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No. Gaceta

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Por tipo de expediente

Inconstitucionalidad de ley en Caso Concreto

Doctrina legal

Derechos y principios fundamentales

-Principio de legalidad

INCONSTITUCIONALIDAD EN CASO CONCRETO

EXPEDIENTE 639-2006
CORTE DE CONSTITUCIONALIDAD: Guatemala, veintids de agosto de dos mil
seis.
En apelacin, y con sus antecedentes, se examina la resolucin de trece de marzo de dos
mil seis dictada por el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el
Ambiente del Municipio de Mixco, departamento de Guatemala, Constituido en Tribunal
Constitucional, en la inconstitucionalidad de ley en caso concreto planteada por Carlos Enrique
Aguirre Ramos en su calidad de Abogado Defensor de Marco Tulio Yas Equite o Marco Tulio Yas. El
postulante actu con su propio patrocinio.

ANTECEDENTES:
I. LA INCONSTITUCIONALIDAD:
A) Caso concreto en que se plantea: proceso penal cuarenta y uno dos mil cinco,
tramitado en el Tribunal Segundo de Sentencia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el
Ambiente del Municipio de Mixco, departamento de Guatemala, el cual se sigue contra
Marco Tulio Yas Equite o Marco Tulio Yas, por el delito de Abusos deshonestos violentos,
con agravacin de la pena, en forma continuada. B) Norma que se impugna de
inconstitucional: artculo 179 del Cdigo Penal. C) Normas constitucionales que
estiman violadas: cit los artculos 17 y 203 de la Constitucin Poltica de la Repblica
de Guatemala. D) Fundamento jurdico que se invoca como base de la
inconstitucionalidad: a) estima que la figura delictiva tipificada en el artculo 179 del
Cdigo Penal, que se refiere a los abusos deshonestos, contrara el principio de legalidad
contenido en el artculo 17 de la Constitucin, el cual prev que no son punibles acciones u
omisiones que no estn calificadas como delito o falta, por ley anterior a su perpetracin;
b) el citado principio, abarca una serie de elementos, entre stos el principio de
taxatividad, el cual impone que la conducta regulada en el tipo penal, debe ser expresa, lo
que no se cumple en la norma cuestionada de inconstitucional, puesto que en sta existe
una conducta abierta y ambivalente, al calificar como abusos deshonestos los actos
sexuales distintos al acceso carnal; c) se lesiona otro elemento del principio de legalidad,
como lo es la reserva legal, a travs de la cual se prev que nicamente el Organismo
Legislativo es el facultado para crear figuras delictivas, violndose adems el contenido del
artculo 203, el cual establece la independencia del Organismo Judicial y la potestad de
juzgar; d) promueve la presente accin de inconstitucionalidad en caso concreto puesto
que el memorial de acusacin formulado por el Ministerio Pblico contra su patrocinado, se
bas en ese norma, lo cual tambin se hizo por el Tribunal que tramita el proceso penal al
ordenar la apertura a juicio, por lo que se encuentra facultado para impugnarla, segn lo
establecido en el artculo 369 del Cdigo Procesal Penal y 123 de la Ley de Amparo,
Exhibicin Personal y de Constitucionalidad. Solicit se declare con lugar el planteamiento
formulado. E) Resolucin de primer grado: el tribunal consider: ...al ser de

