Leccin 6.

1. Las obligaciones mercantiles. Dualidad del derecho

patrimonial en el ordenamiento espaol
La clasificacin tradicional el derecho objetivo en pblico y privado responde a una divisin de
la realidad social en dos grandes sectores: delimitado por el estado y los entes que lo integra y
el segundo, delimitado por la persona.
Dentro del derecho privado, se define como derechos patrimoniales aquella parte reguladora
de la persona como sujeto de la economa y de sus relaciones en el ejercicio de actividades
econmicas. La esfera patrimonial constituye una proyeccin de la persona en el sistema
econmico.
El derecho privado patrimonial se presenta dividido en dos ramas: el derecho civil patrimonial
que constituye la base o tronco de todo el derecho patrimonial privado y el derecho mercantil
que es una rama especial para regular una concreta materia.
La dualidad del derecho patrimonial privado ha sido recogida por la constitucin espaola de
1978, al establecer en su ttulo VIII de las relaciones entre los ordenamientos estatales y
autonmicos, reserva a la competencia exclusiva del estado la "legislacin mercantil"
"legislacin civil", esta ltima "sin perjuicio de la conservacin, modificacin y desarrollo por
las comunidades autnomas de los derechos civiles, forales o especiales, all donde existan"
(artculo 149,1. 6 y 8 CE).
La constitucin consagra la unidad para todo el territorio nacional del derecho patrimonial
privado especial.
En la vigente CE la nota de unidad del derecho mercantil, ms fuerte que la del civil, atenuada
por la admisin de las particularidades forales. El carcter unitario del ordenamiento
patrimonial privado especial de produccin legislativa deriva del principio de "unidad del
mercado", implcito en la CE.
Conclusin: reservar en exclusiva al estado toda la legislacin privada mercantil, en los diversos
grados de regulacin, desde lo bsico hasta su desarrollo y ejecucin; Desde la ley formal al
reglamento.
El concepto del derecho mercantil ha de formularse en funcin de estos datos: el carcter de
sus normas y en el mbito de su materia.
Respecto al carcter de sus normas, el derecho mercantil se incluye con en el derecho privado
como rama especial; respecto del mbito de su materia, el sector de la realidad patrimonial
regulado por sus normas ha de estructurarse en torno a la empresa como organizacin
econmica. No quiere esto decir que el derecho mercantil sea el derecho de la empresa.
Normas de derecho patrimonial privado comn, o de derecho pblico econmico, o de
derecho del trabajo, inciden en el mbito de la empresa, y no son mercantiles. La empresa no
constituye, pues, contenido exclusivo del derecho mercantil, ni ste penetra en el mbito
interno de su organizacin.

El valor de la empresa para el derecho mercantil no es el propio de su contenido, sino el de

concepto previo de la referencia, que sirve como dato calificador de su titular (el empresario) y
de su actividad externa (el trfico empresarial). stos s integran el contenido propio del
derecho mercantil.
Sobre esta base puede estructurarse un concepto de derecho mercantil y una ordenacin
sistemtica de su contenido.
La exposicin didctica del derecho mercantil a que parte, pues, del carcter de sus normas y
de sus fuentes de produccin.
La empresa constituye el concepto previo y ordenado del contenido de derecho mercantil,
calificador que su titular y de su actividad externa.
En cuanto al empresario, el estudio debe comprender sus clases, sus auxiliares y su estatuto,
as como los derechos de propiedad industrial e intelectual.
En cuanto a la actividad externa de la empresa, la exposicin sistemtica se articula en los
instrumentos y cauces jurdicos a travs de los cuales se realizan, fundamentalmente, los
valores y los contratos y obligaciones.
Finalmente, su carcter propio de situaciones de crisis aconseja llevar al final del tratamiento
el estudio del derecho concursal mercantil.
Esta ordenacin sistemtica permite incluir en los respectivos apartados las especialidades
propias del derecho mercantil de la de la navegacin, sin necesidad de un tratamiento
separado y sin perjuicio de la cuestin conceptual planteada en torno a la autonoma de ste.

Por qu obligaciones mercantiles y obligaciones civiles?

La dualidad de contratos y obligaciones supone la existencia de dos
ordenamientos distintos: el civil y el mercantil.
Las dos obligaciones son distintos, aunque el fundamento es exactamente el
mismo, siendo el concepto de obligacin el mismo, y as a menudo tambin los
contratos. Lo que ocurre es que las obligaciones mercantiles le comen el terreno a las
obligaciones civiles.
En la prctica le ganan por goleada. De hecho la mayora de los contratos se
pueden calificar como mercantiles.
Realmente no hay diferencia, pero uno es ms importante que el otro en la
prctica. Conceptualmente por tanto no hay diferencia, pero las obligaciones y contratos
mercantiles tienen el problema de la determinacin de cundo son mercantil o no.
El C.Com establece la teora del acto objetivo de comercio, segn el cual, si es tal cosa,
ser mercantil. La mayor parte del C.Com. se dedica a los contratos mercantiles. Hay
muchos contratos tambin que son atpicos, que no tienen una ley que los regule. Se
suele usar el criterio de la pertenencia al trfico de la empresa. Es decir, una obligacin
o un contrato va a ser mercantil en cuanto que pertenezca al trfico de la empresa

2. Notas caractersticas de las obligaciones mercantiles

El concepto de obligacin civil y mercantil es el mismo: es una relacin jurdica
entre dos personas de las cuales una, el deudor, se compromete a realizar una
prestacin a favor de la otra, el acreedor.
Sin embargo, la obligacin civil es una obligacin ms subjetiva o de deudor
personal. Sin embargo, la obligacin mercantil, lo que busca es la satisfaccin
patrimonial del acreedor, siendo una relacin ms impersonal.
Los caracteres de las obligaciones mercantiles van a diferenciar a stas de las
civiles, habiendo tres que se recogen en los arts. 61 ss del C.Com. adems de otras que
se han formado por la doctrina y la jurisprudencia:
1) La fatalidad de los trminos de cumplimiento de las obligaciones mercantiles
(art. 61 C.Com): No se reconocern trminos de gracia o cortesa que difieran el
cumplimiento de las obligaciones. Es decir, la obligaciones mercantiles hay que
cumplirlas cuando corresponde. No se admite la posibilidad de que se dilate en
el tiempo. Los trminos dilatorios por tanto estn prohibidos. Este precepto,
conforme a la doctrina, se dirige a los tribunales para que no permitan que se
seale un trmino distinto o mayor del pactado por las partes. El art. 1128 Cc
permite los tribunales establezcan los plazos, aunque la ley cambiaria y del
cheque permite que se dilate el pago de la deuda.
2) Si las obligaciones no tienen trmino fijado por las partes o por la ley, el art.
62 dice cundo hay que cumplirlas: A los 10 das despus de contradas, si solo
producen accin ordinaria, o al da siguiente si esa obligacin lleva aparejada
accin ejecutiva. Estas son obligaciones puras porque no estn sometidas a
condicin ni nada. El CC, sin embargo, en su art. 1013 dice que estas
obligaciones que no tengan trmino fijado van a ser exigibles desde luego
(inmediatamente).
3) El art. 63 habla de la mora del deudor: En el mbito civil, la mora supone un
retraso del cumplimiento de las obligaciones, teniendo que vencer la obligacin,
teniendo que haber incumplimiento, y teniendo el acreedor que exigir el
cumplimiento al deudor para que haya mora. En el mbito mercantil, si la
obligacin tiene un da fijado para su cumplimiento, los efectos de la mora
empiezan al da siguiente. En las obligaciones que no tengan trmino de
cumplimiento, la mora va a comenzar cuando el acreedor interpele al deudor
judicial o extrajudicialmente. No hace falta o no hace referencia a que el deudor
deba ser culpable. La mora va a comenzar simplemente por el hecho del retraso
del deudor en el cumplimiento. Un simple retraso en el cumplimiento de una
obligacin va a producir un dao al acreedor.
4) El trmino esencial: En los trminos de cumplimiento no permite dilacin. Sin
embargo, el trmino esencial se aade a todo lo que hemos dicho, con la
particularidad de que se refiere a lo siguiente: Llega el trmino de cumplimiento,

y resulta que no se cumple. Si el trmino es esencial ya no nos interesa que se

haga la prestacin y no se quiere que se haga. Si esto ocurre, el acreedor puede
rescindir el contrato o tambin se puede dar la nulidad del contrato.
Por tanto no cabe el cumplimiento tardo o la mora en el cumplimiento. La doctrina
divide el trmino esencial en tres clases:
a) Por imperativo de la ley: Ej. art. 83 C.Com
b) Subjetivo / por voluntad de las partes
c) Objetivo: Lo es por las caractersticas de la prestacin, ya que ya habr
pasado el evento si se retrasa en el cumplimiento y ya no interesa.

