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1. PROCESSO CAUTELAR
requerimento de urgncia tem efeito anlogo deciso de mrito. Visa resguardara efetividade do
processo. Trata-se de tutela antecipatria satisfativa. Isto , quando o provimento final
antecipado (em deciso liminar).
IPC: em tutela inibitria, que tem por objeto uma obrigao de no fazer ou absteno, tambm
possvel a antecipao de tutela.
1) Cautelar: requer o fumus boni iuris, tratando-se de mera fumaa do bom direito. Possivelmente
o direito existe, mas a anlise no consegue ser profunda ou exauriente.
2) Tutela antecipada: requer verossimilhana. Tem grau de cognio superior a Cautelar, posto
que realmente provvel.
3) Mrito: h juzo de certeza quando da concesso do direito a uma ou a outra parte.
- TUTELA CAUTELAR.
1. CONCEITO: processo que visa garantir a efetividade e o objeto de um outro processo, dito
principal, eis que o tempo normal do processo pode causar prejuzo parte, que tem o direito
aparentemente. Sendo assim, cabe a tutela de urgncia, seja por CAUTELAR ou por
ANTECIPAO DE TUTELA.
2. CARACTERSTICAS
A) AUTONOMIA: o processo cautelar e o principal no so interligados, na medida que um
independe do outro. Com a reforma do CPC tal caracterstica tende a desaparecer, pois se
pretende fazer do processo cautelar um incidente do principal.
B) ACESSORIEDADE: o processo cautelar acessrio ao principal, seguindo o princpio da
gravitao jurdica, o acessrio segue o principal; igualmente, proposta o processo cautelar, e
no ingressando com o processo principal em 30 dias, a cautela ser extinta.
- extino:
C) INSTRUMENTALIDADE: a cautelar visa garantir a efetividade e a utilidade do provimento a
ser concedido no procedimento principal, sendo um instrumento deste.
D) PREVENTIVIDADE: o cautelar serve para prevenir riscos ou danos ao direito da parte. Logo,
visa evitar que determinado dano ocorra a direito plausvel da parte.
E) PROVISORIEDADE: tende a durar por tempo determinado. Na melhor das hipteses, durar
somente at o provimento final principal.
F) SUMARIEDADE: trata-se de procedimento clere, pois trata de questes de urgentes
G) COGNIO NO EXAURIENTE: o juiz analisa os fatos com base em poucos elementos de
prova, pois, no momento de urgncia impossvel produzir a todas. chamado de juzo de
probabilidade ou plausibilidade. A cognio exauriente ocorrer somente no processo
principal.
H) REVOGABILIDADE: tratando-se tutela provisria, a tutela CAUTELAR pode ser revogada a
qualquer tempo,mediante deciso fundamentada.
3.
CLASSIFICAO
A) QUANTO AO OBJETO
- Reais: relativo a coisas ou bens mveis ou imveis. Ex. Arresto, sequestro e etc.
- Pericolo di infruttuosit: Calamandrei distinguia entre o perigo para o processo, e outro perigo
que afeta ao direito. Segundo o autor, a demora arriscasse ao processo, caberia uma tutela
cautelar. Em caso de risco ao prprio direito, seria cabvel a antecipao de tutela. Boa parte da
doutrina nacional no aceita tal distino, estabelecendo que, independente do risco ao
processo ou ao direito, seria cabvel a tutela cautelar. No CPC, no art. 273, pargrafo 7, h a
tendncia de confundir os institutos, adotando a fungibilidade.
- Pericolo di tardivit
temperamentos, pois o mrito do processo cautelar o periculum in mora e o fumus boni iuris. O
que no se analisa o mrito da ao principal, sobre o direito protegido, excetuando as
situaes em que se declara a decadncia ou a prescrio, que prejudica a prpria ao principal.
6. PODER GERAL DE CAUTELA: ligado as cautelares inominadas, sendo poder do magistrado
em conced-las, ainda que no previstas em lei.
