EL COMERCIO ELECTRNICO EN EL PER:

Realidad, Problemtica y Planteamiento de Soluciones

Percy A. Eslava
SUMARIO: 1. introduccin. 2. La globalizacin, una nueva tendencia para el comercio
3.Cuestiones relativas a las consecuencias jurdicas por el uso del internet en materia civil y
comercial: manifestacin de voluntad y acto jurdico, el e-commerce, importancia del comercio
electrnico. 4. Planteamiento de problemas en torno al ecommerce: La formacin de un
contrato a travs del internet, La seguridad jurdica en la contratacin por internet. 5. A modo
de conclusin.

I.

INTRODUCCIN

Desde el inicio de las relaciones interpersonales en las primeras tribus nmades,

grupos sedentarios, civilizaciones, ciudades-estado, imperios, reinados, hasta llegar
actualmente a las organizaciones estatales de la sociedad moderna1 y contempornea,
las actividades, con una valoracin econmica de traslado de la propiedad o de
obligaciones de hacer (d facere), ha sido siempre el medio de circulacin de bienes y
servicios -por excelencia- entre los individuos.
Si nos remontamos especficamente a este siglo contemporneo, se puede distinguir
claramente dos aspectos que en s mismos se han convertido en piedras angulares del
desarrollo econmico y social de los pases. Tenemos, en primer trmino al auge del
modelo poltico-econmico neoliberal,2 que ha hecho surgir la denominada
globalizacin de la economa, esto es, que ahora no solamente se produce y distribuye
los productos o bienes en un mercado interno, sino que el comercio se ha convertido
en una actividad dispuesta a eliminar las barreras geopolticas interestatales para
abrirnos paso a un mercado a escala mundial.

A partir de los siglos XIV y XV, los reyes europeos iniciaron el proceso de formacin del Estado
moderno donde el rey se convirti en la mxima autoridad y se crearon instituciones polticas,
econmicas y militares como diplomacias, instituciones financieras, burocracias especializadas, ejrcitos,
entre otros. FLORISTAN SAMANES, Alfredo; Historia Moderna Universal, edit. Ariel S.A. Barcelona, 2 reimpresin, p 563.
2
Es el testimonio de una serie de premisas econmicas de ndole global, es la imagen de un orden global
uniforme de acuerdo con una serie de fundamentos profundamente despersonalizados del bien comn
en las sociedades. As, que los capitales especulativos tengan mayor libertad de circulacin por todo el
mundo, la desregulacin de la inversin productiva significara eliminar obstculos jurdicos que
interfieren en la expansin de capitales, la disminucin del burocratismo mediante planes de
privatizacin y la apertura comercial. CRUZ SOTO, Luis Antonio; Neoliberalismo y globalizacin
econmica; revista contadura y administracin, N 205, abril-junio 2002, pg. 20.

En segundo trmino tenemos el boom del desarrollo de la ciencia telemtica que

actualmente ha conseguido que la sociedad contempornea revolucione en las formas
tradicionales de realizar esta actividad, pues tanto el empresario o productor, as como
el consumidor utilizan a la internet -medio por excelencia en transferencia de datos,
almacenamiento de archivos, de comunicacin y de acceso al conocimiento-, para
penetrar en un mercado a escala mundial, reduciendo costos en tiempo, dinero,
publicidad, movilidad y preferencias.
Por ello, enlazar los factores mencionados: comercio, globalizacin e internet nos
debera permitir llegar a deducir que la realizacin de actividades comerciales tanto en
el mercado interno como en el internacional debera contribuir a la realizacin
concreta de la globalizacin, pues determinan el nacimiento de una carrera
macroeconmica, actualmente necesaria y beneficiosa tanto para el empresario,
cualquiera sea su categora, como para el consumidor o usuario intermedio o final.
Esto ltimo, presuponiendo siempre que debe existir una concreta libre competencia
en igualdad de condiciones.
En este sentido, el presente trabajo no adentrar en el anlisis de las instituciones
econmicas o financieras, sino que tiene como finalidad mostrar los mltiples
problemas surgidos y las propuestas legales que se han optado por argir en busca de
la mejor solucin para la efectiva regulacin del e-commerce como fenmeno
socioeconmico. Para ello acudiremos en gran parte al aspecto enteramente- tcnico
jurdico, como ser el mantener el horizonte del anlisis de las directrices
fundamentales del derecho civil y comercial, articuladas estas con las nuevas formas
de manifestar la voluntad a travs de los medios electrnicos.
II. UNA NUEVA TENDENCIA PARA EL COMERCIO: LA GLOBALIZACIN.
El hombre siempre est modificando su manera de convivencia o modus vivendi
atendiendo a las necesidades e intereses que busca satisfacer en un determinado
espacio y tiempo. As, durante el transcurso de la historia, la actividad ms primitiva
del hombre fue el dedicarse nmademente a la recoleccin de alimentos para poder
subsistir, que posteriormente, al descubrir el beneficio de las actividades de la
horticultura, agricultura, pesca y ganadera, stos iban asentndose en un

determinado territorio sedentarismo-, espacio desde donde les era ms cmodo

satisfacer sus necesidades e ir formando ncleos familiares para dividir sus roles.
Con el sedentarismo protegan lo que consideraban como parte de s mismos, ya sea el
territorio, sus animales, vegetales, sus recursos acuferos, sus herramientas, entre
otros objetos; y estas circunstancias dieron nacimiento de la nocin subjetiva de
propiedad privada, esto es, la consideracin social de que una determinada cosa u
objeto es de utilizacin y disfrute de alguien ajeno y con ello la prohibicin moral de
que un tercero pueda acceder, sin consentimiento, a este.
Bajo estas circunstancias empez la realizacin del comercio, pues slo con el
elemento subjetivo del vnculo de un objeto a una persona se poda trasladar ste al
dominio de otra persona, y as sucesivamente.
Sin embargo, es evidente que los primeros grupos de agricultores y ganaderos
practicaban esta actividad de comercio rudimentariamente, ya que, en principio, slo
buscaban satisfacer sus necesidades; pero, al surgir un excedente o un conjunto de
productos que no se necesitaba consumir, venga de la produccin o recoleccin de sus
cosechas, empezaron a intercambiarse stos con los de terceras personas. A esta
forma tradicional de intercambio comercial se le llam trueque3, que actualmente es
denominado legalmente como permuta.
Posteriormente el hombre fue adecuando su actividad comercial de acuerdo a los
cambios sociales, econmicos y polticos que surgan en su entorno. Por ello, ya en el
devenir de las nuevas formas de sociedades polticas, siempre ha existido una variada
idiosincrasia del habitante o ciudadano que reflejaba una respuesta al factor
econmico. As, en la edad antigua, la India, Egipto, Roma, Grecia, y dems formas de
organizaciones, el comercio fue una actividad destinada a cubrir un mercado reducido
o pequeo, siendo los medios para el intercambio, en algunos casos, monedas
acuadas y, en otros casos, objetos con un valor consensuado socialmente (colmillos

En portugus: Trocar, en francs: troquer, en ingls: truck, en flamenco: trock, y en neerlandes: trek.
Proviene del francs antiguo troquier. Segn el fillogo Joan Corominas, proviene del cataln trucar
(golpear o chocar).