3. Las fuentes de las obligaciones mercantiles. Clasificacin.

El negocio jurdico como fuente de obligaciones. Negocios
jurdicos unilaterales.
Fuentes de las obligaciones: la autonoma de la voluntad y el poder legislativo (la ley).
Dentro de las obligaciones adquieren importancia notoria los contratos. Los
contratos se reputan actos de comercio, actos de los empresarios. La doctrina, en
ocasiones, ha acudido a figuras tales como las relaciones contractuales fcticas o los
contratos forzosos para explicar otras pretendidas fuentes del derecho mercantil
(relaciones de hecho o contratos forzosos). Es un intento de ampliar la fuente de
produccin del derecho de obligaciones.
El contrato forzoso, o es forzoso porque lo impone la ley, o es un contrato
forzoso que finalmente contiene la voluntad.
El negocio normalmente tiene un carcter bilateral, son dos partes las que
concurren al nacimiento de la obligacin, pero no slo las obligaciones mercantiles
derivan de los contratos bilaterales, si no que, en ocasiones, la obligacin nace de la
voluntad unilateral.
El ejemplo tpico del contrato plurilateral es el contrato de sociedad. Por ste,
varios socios se comprometen a hacer unas aportaciones a un fondo comn con el nimo
de constituir un ente que llamamos sociedad, con la finalidad de obtener una ganancia.
El inters es la obtencin de esa ganancia.
Las decisiones colegiadas son aquellas que se adoptan en el seno de un rgano.
La manifestacin unilateral es la expresin pura de cmo la autonoma de la
voluntad puede generar consecuencias obligacionales para quien emite esa obligacin.
Es la ley la que atribuye las consecuencias a esta declaracin.

PRINCIPIO DE INTEGRACIN DE LOS CONTRATOS EN EL DERECHO DE LOS

CONSUMIDORES: La ley defensa de los consumidores estableci una regla conocida
como principio de integracin basado en considerar como parte de un contrato a las
condiciones y caractersticas comunicadas por parte de un vendedor, de un
intermediario en la produccin de bienes y servicios de ese bien o servicio.
Los cuasicontratos son hechos lcitos productores de obligaciones.
I. Las fuentes de las obligciones mercantiles: Son aquellas que determinan el nacimiento de
una sociedad mercantil. Como la ley, los contratos, los cuasicontratos, los delitos y los
cuasidelitos.
La doctrina mayoritaria considera que esa enumeracin no es numerus clusulus -Su
clasificacin
a) Fuentes ex voluntate (negocio jurdico): Originan el nacimiento de una obligacin
mercantil porque las partes as lo han determinado. Surgen por la voluntad de las
partes.
b) Fuentes ex lege: Aquellas que producen la obligacin por imperativos legales.
2. El negocio jurdico como fuente de las obligaciones mercantiles.
A) Concepto de negocio jurdico: Acto en virtud del cual el individuo regula por s mismo los
intereses propios en las relaciones con los dems y al que el derecho enlaza determinados
efectos conforme a su naturaleza.
No hay un acuerdo de voluntades.
B) Clases de negocios jurdicos
a) Unilaterales Existe una sola declaracin de voluntad, del nico socio y produce efectos
jurdicos.
b) Bilaterales Son contratos sinalagmticos, con dos declaraciones de voluntad contrapuesta,
que convergen en un nico negocio. Si las declaraciones no son opuestas no estaramos
hablando de contrato bilateral, si no plurilateral.
Como el contrato de compraventa mercantil, que prev la posibilidad por la que el comprador
puede mostrar el descontento por la compra y desistir del contrato.
b) Plurilaterales Existen dos o ms declaraciones de voluntad (si solo hay dos deben de ir
siempre en el mismo sentido, no ser opuestas). Por ejemplo el contrato de socios.
Negocios jurdicos unilaterales
1. Su discutida naturaleza de fuente de las obligaciones mercantiles.
A) Derecho civil. En el derecho civil existen dos tesis enfrentadas, por un lado se considera que
el negocio jurdico unilateral es fuente de obligaciones mercantiles y son varias las razones: el
artculo 1089 C.Civ considera la doctrina que no se trata de una enumeracin exhaustiva y
cerrada, y por tanto puede haber otras fuentes deobligaciones mercantiles como el negocio
jurdico unilateral; adems la jurisprudencia del TS tambin admite esa posibilidad de que son
fuente de obligaciones el negocio jurdico unilateral; el estado? espaol asume la existencia
de...(no he entendido el ltimo argumento)

La otra teora es que no hay argumentos de peso en el C.Civ para admitir que sean fuente de
obligaciones.
B) Derecho mercantil Se admite unnimemente que los negocios jurdicos unilaterales son
fuente de obligaciones mercantiles. Por ejemplo, lo visto antes, la posibilidad de desistir
unilateralmente del contrato de compraventa.
2. La promesa pblica de recompensa
Si se hace una promesa de ofrecer una recompensa estamos ante un objeto de negocio
jurdico unilateral. La duda es si supone o no un vnculo jurdico.
Desde la perspectiva del mercantil esta promesa debe asimilarse como una oferta comercial
amplia, aunque hay distintas opiniones en la doctrina, parte dice que esa promesa vincula al
que la realiza.
Otra doctrina, la civil, considera que no le vincula. Pues mantiene que sera totalmente
contrario al ordenamiento jurdico, a la costumbre, a la conciencia social, a la buena fe. Y quien
hace promesa por propia voluntad, sin que nadie le obligue, estara totalmente en contra del
OJ que retirase esa oferta unilateralmente, pues podr causar perjuicios en terceras personas
que confiaban en dicha oferta.
El TS considera que es vinculante, ya que hay destinatarios que han aceptado esa oferta

4. Los contratos mercantiles. Las relaciones contractuales

fcticas. Los contratos forzosos. Otras posibles fuentes.
Cuasicontratos. Gestin de negocios ajenos sin mandato.
Enriquecimiento injusto.
El instrumento tpico de intercambio de valores patrimoniales es el contrato.
El contrato mercantil es exactamente igual al derecho civil. El contrato es un
acuerdo de voluntades entre dos personas, que se dirige a constituir, a modificar o a
extinguir una relacin obligacional.
Nosotros debemos centrarnos en buscar las principales diferencias:
Primer criterio: para encontrarnos ante un contrato mercantil es necesario que se
encuentre contenido en el C.Com o en alguna legislacin mercantil. El problema
est en que el C.Com no regula todos los contratos pero tambin hay muchos
contratos que no estn tipificados como mercantiles.
Segundo criterio: en cuanto a su naturaleza hay que atender a que ser mercantil
aquellos contratos que den lugar a la actividad empresarial (contratos de
empresa).
Hoy da incluso se dice que da igual que la otra parte del contrato no sea empresario.
Si son mercantiles.

Tienen los mismos requisitos que los contratos civiles: consentimiento, objeto y causa.

Leccin 7
EL CONTRATO MERCANTIL Y SU CONCEPTO DIFERENCIAL DEL CIVIL
1.Criterios de distincin en el Cdigo de Comercio: Los requisitos son los mismos que para un
contrato civil. En concreto el 1260 C.Civ (creo) habla de los requisitos para celebrar contratos
mercantiles, y son los acuerdos de las partes , el objeto sobre el que recae el contrato y una
causa del contrato.
A) La discutida distincin entre las obligaciones civiles y mercantiles: Tiene cada vez menor
transcendencia prctica. Ya que la propia normativa espaola va reconociendo la unificacin
del rgimen de los contratos. Y en el propio codigo de comercio encontramos el artculo 54.
Adems el tribunal supremo manifiesta esa sentencia, contradiciendo incluso algn precepto
del cdigo de comercio.
B) Las obligaciones mercantiles en el actual Cdigo de Comercio. El rgimen de obligaciones
mercantiles en el cdigo de comercio es muy escaso (art 2, art 50-63 y 942-954?)
2.El Contrato mercantil como actividad profesional del empresario.
A)El contrato mercantil como contrato de empresa. Nuestro cdigo de comercio si que parece
que concibe los contratos mercantiles como contratos de empresa, aunque es cierto que eso
no es siempre as, ya que hay contratos mercantiles en los que no hace falta que ninguna de
las partes sea empresaria.
B)Las circunstancias de la actual contratacin mercantil. Dada la situacin actual hay una crisis
en la dogmtica tradicional, pues, entre otras causas, se debilita la voluntariedad del contrato,
tambin se caracteriza actualmente por su rapidez (se quiere vender mucho y rpido) y no hay
tiempo para pensarse los contratos.

REQUISITOS ESENCIALES
FORMA DEL CONTRATO MERCANTIL
El formalismo contractual es propio de los derechos ms primitivos. Ese
formalismo evoluciona en el sentido de abandonarlo en los contratos.
El ordenamiento de Alcal en 1340 es el primero que reconoce el formalismo.
Es el principio espiritualista o el de libertad de forma, es decir, no se requiere una
forma especfica para que un contrato sea vlido (art.51 C.Com y art.1278 Cc).
Significa esto que en un contrato se puede plasmar: verbal, escrita y solemne.
Obviamente existe una limitacin en el mbito mercantil (art.52 C.Com). Se exceptuar
del principio en los siguientes casos:
Los contratos que segn la ley deban hacerse o requieran una forma necesaria para
su validez o eficacia.
Los contratos celebrados en pases extranjeros cuya ley exige una determinada forma
o solemnidad para su validez.

