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CAROLINA PORRAS
MARIA JOS ROMERO
SANTIAGO OCHOA ROJAS
DANIEL GUILLERMO CARRILLO CORZO
La universidad no se hace responsable por los conceptos emitidos por sus alumnos en sus
trabajos de tesis. Solo velar por que no se publique nada contrario al dogma y a la moral
catlica y por que las tesis no contengan ataques personales contra persona alguna, antes
bien se vea en ellas el anhelo de buscar la verdad y la justicia
TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN .............................................................................................................. 4
EJERCICIO DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD EN COLOMBIA EN LA
PRIMERA MITAD DEL SIGLO XX, De La Teora A La Prctica. ..................................... 6
1. Precisiones. ......................................................................................................................... 6
1.1 Constitucin de 1991 ........................................................................................................ 7
2. rganos encargados del Control Constitucional en Colombia en la primera mitad del
siglo XX. ................................................................................................................................. 9
2.1 Corte Suprema de Justicia................................................................................................. 9
2.1.1 Referencia Histrica....................................................................................................... 9
2.1.2 Accin Pblica de Inconstitucionalidad....................................................................... 17
2.1.2.1 Introduccin .............................................................................................................. 17
2.1.2.2 Elementos de la Accin Pblica de Inconstitucionalidad ......................................... 19
2.1.2.3 Procedimiento de la Accin Pblica de Inconstitucionalidad................................... 22
2.2 Consejo de Estado ........................................................................................................... 24
2.2.1 Referencia Histrica..................................................................................................... 24
2.2.2 Accin de Nulidad por Inconstitucionalidad ............................................................... 33
2.2.2.1 Introduccin .............................................................................................................. 33
2.2.2.2 Elementos de la Accin de Nulidad por Inconstitucionalidad .................................. 34
2.2.2.3 Procedimiento de la Accin de Nulidad por Inconstitucionalidad............................ 37
3. Conclusiones del Ttulo. ................................................................................................... 40
USO DE LA JURISPRUDENCIA EN LA ARGUMENTACIN DE LAS SENTENCIAS
MODULADAS DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA Y EL CONSEJO DE
ESTADO COLOMBIANOS EN LA PRIMERA MITAD DEL SIGLO XX....................... 42
1. Precisiones. ....................................................................................................................... 42
2. Manejo de la Jurisprudencia ............................................................................................. 43
2.1 Corte Suprema de Justicia............................................................................................... 43
2.1.1 Citas de Presuncin ...................................................................................................... 43
2.1.2 Citas de Ubicacin ....................................................................................................... 45
2.1.3 Cita Directa .................................................................................................................. 46
2.2 Consejo de Estado ........................................................................................................... 47
INTRODUCCIN
Con el fin de lograr un buen entendimiento de cada una de estas acciones, su fin y
fundamento se procede a explicar las caractersticas de cada una de ellas, estableciendo entre otras,
sus titulares, las materias que cobija, su caducidad y los efectos de una sentencia que despachara
favorablemente las pretensiones del demandante y finalmente, con el propsito de lograr una
exposicin integra de la materia, se menciona y se explica el procedimiento de cada una de ellas.
Culminado el estudio de los rganos Judiciales y sus respectivas acciones para ejercer el
control constitucional, procedemos a ahondar en el anlisis de la jurisprudencia en la argumentacin
de las sentencias moduladas de la Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado en la primera
mitad del siglo XX. Comenzamos realizando una investigacin del manejo de la jurisprudencia que
cada uno de los rganos pertenecientes a la Rama Judicial llevaba a cabo. Para lograr esto,
examinamos las diversas formas en que cada institucin cit en sus respectivas sentencias, en lo que
se refiere a la guarda de la Constitucin a travs del trmite de la accin de inexequibilidad contra
Leyes y Decretos, para as resaltar la importancia histrica, jurdica y poltica que cada una de ellas
tena en el periodo estudiado con el fin de concluir si se intentaba o no sentar un precedente.
De este anlisis clasificamos la forma en que cada una de las instituciones citaba sus fallos,
deduciendo de ello cuatro tipos de citas. Luego de la clasificacin, estudiamos la referencia
jurisprudencial que se haca en las sentencias a las Ramas del Poder Pblico y su incidencia en el
control constitucional, observando casos especficos, la concepcin que tanto la Corte Suprema de
Justicia como el Consejo de Estado tena respecto a la Rama Ejecutiva, Legislativa y de ellas
mismas.
1. Precisiones.
Esta monografa delimita su campo investigativo a la primera mitad del siglo XX, en la medida en
que en este periodo surge el control constitucional y adems se produce el nacimiento de la
jurisdiccin Contencioso-Administrativa, dando paso a la dualidad de jurisdicciones.
Se hace necesario abarcar el desarrollo histrico de cada uno de los Tribunales que ejercan
el control Constitucional para poder entender de esta manera las razones que dieron origen a las
acciones, los efectos y pronunciamientos que contenan las sentencias. De otra parte, el estudio
jurisprudencial hecho a los fallos proferidos, se hace para la Corte Suprema de Justicia a partir de la
expedicin del Acto Legislativo No. 3 de 1910, debido a que antes de su expedicin, rega la
presuncin de constitucionalidad de normas inferiores a la Carta. De las sentencias de
constitucionalidad proferidas por ste rgano, nicamente han sido elegidas aquellas que comportan
un control de los actos emitidos por la Rama Ejecutiva, en la medida que permiten ser comparados
con las sentencias proferidas por el Mximo Tribunal Administrativo sobre el mismo tema. Las
sentencias que se cotejan del Consejo de Estado, son las proferidas con posterioridad a la reforma
Constitucional del ao de 1945, la cual le atribuy competencia para conocer de la
Constitucionalidad de los Actos y Decretos del Gobierno.
Para continuar con las precisiones del tema, es obligatorio hacer la referencia a la actualidad
de las instituciones que son objeto de estudio en esta monografa. Por ello trataremos a
continuacin, de un lado la Constitucin de 1991 y por otro la excepcin de inconstitucionalidad
como complemento de las acciones que protegen el ordenamiento Constitucional.
Constitucin, las leyes y los decretos con fuerza de ley que expida el Gobierno, lo cual no implica
que el control jurisdiccional de constitucionalidad se divida sino que es uno solo ya que su finalidad
es hacer prevalecer la supremaca normativa.
caso concreto, sea por un juez o por otro funcionario, y no conduce a derogar la norma violatoria
sino a impedir su aplicacin en ese caso determinado. Es opinin corriente la de que el juez u otro
funcionario competente puede abstenerse de aplicar la norma que considere violatoria, en
cualquier caso, aun por propia iniciativa, sin solicitud del sujeto interesado. 1
Como primera caracterstica de esta excepcin, tenemos que la decisin a tomar por las
autoridades jurisdiccionales en funcin de la solicitud de aplicacin preferente de la Carta poltica,
carece de efectos directos a nivel general y abstracto 2 . Partiendo de la anteriormente dicho se puede
determinar que la excepcin es una figura que no opera directamente en favor del inters pblico,
tiene efectos Inter- partes, vinculantes nicamente para el caso concreto. Su objeto se limita a la
proteccin del derecho particular que se vera amenazado en caso de la aplicacin de una Ley que
se considere Inconstitucional. Adems por ser una excepcin esta sujeta a los trminos de cada
proceso
2. rganos encargados del Control Constitucional en Colombia en la primera mitad del siglo
XX.
Ibd. Pg. 55
CHARRY URUEA, Juan Manuel. La Excepcin de Inconstitucionalidad. 1 Ed. Bogot. Ediciones Jurdica
Radar. 1994. 94 p
6
Corte Suprema de Justicia. Informacin General. [Sitio en Internet]. Disponible en:
http://www.ramajudicial.gov.co. Acceso el 15 de agosto de 2005.
5
En 1832 con la Constitucin del Estado de la Nueva Granada, se realizaron varios cambios
respecto a la organizacin de justicia; entre ellos encontramos, el cambio del nombre de Alta Corte
de Justicia por Corte Suprema. De igual forma, la eleccin de los Magistrados estaba a cargo del
Senado, que elegira un miembro, luego que la Cmara de Representantes descartara un candidato
de la terna presentada por el Consejo de Estado. Dichas ternas provenan de listas de ciudadanos
remitidas por las Cmaras Provinciales; en ese mismo ao la composicin de la Rama Judicial
cambio, eliminndose las Cmaras de Apelacin, dejando nicamente a los Tribunales y Juzgados
creados por la Ley.
10
en
Internet].
Disponible
en:
aos. Cabe resaltar que esta fue la nica y primera vez que los miembros de las Altas Cortes y de
toda la Rama Judicial, tendran este tipo de eleccin democrtica.
11
Tribunal de Casacin y defina los conflictos de competencia que se presentaran entre dos o ms
Tribunales de Distrito. Tena adems competencias como tribunal de instancia en algunos casos.
SNCHEZ, Carlos Ariel. (2001). La Administracin de Justicia en Colombia, siglo XIX [Sitio en Internet].
Disponible en: http://www.banrep.gov.co/blaavirtual/credencial/136sxix.htm. Acceso el 16 de agosto de
2005.
10
Corte Suprema de Justicia. Informacin General. [Sitio en Internet]. Disponible en:
http://www.ramajudicial.gov.co. Acceso el 15 de agosto de 2005.
12
de 1887, por medio del cual se cre la Gaceta Oficial, cuyo primer nmero fue publicado el mismo
ao.
A medida que fue pasando el tiempo se hizo claro que el periodo de los Magistrados no
poda ser vitalicio. Por ms que fueren personas muy ilustradas, su capacidad de raciocinio y de
trabajo no permanecera intacta por toda la vida; al pasar los aos, los Magistrados se encontraban
desgastados y no podan cumplir a cabalidad con sus funciones. Por lo anterior en el ao 1905 la
Asamblea Nacional Constituyente y Legislativa reform la Constitucin en el siguiente sentido:
Artculo 1: El periodo de los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia ser de cinco, y de
cuatro el de los Magistrados de los Tribunales Superiores de Distrito Judicial 11
Legislativos que hayan sido objetados como inconstitucionales por el Gobierno, o sobre todas las
Leyes o Decretos acusados ante ella por cualquier ciudadano como inconstitucionales, previa
audiencia del Procurado General de la Nacin 12 . El Acto Legislativo mantuvo el periodo de cinco
aos para los Magistrados de la Corte Suprema, e incluy en el artculo 36 que stos y los
Magistrados de los tribunales superiores podran ser reelegidos indefinidamente. 13 De igual forma
en su artculo 40 la reforma constitucional consagr el principio de la supremaca de la
Constitucin: En todo caso de incompatibilidad entre la Constitucin y la Ley, se aplicarn de
preferencia las disposiciones Constitucionales 14
Acto Reformatorio nmero 1 del 27 de marzo de 1905 en: RESTREPO PIEDRAHITA, Carlos.
Constituciones Polticas Nacionales de Colombia. Compilacin. Segunda Edicin. Editorial Universidad
Externado de Colombia. Instituto de Estudios Constitucionales Carlos Gustavo Piedrahita.
12
Acto Legislativo Nmero 3 de 1910. (31 de Octubre). Reformatorio de la Constitucin Nacional. Artculo
41.
13
Diario Oficial. Nmeros 14131 y 14132, del 31 de octubre de 1910.
14
Ibd.
13
era atribucin de la Sala Plena conocer sobre la exequibilidad de los actos legislativos o de las
Leyes o Decretos acusados como inconstitucionales.
15
RESTREPO PIEDRAHITA, Carlos. Op. Cit. Pg. 475. Acto Legislativo nmero 1 de 1945 de Febrero
16. Reformatorio de la Constitucin Nacional. Artculo 55.
16
Acto Legislativo nmero 1 de 1945 de Febrero 16. Reformatorio de la Constitucin Nacional. Artculo 52.