de ballenas, conchas marinas, lingotes, etc.) aunque no es certero creer que siempre
eran aceptadas por la sociedad en general.4
Por ejemplo, una cuestin caracterstica de la edad antigua era que el comercio
realizado en la antigua Grecia era repugnado por el sector de aristcratas ya que los
comerciantes eran personas, en su mayora extranjeros, que no tenan tierras o feudos
para producir alimentos, entonces slo podan dedicarse a intercambiar bienes que
adquiran de unos productores para vendrselos a otros -esto revela la poca simpata
que despertaban en Platn comerciantes y artesanos, un mal necesario que debe ser
estrictamente controlado deca-. Fue por ello que en este contexto Platn en su obra
Las Leyes considera a los comerciantes como una clase social sin privilegios y
desposeda de cualquier vnculo con la aristocracia. 5
Luego, en la edad media, lo ms resaltante fue que el comercio se vio influenciado por
el poder de la Iglesia Catlica y los reinados. Entre ambas instituciones se busc el
conquistar nuevas tierras bajo la justificante de las cruzadas que, ms all de la
valoracin poltica o religiosa, propici el comercio de Europa con el Asia. Unos Siglos
ms adelante, con la llegada de los espaoles a Mxico (1519), como con la conquista
del Per (1532), el comercio, aunque con el gran estigma de la explotacin y extraccin
de recursos minerales, haba anexado al Nuevo Mundo con el Viejo Mundo, a Amrica
con Europa.
El cambio se pronunci an ms con la industrializacin de las actividades econmicas
del ser humano. En palabras del socilogo Alvin Toffler, con el industrialismo por
primera vez en la historia se hizo una dicotoma o diferencia entre productor y
consumidor o lo que significara el que todo el mundo pas a ser casi totalmente
dependiente de los alimentos, los bienes o servicios producidos por algn otro.6

De la Helguera Y Garca, lvaro. Manual prctico de la historia del comercio, 2006, Edicin electrnica
gratuita. Texto completo en http://www.eumed.net/libros/2006a/ah-com/index.htm.
5
Por tanto, ningn hombre libre podr ser comerciante. Si alguno rompiese esta norma podr ser
encarcelado durante un ao y tendra que abandonar la actividad. Slo pueden dedicarse al comercio
hombres cuya corrupcin no pueda causar gran dao a la ciudad. Los comerciantes habr de ser
metecos o extranjeros FERNNDEZ GALIANO, Manuel y PABN, Jos. Platn: Las leyes. Madrid, ed.
Alianza, 2002. Libro XI.
6
Las dos mitades de la vida humana que la segunda ola (industrializacin) separ fueron la produccin y
el consumo (). La gran mayora de todos los alimentos, bienes y servicios producidos por la especie

Tambin encontramos, durante esta poca la especializacin laboral, as como la

gradual sustitucin del hombre por la mquina, dado que la necesidad era la de
producir, transformar y trasportar productos en cantidades superiores a lo comn y
con mayor rapidez.
Es en los aos de 1800 donde nacen las Corporaciones, definidas como empresas de
grandes capitales que respondan a las necesidades de produccin en masa. Estas
corporaciones escapaban a la capacidad econmica o capital que poda tener un solo
empresario, fue entonces que decidieron agruparse varios de ellos e invertir en un
determinado negocio dando nacimiento a las corporaciones. Asimismo, como
incentivo, es en este momento donde se introdujo el concepto de Responsabilidad
Limitada Empresarial con el fin de impedir que, ante crisis o resultados negativos en
los negocios, se disponga de los bienes o dinero que era propiedad personal de los
inversores.
Finalmente, es importante mencionar que la revolucin francesa y la guerra civil
norteamericana, aparentada a la poca del nacimiento del industrialismo, tambin
implic la democratizacin de la cultura (que ya no slo era parte de la lite y se
convertira en un arte comercial), implic la insercin de la clase esclava dentro de la
sociedad ya como libertos, en EE.UU. y en especial el advenimiento de un modelo
econmico que termin insertndose en todas las sociedades de tinte capitalista o de
tinte comunista en el mundo entero.
Lo referido en este captulo nos muestra como las actividades de comercio son
determinadas por el contexto poltico, econmico -en general social- de determinado
espacio-tiempo. En este orden de ideas, se aclara que en la actualidad las actividades
comerciales en la parte del continente americano y europeo, responden a una polticaeconmica cimentada en la globalizacin o apertura de mercados, siendo una
estrategia econmica fundamentada en el las ideas econmicas liberales por el cual se
busca enlazar econmicamente a los pases del mundo generando un mercado
comercial comn, donde ciertamente slo los ms competitivos resultaran

humana, eran consumidos por los propios productores, sus familias o pequeas elites, que recoga su
excedente para su propio uso. Toffler, Alvin. The Third Wave. Editorial Plaza y Janes: 1980. p. 40 y ss.

beneficindose. Sobre este asunto se puede consultar detenidamente a Adam Smith

Sobre la naturaleza y causas de la riqueza de las naciones Captulo III.
Esta idea de poltica econmica basada en la globalizacin en un principio
concretamente fue respaldada por los EE.UU. luego de haber fracasado el modelo
econmico keynesiano (dcada de 1970), dndose paso a una poltica econmica
caracterizada por la promocin de las inversiones privadas y el no intervencionismo del
Estado en actividades empresariales ms que slo para regular -laissez faire, laissez
passer-7 que supuestamente deberan garantizar un equilibrio institucional y un
crecimiento econmico estatal.
As, impulsados por este modelo econmico, ha surgido mundialmente la tendencia a
la generalizacin de los acuerdos de integracin interestatal o regional, bajo diversas
modalidades, como el establecimiento de reas de libre comercio y la conformacin de
mercados comunes interestatales e interregionales, siendo esta una particularidad de
la fase actual de la globalizacin econmica que prevalece en el mundo.
He aqu, en este contexto poltico, econmico y social donde actualmente se ubica el
fenmeno aislado del internet. La globalizacin y el comercio se unen al internet y
nace lo que ahora pasaremos a desglosar en el fondo del asunto: el nuevo fenmeno
del e-commerce.
III. CUESTIONES RELATIVAS A LAS CONSECUENCIAS JURDICAS POR EL USO DEL
INTERNET EN MATERIA CIVIL Y COMERCIAL
La doctrina del acto jurdico es el sustento del sistema del Derecho Privado,
especficamente del derecho civil y comercial. Sus instituciones relacionan a toda
situacin jurdica nacida a travs de la manifestacin de voluntad de un sujeto que
busca generar consecuencias jurdicas deseadas para su mbito privado. Es por ello
que se va a relacionar en un primer trmino el estudio de la problemtica del uso del
internet en la materia cardinal de los actos jurdicos, seguidamente el derecho de
contratos y adicionalmente en el campo de derecho comercial con el moderno ecommerce o comercio electrnico.
1. MANIFESTACIN DE VOLUNTAD Y ACTO JURIDICO.
7

Laissez Faire, Laissez Passer. Expresin francesa que significa dejad hacer, dejad pasar, refirindose a
la libertad de las actividades econmicas de las empresas frente al intervencionismo gubernamental.