De ah que aparezca la distincin entre contratos formales con los no formales.

Vamos a centrarnos en los CONTRATOS MERCANTILES FORMALES.
Suelen ser bastante numerosos en la prctica ya que tienen mucho que ver con el tema
de la seguridad jurdica.
Las partes contratantes se sienten ms seguras si plasman su voluntad en un documento
mercantil. Por ejemplo: en los contratos mercantiles formales en el C.Com podemos
establecer el contrato de fianza (art.440 LC) as como el contrato de adquisicin de
buque. Ambos deben de realizarse por escrito.
En leyes especiales, el contrato de seguros, la licencia o transmisin de patentes.
Igualmente se deben de hacer por escrito.

El problema fundamental que se plantea es qu ocurre si no formalizamos el contrato

de esta manera?
El C.Com y el Cc discrepan aunque nosotros nos centraremos en la opinin del primero,
concretamente en el art.52, el cual nos dice que no produce ni obligacin ni accin en
juicio.
La ineficacia de los contratos se va a producir cuando la ley exige ad solemnitatem, es
decir, requisito necesario para la validez del contrato. Ej: la fianza establece tal requisito
Sin embargo, en los dems supuestos se permite la forma ad probationem como un
medio para probar el contrato.
De ah, que el Cc establezca en el art.1279 que la inobservancia de la forma no produce
la ineficacia del contrato. Aunque las partes del contrato tienen la facultad de
compelerse recprocamente a rellenar la forma.

PERFECCIN DEL CONTRATO MERCANTIL

La perfeccin del contrato mercantil nos indica el momento en que las partes van a
quedar vinculadas unas con otras, adems sirve tambin para determinar otros supuestos
como responsabilidad en caso de daos, o el lugar para determinar el derecho aplicable
o el tribunal competente.

LA OFERTA Y LA ACEPTACIN
La perfeccin del contrato mercantil se compone de dos requisitos fundamentales: la
oferta y la aceptacin, el contrato se perfecciona cuando ambos confluyen.
a) Oferta: es una declaracin de voluntad que tiene la finalidad de encaminarse a
perfeccionar el contrato y adems debe contener todos los elementos esenciales
del contrato. Por ltimo, la oferta debe ir dirigida a otra persona aunque no es
necesario que se haga a persona concreta sino ms bien a persona indeterminada,
es una oferta al pblico.
La oferta debe tener una duracin concreta, ni breve ni eterna. El C.Com no dice
nada, con lo cual lo normal es que ser resuelto por los tribunales en supuestos
de conflicto.

b) Aceptacin: no es ms que una declaracin de voluntad recepticia, es decir,

aquella que se dirige al proponente con la intencin de aceptar el contrato. Debe
corresponderse con la propuesta u oferta que se hace, sino se dara una
contraoferta al aadir nuevas clusulas. Adems, la aceptacin debe hacerse en
un plazo concreto o determinado.

CONTRATACIN ENTRE PRESENTES Y AUSENTES

Pero en el mbito mercantil, existe un problema que es la perfeccin del contrato.
Distinguimos aquellos que se perfeccionan entre presentes y otros entre ausentes. En el
caso de negocios contractuales presentes, la oferta y aceptacin son consecutivas. Por lo
que respecta, a los negocios entre ausentes, la oferta y aceptacin no coinciden en el
tiempo. Es ms suele transcurrir un periodo de tiempo entre la oferta y la aceptacin.
Los estudiosos del derecho mercantil establecieron cuatro teoras:
Teora de la declaracin: se entiende perfeccionado desde el momento en que
se declara la aceptacin.
Teora de la expedicin: se perfeccionar el contrato cuando la declaracin se
ha expedido.
Teora de la recepcin: el contrato se perfecciona cuando esa aceptacin se ha
recibido pero no se ha conocido.
Teora del conocimiento: se perfecciona el contrato cuando el oferente conoce
la aceptacin.
Hasta el ao 2002 el Cc y el C.Com las posturas eran contrapuestas.
Hoy en da, se ha unificado ambas posturas entre el art.54 C.Com y el art.1262 Cc y
dicen exactamente lo mismo, adhirindose a la teora del conocimiento; o desde que
habindole remitido el aceptante no pueda ignorarla el oferente sin faltar a la buena fe.
Adems el art.54 del C.Com establece una exencin: si el contrato se hace por virtud de
dispositivos automticos hay consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin (ej:
contrataciones por internet).

SUPUESTOS ESPECIALES DE PERFECCIN

Subastas: porque el subastador no realiza una oferta ya que no tiene establecido

el precio (falta un requisito esencial). Por lo cual el objeto se adjudica cuando el
interesado puja un precio concreto siendo ste el momento de la perfeccin.
Fedatario Pblico: el contrato se perfecciona cuando se realiza la firma ante el
fedatario pblico. Ej: firma de prstamos hipotecarios.

EL SILENCIO EN LA CONTRATACIN MERCANTIL

Para finalizar, es importante ver el tema del silencio.
Si en el mbito mercantil, en general, la voluntad puede manifestarse por medio de
cualquier conducta activa que sea hbil para exteriorizarla, se habla de puro silencio
cuando un sujeto a quien puede afectar (si acepta o rechaza) una determinada situacin
jurdica, mantiene una actitud absolutamente pasiva. Este sujeto puede ser parte de una

relacin jurdica, destinatario de una declaracin de voluntad o persona a quien el

ordenamiento jurdico reconoce la facultad de emitir su voluntad autorizativa.
La cuestin radica en averiguar si el puro silencio puede valer como declaracin de
voluntad hbil para perfeccionar el contrato. La respuesta, como regla general, es
negativa. De hecho, y para el supuesto que puede considerarse prototpico (el de las
ventas a distancia), la Ley de Ordenacin del Comercio Minorista prohbe realizar
envos no solicitados a los consumidores, declarando que si ello ocurre el receptor no
quedar vinculado contractualmente.
Con todo, en nuestro Derecho positivo existen diversos supuestos en los que el puro
silencio produce consecuencias jurdicas:
-

El silencio del cnyuge del comerciante que conoce la actividad de ste y calla,
con lo que compromete todos los bienes comunes, que parecen quedar afectos a
las obligaciones del comercio (art. 7 C. de c.).
El silencio del comisionista que, recibiendo un encargo no lo acepta ni comunica
su rehse al comitente, en cuyo caso deber reparar a ste los daos y perjuicios
que le sobrevengan (art. 248 C. de c.).
El silencio del accionista disidente o ausente del acuerdo de transformacin de
una sociedad annima en sociedad personalista produce el efecto de separarle
automticamente de la sociedad (art. 15.2 de la Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre
modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles).
rechaza va a se responsable de los daos y perjuicios que sufra el mandante.

La jurisprudencia sin embargo ha disctado distintas sentencias, que siguen una teora
que dijo DEZ PICAZO, que es la de que el silencio es una especie de tcita aceptacin.
La ms conocida es una ST de 24 de noviembre de 1943 en el que se rechaza el pago
del deudor, diciendo el TS que para que el silencio tenga validez como generador de
consentimiento, deben concurrir dos condiciones: 1. que el que guarde silencio pueda
contradecir, es decir, que tiene conocimiento de los hechos o situaciones que motivan la
posibilidad de protestar; 2. que el que guarda silencio tiene la obligacin de
manifestarse y de protestar en esa situacin. Si se dan estas dos situaciones, el silencio
va a tener efectos generadores de consentimiento.

LA PRUEBA DEL CONTRATO

FORMA Y PRUEBA
La prueba se relaciona con la forma de los contratos, porque sabemos que la forma es el
medio y la manera en que se exterioriza la voluntad. La forma poda ser verbal, escrita o
solemne.
La prueba es el medio para demostrar que un contrato existe. Pero la prueba solo va a
ser necesaria cuando se ponga en duda bien la existencia o bien el contenido de la
voluntad. Hay por tanto diferencias entre la forma y la prueba, aunque la forma muchas
veces nos va a servir para probar la voluntad.

El art. 51 C.Com vincula esto, porque dice que van a ser vlidos y producen obligacin
los contratos, cualquiera que sea su forma, siempre que conste su existencia por alguno
de los medios que el Derecho reconoce.

