenta que la infraccin se detect en una unidad de transporte.
INSTITUTO PACFICO
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30
Titulo II
Comiso de bienes
Captulo I
Errores frecuentes en el llenado de las Guas de remisin remitente
1.
2.
3.
a.
b.
4.
a.
31
5.
a.
b.
c.
b)
c)
e)
f)
2.
32
manuscrita antes sealada (numeral 9 del artculo 174 del Cdigo Tributario). En
este sentido, los casos ms frecuentes de comiso por este ltimo supuesto son los
indicados a continuacin:678910
Requisito Legal
Cuando se seala como motivo de traslado emisor itinerante y no acompaa los comprobantes
de pago en blanco.9
En la gua de remisin se ha consignado como
motivo traslado entre establecimientos pero
los puntos de partida y/o de llegada no han sido
registrados ante SUNAT.10
Se marca motivo de traslado compra y el destinatario es un sujeto distinto al adquirente.
33
Requisito Legal
34
INSTITUTO PACFICO
35
36
Descripcin inexacta de los bienes que se traslada: Por ejemplo se trasladan 3000
unidades pero en la Gua de Remisin slo se consignan 300.
INSTITUTO PACFICO
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38
Captulo II
Traslados exceptuados de Guas de remisin
1.
Base legal:
2.
En este sentido, en el caso de traslado privado de bienes no se exigir la correspondiente gua de remisin remitente en los siguientes casos:
a)
En este caso, bastar con que la factura del proveedor consigne el punto de
partida y el punto de llegada.
b)
3.
39
4.
Las boletas de venta y los tickets emitidos por mquinas registradoras sustentarn
el traslado de los bienes efectuados por los consumidores finales -considerados
como tales por la SUNAT- al momento de requerir los documentos que sustentan
el traslado, teniendo en cuenta la cantidad, volumen y/o valor unitario de los
bienes transportados.
En este sentido, queda bien establecido que las boletas de ventas y los denominados tickets boletas sirven para sustentar el traslado de bienes slo en el caso de
consumidores finales. Por lo mismo, un comerciante no puede pretender sustentar
el traslado de los bienes adquiridos mediante este tipo de comprobantes.
40
5.
En el traslado, por el concesionario del servicio postal con mbito de concesin internacional, de encomiendas postales a los que se refiere el artculo
3 del Reglamento de Servicios y Concesiones Postales, aprobado por
Decreto Supremo N 032-93-TCC, remitidos desde el exterior o cuyo destino
sea el exterior.
Con boleta de venta, cuando los bienes sean trasladados por consumidores
finales, considerando el volumen y la cantidad de los bienes.
Con la factura de compra, cuando los bienes sean trasladados por personas
naturales que requieran sustentar crdito fiscal, o gasto o costo para efecto
tributario, siempre que el traslado se realice hacia una localidad donde se
encuentre su domicilio fiscal o algn establecimiento anexo declarado ante
la SUNAT.
En el caso del recojo de envases y/o embalajes vacos que sean entregados
por los destinatarios o clientes por la normal reposicin de los mismos al
entregar nuevos productos.
INSTITUTO PACFICO
41
a.
b.
c.
Envos postales a los que se refiere el artculo 3 del Reglamento de Servicios y Concesiones Postales, aprobado por Decreto Supremo N 032-93TCC, con excepcin de las encomiendas postales.
Afiches publicitarios impresos en papel.
d.
-
a.
b.
c.
Si el traslado de los bienes se realiza bajo la modalidad de transporte pblico, la norma precisa que no ser necesario consignar en la liquidacin de compra los datos
referidos a la marca y placa del vehculo, debiendo en este caso indicarse el nmero
de RUC y nombres y apellidos, o denominacin o razn social, del transportista.
-
En el traslado de bienes que ingresen al pas desde los Terminales Portuarios del Callao hasta los depsitos temporales siempre que el traslado sea
sustentado con el Ticket de Salida emitido por el Administrador Portuario y
que dicho documento contenga la informacin detallada en el Reglamento
de Comprobantes de Pago.
42
Captulo III
El comiso de bienes
1.
-
Cuando se remita bienes sin la correspondiente gua de remisin remitente:
De conformidad con los numeral 8 del artculo 174 del Cdigo Tributario, constituye infraccin relacionada con la obligacin de emitir u otorgar comprobantes de
pago u otros documentos el remitir bienes sin el comprobante de pago, gua de
remisin y/u otro documento previsto en las normas sobre la materia.
En este caso, de conformidad con la Nota N 7 de las Tablas I y II del Cdigo
Tributario, y la Nota N 8 de la Tabla III del mismo Cdigo, como regla general la
sancin prevista es el comiso de los bienes.
En este mismo sentido, slo en el supuesto que se trate de bienes que por su
propia naturaleza requiera de depsitos especiales por ejemplo, por tratarse de
bienes perecibles-, por excepcin se sustituir dicha sancin de comiso por una
multa equivalente al 15% del valor de los bienes, ello sin perjuicio del correspondiente rgimen de gradualidad.
Cuando se remita bienes con una gua de remisin remitente que no rene
los requisitos reglamentarios:
De otro lado, segn el numeral 9 del mismo artculo, constituye infraccin remitir
bienes con documentos que no renan los requisitos para ser considerados como
comprobantes de pago, guas de remisin y/u otro documento que carezca de
validez.