Segn el artculo 140 de nuestro cdigo civil, el acto jurdico es la manifestacin de

voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir relaciones jurdicas. Se
entiende que la manifestacin de voluntad genera, regula, modifica o extingue
relaciones jurdicas que el ordenamiento jurdico reconoce con eficacia y adiciona con
ello la permisibilidad de que las propias personas auto-regulen sus relaciones jurdicas
y puedan satisfacer sus necesidades o conseguir sus intereses. A decir de Fernando
Vidal Ramrez, la manifestacin de voluntad es la exteriorizacin de lo que el sujeto
quiere, es imprescindible para que el hecho jurdico licito permita la determinacin
conceptual del acto jurdico. No basta la licitud, aunque es imprescindible, para que el
hecho jurdico voluntario llegue a ser un acto jurdico pues, adems es indispensable
que la voluntad se exteriorice, que se manifieste.8 As se infiere que es de absoluta
necesidad la exteriorizacin de la voluntad, pues su intimidad es insuficiente y se
requiere de su manifestacin al mundo exterior del sujeto, que es el que interesa al
derecho.9
Esta forma de manifestacin de voluntad tradicional, desde sus cimientos de
formacin con el derecho romano, no ha sufrido modificaciones relevantes. Sin
embargo, en el ao 2001 el legislador peruano ha incluido una nueva forma de
manifestacin de voluntad realizable a travs de medios electrnicos u otros anlogos.
Los legisladores han tratado de regular en este extremo lo relacionado al comercio
electrnico que tiene por objeto introducir el Art. 141- A al Cdigo Civil, y con ello
otorgar validez a la manifestacin de voluntad realizada a travs de medios
electrnicos. A su vez tambin se tendra que modificar el Art.1374 del referido cdigo,
para permitir el uso de cualquier medio electrnico para la celebracin de un contrato
obligacional.
Para entender concretamente este asunto, pondremos un ejemplo. Actualmente
cuando dos determinadas personas celebran un contrato de compra-venta de una
motocicleta, compartiendo el mismo lugar de negociacin, estn obligndose por un
acto jurdico, pues existe la voluntad intersubjetiva de establecer una obligacin entre
su inters de adquirente de un determinado derecho de propiedad, vinculndose con
8
9

Vidal Ramrez, Fernando. El Acto Jurdico. Gaceta Jurdica: 2005. Lima, sexta edicin. pg.37.
Ibdem. Pg. 38

la voluntad intersubjetiva del que busca a travs de su manifestacin transferir su

derecho actual de propiedad sobre el bien materia de contrato. En este caso se
pueden entrever dos aspectos legales: el primero que la manifestacin de voluntad es
requisito esencial para promover un acto jurdico, luego que cuando la naturaleza del
acto jurdico tiene un contenido patrimonial estar regulado por el derecho de
contratos. Para este caso, no es nada que pueda salirse de los actos comunes y
corrientes que a diario realizan las personas, pues el comprador tiene frente de s a la
motocicleta, incluso ste lleva un amigo mecnico para que d una revisada a la moto,
de igual manera el vendedor sabr con quin contrata, podr verificar los billetes que
le entrega el comprador, ambos podrn identificarse sin ningn problema; pero qu
sucede cuando estas dos personas contratan a travs de un telfono, a travs del iphone, pginas web, o en s, a travs de cualquier medio que est conectado al
internet? Quin garantiza la identidad de los contratantes? el saber que tal persona
realmente es Pedro Mendoza o si acaso, ste realmente tiene el dinero para pagar por
el producto que se le oferta. Qu medio probatorio puedo tener para comprobar que
se realiz tal transaccin?, Ante qu tribunal judicial puedo acudir, en caso seamos de
dos o tres personas de diferente nacionalidad?
Se puede colegir, entonces, que la naturaleza de un contrato realizado a travs del uso
de un medio electrnico u anlogo -internet-, por razones de formalidad y seguridad
jurdica, debe incluir tanto a la manifestacin de voluntad, como requisito esencial, y al
contenido patrimonial, aunque su carcter sui generis le haga requerir un tratamiento
legal distinto que pasaremos a fundamentar en adelante.
2. EL E-COMMERCE
2.1.

Definicin del e-commerce.

Esbozando una definicin inmediata se entiende por comercio electrnico o ecommerce10 a aquellos actos jurdicos comerciales que buscando un fin lucrativo se
perfeccionan mediante la utilizacin del internet. A decir de Silvia Muoz son aquellas
transacciones que implican la venta o intercambio de bienes y servicios a travs del

10

El Centro Global de Mercado Electrnico CGME define al e-commerce como cualquier forma de transaccin o
intercambio de informacin con fines comerciales en la que las partes interactan utilizando Tecnologas de la
Informacin y la Comunicacin (TIC), en lugar de hacerlo por intercambio o contacto fsico directo.

uso del internet.11 Es de recalcar que la calificacin de electrnico tiene que ver con
todo sistema tecnolgico e informtico a travs de los cuales se puede manifestar la
voluntad, as tenemos al telfono, el telefax, video-llamada, etc., sin embargo, por su
utilidad y masificacin, la internet ha desplazado a los dems medios y ha tomado una
relevancia generalizada dentro de su rubro. Es importante diferenciarlo tambin de la
contratacin informtica, cuyo objeto de las prestaciones es un bien informtico,
servicio informtico, o ambos a la vez.
2.2.

Clases de e-commerce.

Para el consenso general existen tres clases de comercio electrnico a saber, siendo
estas formas el resultado de la prctica usual que se hace del medio. El ms conocido
es el business to consumer, en adelante B2C, cuya traduccin al castellano es de
empresa a consumidor, un ejemplo sera la compra que realiza un peruano
determinado a la empresa francesa Pixmania de un televisor plasma a travs de su
tienda virtual pixmania.com. La segunda clase es business to business, en adelante
B2B, que es el comercio de empresa a empresa, un ejemplo de ello sera que la
empresa virtual peruana perubookstore.com adquiera a travs de la empresa virtual
espaola libreriauniversal.com mil ejemplares de la novela El Sueo del Celta de
Mario Vargas Llosa con el fin de venderlas en su establecimiento de la ciudad de
Trujillo. Finalmente tenemos el comercio Business to Government, en adelante B2G,
esto es de empresa a gobierno, forma utilizada en muchos pases para realizar las
compras estatales o convocar a licitaciones pblicas, as por ejemplo tenemos la
licitacin a travs del internet para la construccin de cinco barcazas en el canal de
Panam, que se realiz a travs de una convocatoria internacional, y que result
adjudicada a la empresa SIMA-PER.
3. IMPORTANCIA DEL COMERCIO ELECTRNICO.
1. ESTADISTICAS: Realidad y Problemtica.
a. Niveles de crecimiento econmico sudamericano a travs del ecommerce
Por qu analizar o traer un tema como este hacia el tamiz legal?
11

MUOZ SALGADO, Silvia, El Comercio Electrnico En Las Operaciones Internacionales, cuadernos

SUNATN 4, Lima, 2003. P.39 y ss.

Un estudio realizado por la empresa Amrica economa intelligence por encargo de la

firma de medios de pago Visa, informa sobre el avance y los logros econmicos que a
travs de los ltimos aos han alcanzado tanto las empresas como los consumidores
que han utilizado el internet como medio para comercializar. Este informe tiene una
importancia en s misma por ser una fuente estadstica que nos permitir analizar cuan
problemtico es el tema cuestionado en este trabajo de investigacin.

Segn el informe El Internet como canal de distribucin de productos y servicios a

consumidores sigui creciendo pese al colapso de las cifras econmicas en todo el
planeta. Y de gran manera. El comercio electrnico a consumidores (o B2C como es
conocido en la jerga especializada) creci en 39,2% durante 2009, lo que le permiti
llegar a la suma de U$ 21.775 millones en toda Amrica Latina y El Caribe. Y en 2010,
tal como estaban las cosas al primer trimestre del ao, podra tener otro salto de 27%,
lo que permitira cerrar con US$ 28.000 millones/veintiocho mil millones de dlares en
B2C. () pese al estancamiento, muchos de los factores que impulsan el comercio
electrnico siguieron desarrollndose. La penetracin de PC y de banda ancha sigui
subiendo a tasas del 20 y 15% anual respectivamente (al cierre de 2009 haba unos 150
millones de usuarios de PC en la regin, y unos 40 millones con acceso a banda ancha).
Lo mismo ocurri con la disponibilidad y uso de distintos medios de pago a medida que
la bancarizacin dio nuevos pasos12(Subrayado nuestro)