conocimiento comn a qu se refiere el acceso carnal como acto sexual normal y en

sentido contrario cules son los actos sexuales distintos al acceso carnal, la norma
impugnada es clara y de ninguna forma es ambivalente; asimismo la ley determina de
forma suficientemente diferenciada las distintas conductas punibles y las penas que
pueden imponerse de acuerdo a cada presupuesto legal que contempla; y dado que la ley
es fuente formal del Derecho Penal, le impone al legislador la prohibicin de dictar leyes
penales de contenido indeterminado. El momento consumativo del delito a que se hace
referencia en el artculo citado, ocurre cuando se ejecuta cualquiera de las circunstancias
del artculo 179 del Cdigo Penal, es decir cuando se realiza un acto atentatorio contra la
libertad y seguridad sexuales y contra el pudor. En consecuencia el tipo penal objetado
tiene fundamento constitucional pues en la forma que se encuentra estructurado no
transgrede el artculo 17 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, por
cuanto las conductas descritas como prohibitivas estn debidamente claras, respetando
con ello el principio de legalidad y no se observa transgresin alguna a norma
constitucional. De igual manera no vulnera el principio de Reserva Legal, toda vez que el
tantas veces citado artculo 179 del Cdigo Penal en su momento histrico fue creado por
el Poder Legislativo; y el mismo regula los presupuestos jurdicos necesarios para que los
rganos jurisdiccionales puedan aplicar justicia dentro de los parmetros legales y
constitucionales, en total apego al precepto constitucional contenido en el artculo 203 de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala. Motivos anteriores por los que se
establece que no existe agravio alguno que afecte los intereses del incidentante, as como
de su patrocinado, MARCO TULIO YAS y/o MARCO TULIO YAS EQUITE, concluyendo que
el Incidente de Inconstitucionalidad Indirecta en contra del artculo 179 del Cdigo Penal,
debe declararse sin lugar; y as debe resolverse... Y resolvi: ...I) DECLARA SIN LUGAR
el Incidente de Inconstitucionalidad Indirecta en contra del artculo 179 del Cdigo Penal,
interpuesto por el defensor del sindicado, Abogado CARLOS ENRIQUE AGUIRRE RAMOS;
II) Se suspende el debate oral y pblico de la causa nmero cuarenta y uno guin dos mil
cinco, a cargo del oficial tercero, tramitado en este Tribunal en contra de Marco Tulio Yas
y/o Marco Tulio Yas Equite, hasta que el presente auto cause ejecutoria; III) Se condena
en costas al abogado defensor Carlos Enrique Aguirre Ramos; IV) Se impone al abogado
Carlos Enrique Aguirre Ramos la multa de QUINIENTOS QUETZALES, que deber hacer
efectiva dentro del tercer da de estar firme el fallo...
II. APELACIN
El postulante apel.
III. ALEGATOS EN EL DA DE LA VISTA

A) El interponente reiter los argumentos expuestos en su memorial de

interposicin y adicion: a) el principio de legalidad contiene en primer lugar una
garanta material que impone la predeterminacin de las conductas ilcitas y sanciones
correspondientes, es decir, proporciona la necesaria seguridad sobre cules son las
conductas incriminadas y las penas que se asignan, lo que no se cumple en el artculo 179
del Cdigo Penal que se impugna; b) se lesiona tambin el principio de taxatividad y el de
seguridad jurdica, ambos comprendidos en el de legalidad, los cuales establecen que las
conductas punibles deben estar establecidas en forma clara y concreta, sin acudir a
trminos excesivamente vagos que dejen en la indefinicin el mbito de lo punible. Solicit