14
Vale incluir dentro de la historia de la Corte Suprema de Justicia, el trgico suceso del 6 y 7
de Noviembre de 1985, en el que 28 miembros del grupo guerrillero M-19 irrumpieron por el
stano del Palacio de Justicia, dando inicio a la operacin Antonio Nario por los Derechos del
Hombre. Una accin armada por medio de la cual se pretenda juzgar al presidente Belisario
Betancur, por haber supuestamente traicionado el acuerdo de cese al fuego y de dilogo que haba
sido firmado por ambas partes el 24 de agosto de 1984. Casi en el mismo instante en que los
guerrilleros del M-19 irrumpieron por el stano, comenz la reaccin de las Fuerzas Armadas.
A la una y media de la tarde, del 6 de noviembre de 1985, las tropas evacuaron a 138
personas y segn el testimonio que rindi el general Miguel Vega Uribe, Ministro de Defensa de
entonces, ese fue el momento en el que los guerrilleros les prendieron fuego a los archivos. Cuando
los periodistas lograron contactar en medio de la toma a Luis Otero, el comandante del M-19 que
dirigi el operativo, y le preguntaron por este hecho, les respondi: "Nosotros no los hemos
quemado (.) (N)o tenemos ningn inters en destruirlos" 18 .
17
SNCHEZ, Carlos Ariel. (2001). La Administracin de Justicia en Colombia, siglo XIX [Sitio en Internet].
Disponible en: http://www.banrep.gov.co/blaavirtual/credencial/136sxix.htm. Acceso el 16 de agosto de
2005.
18
La
Toma
del
Palacio
de
Justicia.
[Sitio
en
Internet].
Disponible
en:
www.colombialink.com/01_INDEX/index_historia/07_otroshechos_historicos/0350_toma_palacio_justicia.ht
ml. Acceso 16 de Septiembre de 2005.
15
La toma de la sede del Palacio de Justicia en Bogot dio como resultado la muerte de 26
miembros de las Altas Cortes. Fue una perdida inmensa para la administracin de justicia en
Colombia. Entre las victimas, ...Fueron asesinados todos los magistrados de la Sala
Constitucional, Manuel Gaona Cruz, Ricardo Medina Moyano, Carlos Medelln Forero y Alfonso
Patifio Roselli. Tambin Alfonso Reyes Echanda, quien, como co-redactor del Cdigo Penal
de 1980, introdujo la posibilidad de extraditar nacionales, lo que se prohiba en el anterior Cdigo
Penal, de 1936 19
En 1990 el Gobierno por medio del Decreto Legislativo nmero 1926 del 24 de agosto,
dict medidas tendientes a restablecer el orden pblico, el cual se consider alterado entre otras
causas, por los numerosos magnicidios de altos funcionarios 20 y carros-bomba, fruto de la poltica
Estatal en contra del narcotrfico. Este Decreto Legislativo, convoc a una Asamblea Nacional
Constituyente, para que reformara la Constitucin Poltica de 1886. La misma Corte Suprema de
Justicia por medio de Sentencia del 9 de octubre de 1990 21 , dio va libre a la convocatoria de la
Asamblea Nacional Constituyente, la que se encargara de dictar una nueva Constitucin, sin
limitacin de pacto poltico alguno, y libre en su poder de reforma. La Carta fruto de este ejercicio
Constitucional fue la de 1991, actualmente vigente con algunas reformas. 22
Para finalizar, basta decir que con la Constitucin Poltica de 1991 se dieron grandes
cambios para la Administracin de Justicia, pues se crearon nuevas jurisdicciones como lo son la
Constitucional (Arts. 239 a 245), la indgena y la de Paz (Art. 246), la primera de ellas a cargo de la
Corte Constitucional; tambin se cre Fiscala General de la Nacin (249 a 253). Por lo anterior la
competencia de la Corte Suprema de Justicia se vio reducida, pues perdi la algunas de sus
facultades, como es el caso del control Constitucional (Arts. 116, 234, 241).
19
CASTILLO, Fabio. Los Jinetes de la Cocana. Capitulo VIII La Extradicin [Sitio en Internet].
Disponible en: http://www.derechos.org/nizkor/colombia/libros/jinetes/cap8.html. Acceso 16 de Septiembre
de 2005.
20
Entre ellos el Dr. Rodrigo Lara Bonilla, el candidato a la Presidencia de la Repblica, Dr. Lus Carlos
Galn Sarmiento, y el Procurador General de la Nacin Dr. Carlos Mauro Hoyos.
21
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, 9 de octubre de 1990. MP. Hernando Gmez Otlora y
Fabio Morn Daz. Sentencia nmero 138. En: Jurisprudencia y Doctrina, Revista mensual: T. XIX, No. 228
Diciembre de 1990. Pgs. 984 a 1034.
22
Corte Suprema de Justicia. Informacin General. [Sitio en Internet]. Disponible en:
http://www.ramajudicial.gov.co. Acceso el 15 de agosto de 2005.
16
2.1.2.1 Introduccin
El eje de un sistema poltico lo componen las instituciones, las ideologas y las tcnicas que rigen la
dinmica de la sociedad, siendo la base de stas actividades la Constitucin. Nuestra Carta, acoge
los principios consagrados en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, que
contiene preceptos naturales e inalienables de los cuales es titular toda persona; fueron consagrados
en ella, debido a que se consider que deben ser protegidos por un rgimen de derecho, ya que estos
merecen tutela y garanta de exigibilidad. Es as como las garantas supremas de los derechos
contemplados en la Constitucin, radican principalmente en el desarrollo legislativo de los deberes
sociales de los particulares y del Estado 23 .
23
SARRIA, Eustorgio. Guarda de la Constitucin. Bogot: Ed. C.E.I D.A. Pg. 26.
TASCN Tulio Enrique. Derecho Constitucional Colombiano Comentarios a la Constitucin Nacional,
Editorial Minerva, Bogot 1939, Pg. 265.
25
Ver al Respecto el Artculo 54 del Acto Legislativo No. 1 de 1945.
24
17
de esto, fue lo contemplado en el Artculo 40 el cual reza que: en todo caso de incompatibilidad
entre la Constitucin y la Ley se aplicarn de preferencia las disposiciones constitucionales. 26 En
virtud de esto igualmente se consagr en su Artculo 41 que A la Corte Suprema de Justicia se le
confa la guarda de la integridad de la Constitucin. En consecuencia, adems de las facultades
que le confieren sta y las Leyes, tendr la siguiente: decidir definitivamente sobre la exequibilidad
de los Actos Legislativos que hayan sido objetados como inconstitucionales por el Gobierno, o
sobre todas las Leyes o Decretos, dictados por el Gobierno en ejercicio de las atribuciones que
tratan los ordinales 11 y 12 del artculo 76, y el artculo 121 de la Constitucin, acusados ante ella
por cualquier ciudadano como inconstitucionales, previa audiencia del Procurador General de la
Nacin. 27
Decan los autores de la poca que La disposicin transcrita confa a la Corte la guarda
de la integridad de la Constitucin. Fue Colombia la primera nacin del mundo que dio a un
Tribunal la facultad de decidir definitivamente sobre la constitucionalidad de las leyes 28
26
Ibid p: 41.
COPETE LIZARRALDE, lvaro. Lecciones de Derecho Constitucional Colombiano: apuntes de clase.
Segunda Edicion. Bogot: Temis, 1957. p: 224.
28
TASCN Tulio Enrique. Op. Cit. Pg. 265.
29
Presidencia de la Repblica. Proyecto de Acto Reformatorio de la Constitucin Poltica de Colombia. ED.
Imprenta Nacional. Febrero de 1991. II Parte Exposicin de Motivos.
27
18
De esta Accin eran titulares, todos los ciudadanos, ya que se ejerca en inters de todos con el
propsito de mantener y proteger las instituciones en que descansaban el orden y la seguridad
jurdica. La Corte Suprema de Justicia en diversos fallos sostuvo que tambin la tenan los
extranjeros con la condicin de que fueran vecinos de algn lugar de la Republica 30 , as como
tambin personas jurdicas, nacionales y extranjeras con domicilio en la Repblica. 31 Esta Accin
denotaba un carcter cvico y su ejercicio conllevaba una actuacin en funcin de una garanta
poltica. Consecuencia de lo anterior, no exista un inters contrapuesto, porque quien acusaba, tena
un inters pblico, y por tanto, esta accin no conduce a un verdadero litigio.
As mismo entre las facultades de la Corte no se consagraba una revisin general sobre toda
la legislacin, sino solamente se extenda esa facultad a aquellas Leyes que ante ella fueren
demandadas por motivos de inconstitucionalidad. Entre las que se encontraban, los Proyectos de
Ley
objetados
como
inconstitucionales 33 ,
Leyes 34 ,
Decretos
Legislativos 35 ,
Decretos
30
Garavito, jurisprudencia, t. I, num. 1.939; t. II, nms. 1.240 y 2.091. Citado por SCHICA, Lus Carlos.
Constitucionalismo Colombiano. Cuarta edicin. Bogot: Temis, 1974. Pg. 135
31 Garavito, jurisprudencia, t. III, num. 2045. Citado por SCHICA, Lus Carlos. Op. Cit. Pg. 135
32 SCHICA, Lus Carlos. Op. Cit. Pg. 135.
33 Se le permite al Gobierno abstenerse de sancionar los proyectos de ley que considere contrarios a la
Constitucin, y devolverlos al Congreso con las objeciones del Caso. Si el reparo es de inconstitucionalidad, y
el Congreso insiste en el proyecto, no por eso queda este convertido en Ley, sino que pasa a la Corte Suprema
de Justicia a la cual compete decidir dentro de seis das sobre la exequibilidad o inexequibilidad. Ibd. Pg.
134
34 La regla general era que todas las Leyes podan ser acusadas ante la Corte y examinadas por esta con
algunas limitaciones. Esta accin era dirigida a los actos que tengan el carcter de Leyes en sentido material,
porque las Leyes son el grado inmediato a la norma constitucional, y estas derivan su validez directamente
de su acuerdo con la Constitucin Ibd. Pg. 134.
35 La facultad de la Corte ante estos Decretos se reduce solo a los de carcter legislativo, ms no a los de
carcter administrativo.
36 Los Decretos expedidos, se basan en facultades extraordinarias, son Leyes materiales por lo tanto tienen el
mismo control jurisdiccional de las leyes.
19
La Corte defini jurisprudencialmente, los casos en los cuales la Accin no proceda y por
lo tanto se deba inhibir para declarar la inexequibilidad. 38 Como las Leyes aprobatorias de tratados
pblicos 39 , Leyes aprobatorias de contratos 40 , Purga de Inconstitucionalidad 41 y los Actos de
poder 42 .
No son susceptibles de esta Accin, los Actos Legislativos emanados del Congreso cuando
asume una funcin constituyente porque su naturaleza es distinta a la de la Ley, debido que las
Cmaras no actan en su condicin de Rama Legislativa sino como rgano Constituyente.
Tampoco ha querido la Corte fallar sobre la exequibilidad e las Leyes, por defectos en los
tramites seguidos para su expedicin. Se ha criticado esta doctrina diciendo que con ella la Corte
no cumple su misin de guardar la integridad de la Constitucin, pues da campo para que se violen
los preceptos constitucionales sobre formacin de las Leyes, y de esta manera podra expedirse una
Ley con solo dos debates o sin el numero de votos necesarios y no habra Tribunal ante el cual
ocurrir para ser guardar las disposiciones constitucionales que exigen tres debates y mayora
absoluta de votos en el segundo y tercer debates en cada Cmara u otras por el estilo; ms la Corte
ha contestado que su atribucin se limita a declarar la exequibilidad de la Ley, pero no se extiende
37 Cuando el Congreso le confiere al Ejecutivo funciones legislativas, el control de los actos emanados de
ellas, debera corresponder a la Jurisdiccin Contencioso-Administrativo; pero se le atribuy a la Corte esta
funcin, toda vez que el Consejo de Estado deba dictaminar previamente si los actos de Gobierno se ajustan o
no a aquellas autorizaciones. Ibd. Pg. 135.