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN EL MBITO MERCANTIL

1. Los testigos (art. 51 y 1258 Cc): El Cc exige la forma escrita en los contratos a
partir de las 1500 ptas (9 euros). Sin embargo el C.Com tambin hace referencia
a esta cantidad, pero en el sentido de que nos dice que la prueba de testigos no
va a ser suficiente por s sola en los contratos cuya cuanta exceda de esta cifra.
2. Los libros de contabilidad de los empresarios (art. 25 ss C.Com.): Se trata del
libro diario y el libro de inventario y cuentas anuales. Estos libros tienen un
valor probatorio que corresponde determinarla a los Tribunales conforme a las
reglas generales del derecho. Haba dos modos de llevar a juicio estos libros,
que era la comunicacin y la exhibicin de los libros de contabilidad.
3. Los libros y plizas de los agentes mediadores colegiados (art. 43 C.Com.):
Estamos hablando de los fedatarios pblicos notarios, que tienen obligacin
de llevar un libro en el cual constan los contratos plizas, en las que el
fedatario ha intervenido. Estos libros harn f en juicio.
4. El libro de contabilidad del capitn del buque (art. 634 C.Com.): Habla sobre
las contratas con los individuos de la tripulacin. Hoy da, al ser relaciones
laborales su eficacia probatoria se escapa del mbito mercantil y habr que ver
su eficacia en el mbito laboral.
5. El conocimiento de embarque (art. 709 C.Com.): Es un documento en el cual va
a regularse la relacin entre el capitn del barco y el cargador del barco. Este
documento debe tener unos requisitos y hace f entre los interesados y entre
stos y los aseguradores. Si transmitimos el conocimiento de embarque, estamos
transmitiendo la mercanca que representa el conocimiento de embarque.
6. La factura mercantil: Lo curioso es que el C.Com. no se refiera a uno de los
medios tpicos de prueba mercantil. Curiosamente, en el C.Com. de 1889, s
existan preceptos sobre la factura mercantil. Sin embargo, al hacer el Cdigo
vigente, se obvi el precepto existente sobre la factura mercantil.
Sin embargo, tiene efectos muy importantes: para los empresarios es un
requisito fiscal (el IVA) y adems es un documento acreditativo de operaciones
mercantiles.
Encontramos referencias a ella en la ley de consumidores, como un documento
actreditativo de la operacin con el consumidor.
Normalmente la factura va a tener relacin con un contrato, y va a depender de
si est fase de perfeccin o en fase de ejecucin.
a. Fase de perfeccin: la doctrina considera que en esta fase enviar o remitir
una factura implica una aceptacin del contrato.

b. Fase de ejecucin: se emite una vez perfeccionado el contrato. En este

momento
Si la factura es un documento que expide el empresario, habr que hacer prueba
entre las relaciones del empresario con terceros. El contenido de la mercanca
est en la factura.
La doctrina y el TS le da el valor de un documento privado. Se dice que la
factura tendra ms fuerza como documeto probatorio si estuviera firmada, en
cuyo caso sera una declaracin extrajudicial de reconocimiento de una
obligacin.
No hay que confundirla con otros documentos. La factura es un elemento muy
importante a la hora de comprobar si se ha pagado o no el precio del contrato.
Es por tanto importante la posesin de la factura como medio de acreditar el
pago.

LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

Para entender un contrato, hay que interpretar su contenido. Existen unas reglas para
llevar a cabo esta interpretacin, encontrndonos con reglas generales, y reglas
especiales.
El C.Com no se muestra generoso en materia de reglas de interpretacin, ya que solo
dedica un artculo a reglas especiales para interpretar los contenidos (art. 57). Ante esta
insuficiencia de reglas en materia mercantil, el art. 50 nos remite al mbito civil.
El art. 57 del C.Com se refiere conforme a la doctrina y a la jurisprudencia a la buena
fe.
Los podemos dividir en dos grupos de reglas:
1) Reglas positivas de interpretacin
a. Los contratos mercantiles se interpretan de buena fe
b. Los contratos mercantiles se van a interpretar segn los trminos en los que fueran
redactados (interpretacin literal).
2) Reglas negativas de interpretacin

a. Se prohibe tergiversar (?) el sentido recto, propio y usual de las palabras.

b. No se puede restringir los efectos propios del contrato.
Ninguna de estas reglas deja las cosas ciertas.
El art. 50 nos remite al Cdigo Civil. A falta de reglas especficas del Cdigo de
Comercio acudiremos primero a los usos interpretativos y a falta de stos, acudiremos al
Cdigo Civil (arts. 1281-1289). Conforme al art. 59 Cm (?) , si hay dudas y no se han
resuelto, la cuestin se decide siempre a favor del deudor. Sin embargo, realmente

esta interpretacin nunca se ha aplicado, ya que el Cdigo civil siempre resuelve los
problemas interpretativos.
Un problema fundamental en el caso de la interpretacin y la aplicacin del art. 59, es
que en muchas ocasiones no sabemos quin es el deudor.

EL CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

Los contratos mercantiles, conforme al art. 57, se cumplirn de buena fe. Para lo dems
aplicamos el Derecho civil.
Realmente la nica referencia que contiene el C.Com. es la del art. 53, segn el cual, los
pactos ilcitos no generan obligacin.
Cmo se cuentan los plazos?
El art. 60 nos dice como se cuentan los das, meses y aos. Los das duran 24 horas, los
meses, segn el calendario gregoriano, y los aos duran 365 das.
Segn el cmputo del C.Com. nos regimos por los das naturales (C.Civil), en cuyo
caso, el da del cumplimiento efectivo en principio se cumplir al da siguiente (?).
Es posible que en los contratos mercantiles se establezca una clusula penal, es decir, se
acuerda una obligacin accesoria exigible en el caso del incumplimiento de la
obligacin principal. Normalmente, las clusulas penales se fijan para el
incumplimiento de los contratos. Tambin se puede exigir una garanta para el
cumplimiento.
El art. 56 C.Com regula las clusulas penales. No obstante, hay una opcin alternativa:
la parte perjudicada puede pedir el cumplimiento del contrato o la pena pactada, salvo
pacto en contrario. Esta alternativa es extintiva (eligiendo una extingo la otra). Se puede
pactar el cumplimiento conjunto.

LA EXTINCIN DE LOS CONTRATOS Y DE LAS

OBLIGACIONES MERCANTILES. PRESCRICPIN Y SU
RGIMEN EN DERECHO MERCANTIL.
Nos encontramos varias causas de extincin:
1) Por su cumplimiento
2) Hay otras reglas generales de extincin de los contratos mercantiles.
En cuanto a la prescripcin de los contratos no hay una norma especial sobre la
prescripcin en el derecho mercantil. Acudiremos, por tanto, a los conceptos civiles.
Bajo el epgrafe de prescripcin encontramos dos situaciones distintas:

1) Cuando el transcurso del tiempo opera para extinguir los derechos y las acciones
(prescripcin extintiva).
2) Cuando por el transcurso del tiempo se adquiere la propiedad u otros derechos reales
sobre bienes ajenos (prescripcin adquisitiva = usucapin).
La prescripcin extintiva no debe ser confundida con la llamada decadencia o
caducidad. La prescripcin y la caducidad se diferencian porque la prescripcin
extintiva tutela un inters individual y la caducidad protege un inters general.
Por lo tanto, vamos a ver las dos diferencias fundamentales entre prescripcin y
caducidad:
- La caducidad no se interrumpe mientras que los plazos de prescripcin si se
pueden interrumpir.

- La prescripcin hay que probarla mientras que la caducidad no hace falta

probarla ya que se acoge de oficio por el juez.
Existen en Derecho Mercantil los plazos de prescripcin y de caducidad? La respuesta
es que s.
Por lo que respecta a su regulacin legal aparecen en el Libro IV del Ttulo II del Cd.
de Comercio (art.942 a 954). En ella se recoge el tema de la prescripcin extintiva y los
plazos exigidos.
Los plazos de prescripcin extintiva en derecho mercantil son ms cortos que en
el civil. En derecho civil van de los 10 a 15 aos en adelante y en el mercantil el
plazo ms largo de prescripcin es de 5 aos.
En el derecho mercantil la reclamacin extrajudicial no interrumpe la
prescripcin mientras que en el derecho civil si.
Por otro lado, en el derecho mercantil son muy frecuentes los plazos de caducidad.
En Derecho de Sociedades es comn hablar de accin de impugnacin de un acuerdo
social para exigir dividendos (son plazos de prescripcin no de caducidad).
Por su parte, son poco frecuentes los casos de prescripcin adquisitiva o de usucapin.
Encontramos en el mbito de la compraventa algn artculo que habla sobre plazos de
adquisicin de la mercanca. Ej: la adquisicin de un buque.
Por ltimo, el art.955 Cd. de Comercio establece una circunstancia excepcional que se
aplica tambin a las prescripciones que es: la interrupcin o suspensin de todos estos
plazos se producir por epidemia, guerra o revolucin.

CLASIFIFACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES

1. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.