A) ENUMERAO EXEMPLIFICATIVA
B) LIMITES - NECESSIDADE, NO SATISFATIVA: a doutrina elencam como requisitos ou limite
a concesso a necessidade da tutela cautelar, i.e., a sua necessidade e no satisfativa.
No se pode conceber o deferimento de medida cautelar atpica, enquanto seria cabvel
uma cautelar tpica, porm o requerente no tem os requisitos legais para pedir. Trata-se de burla
a lei e limite ao poder geral de cautela do magistrado.
6. MEDIDAS CAUTELARES DE OFCIO: torna-se possvel somente em excees e com previso
legal. Um exemplo quando o juiz estabelece a necessidade de cauo (medida cautelar tpica),
de ofcio.
8) COMPETNCIA
A) PRIMEIRO GRAU
- Preparatria: competncia ser do mesmo juzo da ao principal em curso.
outro, podendo ser operado por carta precatria ou rogatria, ou de ordem. H casos em que, se
muito urgente a medida e tratando-se de caso de competncia relativa, a doutrina aceita que a
ao cautelar seja proposta e executada no local onde se encontra o objeto, inobstante ser de
outro juzo a competncia.
9) PROPOSITURA DA AO CAUTELAR: obtida efetivada a medida cautelar, d-se o prazo de
30 dias para o ajuizaremos de ao cautelar. Do contrrio, cessar-se-ia a eficcia da medida
cautelar e a ao cautelar ser extinta.
10 FUNGIBILIDADE - CAUO OU OUTRA MEDIDA: quando deferida uma medida cautelar, o
juiz de ofcio poderia substituir a medida por cauo ou outra menos gravosa que a anterior.
11) CONTRACAUTELA: uma vez concedida a medida cautelar, o juiz pode exigir cauo, ainda
que de ofcio, com o objetivo a garantir possvel indenizao ao ru, exigindo garantia do autor de
natureza real ou fidejussria. Tal exigncia denominada contracautela.
12) EFICCIA DA MEDIDA CAUTELAR: cessa com
A) AO PRINCIPAL, EM 30 DIAS: se no proposta a ao principal aps concesso da medida
cautelar.
causando um dano ao ru, este dever ser indenizado. Nessas ocasies, haver liquidao nos
prprios autos.
15) PROCEDIMENTO COMUM: procedimento que inicialmente que ser aplicado a todos os
procedimentos, derrogado parcialmente quando h um procedimento inicialmente.
A) petio inicial: art. 282 e o 801, demonstrando os fundamentos da lide (exceto se ao
cautelar preparatria) que o objeto pleiteado na ao principal.
B) Medida cautelar liminar: como primeiro ato do juiz, sem ouvir a parte contrria.
C) Audincia de justificao: acaso no esteja seguro dos requisitos da medida liminar, determina
audincia de justificao em que somente o autor e suas testemunhas sero ouvidas.
D) Concedida a medida cautelar liminarmente, o juiz poder substitu-la por cauo ou outra
menos gravosa. Igualmente poder exigir contracautela.
E) Concedida a medida, o autor tem prazo de 30 dias para executar a medida.
F) Efetiva a medida liminarmente, ou acaso no seja concedida, o ru ter 5 dias para citar o ru
(devendo requerer desde logo e pagando as custas). Uma vez citado, o ru ter 5 dias para
contestar, do qual poder ser concedida contrarrazo se o ru oferecer dados ou documentos
novos.
G) Sentena.
ARRESTO E SEQUESTRO
- O arresto visa apreender e depositar bens no individualizados do autor para garantir futura
execuo por quantia certa (processo principal o de execuo) em razo de relao de
crdito e dbito. J o sequestro visa bem determinado e individualizado, com fim a garantir a
execuo de entrega de coisa certa.
- Hipteses de cabimento do arresto: Alexandre Freitas Cmara aduz que tal rol no taxativo.
Representam o periculum in mora.
A) devedor sem domiclio certo e tenta se furtar da execuo
B) Devedor com domiclio certo, porm o providencia a insolvncia, desfazendo-se dos seus
bens (alienando, transferindo a terceiros e etc) de forma fraudulenta.