38 Ibd. Pg. 135.
39
La Corte cree que siendo stos pactos de Derecho Internacional, su vida no puede quedar condicionada a la
decisin de una sola parte. As mismo lo establece la sentencia del 6 de julio de 1914 al decir que las Leyes
aprobatorias de tratados pblicos son de carcter especial, y se diferencian por varios aspectos de las Leyes
ordinarias y su eficacia depende del consentimiento de la otra nacin contratante (En SCHICA, Lus
Carlos. Op. Cit. p 135), por lo tanto la obligatoriedad del tratado no nace de la Ley que lo aprueba sino de las
ratificaciones de los Estados contratantes. Las leyes que aprueban tratados pblicos no son susceptibles de
demanda de inexequibilidad puesto que tiene un carcter especial que no crea por si sola relaciones de
derecho validas, puesto que su perfeccionamiento y eficacia dependen del consentimiento de las otras
naciones contratantes (SCHICA, Lus Carlos. Op. Cit. Pg. p 139); y as, la Corte al no aceptar demandas
sobre este tipo de Leyes asegura la estabilidad jurdica de las relaciones interestatales.
40
La Corte a travs de su jurisprudencia ha dicho que carece de facultades para declarar la inexequibilidad de
las leyes que aprueben contratos, por que esta clase de normas carecen de generalidad a pesar de que su
forma sea la de una ley. Por esta razn declarar la inconstitucionalidad de estas leyes sera romper el contrato
sin presencia de las partes, por lo tanto solo los actos del congreso creadores de situaciones jurdicas
impersonales son los nicos que por su contenido y origen caen dentro de su jurisdiccin constitucional (En:
SCHICA, Lus Carlos. Op. Cit. Pg. 141)
41
Una Ley puede nacer inconstitucional pero si antes de que sea declarada inexequible la regla que quebranta
es derogada, dicha Ley ha purgado su vicio inicial.
42
La Corte estima que existen algunos actos del Gobierno que carecen de control jurisdiccional. Los Decretos
de carcter legislativo son plenamente susceptibles de ser acusados ante la Corte y esta debe estudiar si el
Gobierno excedi o no sus limites al dictarlos. Los Decretos de carcter poltico-administrativo, que son los
actos de poder propiamente dichos, no pueden ser examinados por ella.
20
a fallar sobre la inconstitucionalidad del procedimiento empleado para dictarlo, pues seria llevar
la investigacin a una poca anterior a la existencia de la Ley acusada. 43
La oportunidad concedida para instaurar esta accin, contra las normas anteriormente
enunciadas, no tena trmino de caducidad. nicamente era necesario, que la norma demandada, se
encontrase vigente.
La sentencia proferida no ligaba solo a las partes que intervinieron sino a todas las personas,
es decir, produca efectos Erga Omnes. El fallo gozaba de fuerza obligatoria y validez absoluta para
todos aunque no hubiesen intervenido en el trmite del asunto. Al pronunciarse la Corte sobre la
inexequibilidad de una norma, no poda solicitarse que se diera lugar a la aplicacin de la excepcin
de inconstitucionalidad, toda una vez que el Mximo rgano encargado de estudiar la
Constitucionalidad de la norma, ya haba hecho una confrontacin de la sta con la Carta.
43
21
La sentencia que profera la Corte en ejercicio de sus funciones, produca los efectos de una
derogatoria, ms, en sentido estricto, no anulaba la ley ni la derogaba, solamente la declaraba
exequible o inexequible, ya que si la derogara, estara invadiendo funciones propias del Legislador,
y tampoco la Anulaba, por que la declaracin de nulidad equivaldra a afirmar que la ley fue
invlida desde su expedicin; con lo cual soportaba su desarrollo jurisprudencial de que la
Sentencia no produca efectos retroactivos. 47 Y es que la sentencia solo declaraba inaplicable la
parte inexequible del texto, no la totalidad del artculo que quedara vigente si no se encontraban
razones para declarar la inconstitucionalidad de la totalidad del precepto.
La Accin Pblica de Inconstitucionalidad, fue desarrollada por la Ley 105 de 1931, conocida como
Cdigo Judicial antecedente del Cdigo de Procedimiento Civil , en su artculo 49, que a su vez
fue derogado en su totalidad por la Ley 96 de 1936, normatividad que se mantuvo hasta la
expedicin del Cdigo de Procedimiento Civil en 1970, y que ser la estudiada como consecuencia
de la delimitacin de esta monografa a la primera mitad del siglo XX. El artculo original rezaba de
esta manera:
La ley 96 de 1936, que derog el mencionado artculo 49, en su articulado estableca que al
ejercer la Accin Pblica de Inconstitucionalidad ante la Corte Suprema de Justicia, le
correspondera la sustanciacin y preparacin de los proyectos de fallo por turno a los Magistrados
de cada sala (Negocios Generales, Casacin en lo Civil, Casacin en lo Criminal y Civil de nica
Instancia), de acuerdo a los negocios que conoca la Corte Suprema, conforme al artculo 30 del
Cdigo Judicial. (Art. 1.).
47
22
La demanda presentada en ejercicio de dicha Accin, deba contar con los siguientes
requisitos de forma: 1 La trascripcin literal de la disposicin o disposiciones acusadas como
inconstitucionales; 2 el sealamiento o designacin de los textos constitucionales que se
consideran infringidos; y 3 las razones por las cuales dichos textos se consideran violados. 49
En lo que respecta al segundo requisito de forma, las normas invocadas por el actor como
infringidas, no limitaban a la Corte para que sta llevara a cabo un anlisis integral de la sujecin de
la norma demandada a los preceptos Constitucionales. Es decir, si la Corte al fallar el negocio
encontrar que han sido violados otros textos o principios constitucionales distintos de los
invocados en la demanda o que estos lo han sido por causa o razn distinta de la alegada por el
demandante, dicha entidad estar siempre obligada a hacer la correspondiente declaracin de
inconstitucionalidad. 50
Continuando con el procedimiento de esta accin, la Ley estableci dos artculos referentes
a la excepcin de competencia al respecto dijo: En la tramitacin de los asuntos a que se refiere el
articulo 30 del Cdigo Judicial no habr ms incidentes que los impedimentos y recusaciones.
Desarroll los impedimentos y recusaciones en la norma siguiente del articulado la cual estableci
que En los mismos asuntos no habr mas causales de impedimento y reacusacin que haber
conceptuado el Magistrado sobre la constitucionalidad de la disposicin acusada, haber dictado
49
23
dicha disposicin, haber sido miembro del Congreso que la dict o estar dentro del cuarto grado
de parentesco de consanguinidad o segundo de afinidad con el demandante o con su apoderado. 52
Este procedimiento se mantuvo hasta la expedicin del Acto Legislativo nmero 1 de 1968,
que fue el encargado de reformarlo; anteriormente no exista trmino para decidir sobre la
exequibilidad demandada; no obstante, el Legislador en ejercicio del poder Constituyente en esta
reforma lo establece al igual que las sanciones por incumplimiento de tales plazos, la modificacin
rezaba entonces: El Procurador General de la Nacin y la Sala Constitucional dispondrn cada
uno, de un trmino de treinta das para rendir concepto y ponencia, y la Corte Suprema de Justicia
de sesenta das para decidir. El incumplimiento de estos trminos es causal de mala conducta que
ser sancionada conforme a la Ley 53
Con el articulado del Acto Legislativo se cre la Sala Constitucional encargada entonces de
estudiar las acciones de inconstitucionalidad. No obstante, la decisin deba proferirse por la Sala en
Pleno: La Corte Suprema de Justicia proceder a designar cuatro Magistrados para integrar la
Sala constitucional, mientras la Ley no fije otro nmero... 54 ... (A) la Corte Suprema de Justicia
se le confa la guarda de la integridad de Constitucin. En consecuencia, adems de las facultades
que le confiere sta y las leyes, tendr las siguientes... .... La Corte Suprema de Justicia cumplir
estas funciones en Sala Plena, previo estudio de la Sala Constitucional compuesta de Magistrados
especialistas en Derecho Pblico. 55
Los orgenes del Consejo de Estado Colombiano, se remontan al Decreto expedido por el
Libertador Simn Bolvar el 30 de octubre de 1817, como Jefe Supremo de la Repblica de
52
Ley 96 de 1936, Art. 2. Diario Oficial nmero 23.216, 25 de junio de 1936. Arts. 3 y 4.
Acto Legislativo nmero 1 del 11 de Diciembre de 1968. Art. 71.
54
Ibd. Art 76. Inciso b)
55
Ibd. Art. 71.
53
24
Para 1828 el Libertador expidi un Decreto Orgnico del Gobierno Supremo, con fecha del
27 de Agosto. Este Decreto en su Ttulo III consagraba lo referente al Consejo de Estado, su
56
25
conformacin y funciones. En aquel entonces, el rgano se compona por el Presidente del Consejo
de Ministros, los Ministros Secretarios de Estado y al menos un Consejero por cada uno de los
actuales Departamentos de la Repblica. Sus funciones estaban dirigidas a preparar todos los
Decretos y Reglamentos que haba de expedir el Jefe del Estado y a dictaminar sobre los asuntos
indicados en el mismo Decreto Orgnico. (Arts. 8, 9 y 10). Este Consejo por razn de sus
funciones y del personal que lo compona, era propiamente un Consejo de Gobierno y no un
tribunal administrativo independiente 61 .
Con la Constitucin del Estado de la Nueva Granada del ao 1832, nuevamente se cambia
la composicin otra vez de dicho rgano. Esta vez sera de siete miembros escogidos por el
Congreso de la Repblica, para un periodo de cuatro aos y con la posibilidad de renovar el periodo
61
26
por dos aos. Las funciones eran las mismas que las establecidas en la Constitucin de 1830, pero
se le atribuy una funcin adicional, la cual era presentar a la Cmara de Representantes una terna
para la eleccin de los Ministros de la Corte Suprema de Justicia, tal y como lo estipulaban los Arts.
121 a 129 de la Constitucin. Dicha Carta haca referencia a un Consejo de Gobierno aparte del
Consejo de Estado, conformado entonces por el Vicepresidente de la Repblica y los Secretarios de
Estado con el fin de: asistir con su dictamen al Presidente de la Repblica en el despacho de todos
los negocios de la administracin, de cualquier naturaleza que sean. 63 Se diferenciaban estos dos
rganos, no solo en modo en que seran elegidos sus miembros, sino en las funciones que
desempeaban frente al Ejecutivo. Mientras el Consejo de Gobierno le daba al Presidente asesora
en lo respectivo a todos los negocios de la Administracin, el Consejo de Estado deba su dictamen
para la sancin de Leyes, y preparaba y discuta proyectos de Ley, entre otras 64 .
63
27
de presentar proyectos de Ley y Cdigos y tendra una funcin especial: Decidir, sin ulterior
recurso, las cuestiones contencioso-administrativas, si la Ley estableciera esta jurisdiccin, ya
deba conocer de ellas en primera y nica instancia, o ya en grado de apelacin. En este caso el
Consejo tendr una seccin de lo contencioso-administrativas con un Fiscal, que sern creados
por la Ley (Art. 141 numeral 3a.) 68 Se denotaba entonces la voluntad constituyente de establecer
la jurisdiccin contencioso-administrativa con un mximo rgano jurisdiccional diferente a la Corte
Suprema de Justicia, dando al Legislador la oportunidad de establecerla por medio de una Ley.
Este Consejo funcion efectivamente durante el resto del siglo pasado, en ejercicio de sus
funciones consultivas y de colaboracin legislativa, para lo cual se expidieron algunas leyes
relativas a aspectos precisos de su organizacin 69 , dentro de las cuales estn las leyes 149 de
1888, 50 de 1894 y 18 de 1896 que reglamentaron estos aspectos. Con la Ley 163 de 1896 se le
otorga una funcin decisoria en el recurso de alzada o de consulta contra las decisiones de una
comisin encargada de reconocer los crditos del tesoro nacional originados en suministros,
emprstitos y expropiaciones durante la guerra de 1895, cuya cuanta fuere superior a determinado
valor, pero terminando el siglo sin que se creara la jurisdiccin administrativa. 70
En el ao 1904 se expide la Ley 27, en que se le otorga al Consejo de Estado una funcin
judicial. Esta era la de conocer sobre la nulidad de las ordenanzas departamentales cuando se
acusaran de contrariar la Constitucin o las Leyes y no se hubiera reconocido un derecho civil, pues
en este caso conocera el Tribunal del Distrito en primera instancia y la Corte Suprema de Justicia
en segunda. An, el Legislador no haba creado la jurisdiccin contencioso-administrativa como tal.