Contratos Unilaterales y Bilaterales: El contrato unilateral es de acuerdo a voluntad que

engendra solo obligaciones para una parte de derechos y de derecho para la otra. El
contrato Bilateral es de acuerdo de voluntades que da nacimiento a derechos y
obligaciones en ambas partes.
Contratos Onerosos y Gratuitos: Es onerosos el contrato que impone provechos y
gravmenes recprocos. Es gratuito en que los provechos corresponden a una de las
partes y los gravmenes a la otra.
No es exacto, como afirman algunos autores, que todo contrato bilateral sea oneroso y
todo contrato unilateral sea gratuito.
Contratos conmutativos y aleatorios: Los contratos onerosos se subdividen en
conmutativos y aleatorios.
Conmutativo: cuando los provechos y los gravmenes son ciertos y conocidos desde la
celebracin del contrato; es decir, cuando la cuanta de las prestaciones puede
determinarse desde la celebracin del contrato.
Aleatorios: cuando los provechos y los gravmenes dependen de una condicin o trmino,
de tal manera que no pueda determinarse la cuanta de las prestaciones en forma exacta,
sino hasta que se realice la condicin o termino.
Contratos reales y consensuales: Los contratos reales son aquellos que se constituyen por
la entrega de la cosa. Entre tanto no exista dicha entrega, solo hay un ante contrato,
llamado tambin contrato preliminar o promesa de contrato.
Contratos formales y consensuales: Otra clasificacin muy importante, por las
consecuencias que tiene en cuanto a la validez y nulidad de los contratos, es la que los
distingue en solemnes, formales o consensuales. Esta materia relativa a la formalidad o
solemnidad la estudiamos ya al tratar los elementos de validez de contrato; pero ahora,
para definir, diremos que son contratos formales a aquellos en los que el consentimiento
debe manifestarse por escrito. Con un requisito validez, de tal manera que si no se otorga
en escritura pblica o privada, segn el acto, el contrato estar afectado de nulidad
relativa. Por consiguiente, el contrato formal es susceptible de ratificacin expresa o tacita;
en la expresa se observa la forma omitida; en la tacita se cumple voluntariamente y queda
purgado el vicio.

El contrato consensual en oposicin al formal, es aquel que para su validez no

requiere que el consentimiento se manifieste por escrito y, por lo tanto, puede ser
verbal, o puede tratarse de un consentimiento tcito, mediante hechos que
necesariamente lo supongan, o derivarse del lenguaje mmico, que es otra forma de
expresar el consentimiento sin recurrir a la palabra o a la escritura.
Contratos principales y contratos de garanta o accesorios: Los principales son aquellos
que existen por s mismos, en tanto que los accesorios son los que dependen de un
contrato principal. Los accesorios siguen la suerte de los principales porque la nulidad o la
inexistencia de los primeros originan a su vez, la nulidad o la inexistencia del contrato de
accesorios.
La anticresis: Es un contrato en virtud del cual un deudor entrega al acreedor un bien
inmueble para que con los frutos de ste produzca se pague la obligacin. Entonces la
anticresis es a la vez que un contrato, una forma de pago, porque es un contrato para
pagar. La entrega del bien se hace para que con el producido de l se extinga la
obligacin.
En esta clase tenemos como ejemplo de estos bienes:
Casas.
Apartamentos.
Edificios.
Suministro:
Contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir en
favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas que pueden
ser bienes o servicios. Es comn que lleve una clusula de preferencia, que consiste en
que la parte que percebe el suministro se obliga a preferir al proveedor.
Como ejemplo tenemos:
Los suministros de comida, energa, enseanza y conservacin de animales.

Aleatorio: Es aquel en el que dos personas estipulan obligaciones recprocas vinculadas a

un hecho incierto del cual va desprenderse la utilidad o la prdida indistintamente para
ambos o cada uno de ellos.
En este caso tenemos como ejemplo:
Los contratos de seguro.
Las rifas, las apuestas y la lotera.
El transporte: El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga
para con la otra, a cambio de un precio, a conducir de un lugar a otro, por determinado
medio y en plazo fijado, personas o cosas y a entregar stas al destinatario. Se
perfecciona por el acuerdo de las partes y se prueba conforme a las reglas legales.
Como ejemplo tenemos:
Las empresas de domicilios motorizadas.
Copetrn y Avianca.
Seguro:
Estos contratos tienen fines especficos como prevenir y disminuir las consecuencias
daosas de ciertos riesgos, o sea acontecimientos fortuitos que lesionan los bienes o
ciertos derechos de las personalidades de los seres humanos. Se perfecciona desde el
momento en que el asegurador suscribe la Pliza. Tiene las caractersticas de los
contratos aleatorios, bilaterales, condicionales, solemnes, onerosos y de tracto sucesivo.
En general, los seguros recaen sobre tres clases de derechos subjetivos: El derecho de
propiedad en todas sus variedades, los de responsabilidad y sobre los derechos humanos.
Los elementos esenciales de este contrato son: El inters asegurable, el riesgo
asegurable, la prima o precio y la obligacin condicional.
Tenemos como ejemplos:
Los seguros de vida.
Los seguros contra incendios, de automviles, contra catstrofe, etc.

Fiducia mercantil: La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una
persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados a
otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una
finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado
beneficiario o fideicomisario. Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y
beneficiario.
Los contratos fiduciarios: Son los acuerdos que celebra la fiduciaria con cada uno de sus
clientes para dar nacimiento a los negocios fiduciarios. Existen dos clases de Contratos
fiduciarios como son: La Fiducia Mercantil y el contrato de encargo fiduciario. Mediante la
fiducia mercantil el fideicomitente se desprende de la propiedad de los bienes que entrega,
sacndolos de su patrimonio. Estos bienes conforman un patrimonio autnomo, que es
administrado por la sociedad fiduciaria.
Mandato mercantil: Es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno
o ms actos de comercio por cuenta de otra. El mandato puede conllevar o no la
representacin del mandante.
El mandato consta de dos partes:
El mandante: que se encarga de la ejecucin de los actos de comercio.
El Mandatario, que se obliga a celebrar o ejecutar los actos de comercio por cuenta del
mandante.
Comisin:
Es una especia de mandato por el cual se encomienda a una persona que se dedica
profesionalmente a ello, la ejecucin de negocios en nombre propio o por cuenta ajena. La
Comisin es un mandato sin representacin, en el que las partes se denominan Comitente
que ejecuta los negocios y Comisionista quien recibe el encargo pero acta a nombre del
Comitente.
Como Ejemplo tenemos:

Las bolsas de valores.

Ventas de bienes races.

La Agencia Comercial: Un comerciante asume en forma independiente y de manera

estable el encargo de promover o explotar negocios en una determinada rama y zona fija
del pas como representante de una empresa, la cual se le denomina Agente, quien es un
comerciante y debe cumplir las reglas comerciales.
Como ejemplo tenemos:

Las agencias de viajes.

Las multinacionales
Corretaje: Se define como aquel que en virtud del cual una de las partes (corredor) se
compromete a indicar a otra (comitente) las oportunidades de celebrar un negocio jurdico,
o a servirle de intermediario de este negocio a cambio de una comisin. Tiene como
caracterstica principal que es unilateral, ya que el corredor no se compromete.
Como ejemplo tenemos:

Las oficinas de seguros.

Las inmobiliarias.
Leasing:
Operacin de arrendamiento financiero el cual entrega a ttulo de arrendamiento bienes
adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del pago de cnones que recibir en un
plazo determinado, pactndose al final del perodo una opcin de compra. El activo se
amortizar durante la duracin del contrato, generando la utilidad respectiva.
Ejemplo:
Oficinas, maquinaria y otros bienes.
Franquicias:
Contrato en el cual el franquiciador le permite al franquiciador hacer el mercadeo de un
producto o servicio bajo su nombre, contra el pago de un derecho de entradas para
ambos. El franquiciador hace la inversin necesaria para el negocio bajo las reglas del
franquiciador, asumiendo sus propios riesgos. Especialmente se encuentra relacionado
con el Know-how.
Como ejemplo tenemos:

Pizza Hut.

Mac Donalds.
Factoring:
Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata con una
entidad financiera denominada Compaa de Facturacin, para que sta le preste un
conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiacin de sus crditos con
sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro a cambio de una contraprestacin.
Como ejemplo tenemos:
Las facturas de compraventa.
Las letras de cambio.
Concesin:
Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada concesionario la
prestacin de un servicio o producto, as como todas aquellas actividades necesarias para
la prestacin de una obra o servicio por cuenta del concesionario y bajo el control de la
entidad concedente a cambio de una remuneracin.
Como ejemplo estn:
Los espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertos productos.
Reporto:
Es aquel en el cual una persona vende ttulo de crdito o de inversin a otra, la cual se
obliga a transferirle dentro de un plazo ttulos de la misma especie a cambio de un precio,
la funcin es permitir a quien posee los ttulo (reportado) que no pierda su dominio a quien
los adquiere (reportador) obtener utilidades, recuperando el valor que pago por estos. Son
conocidos como operaciones repo negociados en la bolsa de valores.
Maquila:
Es un sistema de subcontratacin internacional realizado por una empresa llamada
maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son exportados para que otra

empresa del exterior los incorpore a su proceso productivo o los enve a un tercer pas. La
maquila enmarca dentro de los llamados sistemas especiales de importacin - exportacin.
Como ejemplo tenemos:
Las fabricas que pulverizan los huesos de los pollos.
Futuros o forward:
Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos activos en un fecha
futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutar el contrato. Son comunes
en las materias primas, las cuales buscan asegurar frente a los aumentos y bajas en los
precios y sobre las divisas que cubren por adelantado los riesgos de cambio comprando o
vendiendo moneda extranjera.
Ejemplo:
Las cosechas como el algodn y el trigo.
Underwriting:
Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o entidad financiera se
compromete colocar al pblico los ttulos emitidos por una sociedad. Se pueden presentar
comnmente en sociedades annimas, pero existen normas que permiten bonos a las
comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada y otras entidades como
cooperativa y sin nimo de lucro.
Tiempo compartido turstico: Aquel contrato mediante el cual una persona natural o jurdica
adquiere, a travs de diversas modalidades, el derecho a disfrutar y disponer a
perpetuidad o temporalmente una unidad mobiliaria turstica o recreacional por perodo de
tiempo cada ao, normalmente una semana. Para su validez es necesario el carcter
previo del promotor de inscripcin en el registro nacional de turismo.
Ejemplo:
Los Resorts y Las Cabaas en conjuntos privados.