se revoque la resolucin recurrida y se declare con lugar el incidente de

inconstitucionalidad de ley en caso concreto. B) El Ministerio Pblico aleg: a) al
analizar los supuestos jurdicos sealados como hechos rectores del delito de abusos
deshonestos violentos, estos no atentan contra el principio de legalidad garantizado por el
artculo 17 de la Constitucin Poltica de la Repblica, puesto que la conducta delictiva se
encuentra suficientemente definida, siendo amplia y genrica para no encuadrar en lo
casustico, pero encontrndose redactada de manera tal que permite ser inteligible, pues
es del conocimiento comn a qu se refiere un acto sexual normal y cules a contrario
sensu podrn considerarse como actos sexuales distintos al acceso carnal, por lo que la
norma que tipifica los abusos deshonestos no puede ser considerada como ambivalente y
demasiado abierta; b) los supuestos normativos establecidos como hechos rectores y
elementos materiales del delito de abusos deshonestos violentos cumplen con el principio
de legalidad contenido en el artculo 17 de la Constitucin Poltica al determinar de forma
suficientemente diferenciada las distintas conductas que la figura delictiva pretende
prohibir, por lo que no transgrede el citado precepto constitucional, de ah que no se
violente la reserva legal que la misma prev; c) en cuanto a la contradiccin de la norma
en cuestin con el artculo 203 de la Constitucin, el incidentante no demuestra
confrontativamente mediante la respectiva motivacin jurdica clara y debidamente
razonada en qu sentido se viola la norma constitucional citada, razn que impone que no
puede declararse su inaplicabilidad por ese motivo. Solicit se declare sin lugar el
incidente promovido.
CONSIDERANDO
-IEn casos concretos, en todo proceso de cualquier competencia o jurisdiccin, en
cualquier instancia y en casacin hasta antes de dictarse sentencia, las partes podrn
plantear como accin, excepcin o incidente, la inconstitucionalidad total o parcial de una
ley a efecto de que se declare su inconstitucionalidad y, como consecuencia, su
inaplicabilidad al caso concreto, posibilidad de examen que se abre si la ley cuestionada se
ha citado como apoyo de derecho en la demanda, en la contestacin o cuando, de
cualquier otro modo, resulte del trmite del juicio.
Asimismo, los artculos 120 y 123 de la Ley precitada establecen que, en casos concretos, la
persona a quien afecte directamente la inconstitucionalidad de una ley puede plantearla ante el
tribunal que corresponda segn la materia; puede promoverse cuando la ley de que se trate
hubiere sido citada como apoyo de derecho en la demanda, en la contestacin o que de cualquier
otro modo resulte del trmite de un juicio.
-IIEn el caso de estudio, el Abogado Carlos Enrique Aguirre Ramos, en su calidad de defensor
de Marco Tulio Yas, y/o Marco Tulio Yas Equite, promovi inconstitucionalidad en caso concreto del
artculo 179 del Cdigo Penal, al que le atribuye lesin al contenido del principio de legalidad
reconocido en el artculo 17 de la Constitucin P oltica de la Repblica. Especficamente, le
reprocha transgresin al principio de taxatividad, el cual prev que una conducta tipificada dentro