71
por medio del Acto Legislativo nmero 10 de 1905, 72 pero muchos sostuvieron que dicha
actuacin se deba a que la institucin no le convena a la dictadura del General Rafael Reyes, pues
68
28
de alguna u otra forma representaba algn tipo de control. As lo afirmaron Manuel Antonio Pombo
Y Jos Joaqun Guerra, en sus comentarios al Acto Legislativo de 1904. 73
administrativa tiene por objeto la revisin de los actos de las corporaciones o empleados
administrativos en el ejercicio de sus funciones, o con pretexto de ejercerlas a peticin del
Ministerio Pblico, de los ciudadanos en general o de las personas que se crean vulneradas en sus
derechos , en los casos y dentro de los lmites sealados en la presente Ley, y en su artculo 2:
Esta jurisdiccin se ejerce por el Tribunal Supremo y los Tribunales Seccionales de lo
Contencioso Administrativo.
73
74
75
29
administracin. Vale la pena destacar que a partir de este Acto Legislativo, se ha mantenido en el
ordenamiento jurdico Colombiano, la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa y el Consejo de
Estado.
Por medio de la Ley Orgnica del Consejo de Estado, se crearon dos Salas al interior de
ste, una la de Negocios Generales y la otra de lo Contencioso-Administrativo. La primera estaba
compuesta por el primer designado para ejercer el poder ejecutivo y otros dos Consejeros; la
segunda estara compuesta por 4 Consejeros y tendra como su nombre lo indica, todo lo
concerniente a la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa.
Su composicin se mantuvo hasta el ao de 1930, en que la Ley 70 elimin las Salas en que
se divida y estableci que conocera en pleno de todos los asuntos. Ms tarde con la Ley 7 del 27
de agosto de 1932, se cre la Sala de Negocios Electorales, que conocera de los litigios
relacionados con las votaciones populares. Esta Sala estara compuesta por cuatro Consejeros, dos
Liberales y dos Conservadores 76 . Con esta Ley, se quiso equilibrar las fuerzas polticas existentes
en el pas 77 .
En 1941 se expidi el segundo Cdigo Contencioso Administrativo con la Ley 167, el cual
que comenz a regir a partir del 1 de abril de 1942. Esta Ley en su Artculo segundo contempl: El
Consejo de Estado se compone de siete miembros: El Primer designado a la Presidencia de la
Repblica, que lo preside, y seis Vocales, elegidos para un periodo de cuatro aos en la forma que
determina esta Ley y en su Artculo tercero estableci: Los Consejeros de Estado, que debern
reunir las mismas condiciones exigidas por la Constitucin a los Magistrados de la Corte Suprema
de Justicia, sern elegidos as: tres por el Senado y tres por la Cmara de Representantes, y sern
renovados por mitad cada dos aos. Para la eleccin se adoptar el sistema del cuociente
electoral. En el artculo 62 de esta Codificacin, se dio competencia general al Consejo de Estado
y Tribunales Administrativos para conocer de las acusaciones contra Decretos, Resoluciones y otros
actos de Gobierno por motivos de inconstitucionalidad o ilegalidad 78 . Sin embargo la Corte
76
GALINGO VCHA, Juan Carlos. Op. Cit. Pg. 145. Este sistema servira aos despus, para el modelo
de equilibrio partidista utilizado en el Frente Nacional.
77
GMEZ NARANJO, Pedro A. El Consejo de Estado. Pg. 34. Citado por: Galindo Vcha, Juan Carlos.
Op. Cit Pg. 145.
78
Ley 167 de 1941. Artculo 62.
30
Suprema de Justicia, en sentencia del 7 de Julio de 1942 resolvi declarar inexequible ste artculo,
en cuanto daba dicha competencia general al Consejo de Estado y a los Tribunales Administrativos.
Con la expedicin en 1945 del Acto Legislativo nmero 1, se cambi la eleccin de los
Consejeros de Estado, el cual para ese entonces, estara en cabeza de las Cmaras Legislativas,
quienes seleccionaran a sus integrantes de ternas enviadas por el Presidente de la Repblica, para
un periodo de cuatro aos 79 . Se orden tambin, la divisin del Consejo en Salas o Secciones, para
que cada una conociera las materias de su competencia.
Podra decirse que la historia del Consejo de Estado se parte en dos con la expedicin del
anterior Acto Legislativo, pues fue con ste que se adscriben, de manera precisa y clara, al
Consejo de Estado los juicios relativos a los Decretos del Gobierno acusados por
inconstitucionales, exceptuando los dictados por autorizaciones al Gobierno para celebrar
contratos, negociar emprstitos, enajenar bienes nacionales y ejercer otras funciones dentro de la
rbita constitucional, de acuerdo con Leyes especiales que le confieren los adecuados poderes,
excluyendo tambin el caso de la situacin jurdica creada cuando el Presidente obra en virtud de
facultades extraordinarias, que el Congreso le otorgare, por los motivos que la Constitucin ha
consagrado y en casos de Estado de Sitio. 80
Ms tarde se present la expedicin del Decreto 528 de 1964 en el que se subdividi la Sala
de lo Contencioso-Administrativo en cuatro Secciones, integrada cada una por cuatro Consejeros.
79
31
Cada Seccin conocera los negocios que llegaren a conocimiento de la Sala separadamente
dependiendo de los asuntos a tratar, y solamente se actuara en conjunto cuando por alguna decisin
se fuera a modificar su jurisprudencia. Este Decreto contena el nmero de expedientes que le
correspondera a cada Seccin; se expresaba que seran repartidos equitativamente teniendo en
cuenta el nmero de procesos que llegaren a conocimiento de la Corporacin y, adems, se
repartiran los expedientes, dependiendo de los asuntos de que era competente cada Seccin. Esta
reglamentacin atribuy al Contencioso-Administrativo la competencia para conocer de las
controversias sobre contratos de la administracin pblica, que hasta entonces era competencia de la
Jurisdiccin Ordinaria.
Con posterioridad a la Constitucin de 1991, la Ley 137 de 1994, Ley Estatutaria de estados
de excepcin, le atribuy a la Jurisdiccin Contencioso-Administrativo el control de legalidad de
medidas de carcter general de Decretos Legislativos durante estados de excepcin, competencia
que corresponde a los Tribunales Administrativos o al Consejo de Estado de acuerdo si la autoridad
que expide el acto es nacional o territorial. Para efecto de este control, la autoridad administrativa
32
deber enviar el acto respectivo, dentro de las 48 horas siguientes a su expedicin, a la Jurisdiccin
Contencioso-Administrativo. 83
Para finalizar, en virtud de la modificacin introducida por la Ley 446 de 1998 al Cdigo
Contencioso Administrativo, se dispuso que, dentro del Consejo de Estado, la Sala Plena tendra, el
conocimiento de los Actos Administrativos cuya inconformidad con el ordenamiento jurdico se
establezca mediante confrontacin directa con la Constitucin y que no obedezca a funcin propia
de la administracin, y que la sustentacin y ponencia de fallo, corresponder al Consejero de la
seccin que corresponda segn la materia de que se trate. 84
2.2.2.1 Introduccin
Este control de constitucionalidad se activa a travs del ejercicio de la accin de nulidad; al hablar
de ella nos encontramos en el campo de lo contencioso administrativo, por lo tanto si un Decreto
del Gobierno Nacional viola la Constitucin, deber declararse su inconstitucionalidad. Dicho
mecanismo procede contra actos de la administracin, que han sido expedidos en ejercicio de
funciones administrativas, puesto que en ejercicio de funciones extraordinarias o potestades
conferidas por el Legislador corresponda su conocimiento a la Corte Suprema de Justicia (Corte
Constitucional a partir de 1991 Art. 241, numerales 5 y 7) como ha sido explicado anteriormente.
Consuelo Sarria Olcos, quien fue consejera de Estado en Argentina, toma sta accin definiendo
que se ejerce para que se restablezca el orden jurdico desconocido, y puede ser ejercida por
83
PALACIO HINCAPIE Juan ngel, Derecho Procesal Administrativo. librera jurdica Snchez Ltda.
Bogot 2004. Pg. 237.
84
Ibd. Pg. 237.
33
quien tenga el simple inters general de mantener el principio de legalidad y resolicita la anulacin
del acto 85 .
Este mecanismo de proteccin de la Carta surge del llamado exceso de poder 86 , y la
primera vez que se consagr en Colombia, fue por medio de la Ley 130 de 1913 que la estableci
para los actos que profiriera el Gobierno Nacional, las Asambleas Departamentales y los Consejos
Municipales, determinando para ese momento, un trmino de caducidad de 90 das contados a partir
del da siguiente a su publicacin. 87
85
34
Esta accin poda ser iniciada por toda persona, lo cual inclua a los extranjeros, personas jurdicas,
menores de edad, etc. 89 . Es decir, que toda persona poda por si o por medio de su representante,
solicitar la nulidad de cualquiera de stos actos. En el caso de menores de edad y personas jurdicas,
sean nacionales o extranjeras, tendran que obrar a travs de su representante legal.
Al ser una justicia rogada, el petitum de la demanda deba incluir el acto administrativo
plenamente identificado, pues la sentencia poda declarar o negar la nulidad de todo el acto que se
demandaba o algunos apartes del mismo.
Para lograr un buen entendimiento acerca de los actos en los que procede esta accin
debemos hacer referencia a la teora de los mviles y los fines. Se entiende en ese entonces que la
accin de nulidad se utilizaba para atacar o demandar actos generales, y la de nulidad y
restablecimiento del derecho para cuestionar los actos de carcter particular, procedencia que luego
evoluciona con la jurisprudencia 90 . (Al Respecto: Sentencia del 10 de Agosto 1961, Tomo LXIII,
Nmeros 392-396. Pg. 202)
89
35
Administrativa: las resoluciones que se dicten en juicios de polica de naturaleza penal o civil 92 ,
las sentencias proferidas en los juicios por fraude a las rentas nacionales, departamentales o
municipales; las correcciones disciplinarias impuestas a los funcionarios pblicos, excepto las que
impliquen suspensin o separacin del cargo de empleados inamovibles segn las Leyes; las
atribuidas por Ley a otra jurisdiccin.(Art. 73 Ley 167 de 1941)
91
36
para todos los particulares y para la administracin; produca efectos erga omnes e irretroactivos,
Por eso, sus sentencias en este campo slo pueden tener efectos futuros, que no son sino la
inaplicabilidad de la norma inexequible, como sancin jurdica del indebido ejercicio de la
competencia constitucional del Gobierno o del Congreso, pero dejando a salvo las situaciones
jurdicas consolidadas bajo la vigencia de aqullas, en defensa de la seguridad jurdica y de la
buena fe de los gobernados 94
94
Concepto de la sala de Negocios Generales del Consejo de Estado, Noviembre 17 de 1958. Anales del
Consejo de Estado. Tomo LXII. Pg. 904.
95
Ley 167 de 1941. Art. 124: En los juicios que se siguen ante el Consejo de Estado y los tribunales
contenciosos administrativos, para los cuales no se seale un tramite especial en esta Ley, regirn las
disposiciones del presente capitulo, las cuales constituyen el procedimiento ordinario de lo contencioso
administrativo. ORTEGA TORRES, Jorge. Op. Cit. Pg. 201.
96
Con la derogatoria de la Ley 167 de 1941 por el Decreto-Ley 01 de 1984, se profiri el nuevo Cdigo
Contencioso Administrativo. se produjeron pequeos cambios significativos en el procedimiento ordinario.