12

Estudio de comercio electrnico en Amrica Latina. Junio de 2010, ver on line en

http://www.ecommerceday.pe/la-fuerza-del-e-commerce-en-america-latina/

10

Especficamente en Per a travs del e-commerce se ha tenido un crecimiento

ascendente a partir del ao 2005. Segn el informe en ese ao se factur 109.1
millones de dlares, 145.5 millones en el 2006, 218,2 millones en el 2007, 250,9
millones en el 2008, cerrando el ao 2009 con 276,0 millones de dlares13. Para
entenderlo de otro modo, es evidente que el valor patrimonial de las transacciones
comerciales a travs del internet progresivamente va en aumento, sin embargo debe
considerarse que en el estudio slo han sido objeto de muestra aquellas transacciones
virtuales pagadas mediante una tarjeta electrnica, transacciones que son controladas
desde sus centrales bancarias como visa electron, masterd card, discover netword,
american express, etc. no estando incluida aquella circulacin financiera que se realiza
a travs de mercados virtuales informales (p. ejem.: mercadolibre.com, kotear.pe), o
los realizados sin intermediacin de un mercado virtual (p. ejem. a travs del correo
electrnico), incluyendo aquellas transacciones en las que el medio de pago no
necesariamente es a travs de una tarjeta de crdito o dbito, sino con un pago
directo, contra-entrega (sobre todo en mercadolibre.com), por descuento,
transferencia, cheque, entre otros, cuestiones no tenidas en cuenta por el estudio ya
que el control o seguimiento de ello es ms dificultoso. Siendo as, evidentemente las
cifras del valor de los bienes transados a travs del e-commerce se elevara an ms de
lo mostrado por el estudio de la empresa Visa.
A pesar de la aclaracin final, es evidente que formalmente el e-commerce est
significando una realidad comercial que est desplazando constantemente al comercio
tradicional y, teniendo en cuenta que los factores que determinan su masificado uso
son su respectiva publicidad e informacin, sobre ello en nuestro pas an no se realiza
de manera activa una poltica que promocione su uso y posicionar as al e-commerce
como una alternativa idnea para movilizar la economa. A pesar de esto,
silenciosamente la prctica del e-commerce es constante y aumenta con el pasar de
los meses. Imaginemos hacia dnde podramos proyectarnos en unos aos cuando el
e-commerce sea informado en la sociedad y tomado como una poltica formal del

13

Ibdem. ver on line en http://www.ecommerceday.pe/la-fuerza-del-e-commerce-en-america-latina/

11

empresariado privado e inclusive estatal, as como se ha realizado a travs de las

numerosas experiencias a nivel mundial. S, imaginmoslo
b. Niveles de riesgos delictivos a travs del e-Commerce.
Uno de los puntos encontrados o negativos del E-commerce es la realizacin de actos
ilcitos a travs de la utilizacin de las nuevas tecnologas de la informacin. Este
problema ha crecido vertiginosamente durante los ltimos aos, hecho que ha logrado
llamar la atencin del gobierno peruano, ya que institucionaliz la Divisin de
Investigacin de Delitos de Alta Tecnologa (DIVINDAT)14, especializada la investigacin
de delitos telemticos. Segn inform Oscar Gonzles, jefe de la referida dependencia
policial, la incidencia de delitos cibernticos se duplic en el perodo 2009-2010, al
mes se registran 60 casos, pero apenas se denuncia la mitad, estamos ante un
incremento preocupante de personas que son estafadas por internet. En el 2006
tuvimos 93, en el 2007 unos 200 y el 2008 se registraron solo 220 casos15, indic que
slo hasta junio de este ao se registraron unos 400 casos de estafas por internet y en
todo el 2009 este nmero ascendi hasta 523, mientras que en aos anteriores la cifra
no superaba los 220 casos16.
Evidentemente la realizacin de suplantaciones de identidad, estafas, hurtos,
clonacin de portales web o tarjetas electrnicas est creciendo constantemente, sin
embargo el mayor problema a considerar dentro de los actos ilcitos, cometidos a
travs del internet, es que normalmente las personas perjudicadas no denuncian estos
ilcitos, en primer lugar por que dichas personas no tienen la identificacin exacta de
aquellos sujetos que ocasionaron el dao, siendo la cuestin ms problemtica, pues
identificar al posible demandado o infractor es un requisito esencial para accionar ante
una Tribunal Judicial.
Luego de haber descrito la realidad sobre el e-commerce, es hora de adentrar en el
planteamiento de sus problemas legales.
IV. PLANTEAMIENTO DE PROBLEMAS EN TORNO AL eCOMMERCE
14

Mediante Resolucin Directoral N1695-2005-DIRGEN/EMG-08AGO2005.

[Ver nota on line en:] http://peru21.pe/noticia/643106/delitos-informaticos-se-han-duplicado o
http://peru21.pe/noticia/306440/alarma-aumento-pais-estafas-via-internet
16
[Ver nota on line en:]
http://www.larepublica.pe/archive/all/larepublica/20100923/25/node/290669/total/12/pagina
15

12

1. PROBLEMA N 1: La formacin de un contrato a travs del internet

1.1.

Perfeccionamiento del contrato electrnico.

Uno de los problemas surgidos con la inclusin de la nueva modalidad de manifestar la

voluntad, tal como se exiga tradicionalmente a travs del artculo 140 del Cdigo
Civil17 es que el Art. 1374 del mismo cuerpo legal fue modificado en lo referente al
consentimiento y contratacin entre ausentes, aceptndose que la oferta, su
revocacin o cualquier otra declaracin contractual -dirigida a una

determinada

persona electrnicamente- se presumir conocida en el momento que el remitente

recibe el acuse de recibo. Esta presuncin de naturaleza iuris tantum generara una
fuerza vinculante cuando una de las partes reciba el acuse de recibo del
contraprestatario. Para ello, ahora veamos cuales son las teoras sobre la manera de
perfeccionar un contrato.
1.1.1. Teoras del perfeccionamiento de un contrato.
Al respecto, sobre el perfeccionamiento de un contrato existen cuatro teoras a) la
teora de la declaracin, donde el contrato queda concluido en el momento en que el
aceptante manifiesta que su voluntad coincide con la del oferente; b) teora de la
expedicin, para esta postura, el contrato no se da con la sola manifestacin de
voluntad del aceptante, sino que debe desprenderse de ella; c) teora de la recepcin,
sostiene que el contrato queda perfeccionado cuando la aceptacin llega a la direccin
del oferente (p. ejemplo: e-mail); d) teora del conocimiento, se considera concluido
solo cuando ambas partes conocen que la oferta ha sido aceptada, por tanto el
contrato concluye cuando el oferente conoce de la aceptacin de su oferta.
1.1.1. Acuse de recibo
El Acuse de Recibo, a decir de rsula Patroni es () la respuesta automatizada
generada por el programa de correo electrnico del destinatario. Estaremos frente a
un Acuse de Recibo en estricto cuando se genere la respuesta automatizada al recibir
un correo electrnico, y nos encontraremos ante un Acuse de Conocimiento del
Contenido cuando la respuesta se produzca como resultado de haberse ledo el
17

Aartculo 140 Cdigo Civil.- La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa
cuando se realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual, mecnico,
electrnico u otro anlogo. (). (subrayado nuestro) ley 27291- del 24/06/2000.

13

contenido del correo electrnico envindose en este caso un mensaje indicando la

fecha y hora en que su mensaje fue ledo.18
1.2.