C) Devedor que tem bens imveis, onerando-os com fim a impedir futura execuo.
- Requisitos do arresto: Tais requisitos sero relevados se o arresto for requerido pela Unio,
Estados ou municpios, bem como quando, seja qual for o requerente, se prestar cauo.
A) prova literal da dvida lquida e certa, por ttulo executivo (judicial ou extrajudicial), podendo-se
se fazer provas por outros meios (tendncia moderna)= plausibilidade do direito.
B) Prova documental ou audincia de justificao= risco da demora, entre as hipteses do art.
813/CPC.
- CAUO: pode ser real (em bens) ou fidejussria (pessoal, fiador). No caso de cauo legal e
na cauo negocial, na verdade, no faz parte do processo cautelar. Trata-se de processo de
conhecimento, de natureza substancial. Tanto a pessoa que deve prestar, quanto aquela em
favor de que for depositada a cauo, pode ingressar com a ao.
A) legal (Art. 826 e seguintes): Decorrente de lei. Exemplo o do art. 825/CPC, requerida a todo
aquele que reside no exterior, e no tem bens imveis em territrio nacional, que ingresse com
processo no Brasil, com fins a garantir a solvabilidade das custas processuais.
B) Negocial(Art. 826 e seguintes): decorrente de contrato.
C) Processual
C.1) cautelares: exemplo, aquelas decorrentes de fungibilidade, ou aquelas para suspender a
execuo do arresto (art. 819/CPC).
C.2) impostas de oficio: exemplo eh a contracautela.
pena dos fatos que ali se pretende demonstrar serem considerados desde j verdadeiros - ou
outros meios de coero, a exemplo da astreinte).
- ALIMENTOS PROVISIONAIS: previsto nos art. 852 a 854/CPC. Cabvel nas aes de divrcio,
ou anulao de casamento, de ao de guarda, e em demais casos previstos em lei. Visa o
sustento alimentar, de vestimenta e habitao, bem como outras necessidades. Difere de
alimentos provisrios (antecipao de tutela na ao principal), pois os provisionais so fixados
em processo cautelar preparatrio (portanto, fora da ao principal).
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- ATIVIDADES JURISDICIONAIS: ela dividido em trs tipos de tutela (a) um cognitivo, que
estuda os fatos e a respectiva poro de direito pertinente. Com a anlise dos fatos, se
estabelece os fatos e h a declarao do direito - constitutiva, declaratrio, mandamental , (b)
no processo cautelar, visa assegurar o direito ou o objeto de processo de conhecimento ou
executivo posterior. (c) processo executivo, quando j se tem certeza a quem pertence o
direito, visando somente o cumprimento da sentena ou o cumprimento de obrigao de outra
natureza que no a judicial - contratual, legal, etc. Dar-se por meio de coero, presso
psicolgica, como a estipulao de astreintes; entre outros no previstos em lei.
- AUTONOMIA
- ESPCIES
A) IMEDIATA: ocorre como uma fase de um processo misto (cognitiva e executiva,
simultaneamente), no necessitando de outro processo para efetivar o cumprimento.
PROCESSO SINCRTICO OU PROCESSO MISTO: h o processo
cognitivo e o executivo no mesmo feito. No nosso sistema, a partir de 2002,
a execuo de uma sentena ocorre como seguimento do processo
anterior. No sistema anterior, como defendido por Liebman, haveriam dois
processos autnomos, em que a jurisdio do juiz da causa se exauria na
sentena, iniciando novo processo quando da execuo.
B) MEDIATA: aplica-se ao ttulo extrajudicial e para alguns outros tipos (sentena penal
condenatria, sentena arbitral e estrangeira homologada pelo STJ) , em que se iniciar novo
processo pra que se efetive a execuo.
C) ESPECFICA: deve-se buscar sempre uma execuo especfica, isto , aquela que h a
entrega ao credor exatamente o que est no ttulo. A converso da execuo especfica em
perdas e danos s poder ocorrer quando for, na prtica, impossvel o cumprimento da
obrigao.
D) DEFINITIVA: acontece com base em uma sentena transitada em julgado, ou com base em
ttulo extrajudicial.