En este caso, las Tablas I, II y III del Cdigo Tributario establecen como sancin,
de manera alterna, el comiso de los bienes o la multa, siendo que en este ltimo
caso, dicha sancin asciende al 30% de la UIT (Tabla I), 15% de la UIT (Tabla II)
y 10% de la UIT (Tabla III), sin perjuicio tambin del correspondiente rgimen de
gradualidad.
INSTITUTO PACFICO
43
Una vez levantada el acta probatoria, si se trata de bienes no perecibles el infractor tendr un plazo de diez das hbiles para acreditar ante la Administracin su
derecho de propiedad o posesin sobre los bienes comisados.
Este plazo se reduce a dos das hbiles si el comiso se ha efectuado respecto de
bienes perecederos.
Este derecho de propiedad se acreditar con el respectivo comprobante de pago,
o con el documento privado de fecha cierta, documento pblico u otro documento
a juicio de la Administracin.
Cabe subrayar que la acreditacin del derecho de propiedad debe ser fehaciente.
En este sentido, son casos tpicos de falta de fehaciencia en la acreditacin del
derecho de propiedad los siguientes:
Cuando el comprobante de pago contiene borrones, correcciones o enmendaduras.
Cuando el comprobante de pago ha sido emitido con fecha posterior al comiso de
los bienes, excepto en el caso de bienes remitidos en consignacin, en cuyo caso
el proveedor cuenta con nueve das hbiles para emitir el respectivo comprobante
de pago, ello de conformidad con el numeral 1 del artculo 5 del Reglamento de
Comprobantes de Pago.
Cuando el comprobante de pago ha sido emitido por un proveedor no habido.
Una vez presentada la documentacin referida a la acreditacin del derecho de
propiedad por parte del infractor, la SUNAT cuenta con treinta das hbiles de
acreditada la propiedad o posesin de los bienes comisados para emitir la respectiva resolucin de comiso de bienes. Este plazo se reduce a quince das hbiles en
el caso de bienes perecibles.
44
El artculo 184 del Cdigo Tributario precisa que la Administracin podr rematar
(ntese que no es imperativo, sino facultativo) los bienes si el contribuyente no
cumple con pagar la multa y los gastos de almacenaje en los plazos antes indicados.
La multa que sustituye al comiso equivale al 15% del valor de los bienes y no
podr exceder de 6 UIT.
Debe acotarse que la resolucin que dispone el comiso de los bienes corresponde
a un acto reclamable, ello de conformidad con el artculo 135 del Cdigo Tributario, dentro del trmino de cinco das hbiles. En este sentido, el contribuyente
puede optar por:
Aceptar la resolucin de comiso, y por ende, pagar la multa y los gastos de almacenaje, sin formular recurso de reclamacin contra dicha resolucin.
No aceptar la resolucin de comiso y por consiguiente, efectuar el pago de la
multa y los gastos de almacn, a fin de retirar los bienes comisados, para luego,
interponer el respectivo recurso de reclamacin.
Lo que debe quedar en claro es que aun cuando el contribuyente se encuentra en
desacuerdo con el comiso de los bienes, necesariamente debe pagar la multa y
los gastos de almacn en el plazo previsto en el Cdigo Tributario (15 o 2 das hbiles, segn corresponda), porque se lo contrario, la Administracin se encontrar
facultada a disponer el remate de los bienes materia de comiso.
INSTITUTO PACFICO
45
5. Rgimen de gradualidad:
Numeral 8 del artculo 174 del Cdigo Tributario:
Como se ha dicho precedentemente, en el caso de la infraccin correspondiente
al numeral 8 del artculo 174 del Cdigo Tributario (remitir bienes sin la correspondiente gua de remisin remitente), el Cdigo Tributario dispone como regla
general el comiso de los bienes. Bajo este escenario, segn el artculo 184 del
Cdigo Tributario, la multa para recuperar los bienes comisados equivale al 15%
de los bienes comisados.
Ahora bien, de conformidad con el numeral 5 del Anexo IV de la Resolucin de
Superintendencia N 063-2007/SUNAT, esta multa para recuperar los bienes
comisados ser rebajada en relacin a la frecuencia de la infraccin, conforme al
detalle siguiente:
Sancin segn el
Cdigo Tributario
Primera
oportunidad
Segunda
oportunidad
Tercera
oportunidad o
ms
5% del VB
10% del VB
15% del VB
46
Sancin segn el
Cdigo Tributario
15% del valor de
los bienes comisados
Primera oportunidad
Segunda oportunidad
Tercera oportunidad o ms
5% del VB
10% del VB
15% del VB
Requisitos
Sancin
Primera oportunidad
Segunda
oportunidad
Requisitos principales
Comiso/ Multa
para recuperar los bienes
comisados
Tercera
oportunidad
o ms
4% VB
8% VB
15% VB
10% UIT
8% UIT
5% UIT
20% UIT
10% UIT
30% UIT
15% UIT
10% UIT
Requisitos
secundarios
Multa
8% UIT
Ahora bien, podra ocurrir que frente al incumplimiento de los requisitos principales no sea factible aplicar la sancin de comiso habida cuenta la naturaleza de
los bienes que requieren de depsitos especiales, en cuyo caso la Administracin
impondr una multa que sustituye al comiso de bienes. Al respecto, el Anexo V
de la citada Resolucin de Superintendencia establece
el siguiente Rgimen de Gradualidad:
INSTITUTO PACFICO
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Sancin segn
Primera
el Cdigo Trioportunidad
butario
15% del valor
de los bienes
5% del VB
comisados
Segunda
oportunidad
Tercera
oportunidad
o ms
10% del VB
15% del VB