Realidad Problemtica

El Cdigo Civil para la contratacin tradicional en su artculo 1373 ha recogido la

teora del conocimiento, al sealar que el contrato se perfecciona en el momento y
lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente. Sin embargo, al momento de
legislar sobre el perfeccionamiento de los contratos realizados a travs de medios
electrnicos u otros anlogos, el articulo 1374 in fine explcitamente incluy la
presuncin de recepcin de la declaracin contractual en el momento que se remita el
Acuse de Recibo, incorporando para estos casos al Cdigo Civil la Teora de la
Recepcin, o sea que nace la obligacin desde el momento en que el documento con la
manifestacin de voluntad del oferente llegue a poder del ofertante, no siendo
condicin el conocimiento efectivo del contenido por parte del ofertante, sino que
bastara como prueba el acuse de recibo automtico que se enviara a travs de su email.
Esta disposicin legal ha creado una incertidumbre acerca de cul teora es acogida
para la formacin de un determinado contrato y, a consecuencia de ello, se han
generado diversos problemas sobre la posibilidad de crear obligaciones sin mediar la
manifestacin de voluntad. Como lo comenta Rafael Changaray En el uso de los emails existe la posibilidad de configurar los correos que se envan a fin de conocer en
que momento el destinatario lee el correo enviado, y consecuentemente esta
informacin es remitida a nuestro correo. Esta notificacin constituye acuse de
recibo ().19 Tambin se debe considerar que en las transacciones usualmente se
utilizan ordenadores que emiten los acuses de recibo automticamente, previo
proceso de programacin. Adicionando en ello el respaldo que se tiene segn el literal
b) del inciso 2 del artculo 12 de la Ley Modelo de la CNUDMI20 sobre Comercio

18

Patroni Vizquerra, rsula, la contratacin electrnica y el acuse de recibo, Teleley, ver on line en:
http://www.teleley.com/articulos/art-patroni.pdf Pgina revisada el 4/08/2011
19
Changaray Segura, Rafael, Los contratos electrnicos en el Per. 2009.
http://rafaelchangaray.blogspot.com/search/label/Contratos%20Electr%C3%B3nicos Pgina revisada el
7/08/2011
20
Comisin de las Naciones Unidas para el derecho mercantil internacional.

14

Electrnico, donde especifica que el acuse de recibo, como todo mensaje de datos,
proviene de la empresa si ha sido enviado por un sistema informtico programado por
ella misma o en su nombre para que opere automticamente. Por tanto, se dice que
la empresa o persona es realmente quien enva el acuse de recibo, a pesar que el
ordenador lo emite inmediatamente producto de la programacin.
Al respecto existen dos supuestos a partir de los cuales se puede problematizar el
asunto. En primer lugar, Soto Coguila menciona que () se da por concluido el
contrato cuando el remitente, en este caso el aceptante, recibe en su correo
electrnico el acuse de recibo que le indica que su mensaje contiene la aceptacin y ha
sido abierto por el oferente.21 Bajo este argumento lgico la contratacin realizada a
travs del internet se dirige a regular solamente la parte de la aceptacin de la oferta,
o sea, cuando el ofertante manifiesta su voluntad frente al oferente, y este ltimo da a
conocer su aceptacin y enva nuevamente el mensaje a su contraprestatario, siendo
que al aceptante solo le bastara con recepcionar el mencionado acuse de recibo para
tener la certeza de haber concluido el contrato, aunque no haya sido de conocimiento
fehaciente del ofertante. Para este supuesto no cabra ningn problema, puesto que se
incluye la presuncin iuris tantum para garantizar el derecho del ofertante.
En el supuesto anterior no cabra ningn problema, sin embargo bajo el anlisis de la
norma, esta es inclusiva y no slo admite que sea la aceptacin de la oferta la que se
realice por este medio, sino que tambin considera la oferta en s misma, la
revocacin, o cualquier otra declaracin contractual, cuestin que ha englobado
supuestos realmente problemticos al momento de buscar contratar por internet. Por
ejemplo, Qu pasara si la empresa ciberntica gmail enva contratos, a travs del
correo electrnico a sus usuarios, expresando que a partir del 1/01/2012 cobrarn un
cuarto de cntimo de dlar por mensaje de correo enviado desde sus cuentas
privadas? Segn la misma teora acogida por el articulo 1374 in fine, el puro hecho de
que a travs de los correos personales se abran los mensajes y sus sistemas autoenven acuses de recibo a los oferentes, bastara para perfeccionar dicho contrato de
adhesin, evidentemente sin importar si el usuario est o no de acuerdo con dicha
21

http://www.alfa-redi.org/rdi-articulo.shtml?x=1015

15

declaracin. Entonces no se estara privando al usuario de manifestar su libre

voluntad?
A pesar de que algunos doctrinarios consideran que: La debilidad constatada en la
teora de la recepcin, referida al efectivo conocimiento de la aceptacin, es un
elemento de la esencia de la teora de la recepcin la cual, segn hemos dicho, radica
en la teora de la responsabilidad del deber que el oferente tiene de actuar
diligentemente y revisar, en consecuencia, con cierta periodicidad la correspondencia
llegada a su rbita de conocimiento.22 Consideramos ms bien que esta postura
encierra una lnea muy forzada de pensamiento frente a la actitud que debe tomar el
consumidor23, oferente o usuario, e inclusive del otro lado, el ofertante, pues todas las
personas peridicamente no revisan su correo electrnico u otro servicio de
mensajera, y no les es exigible que acten diligentemente cuando cabra la posibilidad
que frente a muchos factores: econmicos, de enfermedad, familiares, laborales, etc.
no puedan hacerlo. Por tanto, a travs de dichos supuestos, se estn posibilitando
legalmente la generacin de obligaciones sin mediar la manifestacin de voluntad del
oferente.
Acercamiento a la solucin del problema.
La teora de la recepcin acogida por el cdigo civil ha generado un problema y el
derecho no puede respaldar sus criterios en postulados probabilsticos ni conductuales
por mayoras o minoras. El respaldo legal deviene de la tutela que la ley debe
garantizar universalmente a su ciudadana, donde se busque evitar de sobremanera el
desequilibrio acentuado entre ofertantes y oferentes y la inseguridad jurdica al
momento de manifestar sus voluntades para la realizacin de un contrato electrnico.
En este aspecto no se debe desnaturalizar la formacin del contrato y dejar que la
automatizacin de una maquina u ordenador pueda manifestarse por nosotros cuando
22

Pinochet Olave, Ruperto, Revista Ius et Praxis, 2005, versin On-line ISSN 0718-0012,

http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S071800122004000200009&lng=en&nrm=iso&tlng=es Pgina revisada 7/08/2011

23

A diferencia del DS N 006-2009-PCM TUO De La Ley De Proteccin al Consumidor que tutelaba al consumidor
que acta en el mercado con diligencia ordinaria, de acuerdo a las circunstancias, la reciente Ley 29571 Cdigo de
proteccin y defensa del consumidor ha omitido plasmar el tipo de consumidor que se protege dejando el trabajo
de definirlo a la praxis jurisprudencial, Sin embargo en los debates del anteproyecto existi una clara tendencia, en
base al anlisis de la sociedad peruana (en donde existe una predominante asimetra informativa que coloca en una
situacin de desventaja al consumidor, situacin agravada con los factores culturales que predominan en el Per),
para minimizar estos parmetros de diligencia y brindar de este modo una mayor proteccin al consumidor.

16

concretamos un acto jurdico, pues este slo es un medio para la realizacin de

nuestros intereses personales o sociales y por tanto el derecho debe regular las
situaciones de acuerdo a esa naturaleza.
Tal es as que el artculo 1374 in fine del cdigo civil debe ser tratado bajo varios
supuestos, cada uno de acuerdo a su naturaleza. As, la aceptacin de la oferta, lege
ferenda, sera:
Art. 1374.- La aceptacin contractual realizada a travs de medios electrnicos,
pticos u otro anlogo, se considera conocida en el momento y lugar que el
remitente reciba el acuse de recibo, salvo prueba en contrario

La oferta, revocacin o cualquier otra declaracin contractual, lege ferenda sera:

Art. 1374 A.-La oferta, revocacin, o cualquier otra declaracin contractual

realizada a travs de medios electrnicos, pticos u otro anlogo, se considera
conocida en el momento y lugar que el remitente reciba el acuse de
conocimiento de contenido, salvo prueba en contrario.