Tales como el trmino para notificar personalmente, debera ser de 5 das siguientes a partir del aviso de
notificacin. La fijacin en lista para contestar la demanda y para alegar de conclusin, pas de ser de 5 das a
10, y el trmino probatorio que pas de mximo 30 das a 60 das. Respecto a la suspensin provisional,
tambin se resolver en el auto que admita la demanda y contra este auto solo es procedente, en los procesos
de nica instancia, el recurso de reposicin y no el de suplica como estaba estipulado anteriormente.
Estas reglas rigieron el procedimiento de la nulidad por inconstitucionalidad ante el Consejo de Estado, hasta
que la Ley 446 de 1998, en su Artculo 33 introdujo el numeral 7 al artculo 97 del Cdigo Contencioso
Administrativo, el cual habla de la competencia de la Sala Plena del Consejo de Estado. El nuevo numeral
regula expresamente el procedimiento que se debe llevar a cabo para las demandas de esta naturaleza,
contemplando reglas expresas y dejando las del procedimiento ordinario como normas complementarias en
caso de vaco legal. El procedimiento que rige hoy en da es el siguiente:
7. De las acciones de nulidad por inconstitucionalidad que se promuevan contra los Decretos de carcter
general dictados por el Gobierno Nacional, que no correspondan a la Corte Constitucional, cuya
inconformidad con el ordenamiento jurdico se establezca mediante confrontacin directa con la
Constitucin Poltica y que no obedezca a funcin propiamente administrativa.
La accin podr ejercitarse por cualquier ciudadano y se tramitar con sujecin al procedimiento ordinario
previsto en los artculos 206 y siguientes de este Cdigo, salvo en lo que se refiere al perodo probatorio que,
si fuere necesario, tendr un trmino mximo de diez (10) das.
En estos procesos la sustanciacin y ponencia corresponder a uno de los Consejeros de la Seccin
respectiva segn la materia y el fallo a la Sala Plena.
Contra los autos proferidos por el ponente slo proceder el recurso de reposicin. Los que resuelvan la
peticin de suspensin provisional, los que decreten inadmisin de la demanda, los que pongan fin al proceso
37
Los nicos casos en que la demanda podra ser rechazada (Art. 88 de la Ley 167 de 1941)
seran en el evento en que el juez no fuera el competente o en el caso de aquella demanda
inadmitida en la que no se subsanaron los defectos formales.
98
. La suspensin
provisional en todos los casos se deba decidir en el auto admisorio de la demanda; en caso de ser
negada la suspensin provisional, era de recibo el recurso de splica presentado ante la Sala de
decisin. Esta institucin ha sido enriquecida con un amplio desarrollo jurisprudencial a travs de
los aos en que ha estado vigente. 99
y los que decreten nulidades procsales, sern proferidos por la Seccin y contra ellos solamente proceder
el recurso de reposicin.
El ponente registrar el proyecto de fallo dentro de los quince (15) das siguientes a la fecha de entrada a
despacho para sentencia. La Sala Plena deber adoptar el fallo dentro de los veinte (20) das siguientes,
salvo que existan otros asuntos que gocen de prelacin constitucional.
Las acciones de nulidad de los dems Decretos del orden nacional, dictados por el Gobierno Nacional, se
tramitarn y decidirn por las Secciones respectivas, conforme a las reglas generales de este Cdigo y el
reglamento de la Corporacin.
97
Ley 167 de 1941. Art. 84. ORTEGA TORRES, Jorge. Op. Cit. Pg. 207.
98
Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo- Bogot, D.E., nueve de mayo de 1961. MP:
Dr. Carlos Gustavo Arrieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXIII, Pg. 481.
99
A s mismo tampoco tuvo reparos para determinar que la suspensin provisional, era una garanta esencial
en el Derecho administrativo para el administrado; sin embargo deba estar reglada con el fin de que no se
38
Llevada al cabo la notificacin de las partes, el proceso entraba al Despacho del Consejero
para decretar las pruebas que se hubieran solicitado y se proceda a practicarlas. El trmino para
practicarlas no poda ser mayor a 30 das ni menor a 10, contados a partir de la notificacin por
estado del auto que las decretaba 100 .
obstaculizara por motivos de vana importancia la administracin. Por esta razn el Consejo dijo que la
suspensin provisional ha venido a consagrarse en el Derecho Administrativo como una garanta preciosa
con que cuenta el Administrado frente a la postura exorbitante de la Administracin, que tiene el privilegio
de decidir actos y ejecutarlos. Se proporciona al ciudadano un instrumento para lograr que quede sin efectos
la voluntad de la administracin, mientras se pronuncia por la jurisdiccin la ltima palabra sobre la validez
del acto sub-judice. Pero claro esta, una ventaja tal en el pas de leyes que tiene que estar sometida a la
concurrencia de graves circunstancias y condiciones, pues de otro modo sera cosa fcil de hacer del
organismo oficial un paraltico; entre nosotros para suspender los efectos de un acto o providencia es
necesario que en todos los casos haya una palpable violacin de las normas jurdicas superiores y positivas,
y cuando se ejercitada una accin diferente de la simple nulidad, es necesario tambin que al menos
sumariamente resulte aprobado el agravio que sufre quien ha promovido la demanda. En otras legislaciones
se exige que la demanda parezca tener bastantes y seguras perspectivas de xito, lo que equivale a que
ocurra la violacin ostensible entre nosotros es necesaria para que pueda decretarse por el Juzgador la
suspensin provisional solicitada (Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo- Bogot,
D.E., nueve de mayo de 1961. MP: Dr. Carlos Gustavo Arrieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXIII,
Pg. 481).
Sin embargo estableci una limitacin a quien conoce de la suspensin al mismo tiempo que tambin impuso
una carga para el demandante ya que lo que hace el juez administrativo es verificar si se presenta la
trasgresin que el actor cree que ha ocurrido; pero si ella no es notoria, o si ni siquiera se ha formulado, no
le es permitido acudir con enunciaciones de su cosecha, as fueren las ms reales. (Consejo de Estado Sala
de lo Contencioso Administrativo- Bogot, D.E., octubre catorce de 1960. MP: Dr. Gabriel Rojas Arbelez,
Anales del Consejo de Estado, Tomo LXII, Pg. 814).
El Consejo finalmente recalca que de acuerdo con la tesis tradicional en esta materia, la suspensin
provisional solo es procedente cuando a primera vista y de manera ostensible surge la trasgresin de los
preceptos superiores de derecho que el demandante estima quebrantados (Consejo de Estado Sala de lo
Contencioso Administrativo- Bogot, D.E., nueve de mayo de 1961. MP: Dr. Carlos Gustavo Arrieta, Anales
del Consejo de Estado, Tomo LXIII, Pg. 481), quedando claro que el tema es bastante pacifico.
100
Ley 167 de 1941. Art. 129.
39
Finalizada la prctica de pruebas, se corra traslado por cinco das a cada una de las partes,
incluyendo el Ministerio Publico, para que presentaran sus alegaciones finales, sustentadas en las
pruebas practicadas. En caso de que no hubiera lugar a prctica de pruebas, el trmino de las
alegaciones tendra que ser de 3 das a partir de la fijacin en lista luego de la admisin de la
demanda.
El Proceso entraba al Despacho del Consejero sustanciador, para sentencia; una vez
proferida sta, deba ser notificada personalmente a las partes, o por medio de edicto si stas no se
haban notificado personalmente. El Ministerio Publico siempre deba notificarse personalmente de
todas las actuaciones surtidas, incluso de las sentencias. Como el proceso era de nica instancia, no
era procedente el recurso de apelacin contra la sentencia. Pero los Consejeros podan salvar su
voto, si estaban en desacuerdo a los considerandos del fallo proferido.
De otra parte, en lo que atae al desarrollo histrico del Consejo de Estado, se observa que
ste era un rgano prescindible, que poda ser creado o suprimido dependiendo de las conveniencias
polticas del Gobierno de turno, tal como pudo observarse en el periodo dictatorial del General
Rafael Reyes, donde fue suprimido. Por ser de naturaleza eminentemente consultiva, las decisiones
de ste rgano de ninguna manera eran vinculantes, lo que explica su inestabilidad institucional.
Fue con la expedicin del Acto Legislativo 3 de 1910 que al otorgrsele funciones jurisdiccionales
40
continuacin. Segundo: Dentro de esta accin no cabe hablar de perjuicios ya que la accin es
pblica y no se puede confundir con aquellas que se ejercitan ante la rama judicial para proteger
derechos individuales, o ante lo contencioso administrativo.
consagrada para la proteccin del sistema constitucional que crea situaciones jurdicas abstractas e
impersonales que no lesionan a ninguna persona en el mbito privado. Por estas razones es forzoso
concluir que del ejercicio de esta accin no puede surgir una responsabilidad del Estado para
deducir una indemnizacin de perjuicios de orden econmico a favor de los particulares que se
consideren lesionados con la violacin de principios constitucionales 101 . Tercero: No se har
responsable al legislador por las leyes que dicta ya que este acta en representacin de toda la
nacin ya por que cuando legisla no define el derecho en concreto ni para situaciones individuales.
101
SCHICA, Luis Carlos. Constitucionalismo Colombiano. Cuarta edicin. Bogot: Temis, 1974. p 136
41
1. Precisiones.
Para entrar al anlisis de la jurisprudencia Constitucional, es necesario poner de presente que las
sentencias escogidas de la Corte Suprema de Justicia, versan nicamente sobre el control
Constitucional de los actos proferidos por la Rama Ejecutiva; mientras que las sentencias del
Consejo de Estado, por la naturaleza de la materia y de su competencia, comportan necesariamente
un control al Ejecutivo, con la caracterstica que la seleccin de fallos realizada para llevar a cabo
esta monografa, se limita a aquellas que son moduladas en su parte motiva y/o resolutiva.
De igual forma, cabe aclarar que las dos Corporaciones encargadas del Control
Constitucional, tenan un manejo indistinto entre lo que ellas denominan Doctrina y la
Jurisprudencia, ya que La Corte Suprema de Justicia y el Consejo de Estado al citar fallos anteriores
para motivar sus pronunciamientos, no discriminaban entre estas dos fuentes de derecho,.
42
2. Manejo de la Jurisprudencia
En stas, la Corte se encarga de enunciar que existe jurisprudencia sobre el tema, y que sta,
anterior al caso que se esta discutiendo, hace entender al lector que la jurisprudencia se encuentra
ajustada a los supuestos de hecho y jurdicos para fallar, pero en ningn momento hace referencia
expresa a la providencia, ni a las razones expuestas en el fallo citado. Es por esto que las hemos
102
La clasificacin se ha realizado teniendo como modelo y gua, la tipologa de citas jurisprudenciales del
artculo Desarrollos Recientes en la Doctrina del Precedente Judicial en Colombia del Dr. Diego Eduardo
Lpez Medina. Teniendo en cuenta lo anterior, se encontrarn similitudes en las citas definidas por el Dr.
Lpez, es decir las denominadas: (i) Citas analgicas estrechas y amplias, (ii) Citas conceptuales o temticas
y (iii) Citaciones caticas o meramente retricas, pero con variaciones en su definicin, debido al contenido
histrico que presenta esta monografa.
43
denominado de presuncin, debido a que la Corte da por sentado que el lector tiene conocimiento
de la idea que el Magistrado ponente, esta reiterando.
Como por ejemplo en la sentencia de noviembre 25 de 1940 103 , en la que se analiza la
constitucionalidad del Decreto 2310 de 1938 mediante el cual se reorganiza el Hospital de Garagoa,
creando una Junta Administradora para el Legado dejado en la sucesin de un ciudadano:
Como se puede ver, en la cita no hace referencia ni a la sentencia ni a la fecha de la cual se toma la
jurisprudencia.
Tambin se encuentra esta forma de cita en la sentencia de diciembre 5 del mismo ao 104 , contra los
Decretos No. 658 y 2474 de 1936:
103
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, noviembre 5 de 1940. MP. Juan A. Donado V. Gaceta
Judicial, Tomo L, Pgs. 328 a 331.
104
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, diciembre 5 de 1940. MP. Campo Elas Aguirre. Gaceta
Judicial, Tomo L, Pgs. 332 a 334.
