CAPTULO II

MANIFESTACIONES Y CAUSAS DE LA CRISIS DE LA TICA DE LA

ABOGACA
Para un mejor entendimiento de su estudio clasificaremos en las siguientes
causas del descenso tico de la profesin.
-

Causas derivadas de la organizacin de la abogaca como profesin

liberal.

Causas de ndole acadmica.

Causas derivadas de la condiciones de ejercicio de la profesin.

Todas son causas concurrentes.

1. CAUSAS DERIVADAS DE LA ORGANIZACIN DE LA ABOGACA
COMO PROFESIN LIBERAL
Decimos que la abogaca traduce y refleja la organizacin estructural de la
sociedad, el derecho que esa organizacin produce, y la propia tica
general de la colectividad.
Lgicamente, de esa afirmacin se desprende que dentro de la sociedad
organizada sobre la base de la propiedad privada, la libre concurrencia, la
libertad de cambio y comercio, se organice la abogaca tambin como
profesin liberal, en que su ejercicio se halla librado exclusivamente a la
voluntad del profesional que, dueo de su capacidad y formacin
acadmica, puede o no dispensarlas si lo desea. Dentro de este sistema, la
profesin es para l tambin una forma de propiedad; es suya, le pertenece
y puede cuando quiere ejercitarla o no, queda a su albedro seleccionar al
cliente.
Todava ms, dentro de esta naturaleza de la abogaca puede el abogado
ingresar en la abogaca de litigio, es decir, en la abogaca polmica de
defensa o simplemente en la abogaca de asesora.

Esta naturaleza de la abogaca profesin liberal, constituye la causa

principal de muchos de los padecimientos ticos en su ejercicio, aunque
Piero Calamandrei promoviendo la polmica sobre abogaca de Estado y
abogaca libre se negase a reconocer que todos aquellos defectos que
seal

su

brillante

prosa

de

Demasiados

Abogados

obedecen

fundamentalmente a la organizacin de la profesin como menester de

ejercicio privado.
Estimada la abogaca como bien de propiedad particular del abogado,
aunque su ejercicio trascienda por la importancia de sus resultados, se dan
en ella las mismas leyes de la produccin de la mercanca de la sociedad
capitalista: la anarqua de la produccin y la libre concurrencia al mercado.
a. Ejercicio ilegal de la abogaca
El ejercicio do la profesin por la rbula que carece de ttulo para
abogar,

resulta

comportamiento

inmoral

nicamente

en

cuanto

contradice la norma legal que prohbe ejercer la profesin ah donde

existen abogados. Entonces la naturaleza moral o inmoral del ejercicio
estar en relacin con la presencia o ausencia de profesionales en el
medio de que se trate;
De

donde

tambin resulta

que

indirectamente

las

condiciones

estructurales de la sociedad en va de desarrollo, en muchas de cuyas

aldeas, o capitales de distrito, no existen abogados porque ya lo hemos
visto no estn en condiciones de absorber servicios profesionales-hacen
moral al rabulismo en el ejercicio de un ministerio que irrecusablemente
debe estar en manos del profesional titulado.
En el Per la ley 11781, de 29 de febrero de 1952, estableci que para
que la profesin sea ejercitada por letrados era preciso que en un lugar
haya por lo menos tres de ellos. Si no los hubiese la defensa se llamaba
libre y poda ejercitarla cualquiera.1

A pesar de que el art. 289 de la L, O, del P. J. establece como derecho del abogado exigir el cumplimiento de la
defensa cautiva, ya no existe en la legislacin concepto de lo que es defensa cautiva. Adems el digo penal no
sanciona el ejercicio del tintirillaje por persona no titulada que no exhiba falso ttulo.

Las condiciones estructurales de los pases en va de desarrollo

determinan, pues, una legislacin justificativa del rabulismo; que admite,
inclusive, su participacin en la propia administracin de justicia.
b. El ejercicio desleal de la abogaca. El procesalismo. Las
deformaciones del proceso
La forma ms peligrosa e inmoral de tinterillaje es el ejercicio desleal de
la profesin. Llamamos ejercicio desleal de la abogaca la actividad que
realiza el abogado que habiendo prestado juramento para defender la
verdad y la justicia la escamotea y la niega, extravindola en el laberinto
del procesalismo. Es desleal el abogado que ejercita maliciosamente los
recursos permitidos por la ley sin que ellos desempeen un papel
necesario en la evolucin del proceso sino, ms bien, con propsito de
dilacin, chantaje, ofensa o represin.
Esa conducta profesional es peligrosa porque hace del proceso un
padecimiento social, donde se desnaturaliza totalmente su funcin de
mtodo que va jalonando ordenadamente el esclarecimiento de la
verdad que ser decidida en la sentencia, para convertirlo en un
instrumento que niega los propios valores del derecho y la justicia;
estraga fortuna, tiempo y sosiego en tal magnitud que si la colectividad
invirtiese estos bienes en otras actividades resultaran sumamente
productivos y provechosos para toda la sociedad.
Hemos pensado muchas veces en la cantidad de vida, de tiempo, de
sosiego, acumulados en los innumerables archivos que guardan
escribanas o Ministerios que resumen la tragedia del procesalismo en
manos del abogado desleal. No es cierto que si ese tiempo, esa
fortuna, esa actividad, invertida en acumular millones de infolios,
hubiesen sido utilizados en construir viviendas o caminos, muchos de
nuestros pases tendran mejores niveles de vida?.
El procesalismo es la conducta habitual del abogado desleal que
deforma la misin del procedimiento para convertirlo en un instrumento
de lucro personal con agravio de la administracin de justicia, del inters