2. CONTRATOS TPICOS, ATPICOS Y MIXTOS.

Los contratos en su cumplimiento pueden ser de dos formas:

1- TPICOS: Son los regulados por el cdigo de comercio.

2- ATPICO: Estos contratos no se encuentran regulados por lo que se rigen por la
voluntad de los contratantes.
3- MIXTOS: En este caso se produce una combinacin de las dos figuras anteriores.

3. CONTRATOS DE CUMPLIMIENTO
CUMPLIMIENTO DURADERO

INSTANTNEO

DE

CARACTERES Y EXTINCIN

Contratos que se cumplen de modo instantneo

Contratos de cumplimiento duradero / de duracin: son frecuentes en el mbito
mercantil porque suponen una seguridad para las partes, de que la prestacin se
va a hacer a lo largo del tiempo. Podemos distinguir:
o Contratos de duracin definida
o Contratos de duracin indefinida
El problema de estos contratos surge a la hora de la ruptura del contrato. Nos
preguntaremos, cuales son las causas para extinguir estos contratos: la ms
habitual es la resolucin del contrato por justa causa. Pero en el caso de los
contratos de duracin indefinida, nos preguntaremos si cabe una resolucin del
contrato sin justa causa: la denuncia.

LA DENUNCIA UNILATERAL EN LSO CONTRATOS DE DURACIN

INDEFINIDA
Hay que partir de dos supuestos distintos: Si tengo la facultad de denunciar en el
contrato o no. En el caso de que esa facultad no estuviera recogida en el contrato, hay
que tener en cuenta que nadie puede quedar vinculado eternamente o indefinidamente,
por lo que tendremos que basarnos en el principio de la buena fe. Es decir, si se
denuncia, se ha de hacer con buena fe. La buena fe va a implicar dos cosas:

Hay que avisar con antelacin.

Habr que liquidar el contrato compartiendo los beneficios o las
prdidas.

En esto hay una amplia jurisprudencia del TS.

LA REVISIN O ACTUALIZACIN DE LAS PRESTACIONES EN LOS
CONTRATOS DE CUMPLIMIENTO DE TRACTO SUCESIVO
En el tema de prestaciones es importante tambin la actualizacin de las prestaciones.
Aqu es habitual incorporar una clusula de estabilizacin o valoracin, porque si no se
incorpora, se aplica el principio nominalista, que implica que hay que respetar la

cantidad pactada en el contrato.Aqu tambin es aplicable la clusula rebus sic

estantibus.

Las clusulas de revisin/actualizacin de los contratos. Desde el Cdigo Civil surgen

dos grandes principios, y que se pronuncian en latn_
-

Pacta sunt servanda (los contratos se han de cumplir).

Rebus sic stantibus (los contratos se tienen que mantener sin alteraciones).

ESPECIALIDADES
MODERNA

DE

LA

CONTRATACIN

MERCANTIL

En el trfico mercantil actual en muchas ocasiones no se discuten los contratos, ni se

hace una detallada adaptacin a cada inters, sino que en algunos mbitos es muy
frecuente los llamados contratos tipo. Son contratos con un contenido rgido y
predeterminado, que se imponen por una de las partes contratantes a la otra, que no
puede influir ni cambiar nada del contenido. O lo toma o lo deja.
Esto ha llevado a importantes abusos en perjuicio de la parte ms debil. Esto da lugar a
dos problemas:
1) La naturaleza jurdica de estos contratos
Tienen naturaleza contractual, con lo que no son derecho objetivo. Se formulan
por una parte y la otra, si quiere la acepta, y sino no. Slo obligan cuando se
aceptan.
2) Cmo se pueden evitar los abusos?
En los modernos sistemas se estn estableciendo sistemas de control de estos
contratos (condiciones generales) para establecer el equilibrio entre las partes.
Para esto existe tres tipos de control:

Un control de incorporacin de la clusula a los contratos: Consiste en

que se deben aceptar expresamente las condiciones generales (muchas
veces hay un contrato, y las condiciones generales estn en un anexo, y
no se firman ni se aceptan expresamente)
Un control de interpretacin: La interpretacin normalmente va a
favorecer a la parte ms dbil.
Un control de contenido: Es aqul que puede declarar incluso ineficaces
clusulas que, an siendo legales, pueden ser abusivas para la parte ms
dbil o pueden provocar un perjuicio a la parte ms dbil.

En Espaa tenemos la Ley de Condiciones Generales de Contratacin, que regula la

materia. Antes de esta Ley, hubo una ley sectorial muy importante, pionera en la
materia, que fue la Ley de 1980 de Contratos de Seguros. Aplicable tambin a los
consumidores es la Ley de 1984 de Consumidores y Usuarios.
En lo que se refiere a la Ley de Condiciones Generales de la Contratacin, ha sido
una ley criticada, porque se entiende que el sistema de control que incorpora no es el

ms eficaz, aunque s abarca los tres tipos de control que hemos visto. Incluso establece
los instrumentos jurdicos para hacer efectivos esos controles.
La Ley considera como lgico que las Condiciones generales tienen natualeza
contractual y no se va a aplicar slo a empresarios, sino tambin a cualquier persona
jurdica, pblica o privada, que acte en el marco de una actividad profesional.

En lo que se refiere al rgimen de control, se establecen los siguientes mtodos:

Control de incorporacin: Se exige que el adherente haya aceptado

expresamente todas las condiciones. El deber de informacin al que se va a
adherir es importante, para lo cual normalmente se le entrega un ejemplar de las
condiciones generales.
Control de interpretacin: consagrndose el principio de que las dudas se
resuelven a favor del adherente.
Las condiciones particulares van a ser preferentes sobre las generales porque se
supone que las particulares se han pactado hasta algun punto entre las partes.
Control de contenido: Generalmente son nulas de pleno derecho las condiciones
generales que contradigan lo dispuesto en la ley. El problema sin embargo es la
proteccin del adherente no consumidor, en cuyo caso se reduce solo a la
nulidad de las clusulas contra legem, y no se incorpora el control de clasulas
que perjudican al adherente.

Instrumentos de proteccin: son instrumentos procesales, que son normalmente

acciones colectivas que le corresponden a instituciones y asociaciones. Lo ms habitual
es la accin de cesacin y ___ que son de carcter general imprescriptible.
Adems, hay un registro de condiciones generales de la contratacin, que se integra
en la estructura jurdica de los registros de la propiedad y mercantiles. La inscripcin en
l es voluntaria.

LOS CONTRATOS SOMETIDOS A CONDICIONES GENERALES.

LOS CONTRATOS DE CONSUMO.
LA REPRESENTACIN
Al igual que en el mbito civil, la representacin es en el trfico econmico un proceder
jurdico para que una persona (representante) intrevenga en actos o negocios jurdicos
declarando su propia voluntad, para que sta surta sus efectos en la esfera personal o
patrimonial de otra (representado).
Reconocemos en el derecho mercantil dos tipos de representacin:
-

Representacin directa. El representante acta en nombre y por cuenta del

representado. Es una representacin externa, el representante tiene que
manifestar en el contrato por cuenta de quin acta.

Representacin indirecta. El representante acta en nombre propio, pero por

cuenta de un tercero, del representado.

La representacin es de gran inters y utilidad en el trfico mercantil en masa,

caracterstico de la economa moderna, por ser un medio que permite al empresario
(individual o social) multiplicar su presencia en infinidad dee actos o negocios.

Entre las caractersticas presentes en la representacin directa destacan las siguientes:

-

Un cierto grado de independencia del poder respecto del negocio causal que
motiv su otorgamiento.
La necesidad de inscribir en el Registro mercantil los poderes generales
conferidos a los representantes que colaboren con el empresario en la
explotacin de su actividad econmica, con el fin de que, por este medio de
publicidad, los terceros puedan conocer en cualquier momento y con cierta
seguridad si quien prtende representarle ha recibido efectivamente poderes
de l; puedan con exactitud el mbito o el contenido del poder, o sea, hasta
dnde alcanzan las facultades del representante para obligar al representado,
y finalmente, la inscripcin se establece para que los terceros puedan
conocer si los poderes otorgados subsisten, han sido o no revocados,
reducidos o ampliados.
La diferencia fundamental entre la representacin mercantil y la civil
consiste en que la ley predetermina el mbito y el contenido de las facultades
de ciertos representantes mercantiles que actan en el trfico como un alter
ego que las restricciones o limitaciones a tales facultades sean, si se
establecen, inoponibles a terceros.