105
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, marzo 12 de 1938. MP. Ricardo Hinestroza Daza. Gaceta
Judicial, Tomo XLVI, Pgs. 105 a 107.
44
Como se puede ver, la Corte da por sentado que el lector tiene conocimiento de la idea y que es
innecesario traer a colacin la jurisprudencia que se esta usando como base para fallar.
El segundo de los mtodos en los que la Corte se cita a si misma, es aquel en el que establece que
hay jurisprudencia aplicable al caso concreto, pero no entra a realizar anlisis alguno, sino que
remite al lector al lugar de su ubicacin, de ah el nombre con que la hemos denominado.
Tal como observamos la sentencia de noviembre 27 de 1936 106 , contra los artculos 6 y 7 del
Decreto-Legislativo 136 de 1932:
106
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, noviembre 27 de 1936. MP. Pedro A. Gmez Naranjo.
Gaceta Judicial, Tomo XLIV, Pgs. 207 a 213.
107
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, febrero 20 de 1941. MP. Hernn Salamanca. Gaceta
Judicial, Tomo L, Pgs. 657 a 659.
45
Como se puede apreciar de la lectura de los prrafos anteriores, queda al lector la tarea, de
leer cinco sentencias adicionales, para lograr entender el criterio de anlisis esbozado por el
Magistrado Sustanciador, para fallar en el caso concreto.
En referencia a este punto, podemos decir que un mismo criterio esgrimido en diversas
sentencias, era retomado en un solo fallo, y que ste, en vez de continuar con la lnea
jurisprudencial, reforzaba nicamente el argumento que estaba sustentando.
Finalmente la Corte se citaba a ella misma de manera directa, refiriendo expresamente la ubicacin
de la sentencia y trascribiendo el aparte respectivo, aunque en algunos casos, a pesar de hacer
referencia al fallo citado, no se limitaba nicamente a transcribir los apartes utilizados, sino que la
aplicaba, y al tiempo reforzaba los argumentos utilizados anteriormente al caso concreto.
Tenemos para ilustrar esta forma de clasificacin la sentencia de marzo 13 de 1941 108 . Basada en un
anlisis jurisprudencial realizado por el Procurador, en que la Corte acoge la jurisprudencia que ste
cita y la aplica:
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, marzo 13 de 1941. MP. Isaas Cepeda. Gaceta Judicial,
Tomo L, Pgs. 690 a 707.
46
acusado tiene por fundamento una Ley, sin que se aparte de ella, no es
posible entrar a examinar la inconstitucionalidad del Decreto si no se
acusa, a la vez, la Ley correspondiente. En el caso presente estima la
Corte que el Decreto acusado no tiene la simple calidad de
reglamentario, sino que, en la parte impugnada, se basa en la
autorizacin especial y expresa, de carcter ordinario que el congreso
le concedi al Gobierno en el inciso final del Art. 16 de la Ley 37 de
1931.
Del catlogo de citas que hemos propuesto, revisada la forma en la que la Corte Suprema de
Justicia citaba la jurisprudencia respecto a casos concretos, se observa que no exista una disciplina,
ni una tcnica uniforme, en la forma de referirse a ella misma, a pesar de poder ubicar algunas de
sus sentencias en la diferenciacin propuesta.
En cuanto al Consejo de Estado encontramos varias sentencias que nos dan luces sobre el modo de
manejar las citas en su jurisprudencia, de acuerdo con la clasificacin anteriormente propuesta. Por
parte de esta Corporacin, resaltamos entonces:
En esta clase de cita, el rgano enuncia que existe jurisprudencia anterior sobre el tema que se est
tratando, pero en ningn caso hace referencia expresa a la providencia ni a las razones expuestas en
el fallo citado. As pues encontramos:
47
Igualmente encontramos en el mismo sentido, pero esta vez con referencia a la doctrina del mismo
Consejo:
Esta forma de citarse a s mismo, condena, por as decirlo, de alguna forma la sustentacin
de el argumento que se esboza, en la medida en que es para el Ponente verdad sabida la lnea de
decisiones de la Corporacin, y al citarse de esta manera, pone en aprietos al lector y detiene
abruptamente un posible estudio jurisprudencial acerca del seguimiento de anteriores decisiones por
el rgano.
La segunda clasificacin utilizada es aquella que corresponde a que la Corporacin expresa que
existe jurisprudencia pero no entra a analizarla, ms bien, remite al lector al lugar de su ubicacin.
Si bien este tipo de citas se compadece del Lector en la medida en que tiene recursos dentro
de la misma sentencia que lo llevan directamente a confrontar los argumentos esgrimidos en el caso
que hace las referencias con los referidos, y hace posible un seguimiento de decisiones por parte de
109
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Bogot, D.E., nueve de mayo de 1961. CP:
Dr. Carlos Gustavo Arrieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXIII, Pgs. 481 a 485.
110
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin segunda - Bogot, D.E. enero veinte
de 1966. CP: Dr. Jos Urbano Mnera, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 127 a 137.
48
De las sentencias analizadas del Consejo de Estado ninguna de las citas hechas se ajusta a
este tipo de manejo. Por lo mismo, esto redunda en beneficio del lector en la medida en que no
tendr que desplazarse a otras lecturas, ni se ver obligado a buscar el aparte que interesa al
pronunciamiento, ni quedar con ms dudas despus de leer el fallo respectivo.
49
... Es cierto que el decreto reglamentario no puede ser otra cosa que el
desarrollo lgico de las disposiciones de la Ley que trata de
reglamentar y que no puede, sin incurrir en extralimitacin, establecer
nada que implcitamente no se halle contenido en aquella. Por lo mismo
tampoco puede cercenar nada de lo expresamente estatuido en la Ley.
En uno y otro caso, excedera la potestad reglamentaria...
Contina el Consejo:
Otra providencia de similares caractersticas es de 1945 (CP: Carlos Rivadeneira.). En ella, cita
expresamente una sentencia antes proferida y transcribe los apartes que ataen al caso, para con
ello, reforzar su argumento:
111
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin segunda - Bogot, D.E. julio doce de
1966. CP: Dr. Arturo Tapias Pilonieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 203 a 212.
50
Ley, declara nulo el inciso 2, del articulo 18 del decreto 2736 de 1936,
en su ltima parte... 112
Este tipo de citas, si bien ubican al lector y trascriben el aparte de inters a la sentencia que
se motiva, se limitan simplemente a lo descrito, es decir, citar y transcribir como una forma de
sustentacin del argumento que se esgrime en el resuelve, ya que no se hace uno propio para el
fallo. Esto denota un seguimiento de decisin por parte de la Corporacin y parece ser suficiente
para determinar que ante un caso nuevo, con similares situaciones a uno fallado, aquel ser decidido
de la misma forma del primero. Lo nico discutible de esta posicin, es que no se determin para
todos los casos.
Es un tipo de clasificacin que se crea expresamente para este rgano; en este tipo de cita, el
Consejo de Estado establece que existe abundante doctrina por parte de la Corporacin, pero no
hace referencia expresa a la providencia que contiene dicha doctrina, ni a las razones expuestas en
los supuestos fallos, que supone, son de conocimiento del lector.
Aunque pudiese parecer que hace parte de la primera forma de clasificacin que hemos
desarrollado, el Consejo utiliza en su motivacin, la cita que el demandante hace de la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia (lo que permite al lector ubicar la sentencia de la
Corte, si as lo desea) y trascribe el aparte de las providencias citadas por el demandante. Entonces
entra el Consejo a aplicar los argumentos de la Corte, al caso concreto. El Consejo de Estado al no
citar su doctrina y al transcribir apartes de la demanda, que contiene jurisprudencia de la Corte
Suprema, remite tcitamente a ella. Veamos:
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo. 15 de Mayo de 1945. CP: Carlos Rivadeneira,
Anales del Consejo de Estado, Tomo LIV 347 a 351, p. 377.
51
Dice as la Corte
52
De estrecha relacin con la tercera forma de hacer citas que se ha mencionado, sta cuarta
forma refiere y trascribe los apartes que son de importancia para la motivacin del fallo que paso
sustentan el resuelve del mismo; no obstante, esta forma de citar tiene algo especial, y es que se
complementa la jurisprudencia que se toma de otro rgano, con un breve anlisis de la misma por
parte del Consejo para sustentar la decisin. Es de extraar que sta corporacin diga que es amplia
la doctrina del mismo, no refiera siquiera a una y en vez de esto, cite la Jurisprudencia de la Corte,
pues si bien, esta forma de cita es enriquecedora en la medida en que al lector se le facilita la
ubicacin del pronunciamiento, se trascribe el aparte que atae al caso para que el lector no deba
trasladarse a otras lecturas y adems, hace un breve anlisis del mismo para guiar a quien lee y
facilitar su comprensin, con lo cual se cumplen las expectativas de una cita. Es de lamentar que no
se haya hecho con pronunciamientos del mismo.
As pues, podemos observar que de la clasificacin hecha para la Corte Suprema de Justicia,
la primera y la tercera, ms una forma de cita exclusiva del Consejo de Estado, la de Remisin
Tacita, fueron aplicables a sus fallos. Sin embargo, no se puede tener certeza sobre una nica forma
de manejar la jurisprudencia por parte del Consejo, ms bien, fue diversa la manera en que lo hizo,
ya que a pesar de poderse encuadrar en una clasificacin, la forma de hacerlo, denot ms un estilo
de motivar la sentencia que dependa del Consejero Ponente 114 , que una forma aceptada y
reconocida de hacer referencias.
113
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo. 22 de abril de 1947, CP: Carlos Rivadeneira,
Anales del Consejo de Estado. Tomo LVII. Pgs. 486 a 492.
114
Quien puede a su vez hacer uso de estilos diferentes de cita, tal como pudo observarse en las sentencias de
1945 y 1947 CP: Carlos Rivadeneira.
53
3.1.1 Percepcin de la Rama Ejecutiva y la Rama Legislativa por parte de la Corte Suprema
de Justicia.
Debido a que la mayora de las sentencias estudiadas, versaban sobre la constitucionalidad de las
diferentes clases de Decretos del Ejecutivo, y ms especficamente, sobre los Decretos
Reglamentarios, es necesario analizar conjuntamente la Rama Ejecutiva y Legislativa, toda vez que
los pronunciamientos de la Corte, acerca de las competencias y funciones del Ejecutivo,
implcitamente ponen de presente las competencias y funciones del Legislativo.
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, noviembre 5 de 1940. MP. Juan A. Donado V. Gaceta
Judicial, Tomo L, Pgs. 328 a 331.
54
55
La Corte al fallar, desnaturaliz la pensin de los descendientes de los prceres, y la catalog como
una gracia o recompensa gratuita que la Repblica tena con los familiares de los prceres, que
en ningn caso configuraba un derecho adquirido y por lo tanto el Ejecutivo podra suspender su
pago sin violar derecho alguno de la Constitucin. De manera alarmante, la Corte Suprema
desconoci un fallo proferido por el Consejo de Estado, omitiendo la autonoma del Mximo
rgano Judicial de lo Contencioso Administrativo.
56
Tomamos como Rama Judicial, en este punto al Consejo de Estado. Debido a que en ese momento
histrico, era ste el homlogo de la Corte Suprema de Justicia, como Mximo Tribunal de la
Jurisdiccin de lo Contencioso-Administrativa.
Son dos puntos bsicos en los cuales la Corte Suprema de Justicia, se refiere al Consejo De Estado.
La Corte Suprema de Justicia no acept que fuese vlido el argumento, de que la Ley 167 de 1941,
concediera al Consejo de Estado competencia para conocer demandas de inexequibilidad contra los
actos del Gobierno. Se explica mejor la posicin de la Corte tomando el fallo de 13 de mayo de
1942 que trat dicha situacin de la siguiente manera:
119
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, junio 26 de 1940. MP. Liborio Escalln. Gaceta Judicial,
Tomo XLIX, Pgs. 464 a 472.
57
120
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, 13 de mayo de 1942. MP. Isaas Cepeda. Gaceta Judicial,
Tomo LIII, Pgs. 5 a 16.