En esta segunda norma, admitimos no la teora de la recepcin, sino la teora

tradicional del conocimiento, pues esta permitir evidenciar con un alto grado de
certeza la manifestacin de voluntad de los contratantes, evitando los abusos
anteriormente comentados que se generaran al perfeccionar contratos solo a travs
de acuses de recibo y no de un conocimiento de contenido. Esta ltima teora supone
que la respuesta se produzca como resultado de haberse ledo el contenido mismo del
correo electrnico u oferta.
Ahora. cmo garantizamos la verdadera identidad de los contratantes?
1. Ley de firmas y certificados digitales.
Como hemos visto, si la codificacin civil permite que los sujetos contraten a travs de
medios electrnicos, ahora toca saber cmo se puede garantizar tcnicamente que los
contratos electrnicos se perfeccionen sin mediar problemas de estafas, suplantacin
de identidades, hurtos, entre otros.

17

En el Per se hizo necesaria una ley especial que regulase los supuestos de hecho y la
infraestructura funcional de la legitimacin de una manifestacin de voluntad realizada
a travs de internet, promulgndose la Ley de Firmas y Certificados Digitales.24
El sistema adoptado funciona cuando, entre personas determinadas se otorgan
mutuamente las claves pblicas generadas para una determinada transaccin, ya que
cualquiera puede tenerlas, y conservan secretamente una clave privada. Al tener la
clave pblica del otro sujeto, estos podrn acceder a sus cuentas personales e
intercambiar informacin de una manera segura y confiable.
Lgicamente la aplicacin de esta ley estaba supeditada a la promulgacin de su
reglamento, siendo promulgado este a fines del ao 2002, mas nunca se pudo aplicar
totalmente e inclusive se derog a mediados del ao 200825, o sea a ocho aos de
vigencia de la ley de firmas y certificados digitales.
Este problema de aplicacin de la ley no ha culminado sino que se ha prolongado hasta
la actualidad dando luces de continuar as, pues no se ha verificado que el INDECOPI y
RENIEC hayan asumido a cabalidad las facultades otorgadas para legitimar el uso de
firmas y certificados digitales tanto para las personas naturales o jurdicas.
Actualmente su parcial aplicacin est legitimando, en la mayora de casos, el uso de
las tarjetas de crdito o dbito bancarias y comerciales, entendiendo que en un cajero
o sistema automtico ya no es necesario manifestar la voluntad a travs de firmas
manuscritas, sino solamente con claves encriptadas. As, a pesar de que hubo la sana
preocupacin de regular esta situacin legalmente falt prever el elemento tcnico
para generar su progresiva y total eficacia legal.
i. Sistemas de seguridad informtica para manifestar la voluntad
a travs del internet
Las personas formalmente estamos legitimadas (art. 141 cdigo civil y ley 27269) para
poder manifestar vlidamente nuestra voluntad a travs del internet. Sin embargo
cmo no preocuparse ante esta situacin, evidentemente no se tiene la seguridad de

24

Ley de firmas y certificados digitales, promulgada mediante D.L. 29269 el 8/05/2000

Decreto Supremo N 052-2008-PCM del 18 de julio del 2008. Reglamento de la Ley de Firmas y
Certificados Digitales

25

18

que dichas leyes aplicables parcialmente puedan proteger nuestros intereses como en
sus mismos textos lo estipulan.
Que se manifieste la voluntad en diferentes negocios, sin que el titular est al tanto de
que un tercero lo est haciendo por l, o que se interfiera una base de datos y se
ocasione prejuicios patrimoniales o extra patrimoniales a un determinado sujeto, son
entre otros problemas, los ms frecuentes en el medio. Y no se trata de problemas
triviales como muchos juristas arcaicos lo creen, pues se trata de problemas que nacen
dentro de la era de la informtica y que incluso podran ocasionar un conflicto ms
perjudicial que uno tradicional, pues para un cracker (delincuente informtico) es
ms fcil cometer un ilcito y generarle a otros sujetos prdidas econmicas operando
desde su casa, a miles de kilmetros de su potencial vctima, que hacerlo en la calle a
mano armada y para quitarle una cantidad incierta de dinero que traiga en la bolsa o
chaqueta. Evaluar el riesgo primero.
Por otro lado, esta problemtica alrededor del mundo no ha encontrado un consenso
generalmente aceptado para determinar cul es el sistema de seguridad informtica o
telemtica que permitira certificar la correcta utilizacin del internet para la
realizacin de comercio electrnico, y aunque la Comisin de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil (UNCITRAL) proporcion guas jurdicas sobre leyes modelos de
comercio electrnico y de firmas electrnicas, siendo adoptadas por la mayora de
pases de la regin incluyendo el nuestro no se han considerado como las mejores
propuestas por la comunidad internacional, pues es innegable, desde un punto de vista
legal, que este modelo de sistema permite una realizacin de actividades comerciales
propicias y utilitarias (a travs de manifestaciones de voluntades virtuales por
encriptacin asimtrica). Sin embargo, con el transcurso de los aos se han
desarrollado distintos sistemas que compiten por adquirir el mayor grado de seguridad
informtica para la realizacin del comercio electrnico o e-commerce.
Tal es as que actualmente los sistemas que han conseguido hacer ms seguro el
acceso de una persona al internet y poder manifestar su voluntad vlidamente, son los
siguientes:

19

a. Sistema biomtrico: es el sistema de acceso a internet a travs de caracteres

biofisiolgicos de la persona determinada, o sea la biometra informtica es la
aplicacin de tcnicas matemticas y estadsticas sobre los rasgos fsicos o de conducta
de un individuo, para verificar identidades o para identificar individuos. Su utilizacin
dependera por ejemplo: de las retinas, el iris, los patrones faciales, de venas de la
mano o la geometra de la palma de la mano, detectores de huellas dactilares,
cmaras, escneres corporales, etc. con ello se consigue tener la certeza de que una
determinada persona es la que realmente dice ser al tratar de ingresar al internet para
manifestar su voluntad. La seguridad es que los rasgos corpreos son nicos e
irrepetibles, siendo muy complicado que una identidad personal pueda ser clonada o
duplicada. Sin embargo, an considerndose este sistema como el mejor respaldado
por los especialistas informticos y al mismo tiempo por los juristas informticos, se
presentan mltiples problemas en el supuesto de aplicarse en el pas, pues tenemos
por ejemplo el factor econmico, ya que para que las personas acoplen a sus
computadoras escneres, cmaras, detectores de huellas dactilares o faciales, tendra
un costo regularmente caro, lo cual hara que no sea un medio de fcil acceso. Otro
punto en contra del sistema biomtrico es que este sistema traera consigo la
problemtica de impedir modalidades de representacin voluntaria entre las personas
que busquen realizar determinados actos jurdicos virtualmente, ya que este sistema
est dirigido a utilizarse exclusivamente con las personas que tienen su identificacin
virtual y no se esperara que una persona autorice a un tercero, as sea formalmente,
para que este acte en su representacin dentro del mundo virtual, pues el sistema es
personal y no admite interferencias de los rasgos que no han sido aprobados y
automatizados por su titular. As tenemos que las posibilidades de aplicar un sistema
biomtrico como medio de seguridad informtica para acceder al mundo virtual no
cabra en nuestro medio social, pues en principio por razones econmicas antes
expuestas, y en segundo lugar porque hoy por hoy las relaciones comerciales y
jurdicas que se realizan son muy rpidas, la lentitud de sus actos realizados hace
veinte aos o menos se han quedado atrs, el mundo camina aceleradamente y para
hacerlo una persona se agencia de mltiples factores, como pedir a un tercero que

20

acte muchas veces en su nombre (casos de representacin), o tambin en casos

donde el titular simplemente no pueda realizar un acto jurdico virtual por razones de
enfermedad (invalidez) o edad, teniendo que hacerlo en tal caso su representante.
b. Sistema de encriptacin asimtrica. Actualmente este sistema es el legitimado para
utilizarse segn la ley de firmas y certificados digitales. Permite que las personas
puedan acceder al mundo virtual a travs de una clave pblica y otra privada, ambas
otorgadas por una autoridad de certificacin que podra ser una organizacin pblica o
privada, por ejemplo en el pas la ley establece que el RENIEC tiene las facultad de
certificacin de identidades de las personas, o sea para el otorgamiento de una firma
digital.