del propio cliente y del ministerio de paz social que debera ser la
abogaca.
El procesalismo se inspira sobre todo, en el procedimiento escrito
preponderante en Amrica Latina, en la elasticidad de las normas
procesales y en la lentitud de la administracin de justicia.
No le faltaba razn a Ciro Alegra cuando deca que el papel sellado es
el mal nacional. Y lo es porque el procedimiento que se desarrolla a
travs de pedimentos escritos favorece, asimismo, un sistema de
honorario por presentacin o recurso, que es causa directa del
procesalismo. El abogado que concierta el honorario por presentacin
escrita tiene inters en multiplicar los pedimentos y hacer interminable el
proceso.
Es todava un resabio de antiguo rabulismo, que se mantiene vigente en
muchos lugares de Amrica y sobre todo en el Per.
La elasticidad de las normas procesales, que admiten apelaciones,
recusaciones y otros medios de dilacin favorece, asimismo el
procesalismo

que

cultiva

el

abogado

desleal.

Esos

recursos

indudablemente estn creados para ser ejercitados normalmente y

obtener la revisin de las decisiones de los jueces o garantizar la
democracia procesal. Pero ese destino les dar solamente el abogado
consciente que sabe usarlos nicamente cuando son inevitables. Pero
en manos del abogado desleal que multiplica los incidentes y hace del
proceso un grueso infolio que pesar y pasar por herencia a muchas
generaciones, es indudablemente un instrumento peligroso para la
propia administracin de justicia y ms an para la paz social.
Este es el abogado que condenaron literatos o polticos, juristas y vulgo.
Este el abogado enredador del hilo de la justicia, el que constituye una
deformacin patgena de la abogaca.

Junto a estos factores, la lentitud en la administracin de justicia, la crisis

del proceso2, resulta tambin caldo de cultivo del tinterillaje. Donde el
abogado desleal se ceba y encuentra amplio campo para su accin
nefasta es en el proceso que en vez de ser garanta de administracin
de justicia se convierte en enfermedad social por su duracin y
resultados.
La justicia que tarda no es justicia. Entonces el proceso que en manos
de magistrados irresponsables se perenniza, o que por las propias
condiciones de organizacin del Poder Jurisdiccional no permite una
decisin rpida del conflicto de intereses, no es garanta de que la
justicia sea esclarecida y concedida a quien le corresponde. Se
transforma en padecimiento de la sociedad, que ha de sufrirlo y mirarlo
con desconfianza. Se produce entonces la quiebra del principio do
seguridad que debe reconocer la sociedad en el Poder jurisdiccional y se
extiende el desprestigio y la desconfianza, expresado en la sabidura
popular del adagio ms vale una mala transaccin que un buen pleito.
Es decir que, de un lado, el procesalismo adquiere el carcter de un mal
social, atemoriza a la colectividad; y, de otro, determina la quiebra de la
confianza que debera tener el pueblo en sus jueces. Es tambin
padecimiento de la sociedad subdesarrollada. Se da muy pocas veces
en la sociedad desarrollada.
El procesalismo, o sea la deformacin del proceso por el tinterillaje
puede presentar las siguientes manifestaciones:

Deformacin del proceso en instrumento de chantaje;

Deformacin del proceso en instrumento de ofensa; y

Deformacin del proceso en instrumento de represin de las ideas

2. CAUSAS DE NDOLE ACADMICA

Unidas a las causas derivadas de las relaciones estructurales de la
2

CUADROS. CF. 1959. La crisis de procedimiento. Lma. p. 5-7

sociedad estn tambin las que se originan en las deficiencias de las

Facultades de Derecho.
Intentando sistematizar se podra mencionar las siguientes causas:

Falta de formacin tica del estudiante y del profesional;

La tica del docente;

Falta de planificacin y promocin diversificada de la abogaca; y

Desvinculacin entre la Facultad de Derecho y el abogado.