121
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, 4 de marzo de 1943. MP. Campo Elas Aguirre. Gaceta
Judicial, Tomo LV, Pgs. 3 a 6.
122
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, febrero 20 de 1941. MP. Hernn Salamanca. Gaceta
Judicial, Tomo L, Pgs. 657 a 659.
58
Decreto mediante el cual se rebajan los sueldos del Presidente y miembros del Consejo de Estado y
a los Magistrados de lo Contencioso Administrativo. Para el demandante el mencionado decreto
violaba el inciso 2 del artculo 160 de la Constitucin que dispona:
123
59
De la lectura del aparte trascrito, se concluye que la Corte Suprema de Justicia en 1940
consideraba que el Consejo de Estado no era parte del rgano Judicial, y por lo tanto no era
jurisdiccional, relegndolo a la concepcin del Mximo rgano Consultivo del Gobierno.
Solo por sentencia de junio 14 de 1945, la Corte realiz 124 un pequeo y nico reconocimiento a la
competencia del Consejo de Estado acerca de la facultad de juzgar los Decretos salvaguardando la
Constitucin. Con gran precisin expres la Corte que:
124
60
3.1.2.2 Forma como la Corte Suprema citaba la jurisprudencia del Consejo de Estado.
De las sentencias analizadas, solamente la Corte hace referencia a la jurisprudencia del Consejo de
Estado en la sentencia proferida el 27 de noviembre de 1936 126 . Como se observ entonces, sta
Corporacin falla desconociendo una relacin jurdica reconocida por una sentencia del Consejo de
Estado y declara la exequibilidad del Decreto-Legislativo acusado. Para fundamentar su argumento
la Corte adems de citar su propia jurisprudencia, remite al lector a su ubicacin, pero no se limita a
explicar los argumentos. Lo que si ocurre al citar al Consejo de Estado. Dice la Corte:
Derechos adquiridos son los que hacen parte del patrimonio de una
persona, y no pueden ser revocados por aquel de quien se derivan,
como lo que emanan de relaciones contractuales, los que confiere un
testamento cuyo autor ha muerto y los que tienen los herederos de una
sucesin intestada abierta. Las gracias que se otorgan por la Ley en
forma de pensiones, solo son facultades que se ejercen mientras rige la
Ley que las concede, pero que pueden ser revocadas o modificadas por
el Legislador, puesto que al otorgarlas no lo hizo en virtud de una
obligacin civil. Esas facultades solo constituyen derechos adquiridos
125
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot junio 14 de 1945. MP. Pedro Castillo Pineda. Gaceta
Judicial, Tomo LVIII, Pg. 78 a 79
126
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, noviembre 27 de 1936. MP. Pedro A. Gmez Naranjo.
Gaceta Judicial, Tomo XLIV, Pgs. 207 a 213.
61
respecto de los actos y durante el tiempo que se han ejercido, esto es, en
cuanto a los hechos consumados; en todos los dems casos son una
mera expectativa que de acuerdo con el Art. 17 de la Ley 153 de 1887,
pueden ser cercenadas o anuladas por la Ley posterior. (Sentencia de
8 de noviembre de 1921).
No toma la Corte en el caso anterior, la jurisprudencia del Consejo de Estado para decidir
sobre la exequibilidad de la norma demandada, sino que trae a colacin la jurisprudencia del
Consejo de Estado para explicar la naturaleza jurdica de las pensiones y recompensas. Para que
luego de haber definido stas, proceda a confrontar el concepto con las disposiciones
constitucionales que se acusan violadas.
3.2.1 Las Rama Ejecutiva y Rama Legislativa desde la ptica del Consejo de Estado
El control por parte del Consejo de Estado de los actos del Ejecutivo, ha sido visible en lo que
respecta al tema de La Potestad Reglamentaria, tema en el cual hace referencia a los lmites de un
reglamento y de quien los expide en ejercicio de sus funciones, es decir, el Ejecutivo. De la misma
manera, esos pronunciamientos se relacionan con el Legislativo en la medida en que se pone de
presente asuntos que son de su competencia. En primer lugar, trataremos la finalidad, definicin y
62
alcance de la Potestad Reglamentaria; luego, nos detendremos a verificar el trato conjunto que se le
da con respecto a la rama Legislativa.
Sobre el titular de la Potestad Reglamentaria, el Consejo hizo suyas las apreciaciones del
Magistrado Ricardo Bonilla Gutirrez cuando estudi lo relativo a la suspensin provisional de un
decreto dictado por el Ministro de trabajo:
127
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin segunda - Bogot, D.E., enero veinte
de 1966. CP: Dr. Jos Urbano Mnera, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 127 a 137.
128
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin primera - Bogot, D.E., enero
veinticinco de 1966. CP: Dr. Alfonso Arango Henao, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI,
Pgs. 297 a 301.
63
La potestad a la que nos venimos refiriendo, establecida en su momento en el artculo 120 numeral
3- de la Constitucin Nacional dio paso para que una demanda se estableciese contra un acto
administrativo, pretendiendo establecer en la Carta una diferenciacin no establecida. As pues, el
Consejo actu interpretando el texto Constitucional:
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Bogot, D.E., nueve de mayo de 1961. CP:
Dr. Carlos Gustavo Arrieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXIII, Pgs. 481 a 485.
64
130
65
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Bogot, D.E. noviembre trece de 1962. CP:
Dr. Gabriel Rojas Arbelez, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXV, Pgs. 274 a 280.
66
Traemos entonces varios casos de intromisin del Ejecutivo en el Legislativo que nos permiten
mostrar la facilidad con la que puede el Gobierno excederse con el poder Legislativo; y la
importancia del Consejo para mantener las competencias de una y otra rama. Entre ellos
encontramos:
Se cit a s mismo (el Consejo de Estado) en fallo del 27 de marzo de 1959 para definir el alcance
de un reglamento del Gobierno:
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin primera - Bogot, D.E. mayo dos de
1966. CP: Dr. Alfonso Arango Henao, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 174 a 177.
67
... Lo que para la sala est claro, es que el decreto establece una
norma ms all de la Ley y la que sera propia de sta, la consigna en el
decreto reglamentario, excediendo la potestad constitucional. Lo que la
Ley no dice no puede decirlo el decreto limitando sus mandatos o
varindolos. Y por este aspecto aparece la violacin de una norma
jerrquicamente superior... 136
Para finalizar, con base a lo trascrito con anterioridad, podemos decir que el Consejo de
Estado dej su rol consultivo para establecerse como el agente controlador por excelencia de los
actos de la administracin. La proteccin que sus pronunciamientos brindan al orden jurdico,
permiten mantener vigente la divisin de las ramas del poder, adems de demostrar la importancia
de un juez especializado para la materia que se le requiere; de la misma forma, sus
pronunciamientos denotan la actividad del ste en los casos de oscuridad de la Ley que merecen un
trato especial, como pudo observarse en la conservacin de los actos de autoridades territoriales,
respectivo al orden pblico y que solo por medio de este, permiten que la administracin avance sin
detenerse, sin infringir las normas superiores ni tomar para s, competencias atribuibles a otra rama
cual es la Legislativa.
135
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin segunda - Bogot, D.E. julio doce de
1966. CP: Dr. Arturo Tapias Pilonieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 203 a 212.
136
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin primera - Bogot, D.E. agosto
veintiocho de 1967. CP: Dr. Enrique Acero Pimentel, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXXIII, segundo
semestre Pgs. 66 a 68.
68
A pesar de que la Corte Suprema de Justicia tuviese una visin algo menospreciada del Consejo de
Estado, ste pensaba de forma diferente. Nada mejor para comprobarlo que en una providencia de
colisin de competencias:
69
Para el Consejo de Estado, la Corte suprema de Justicia demostr una visin algo fantstica sobre
su propio rol como guardin de la Constitucin. De la colisin de competencias venimos tratando,
se deriva la lectura que de ella hace el Consejo de Estado:
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Bogot, once de abril de 1961. CP: Dr. Carlos
Gustavo Arrieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXIII, Pgs. 913 a 920.
70
El Consejo quiso expresar que la Corte era uno ms de aquellos que tenan a su
cargo la Proteccin de la Carta. De ninguna forma era privativa de ella, de ninguna forma
era exclusiva; si bien algunas materias estaban radicadas en competencia de sta, tambin
era cierto que el Constituyente estableci otras a favor del Consejo de Estado, por lo cual ni
nica ni exclusivamente le corresponda a la Corte la guarda de la Carta. Para el Consejo,
su homloga en lo Ordinario era una de las muchas entidades a quienes corresponda la
proteccin de la Constitucin, y como tal debera entonces erradicar su idea exegtica de
ser primer y ltimo guardin de la misma, tomando para s la idea de que el control
Constitucional no estaba solamente en cabeza de ella, sino que entonces el Constituyente en
su sabidura, lo haba establecido para otra Corporacin; el Consejo, un ente especialista en
asuntos de la administracin.
3.2.2.2
Suprema de Justicia.
138
71
Dice as la Corte
que no solamente le est vedado al Gobierno crear, por medio de
decretos, sanciones penales distintas de las establecidas por las Leyes u
ordenanzas y aplicar definidos o definidos (sic) como delitos o
contravenciones en tales Leyes y ordenanzas, sino que tambin le est
prohibido tomar o decretar medidas, no autorizadas por el Legislador,
que impliquen molestia para alguien en su persona o su familia, o
privaciones en todo o en parte de su propiedad, porque as como el
artculo 26 establece que nadie podr ser molestado en su persona sino
en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente, con las
formalidades legales y con motivos previamente definidos en las Leyes,
y el artculo dcimo del Acto legislativo nmero 1 de 1936 garantiza la
propiedad privada sin ms limitaciones ni restricciones que aquellas
que el Legislador establezca dentro de los lmites all sealados. Este
72
Dice el Consejo:
En esta sentencia, es claro que El Consejo de Estado no se queda atrs en lo que toca al
tema del fallo (observado anteriormente en el captulo de las citas, clasificado como de remisin
tcita) es abundante la doctrina de sta Corporacin. Sin embargo opta por transcribir los apartes
de la demanda presentada por el actor, quien cita a la Corte Suprema. Decimos es indirecta la forma
de citar (independientemente de la clasificacin que le conferimos en una primera instancia, y con
la que concurre), en la medida en que el Consejo de Estado no es quien propone la cita, sino ms
bien se vale de la que hizo de la Corte el demandante, haciendo un breve un anlisis de la misma
para aplicarla al caso concreto.
Como habamos resaltado con anterioridad, esta cita enriquece al lector y llena las
expectativas de una referencia, pero es de lamentar que el Consejo no haya aprovechado esa
oportunidad para hacer una cita de este estilo con sus pronunciamientos anteriores.
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo. 22 de abril de 1947, CP: Carlos Rivadeneira,
Anales del Consejo de Estado. Tomo LVII. Pgs. 486 a 492.
73
Tristemente este error ya se haba cometido en una consulta. Reiteramos entonces que no solo se
est perjudicando al lector, sino tambin al mismo consultante y a la Corporacin que se vera
enriquecida en futuros pronunciamientos donde podra tomarse la solucin dada a la consulta como
gua. As, la cita que se hace de la Corte es insuficiente y bsicamente nos supedita a la palabra del
Consejero:
El Consejero, tom como base para dar solucin a la consulta su afirmacin de que la Corte
no se haba detenido a establecer los efectos de las sentencias de inexequibilidad que ella profera,
endilgando sin sustento alguno a esa Corporacin determinadas decisiones; con ello logra va libre
140
Consejo de Estado - Sala de Negocios Generales - Bogot D.E., abril siete de 1960. CP: Dr. Jos Urbano
Mnera, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXII, Pgs. 686 a 695.
141
Consejo de Estado - Sala de Negocios Generales - Bogot, D.E., diez y siete de noviembre de 1958.
Consejero Dr. Guillermo Gonzlez Charry, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXII, Pgs. 904 a 916.