Su funcionamiento consiste en que el emisor como el receptor poseen dos claves

otorgadas por la entidad certificadora: una privada (conocida slo por l) y una pblica
(conocida por cualquiera), de manera que no es necesario que el emisor y el receptor
intercambien claves secretas. El sistema funciona traspasando datos entre personas
determinadas, estas se otorgan mutuamente las claves pblicas generadas para una
determinada transaccin, ya que cualquiera puede tenerlas, y lo importante es
conservar secretamente la clave privada, al tener la clave pblica del otro sujeto, estos
podrn acceder a sus cuentas personales e intercambiar informacin de una manera
segura y confiable. (Como se muestra en el dibujo).
El problema de este software es que su utilizacin est supeditada al conocimiento
mnimo de informtica para ser utilizado, y en cuanto a la seguridad se encuentra
sujeta a la clave y no en el algoritmo. Por lo tanto, el tamao de la clave es una medida

21

de la seguridad del sistema, slo necesitndose un par de claves privada y pblica por
persona. El costo es mnimo, pues solo se basa en un software emitido por una
autoridad certificadora de identificacin para que una persona empiece a utilizarlo.
Realidad del sistema de encriptacin asimtrica.
En el pas se observa que brindar seguridad a pginas web o alojamientos virtuales lo
realizan empresas privadas como Cosapi Data, Verisign, etc. brindando proteccin a las
personas jurdicas o empresas que deseen asegurar slo sus sitios web de los posibles
mallwares, crackers o hackers, pero no brindan proteccin a las personas naturales
para que accedan identificados al mundo virtual. Ustedes se preguntaran por qu si la
ley de firmas y certificados digitales tiene como objetivo la implementacin de este
sistema no es aplicable totalmente en el pas? Es una cuestin de implementacin
tcnica. Se aplica un sistema asimtrico para legitimar por ejemplo el uso de las
tarjetas de crdito, donde una determinada persona mediante un contrato autoriza a
una entidad financiera para que la tarjeta que tendr l como titular contenga una
firma electrnica magnetizada, esto para poder realizar transferencias sin tener que
firmar o acercarse a manifestar su voluntad necesariamente al banco y frente a una
persona autorizada para ello, sino que lo puede realizar en agentes, cajeros
automticos, tiendas comerciales autorizadas, y solo portando la tarjeta fsica y sus
claves numricas privadas.
Entonces la ley de firmas y certificados digitales ha significado la legitimacin de una
realidad comercial abrumarte en la actualidad, pero ha dejado de lado la tutela que
como objetivo tena frente a las manifestaciones de voluntad emanadas estrictamente
a travs del internet y que no se realicen con tarjetas electrnicas.
ii. Posible solucin al problema de la seguridad jurdica para
garantizar el correcto uso del e-commerce
1. Los DNIe o Documentos de Identidad Electrnicos.
As como la legitimacin actual de las tarjetas de crdito o debito si ha podido ser
aplicada a las relaciones comerciales habituales, se plantea la utilizacin de tarjetas
electrnicas con formato DNI para acceder al mundo virtual plenamente identificado y
manifestar la voluntad.

22

Existe actualmente la experiencia espaola con sus DNIe (documento de identidad

electrnico). El sistema se basa en la evolucin del Documento Nacional de Identidad
pensada para adaptar su uso a la sociedad de la informacin y para que sus portadores
puedan contratar a travs del internet.
Su funcionamiento est basado en tarjetas inteligentes contenedoras de un chip que
almacena la identificacin bsica de una persona, garantizando la confiabilidad en
cuanto a la identificacin de todos los que la utilicen al acceder al mundo virtual y
manifestar su voluntad. Este sistema desde su aplicacin en Espaa ha demostrado un
resultado positivo desde el punto de vista de seguridad informtica y celeridad en las
transacciones, ya que no se reportaron casos de clonacin de chips para ocasionar
algn perjuicio econmico contra los usuarios.
a. Finalidad del los DNIe. Especficamente la utilizacin de los DNIe ha nacido como
una poltica estatal destinada en acercar los servicios de la administracin pblica al
ciudadano. Segn el portal del Ministerio del Interior espaol, se tiene conectada a la
Agencia Tributaria, de Seguridad Social, agencias bancarias, municipales, empresas de
salud, entre otras. Todas las entidades financieras estn comenzando a utilizar un
sistema de identificacin a las cuentas corrientes con el uso del DNI electrnico. Estos
accesos abren las oficinas fsicas a nuestro ordenador cubriendo casi por completo
todas las necesidades de realizacin de operaciones habituales sin necesidad de
recurrir a la entidad. Realizacin de transferencias, consulta de saldos, domiciliacin de
recibos, operaciones con valores, contratacin de nuevos productos, etc. En este caso
particular, cada entidad tiene unos protocolos y un nivel distinto de tipos de productos
y servicios ofrecidos por la red. Culminando con la finalidad de servir para la Firma de
contratos privados.26 -Aunque la finalidad primera de la utilizacin de los DNIe signific
un acercamiento de la administracin pblica al ciudadano, nuestra propuesta va
porque tambin su utilizacin sea anexada a la contratacin privada, siendo los
resultados evidentemente tiles, pues un DNI es nico q intransferible, y cuenta con
una identificacin verificable en entidades del estado como RENIEC-.

26

[Ver portal on line en:] http://www.dnielectronico.es/servicios_disponibles/index.html

23

En esta ltima propuesta, la utilidad del DNIE para la firma de contratos privados es la
identificacin y validacin de una firma digital cuando se quiera contratar a travs del
internet, y as que constituya tambin un resguardo desde las instituciones del estado
para el e-commerce y para el derecho civil y comercial.
Es propicio recordar que en el Estado espaol, como parte de su poltica de
implementacin de la modernidad del estado, realiz un programa para que todos los
espaoles puedan inscribirse gratuitamente y recibir su DNIe. Por ello, actualmente
200,000 espaoles recibieron sus lectoras de DNIe para que la instalen a su
computador totalmente gratis. Actualmente segn el portal oficial del servicio del
DNIe, existen 19.000.000 DNI electrnicos expedidos, aunque su utilidad no sobrepase
an los lmites de los servicios de la administracin pblica para el ciudadano.27
d. El DNIe en el Per. En el Per ya se empez a engendrar una poltica de
otorgamiento de DNIe entre los que lo consideran un documento innovador y formal
para validar nuestra manifestacin de voluntad a travs del internet. Es justamente
por este motivo que se debera optar por la implementacin de ellos con la validacin
de una poltica de e-commerce, ya que permitiran que el 98% de empresarios en el
Per, que son los micro y pequeos emprendedores, puedan acceder a un mercado
mundial con seguridad, de igual manera para que todos los ciudadanos puedan
proteger sus intereses mientras actan en un mercado virtual como posibles
consumidores, empresarios o usuarios.
e. Conclusiones del uso de DNIe. La realidad es una y nadie la puede distorsionar. Los
peruanos consumen cada da ms productos o servicios a travs de internet, compran,
venden, publicitan, realizan transacciones, contratan, negocian, y lo hacen en l sin
ningn control, realizan estos actos en medio de la informalidad, en medio de las
crecientes amenazas del uso del internet, por ello el Estado tiene la obligacin de
tutelar esos derechos de inmediato.
Nuestro pas ha tomado la vanguardia en Sudamrica para acceder a la dacin de estos
documentos de identidad electrnicos (DNIe)28, segn inform el RENIEC29, sin