En la representacin distinguimos entre el vnculo jurdico y su manifestacin. Lo que

subyace es el contrato de mandato. Ese mandato, esa representacin, puede ser de un
origen contractual (normalmente en virtud de un contrato de mandato). A veces la
representacin tiene carcter legal, es la propia ley la que manifiesta la representacin.
Otras veces la representacin tiene carcter orgnico, es el caso de los administradores
de las sociedades de capital. El mandato lo da la ley, pero se atribuye al rgano.
Normalmente en los casos de representacin contractual esa representacin se
instrumenta mediante un poder notarial.
Auxiliares de representacin.
Son personas que vinculadas a la figura del empresario tienen unas competencias
reguladas por la ley:

Factor. Hoy se habla de apoderado general.

Dependiente. Hoy se habla de apoderados singular.

Mancebo.

El apoderado general es un representante del emprsario que puede realizar todos los
mbitos de la empresa. Es un alter ego, es la sustitucin de la persona del empresario
por alguien que, teniendo capacidad legal, realiza una actividad constitutiva de empresa.
Sus poderes deben estar inscritos en el Registro Mercantil. A travs de la inscripcin se
produce el efecto de la publicidad legal (conocimiento por todos de ese carcter de
representacin).

El Cdigo habla del factor notorio. ste es conocido por todos como representante del
empresario, por tanto, no necesita explicitar su poder en nombre de su empresario.
Aunque no haga constar la representacin es notorio que acta en esa representacin.
Lo que es el dependiente para el Cdigo de Comercio es que es el apoderado singular.
Slo est facultado para realizar aquellos actos atribuidos en virtud de esa
representacin.
El mancebo tiene unas competencias dadas por la ley. Puede en la venta al por menor
cobrar y dar recibo de la cantidad recibida. En la venta al por mayor si est facultado
para ello y dar recibo pero no puede aplazar el cobro. Puede dar recibo de mercancas.
La actuacin de todos ellos debe circunscribirse al mbito pblico.
Todos ellos responden por negligencia, por fraude de su actuacin. Queda
incompatibilizado para dedicarse a clase de negocio igual respecto al que acta.
La figura del viajante de comercio es lo que ahora llamamos agente comercial, es la
figura hbrida.

Leccin 7
EL CONTRATO DE COMPRAVENTA MERCANTIL
No est definido en el Cdigo de Comercio, aunque s regulado. El Cdigo slo
se dedica a regular las especialidades de cada uno y la definicin est ya en el c.c. El
Cdigo de Comercio delimita, por tanto, cuando un contrato de compraventa es
mercantil, cuando a un contrato de compraventa se le aplican las reglas especiales que
establece el Cdigo de Comercio. Todo lo dems se regula por el rgimen general del
Cdigo Civil.
El contrato es mercantil en funcin de:
-

Delimitacin positiva (art. 325 C. de com.) compraventa de bienes muebles

con o sin transformacin para reventa y nimo de lucro. Artculo criticado
por su imperfeccin y por la confusa intencin.

Lo que el Cdigo de Comercio quiere es excluir estos contratos al mbito del

consumo ltimo. Aquello con lo que no se vaya a obtener ganancia con una
reventa no es propio del mbito de los contratos mercantiles de compraventa.
Inmuebles. Aunque no lo menciona, no estn excluidos y as lo dice la
exposicin de motivos. La jurisprudencia nos dice que no es posible
excluirlos y que habr que estar al caso concreto. La doctrina dice que
pueden ser objetos perfectamente de estos contratos, al igual que los
derechos, los valores, etc.
Con cosas muebles, el Cdigo de Comercio quiere hacer referencia a las
mercaderas. Esto es la cosa mercantil por excelencia definida como cosa
mueble corporal con valor patrimonial nsito, que tiene aptitud para ser
objeto de negocios jurdicos (lcito para el mercado) y que est
DESTINADA AL TRFICO COMERCIAL.
El nimo de lucro en la reventa es propio de la actividad empresarial, adems
de asumir los riesgos de su actividad. Habr casos en los que habr que
delimitar esto para ver si se ajusta al mbito de este contrato.
-

Delimitacin negativa (art.326). Las compras para el consumo del

comprador estn excluidas. Con esta afirmacin algunos autores han dicho
que la venta del empresario si es mercantil, pero la compra por el
consumidor no lo es (doble rgimen jurdico para cada una de las partes). Lo
que el profesor dice es que este artculo significa que las compras de
consumo estn excluidas meramente.

En el apartado cuatro del art. Dice que tampoco es mercantil la reventa que
hiciera el consumidor de los bienes adquiridos para consumo. Por tanto,
criterio subjetivo: si el que revende no es comerciante no se incluye en un
contrato compraventa mercantil.
Los apartdos 2 y 3 excluyen cosas que hoy da son difciles de ver. El mundo
de la agricultura y la artesana no se incluye en estos contratos porque se ha
considerado desde siempre que tenan una finalidad de consumo directo.
Pero esto hoy da est siendo muy criticado porque se pueden dar todos los
requisitos en nuestra cotidianidad para incluirlos en el mbito de este
contrato mercantil.
En resumen, el art. 326 C.Com. no obstante nos dice qu no va a ser compraventa
mercantil:
1. Las compras de efectos destinados al consumo del comprador.
2. Las ventas que hagan los labradores o ganaderos de los frutos o productos de sus
cosechas.
3. Las ventas de los objetos construidos por los artesanos.
4. La reventa que haga una persona no comerciante de los restos, de los acopios
para su consumo.

Art. 85. El que compra en un espacio abierto al pblico compra de una manera
irreivindicable. Lo importante es que el art. 2 del Cdigo de Comercio dice:
Los actos de comercio, sean o no comerciantes los que los ejecuten, y estn o no
especificados en este Cdigo, se regirn por las disposiciones contenidas en l; en su
defecto, por los usos del comercio observados generalmente en cada plaza, y, a falta de
ambas reglas, por las del Derecho comn.
Sern reputados actos de comercio los comprendidos en este Cdigo y cualesquiera
otros de naturaleza anloga.
Ley de lucha contra la morosidad y Ley del Comercio Minorista tienen que ver tambin
en los contratos de compraventa mercantiles.
No hay especialidad con respecto al c.c. en los elementos formales del contrato
compraventa mercantil.
La cosa puede ser una cosa genrica o especfica. Definida y modalizada por la calidad
o por la cantidad.
En cuanto al precio, la nica especialidad es que cuando no se ha pactado nada, para el
comprador solo surge la obligacin de pago una vez que se le ha entregado la cosa. No
puede ser ni anterior ni simultnea la obligacin. Slo desde que surge la obligacin de
pago y no se cumple entonces surgen intereses.

OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

No se le pueden aplicar las mismas condiciones que a la compraventa civil, ya que:
-

La entrega de la cosa no es aprehensible con la mano como en el civil. Es

importante aqu determinar el riesgo de la cosa y cual es rgimen de los
gastos de la entrega de la cosa. Intervienen as los contratos de transporte y
de seguro en relacin a la compraventa mercantil.

Nos regimos por las normas del Cc. Cuando se concluye el contrato y empieza
inmediatamente la ejecucin, el vendedor est obligado a entregar al comprador la cosa
vendida. En el trfico mercantil existe la nota caracterstica de la gran rapidez de la
ejecucin en la compraventa mercantil, que plantea la doble especialidad respecto de la
entrega:
1. El modo en que se entiende cumplida la obligacin de entregar: cuando
hablamos de entrega, conforme al Cc, para que se cumpla hay que poner en
posesin del comprador la cosa vendida. Sin embargo, en el mbito mercantil
existe la especialidad de que a parte de la entrega fsica, equivale a la entrega
la puesta a disposicin por el vendedor de la cosa al comprador. Esto no es
una entrega en puridad, ya que en algunos casos habr situaciones en las que
la cosa no se pueda trasladar. Se entiende en estos casos cumplida la
obligacin de entrega cuando el comprador tenga a su disposicin en bien,

est donde est. Esto plantea el problema de qu ocurre si el bien se ha

destruido tras la puesta a disposicin.
2. El plazo de entrega: El cdigo lo deja a la autonoma de las partes, que
determinarn el plazo de entrega. No obstante, si no se estipula nada se va a
entender que la obligacin debe cumplirse en las 24h siguientes desde que se
hace el contrato.
Es frecuente en la compraventamercantil que el comprador quiera recibir la cosa
vendida en un lugar distinto de donde est el vendedor, o de donde se realiza la
compraventa. Esto es una compraventa de plaza a plaza. En esta compraventa hay que
determinar en algunos casos cundo se va a enteder entregada la cosa vendida. Hay
distintas teoras al respecto y el problema es cuando aparece la tercera persona del
porteador / transportista. Lo ms normal es que se entienda entregada la cosa vendida
cuando se le entregue al transportista.
Lugar de entrega: Si no hay venta de lugar a lugar, lo normal es que el lugar se diga en
el contrato, pero si no se dice nada, aplicamos la norma general del Cc que es que la
entrega se debe hacer en el lugar en que se encuentra la cosa en el momento del
contrato.
1) Saneamiento de la cosa Art. 345 C.Com: Queda el vendedor obligado a la
eviccin y al saneamiento de la cosa vendida. Las normas del saneamiento en el
mbito del derecho mercantil se recogen en el art. 336, que agrupa todos los vicios
en un concepto nico, que es el de prestacin defectuosa. Se va a entender
prestacin defectuosa tanto si tiene vicios como si se hace una prestacin distinta a
la pactada.
Segn esto, la prestacin defectuosa puede ser de tres clases:

Defecto de calidad: Bien de la calidad pactada o la necesaria para el normal

uso de la cosa
Defecto de nmero / cantidad: no corresponde la cantidad pactada con la
entregada.
El vicio: En el C.Com no se impone expresamente la obligacin de
comprobar lo que recibe al comprador, pero se da al vendedor el derecho a
exigirle que lo haga. El plazo para hacer el examen se establece en el art.
336 y depende de la prestacin.
o Si es un vicio o defecto de cantidad o calidad, la reclamacin debe
hacerse de modo inmediato.
o Si las mercancas estn envueltas el comprador tiene cuatro das.
o Si son vicios ocultos, que salen al cabo del tiempo, tenemos 30 das
siguientes a la entrega.
Si el comprador no hace ningn tipo de reclamacin en estos plazos, pierde
sus derechos a reclamar.

Por la eviccin el vendedor debe garantizar la posesin del comprador de la cosa

vendida, porque si se la quitan, el vendedor responde. En el derecho mercantil, el art.85
dice que la compra de mercanca que se hace en tiendas o almacenes, causan
prescripcin de derechos a favor del comprador. Es decir, en el momento en el que se
produce la compra, prescribe de modo instantneo la accin que tenga el posible
propietario que ha sido desposedo de la cosa.

Sobre los gastos la ley dice que todos los gastos, salvo pacto en contrario, sern del
vendedor y los de extraccin sern del comprador. Pero lo ms normal es que se pacten.

OBLIGACIONES DEL COMPRADOR

-

Obligacin de pagar el precio convenido.

Son de aplicacin las reglas generales del Cdigo Civil, en el sentido de que el precio
debe pagare en el tiempo y lugar pactados o, en defecto de pago, en el tiempo y lugar
que se haga la entrega. Son igualmente de aplicacin las reglas que determinan que el
precio debe ser verdadero, determinado o determinable, en dinero o signo que lo
represente.
El precio convenido comprende a veces simplemente el valor de las mercancas,
mientras que en otras a ste se aade el transporte hasta el lugar convenido, o incluso el
coste de la prima del seguro. Ello se determina a travs de trmino o siglas (conocidas
como INCOTERMS) de enorme importancia en la compraventa internacional pero que
en general, desempean un papel relevante en todas aquellas compraventas que exijan
desplazamiento.
Se aplican tambin las reglas del Cdigo civil sobre prescripcin del derecho del
vendedor a exigir del comprador el pago del precio.
-

Por otro lado, hay un sector que entiende que el comprador tiene una
segunda obligacin, que es la de recibir la cosa. Porque en algunas
ocasiones, sobre todo en la puesta a disposicin, hace falta una actitud
positiva del comprador, la de recibir.

TRANSMISIN PROPIEDAD Y RIESGOS

El rgimen mercantil determina que hasta la entrega, los riesgos son del vendedor. Pero
cuando se produce la puesta a disposicin y no la efectiva entrega, la ley establece que
pueda el vendedor acreditar su conducta y traspasar esos riesgos al comprador. Art. 332
c.com. dice que en estos casos el vendedor constituir un depsito judicial. Al mismo
trmino lleva la ley el retraso. En esos casos, dice el art siguiente que todos los riesgos
estn a cargo del comprador. As pues, es necesario que el vendedor tenga las
mercaderas en el tiempo y el lugar convenido.
Conforme al Art. 334 el vendedor va a ser responsable an en casos fortuitos, en los
siguientes supuestos:

1) En el caso de venta de cosas genricas.

2) En las ventas en las que el comprador tenga facultad de reconocer y examinar
previamente la cosa vendida.
3) En los casos de venta hecha bajo condicin de no hacer la entrega hasta que la
cosa adquiera las condiciones estipuladas.

EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

El Cc tiene reglas especiales para el caso de incumplimiento, y el C.Com establece
algunos preceptos al respecto, que se caracterizan por no distinguir entre el
incumplimiento absoluto y el simple retraso. Va a dar igual que incumpas, o que
cumplas tarde.
Nos encontramos sobre todo con las siguientes reglas especiales
A. LA FALTA DE ENTREGA (Art. 339 C.Com)
Este art. se refiere a los efectos de la falta de entrega por parte del vendedor, diciendo
que si el vendedor no entrega la cosa en el plazo estipulado (pactado o 24 h desde
contrato) el comprador puede exigir el cumplimiento o la rescisin del contrato, con
indemnizacin de daos y perjuicios en los dos casos.
Si la entrega es defectuosa, va a tener los mismos efectos que el incumplimiento.
B. LA FALTA DE PAGO DEL PRECIO
En caso de falta de pago del precio por parte del comprador, solo cabe el cumplimiento
tardo, pero no la rescisin, con el pago de los intereses que correspondan por el mismo.
Pero esta regla despus se cumple normalmente por pacto, rescindindose normalmente
el contrato a falta de pago.
C. REHUSE O DEMORA EN EL RECIBO DE LA MERCANCA
Hemos visto que el comprador tiene una especie de deber de recibir la mercanca. Hay
que distinguir cuando estamos ante un rehuse en recibir la mercanca, frente a una
demora, porque el C.Com. sobre todo regula el rehuse.
En el caso de rechazo, se establece por el C.Com., en su art. 332, una distincin entre
rechazo con justa causa o sin justa causa.
Rechazo con justa causa: se rechaza recibir la mercanca por incumplimiento de
lo pactado (calidad, cantidad etc.)
Rechazo sin justa causa: el vendedor puede
1) pedir la rescisin del contrato por incumplimiento.
2) obligarle al comprador a cumplir: el art. 352 permite que el vendedor
deposite judicialmente lo vendido.

El depsito judicial tambin se puede hacer en los casos de demora en la recepcin de

la mercanca.

7. EXTINCIN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

Poco podemos decir, porque el C.Com no contiene reglas especiales sobre la extincin
de la compraventa. Tendremos que acudir a las reglas generales sobre la extincin
contenidas en el Cc.
Las causas son sobre todo el cumplimiento, la resolucin o rescisin del contrato.
Hay una norma especial (art. 344) que establece que las compraventas mercantiles no se
rescinden por lesin (desequilibrio entre las prestaciones). No rige aqu por tanto el
justo equilibrio entre las prestaciones. Este principio es ms propio del consumo
(clusulas abusivas). Nadie puede ampararse en la desproporcin entre prestaciones.
[En clase el profesor ha dado los vicios al final de la compraventa pero el manual las
mete en las obligaciones de las partes, por eso, dejo tal como lo dio en clase tambin
el profesor].
En el tema de la compraventa el vendedor responde respecto del comprador del
saneamiento. Este saneamiento significa proporcionarle al comprador el goce de la cosa
que ha comprado. El saneamiento lo es por vicios ocultos y tambin el saneamiento por
eviccin.
La eviccin consiste en que alguien que tiene un derecho sobre la cosa que ha sido
objeto de la compraventa, puede ejercitar la accin para recuperar la propiedad de esa
cosa. Es una figura que, aunque parezca extraa, existe y se articula en los tribunales.
En la compraventa mercantil tambin existe la eviccin, el vendedor responde frente al
comprador del goce pacfico de la cosa.
En materia de vicios ocultos tambin se da responsabilidad respecto del vendedor. No
hay especialidad en el derecho material respecto de los vicios ocultos, por lo que se
acude a la teora general de los vicios ocultos.
Si la cosa est afecta de un defecto interno que la hace inservible para la finalidad a la
que esa cosa se iba a destinar, o si disminuye el valor de esa cosa de tal manera que el
comprador no la habra adquirido o habra pagado menor precio, tambin el vendedor
responde por en este concepto en la compraventa mercantil. Dos peculiaridades:

El adquiriente tenga el carcter de perito.

El tiempo. La responsabilidad por vicios ocultos tiene en el Cdigo de

Comercio una menor capacidad de reclamacin (art. 342). La accin para
reclamar por vicios ocultos tiene seis meses en el derecho civil, en el derecho
mercantil no es distinta, slo que exige el Cdigo una reclamacin previa en

el plazo de treinta das desde la entrega. Debe entenderse que la entrega que
se recibe de la cosa es que ha examinado y ha dado su conformidad a la cosa
recibida.