E) PROVISRIA: tem lugar quando o credor tem a sentena de procedncia em ao de
conhecimento, sendo interposto recurso (somente no efeito devolutivo) contra a sentena que
est sendo executada. Nela, como h recurso pendente, e a deciso pode ser mudada, h a
execuo do at certo ponto (provisria), enquanto seja possvel retornar ao status quo ante.
Acaso reformada a sentena, o credor poder ser obrigado a devolver os valores ao devedor,
pois causou-lhe um dano.
TTULO EXTRAJUDICIAL
EXECUO
CARTER
AUTNOMA (MEDIATA)
DEFINITIVA.
EXCEO:
Embargos
IMEDIATA
- PRINCPIOS
A) PATRIMONIALIDADE: a execuo incide sobre o patrimnio e no sobre a pessoa do
devedor.
B) ESPECIFICIDADE (EXATO ADIMPLEMENTO)
C) DISPONIBILIDADE: estabelece que a execuo ocorre em benefcio do credor, portanto este
pode desistir da ao em qualquer tempo, sem a anuncia do devedor/executado.
Excepcionalmente, quando h execuo com embargos e estes tratarem de matria de fundo
(e no s de matria processual), o devedor deve anuir com a desistncia do credor
D) UTILIDADE: a execuo s se justifica quando til ao credor. Outra hiptese, quando ficar
evidente que o devedor no tem meios para adimplir sequer com as custas do processo, a
execuo no seguir.
E) ECONOMIA (MENOR ONEROSIDADE): quando a execuo poder ser efetivada por mais de
uma forma, deve-se buscar a forma menos onerosa ao devedor, mas que satisfaa igualmente
o credor. Quem escolhe o bem a ser penhorado o credor, admitindo-se a substituio
ofertada pelo devedor se este pretender cumprir a obrigao em dinheiro. Vem-se admitindo a
penhorabilidade dos vencimentos, mesmo que no decorrente de verbas alimentares, pois se
a nica forma que o credor tem para pagar a dvida com o salrio do devedor , este no
pode ficar sem receber, pois os acordos devem ser cumpridos.
- COMPETNCIA
A) CUMPRIMENTO DE SENTENA
A.1) NO JUZO DA SENTENA OU DO ACRDO, DOMICLIO DO
EXECUTADO, LOCAL DOS BENS. Processo sincrtico. Mas o
credor poder escolher se a execuo ser processada no local dos
bens do devedor ou no domiclio deste, quando a execuo ser
efetivada de forma mais eficaz.
A.2) SENTENA PENAL CONDENATRIA: no caso da execuo
civil decorrente pede sentena penal. Se dar no juzo cvel
competente, h depender da lei de organizao local.
A.3) SENTENA ARBITRAL: no foro em que ocorreu a arbitragem.
A.4) SENTENA ESTRANGEIRA HOMOLOGADA PELO STJ:
ocorrer na justia federal de natureza cvel.
B) TTULO EXTRAJUDICIAL
B.1) FORO DE ELEIO, decorrente de disposio contratual, OU
FRAUDE DE
EXECUO
Atividade
jurisdicional
(processo em
andamento)
ALIENAO
- Ao de
Direito real.
- Insolvncia
(ao que
pode levar o
devedor a
CONSEQUNCI
A
DESCONSTITU
Ineficaz para o
exequente
(para o terceiro
ser vlido,
cabendo direito
de regresso).
Prescinde de
REQUISITOS
IO
ao, sendo
resolvido no
curso do
processo.
- m- f
- Inscrio em
penhora (se
inscrita em
penhora,
prescinde
provar a m-
insolvncia)
f).
FRAUDE
CONTRA
CREDORES
Interesse
particular (h a
fraude antes
mesmo da
execuo)
Antes da ao
Ato anulvel
Ao pauliana
(para anular ato
de fraude
contra
credores).
- consilium
fraudis:
provar que
alienante e o
adquirente se
uniram pra
causar dano
ao terceiro
- Eventus
damni: provar
o dano.