27
28

Ibdem, http://www.dnielectronico.es/
LEY N 27310- Ley De Firmas Y Certificados Digitales

24

embargo se ha aplazado dicha entrega por cuestiones tcnicas de implementacin,

que se debera regular de inmediato.
Es de tener cuidado con los vacos legales, con las posibilidades para el abusos del uso
del DNIe. Los estudios tcnicos de implementacin, de aceptabilidad, de costo, son
necesarios para que al momento de que se tome la determinacin de aplicar dichos
documentos en el medio, estos puedan ser utilizados y cumplan el fin primordial que
constituye su expedicin, que es el de brindar seguridad, identificacin y
confidencialidad a las personas cuando accedan al mundo virtual.
Esa es la realidad y su regulacin depende de que se genere una estructura adecuada
para proteger a los ciudadanos, ms an si se toma en consideracin la propuesta de
permitir que se implemente el e-commerce a travs de ello.
Algunas posturas indican que mejor no se permita la contratacin a travs de medios
electrnicos. Sin embargo, es imposible pensar en ese extremo, pues esta realidad
virtual es parte de nosotros, los nios estn creciendo y encuentran un mundo ms
apartado de lo que fue la realidad hace diez aos. Para las generaciones actuales que
no sobrepasan los cincuenta aos, el internet existe y deber estar siempre para
facilitarles su modo de convivencia interpersonal. Para las nuevas generaciones, el
internet ya se ha constituido como un medio telemtico tradicional y necesario, parte
de sus vidas.
V. A MODO DE CONCLUSION
El crecimiento tecnolgico en la ltima dcada se ha incrementado vertiginosamente y
nuestro pas no es ajeno a la utilizacin directa de dichos cambios, pues se compra,
vende, publicita, realiza transacciones, contrata y negocia servicios a travs de
internet, constituyndose esta modalidad como una aplicacin comercial comn y de
creciente realizacin.
Usualmente estos actos jurdicos electrnicos se realizan en medio de la informalidad.
Se perfeccionan las manifestaciones de voluntad sin ningn control legal a pesar de las
crecientes amenazas que se han generado a travs del uso del internet. La realidad
29

[Ver nota digital en:] http://elcomercio.pe/impresa/notas/emitiran-dni-electronico-desde-mayo2010/20090810/325733,

ohttp://peru21.pe/noticia/325469/emitiran-nuevo-dni-electronico-desdemayo-2010

25

indica que las consecuencias ilcitas nacidas a partir de estas nuevas aportaciones
tecnolgicas no encuentran un marco legal tuitivo eficaz por parte del Estado peruano.
Se ha legitimado, con la incorporacin del artculo 141 del Cdigo Civil, la validez de las
manifestaciones de voluntad realizadas a travs de medios electrnicos u otros
anlogos, sin embargo junto con esta regulacin genrica y abstracta deben ir
anexadas normas especiales que permitan una correcta validacin de las
declaraciones.
De igual manera, en cuanto a la formalizacin de un contrato, la teora contractual de
la recepcin, legitimada mediante el artculo 1374 del cdigo civil, debe ser
reemplazada por la teora tradicional del conocimiento, pues esta permite garantizar
que un acto jurdico realizado a travs del internet est supeditado al conocimiento de
la naturaleza del contrato por las partes, y no solamente con el acuse de recibo que
bien podra no contener una manifestacin de voluntad.
El comercio electrnico o e-commerce se ha configurado como la innovacin ms
problemtica dentro de la implementacin de las nuevas tecnologas de la
informacin. El problema de su seguridad ofrecida ha adquirido una importancia a
nivel mundial, pues este medio permite el ahorro de tiempo, esfuerzo y dinero,
haciendo de las transacciones ms dinmicas, eficientes y libres de intermediarios,
situacin que permite la generacin de un mercado electrnico globalizado que va
implicando el acercamiento de la comunidad internacional.
Para que existan las medidas protectoras adecuadas y aplicables a la seguridad
informtica del e-commerce, es necesaria la participacin estatal, a fin de dotar de un
marco legal adecuado donde se exijan requisitos mnimos de seguridad que permitan a
los sujetos actuar con seguridad y confianza al ingresar al entorno virtual para
manifestar su voluntad.
Es necesario que dicho sistema de seguridad informtica se proyecte a ser aplicado en
la realidad, que nuestros legisladores y su equipo tcnico no sean vctimas de un
fanatismo de modernizacin, como le dicen a sus programas estatales, pues hace falta
enfatizar en dinamismo y conocimiento tcnico para regular estas situaciones de una
manera correcta.

26

La vigente ley de firmas y certificados digitales no est siendo aplicada en su totalidad,

pues por factores tcnicos como el de creacin, capacitacin e implementacin de las
infraestructuras de acreditacin y certificacin, que debera realizar el INDECOPI y
RENIEC respectivamente, hasta la fecha no se hace y, conforme pasa el tiempo, las
personas continan realizando actos jurdicos a travs del internet en medio de un
mundo sin legalizar, donde ni siquiera las garantas legales mnimas pueden ser
aplicadas.
Como se pudo haber advertido en el desarrollo de la investigacin, el sistema
informtico de seguridad al cual nos adherimos es el de los DNIe, que adicionalmente
al sistema de encriptacin asimtrica cuenta con un chip, un software y una lectora de
tarjeta inteligente que hace que la infraestructura de acceso al internet sea ms segura
y confiable. Sin embargo, esta solo est supeditada por el momento a anexar a la
administracin pblica con el administrado o ciudadano; sin embargo, creemos que el
estado debe tomar un rol preponderante en el control del e-commerce tambin a
travs de iniciativas como esta, al menos hasta consolidar el fenmeno en las redes y
poder traspasar el control a instituciones privadas.
Es necesario que el e-commerce sea regulado detalladamente en un marco legislativo
especial, modificando y complementando las pocas normas existentes para darles
plena eficacia en los aspectos referidos a la validez de la contratacin electrnica,
seguridad en el acceso al internet, validez de las manifestaciones de voluntad y
formacin del consentimiento, adicionado que dichas normas permitiran la aplicacin
de aquellas referidas a tribunales judiciales competentes y legislacin aplicable en el
momento de cometerse un ilcito.
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27

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en:]www.earchivo.uc3m.es/bitstream/10016/7655/1/anayasmin_torres_tesis.pdf
INFORMES:
Informe sobre el comercio electrnico en el derecho comparado, edit. Doctrina
Contempornea; Normas Legales, Trujillo- Per; 2003. Pg. 189 y ss.
Rincn Cardenas, Erick; Gerente General Certicamara.S.A., ver trabajo en:
http://web.certicamara.com/home1.aspx
Estudio de comercio electrnico en Amrica Latina. Junio de 2010, [ver on line en:]
http://www.ecommerceday.pe/la-fuerza-del-e-commerce-en-america-latina/
LEGISLACIN:
Ley De Firmas Y Certificados Digitales, Promulgada Mediante LA LEY N 27269.
Reglamento Dfe La Ley De Firmas Y Certificados Digitales, Promulgada Mediante Ley
N 052-2008-PCM
LEY 27291- DEL 24/06/2000. Que incorpora la validez de la manifestacin de voluntad
realizada mediante medios electrnicos u anlogos al artculo 140 cdigo civil.

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