74
para su pronunciamiento, pero resta conviccin del mismo al lector que se fije en ello, quedando
para el incauto tomar esta consulta como punto de partida de los efectos de las sentencias en el
tiempo o al curioso, investigar cuales son las sentencias en las que la Corte hizo estos
pronunciamientos; al igual que el primer fallo al que hicimos referencia, en el que le queda tambin
por indagar las varias sentencias en que la Corte hubiese consagrado doctrina sobre derechos
adquiridos.
De las sentencias analizadas, es reducido el nmero de aquellas que tratan el tema de violaciones a
relaciones jurdicas particulares entendidas stas como derechos fundamentales. Es posible
encontrar en este periodo entonces, timidez de la Corte Suprema al referirse hacia los derechos
fundamentales consagrados en la Constitucin.
Como qued anotado antes, la mayora de las sentencias se refieren a el abuso de las
facultades otorgadas al Ejecutivo por el Congreso por los estados de excepcin y por haber
traspasado los lmites y alcances de la Potestad Reglamentaria. Presentamos entonces, aquellas que
tienen que ver con el tema que abordamos:
En la Sentencia de Marzo 12 de 1938 142 , que demand la inexequibilidad del Decreto No 191 de
1937, por el cual se dict una disposicin reglamentaria del turismo en Cartagena. El Obiter Dicta
de la demanda, hace una referencia pequea acerca de los derechos, su definicin y clasificacin,
para inmediatamente despus proceder a estudiar la potestad reglamentaria. Al respecto la sentencia
en mencin estableci:
...No hay derechos absolutos desde que hay sociedad e inters general
y publico, cada persona natural o jurdica ve limitada su esfera de
accin por la existencia misma de las dems personas; es el ejercicio
142
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, marzo 12 de 1938. MP. Ricardo Hinestroza Daza.
Gaceta Judicial, Tomo XLVI, Pgs. 105 a 107.
75
Es decir, para la Corte en este caso concreto, existe primaca del inters general sobre el
inters particular, y que la intervencin del Gobierno al reglamentar la Ley, no hace otra cosa que
proteger y tutelar los derechos generales.
Por otro lado, en sentencia de febrero 25 de 1937 143 , en la que se solicit la inexequibilidad
de las Leyes 37 de 1932 y 11 de 1933 y la de los artculos 2 y 7 de la Ley 46 de 1933; 1 y 7 del
decreto 280 de 1932 y 1 del decreto 420 de 1932. El tema que analiza la sentencia, evidentemente
tributario, hace referencia a un impuesto que fue creado para gravar los intereses de las cedulas
hipotecarias y los contratos entre particulares (sin ser el impuesto de timbre). En el anlisis de los
cargos, en los que se acusa a las disposiciones demandadas de violar la constitucin, la Corte entra a
hacer un detallado anlisis de los derechos, para luego explicar que las normas demandadas son
exequibles y que el impuesto fue creado debidamente por el Legislador. De lo anterior, dijo la
Corte:
143
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, febrero 25 de 1937. MP. Juan Francisco Mjica. Gaceta
Judicial, Tomo XLV, Pgs. 613 a 623.
76
77
Es curiosa la forma en que la Corte concibe los derechos fundamentales. En principio los
clasifica por categoras, y de sta rescata los absolutos y relativos. Entendindolos no como parte de
un bien jurdico, sino como parte esencial de la integridad de las personas, primando el inters
particular sobre el inters general. Podemos ver de la definicin de derechos fundamentales
absolutos realizada por la Corte, cmo hoy en da el concepto ha sido modificado, teniendo como
base que Colombia es ahora un Estado Social de Derecho y la gama de derechos ha sido expandida,
reconociendo unos que no estn en esta lista.
Respecto a los derechos fundamentales relativos, podemos ver que la Corte introduce y
reconoce el carcter de stos, es decir, que cumplen una funcin social ms marcada que la de los
absolutos y establece que la esfera de lo particular se restringe frente a los mismos individuos,
como con el Estado. Cercando las garantas constitucionales a los derechos.
De esta sentencia es pertinente rescatar la posicin de los Magistrados Liborio Escalln y Miguel
Moreno J. y de los Conjueces Alberto Surez Murillo, Pedro M Carreo y Ernesto Valderrama
Ordez, los cuales Salvaron el Voto en los siguientes trminos:
78
c) Antes que las Leyes positivas y por encima de estas, existen las
eternas, las divinas y las naturales.
79
Como se puede observar, persista en 1937 la discusin entre los eminentes juristas que
componan la Corte Suprema de Justicia entre Derecho Natural y Derecho Positivo, debido a la
influencia que ejerca la Iglesia en el Estado y en la mayora de sus Miembros. Bajo la ptica de la
Constitucin de 1991, un salvamento de voto con estos argumentos hubiera sido visto como
retrogrado y anti-constitucional, teniendo en cuenta las corrientes progresistas que abundan hoy
en da.
De igual forma en la sentencia del mayo 23 de 1945 144 tmidamente se estableci que:
144
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, Mayo 23 de 1945. MP Ricardo Jordn Jimnez. Gaceta
Judicial, Tomo LVIII Pg. 14. a 23
145
Corte Suprema de Justicia Sala Plena Bogot, octubre 5 de 1944. MP. Campo Elas Aguirre. Gaceta
Judicial, Tomo LVIII Pg. 1 a 5
80
mientras
toman
no
el
carcter
de
derechos
estipulados
Sea lo primero decir que el Consejo de Estado, de las sentencias analizadas, no toma un partido
hacia la clasificacin de los derechos que son fundamentales, ms sin embargo, establece la
existencia de unas libertades definidas que seran el lmite de las dems en la medida en que las
primeras estaban consagradas Constitucionalmente. Al respecto El Consejo estableci:
81
Sentencia que se complementa con otra providencia sobre la potestad del gobierno al establecer las
penas; veamos:
Esta Corporacin es Consciente de que la persona convive en una sociedad y por tanto, el inters
particular habr de ceder ante el general en los casos en que con este pugne. No obstante, revestido
de alguna interpretacin superficial podra encontrarse una limitacin que da o podra daar a los
habitantes o a sus derechos, como la propiedad y su libre enajenacin. El Alto Tribunal entonces
interpret:
146
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Bogot, D.E. noviembre trece de 1962. CP:
Dr. Gabriel Rojas Arbelez, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXV, Pgs. 274 a 280.
147
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - seccin segunda - Bogot, D.E. julio doce de
1966. CP: Dr. Arturo Tapias Pilonieta, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXX - LXXI, Pgs. 203 a 212.
82
De la misma forma, y ahora con relacin a los derechos adquiridos, los que se encontraban el en
artculo 30 Constitucional, al igual que la garanta de la propiedad privada, encontramos en
sentencia de revisin por parte de nuestro Consejo de Estado una alusin propia de providencia
Judicial sobre los el tema. Aunque solo es una, es rica en contenido y de gran valor.
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo. 2 de octubre de 1947, CP: Alfredo Lpez
Velsquez, Anales del Consejo de Estado. Tomo LVII Pg. 481.
83
posterior
su
concesin,
es
una
arbitrariedad,
un
...Este principio se cie a las altas normas del derecho universal, pues
resulta acorde con lo que sobre el particular sostienen tratadistas con
renombre en la rbita de las ciencias jurdicas. As se ve Hans Kelsen
en la teora General del Estado, razona as: Con el auxilio de la
idea de la prioridad del derecho subjetivo frente al objetivo,
corresponde afirmar como proposicin jurdica el principio de que el
Estado tiene la obligacin de proteger no solo la propiedad sino, en
general todos los derechos bien adquiridos, es decir, adquiridos
jurdicamente.
84
Dentro de este mismo captulo observamos la referencia jurisprudencial que realiza cada
una de estas instituciones respecto de la otra. De esta descomposicin encontramos que el concepto
que tena la Corte Suprema de Justicia respecto de su homlogo, el Consejo de Estado, no era muy
respetable ya que esta menospreciaba al Consejo limitndolo hasta el punto de no considerarlo
como parte del rgano Judicial, arrebatndole sus funciones jurisdiccionales, y relegndolo a un
mbito meramente consultivo. Sin embargo, el Consejo pensaba de forma diferente puesto que crea
que la Constitucin consagraba un sistema congruente que construa un ordenamiento sobre bases
slidas estructurando as una realidad jurdica en la cual existe una complementariedad reciproca
149
Consejo de Estado - Sala de Negocios Generales - Bogot D.E., abril siete de 1960. CP: Dr. Jos Urbano
Mnera, Anales del Consejo de Estado, Tomo LXII, Pgs. 686 a 695.
85
logrando as un equilibrio social y jurdico. Este rgano, el cual la Corte crey meramente
consultivo, constituye su competencia a travs de la propia Constitucin determinando que no es un
rgano subordinado que produce sentencias con fuerza jurdica y vinculante, reduciendo as el
campo de accin de la Corte, e inhibindole la concepcin que tena respecto de si misma de ser la
nica encargada de la guarda constitucional.
De igual forma se resalta la importancia de que exista un rgano especializado, para una
jurisdiccin especial, como la Contencioso-administrativa. Solo un rgano de estas caractersticas,
puede confrontar efectivamente, determinar los verdaderos alcances y limitaciones de un acto
derivado de la Potestad Reglamentaria, y pronunciarse con menor un menor margen de error,
respecto a los actos de su competencia.
86
CONCLUSIONES
Una de las garantas y mecanismos bsicos para hacer efectivos los derechos constitucionales, es el
control constitucional, y el gnesis en Colombia de este mecanismo de defensa fue el Acto
Legislativo 03 de 1910 el cual introduce al Ordenamiento Jurdico esta figura y ubica a Colombia
como uno de los pases pioneros no solo en el control constitucional por va de accin sino tambin
por va de excepcin.
A pesar del predominio que tuvo la Corte Suprema de Justicia frente a la del Consejo de
Estado, y gracias a la reforma realizada en 1910 referida anteriormente, con el Acto Legislativo de
1945, se distinguieron las competencias entre el Consejo de Estado y la Corte Suprema de Justicia
para juzgar la constitucionalidad de los actos. De esta forma fue que hubo lugar a desarrollar las
acciones de Nulidad por Inconstitucionalidad y la accin Pblica de Inconstitucionalidad.
87
Luego de estudiar cada uno de los rganos pertenecientes a la Rama Judicial y las acciones
correspondientes para ejercer el control constitucional, encontramos a partir del anlisis realizado
en la investigacin, que cada una de estas instituciones no intento realizar una funcin unificadora
de jurisprudencia, a pesar de existir una real homogeneidad en su forma de citar y una tcnica
88
uniforme, puesto que se citaba de forma dispersa la jurisprudencia existente 150 , sin intentar
establecer una lnea sustentada de argumentacin. En las sentencias del Consejo de Estado
encontramos una cuarta forma de citar 151 no contemplada para la corte Suprema de Justicia, puesto
que el Consejo hace referencia en su motivacin a la cita realizada por el demandante de la
jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, entrando as el Consejo a aplicar argumentos de la
Corte.
Dentro de este estudio tambin encontramos que el control que ejercan la Corte Suprema
de Justicia y el Consejo de Estado, era un control puramente formal, ya que los Decretos por regla
general no eran demandados por violar una situacin particular o un derecho, sino por violar un
precepto normativo constitucional, ya que la referencia de la mayora de las sentencias era el abuso
de las facultades otorgadas por el Congreso al Ejecutivo en los Estados de Excepcin y por haber
traspasado los lmites y alcances de la Potestad Reglamentaria, respecto de las limitaciones en la
competencia de los reglamentos y de quien los expeda en ejercicio de sus funciones.
Con sta investigacin logramos establecer el pensamiento, ideologa, tcnicas, formas, etc.,
que tena cada un de los rganos pertenecientes a la Rama Judicial en la primera parte del siglo XX
respecto del control constitucional y la guarda de la Constitucin. Esperamos que este compendio
sea de gran utilidad para generaciones futuras no solo para lograr una instruccin acadmica o
personal, sino para alcanzar un mejor desarrollo a nivel social.
150
151
89
SUPLEMENTO
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Hinestrosa Daza. Gaceta Judicial Tomo LVIII. Pg. 8.
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