De ellas solo tocare la tica del docente.

a. La tica de la docencia jurdica
Buena parte de la responsabilidad por el descenso tico de la abogaca
o de la magistratura corresponde al docente jurdco. Mal podra el
maestro que incumple o burla sus obligaciones exigir del discpulo
conducta moral y responsable. Y menos podra todava exigirle en la
vida profesional versacin y probidad, cuando en el claustro la ciencia
que profes march permanentemente rezagada del carro de la historia,
o se repitieron programas trasnochados y largamente superados por la
ciencia contempornea, y para cubrir la mediocridad se acudi a la
demagogia proestudiantil que concilia con todas las pretensiones
estudiantiles aceitadas o equivocadas, que van desde las formulaciones
en los rganos de gobierno hasta las llamadas calificaciones de
concepto, en las que se prostituye la docencia.
Si la obligacin acadmica del docente jurdico es el cultivo permanente
de la ciencia que profesa y la transmisin de sus conocimientos a travs
de los mtodos pedaggicos ms evolucionados compatibles con la
funcin de la enseanza; obligacin profundamente moral del docente
es la creacin de la conciencia de justicia en el espritu del discpulo que
no ha de compadecerse jams de la improvisacin ni de la demagogia.
Domingo Buonocore, en un bello libro publicado hace poco Sobre

Pedagoga Universitaria y Tcnica del Trabajo Intelectual deca esta

verdad, que es preciso reproducir cuando hablamos de la moral del
docente jurdico:
No necesitamos decir que el abogado rampln y sin cultura,
el oportunista, gana pleitos, que hace una verdadera industria
de su actividad forense, constituye el prototipo del antiprofesor
universitario, es decir un azote para los alumnos y un factor
de

desprestigio,

para

la

cultura

superior.

Docentes

improvisados y sin disciplina intelectual convierten la leccin

magistral en una glosa pedestre de casos y su experiencia
curialesca en algo as como la quinta esencia de la sabidura
jurdica 3
En las Conclusiones Provisorias de la I Comisin de las Primeras
Jornadas Nacionales de tica de la Abogaca de Rosario, el Profesor
Lorenza Gardella recoge de Leonfanti estas sugerencias valiosas sobro
la etica del docente jurdico:
Es deber tico de todo profesor de derecho impartir a sus
alumnos una nocin autntica y no falseada de su disciplina. Esto
supone una enseanza dinmica, que tome nota no slo de la
norma jurdica sino tambin de su insercin y perspectiva vitales,
que se mantenga permanentemente actualizada, que muestre al
alumno la problemtica del acontecer jurdico, que forme en ellos
un agudo sentido crtico para descubrir la solucin justa con base
jurdico-cientfica y tica y en fin que los inculque una honda fe en
el derecho 4
Desgraciadamente, todava en algunos casos la Facultad de Derecho
peruana y tambin latinoamericana presentan los defectos descritos por
Buonocore. Pocos son indudablemente los maestros que dieron a la
docencia la magnitud de su trascendencia social y cultural cumpliendo

3
4

BUONOCORE, D.,Op.Ct,
GARDELLA, Lorenzo. 1967. Conclusiones Provisionales de la Primera Comisin. Primera Jornadas Nacionales de tica
de la Abogaca. Rosario.

los deberes de consagracin, sinceridad, actualizacin de la ciencia y

sobre todo, de relacin entre la prdica y el ejercicio.
Este fenmeno contribuye a delinear el cuadro general de las causas del
descenso tico del ejercicio profesional y tambin de la magistratura.
3. CAUSAS QUE PROVIENEN DE LAS CONDICIONES DE EJERCICIO
En cuanto a las causas que provienen de las condiciones del ejercicio
profesional podramos tratar, ms bien, aquellas limitaciones al ejercicio de
la defensa o la conculcacin de la garanta de la defensa; frente a las cuales
la falta de entereza moral del abogado, por temor, conformismo, conciliacin
con el cliente, etc. viene a resultar tambin una forma de inmoralidad.
No es solo conducta inmoral la del abogado desleal que tuerce la decisin
de la justicia armado de ardides y engao; lo es tambin la del abogado leal
que sin embargo de su lealtad por temor al Poder o conciliacin con el
temor del cliente no se enfrenta a reconquistar el derecho a la defensa, que
es garanta nsita a la dignidad humana. El dejar consumar la injusticia, a
sabiendas, es tambin una forma de inmoralidad. Y es grave, sobre todo en
los pases en va de desarrollo, donde el papel del abogado leal es
poderoso Instrumento de lucha por la libertad.
En nombre de la democracia y el orden en nuestros pases suelen
entronizarse tiranas que destruyen las libertades y pretenden organizar la
sociedad con el desorden, crceles o destierro. Y cuando el abogado leal,
consciente de su ministerio ordenador y pacificador, lucha por las libertades
mutiladas es frecuente que se le cercene el derecho a la defensa.
Entonces tambin suelen producirse defecciones abogadiles. Sin embargo,
la norma moral debera exigir al abogado luchar por el derecho a la defensa,
no solo porque es la esencia de su ministerio sino porque es parte de la
lucha por la libertad, puesto" que jams habr libertad ah donde no se
permita defenderla.