de un delito, debe encontrarse regulada de manera expresa y clara, no pudiendo ser establecida de
manera abierta, como sucede, a juicio del accionante, en el caso de anlisis.
Atribuye tambin lesin al contenido del artculo 203 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala, sin exponer argumentos especficos en que descanse su peticin a ese
respecto.
Por razn de mtodo, esta Corte analizar en primer trmino el contenido del principio de
legalidad, reconocido en el artculo 17 de la Constitucin Poltica, a efecto de determinar sus
alcances, para proceder a confrontar el mismo con la conducta delictiva tipificada en el artculo 179
del Cdigo Penal, y establecer si existe la colisin que seala el accionante.
A ese respecto, el artculo 17 de la Constitucin prev: No hay delito ni pena sin ley
anterior. No son punibles las acciones u omisiones que no estn calificadas como delito o falta y
penadas por ley anterior a su perpetracin. Este principio se encuentra definido doctrinariamente
como: nullum crimen sine scripta, stricta, certa et praevia lege, de manera que a travs
del mismo se establece la prohibicin de calificar como delitos, las conductas, activas u omisivas,
que no se encuentren previstas como delictivas en una ley escrita, estricta, cierta y anterior a la
comisin u omisin sancionada.
Para puntualizar las citadas caractersticas resulta interesante citar doctrina sentada por el
Tribunal Constitucional Espaol, el que, al respecto ha afirmado: ...Efectivamente, la primera
garanta que contiene el principio de legalidad es la garanta formal, cuyo significado estriba en que
nicamente cabe imponer una condena por un hecho cuando existe una norma jurdica con un
determinado rango (lex scripta), que prev que tal hecho es punible y que si se realiza le
corresponder una determinada pena, pero siempre que dicha norma jurdica exista con carcter
previo a la conducta que es objeto de la condena (lex praevia)... Sentencia sesenta y cuatro /
dos mil uno, de diecisiete de marzo de dos mil uno.
Asimismo, se ha sostenido, que: ...la sujecin estricta, impidiendo la sancin de
comportamientos no previstos en la norma correspondiente pero similares a los que s
contempla..." Sentencia ciento treinta y ocho / dos mil cuatro, de trece de septiembre de dos mil
cuatro. De ah, que de este elemento deviene la prohibicin de una aplicacin analgica de los
tipos penales previstos en las figuras delictivas.
Por ltimo, puede mencionarse respecto del mandato de certeza, tambin recogido por el
principio de legalidad, que: ...este Tribunal ha precisado que incorpora el mandato de taxatividad
o de lex certa, que se traduce en la exigencia de predeterminacin normativa de las conductas
punibles y de sus correspondientes sanciones (entre otras, SSTC 142/1999, de 22 de julio, FJ 3, y
123/2001, de 4 de junio, FJ 11). Con ello hemos puesto el acento en la consideracin de dicho
mandato como una garanta de la denominada vertiente subjetiva de la seguridad jurdica (segn
la expresin utilizada en las SSTC 273/2000, de 15 de noviembre, FJ 11, y 196/2002, de 28 de
octubre, FJ 5), lo que hace recaer sobre el legislador el deber de configurar las leyes sancionadoras
con el mximo esfuerzo posible [STC 62/1982, de 15 de octubre, FJ 7 c)] para que los
ciudadanos puedan conocer de antemano el mbito de lo proscrito y prever, as, las consecuencias
de sus acciones. En palabras de la STC 116/1993, de 29 de marzo, FJ 3, la garanta material lleva
consigo la exigencia de que la norma punitiva permita predecir con suficiente grado de certeza las
conductas que constituyen infraccin y el tipo y grado de sancin del que puede hacerse
merecedor quien la cometa... Sentencia cien / dos mil tres de dos de junio de dos mil tres.
De este elemento deriva la exigencia de una determinacin expresa de las conductas, actos
u omisiones que constituyen los tipos penales, as como la taxatividad de las penas.
Habindose puntualizado el contenido del principio de legalidad, y en particular de la
taxatividad exigida por el mismo, la cual seala violada el interponente de la presente accin, es
procedente analizar el tipo delictivo contenido en el artculo 179 del Cdigo Penal, a efecto de
determinar si el mismo posee los vicios que le reprocha el promovente de la inconstitucionalidad en
caso concreto, quien le atribuye a la citada norma el no describir claramente la conducta
antijurdica, sino que lo hace en forma abierta y ambivalente.

El citado artculo prev: Abusos deshonestos violentos. Comete abuso deshonesto quien
empleando los medios o valindose de las condiciones indicadas en los artculos 173, 174 y 175 de
este Cdigo, realiza en persona de su mismo o de diferente sexo, actos sexuales distintos al acceso
carnal... Los artculos a los cuales se refiere la citada norma tipifican la violacin, violacin con
agravacin de la pena, y violacin calificada, respectivamente.
La norma anterior contempla una serie de elementos, dentro de los cuales pueden
mencionarse, la concurrencia de alguna de las circunstancias que se presentan en la violacin,
diferencindose de la misma, en cuanto al nimo del sujeto activo del delito, puesto que en aquella
su objetivo es el acceso carnal, mientras que en los abusos deshonestos, su voluntad va dirigida a
actos sexuales distintos de ste. Adems, los referidos actos para que constituyan el citado delito
debern ser de carcter sexual, ofendiendo el pudor y las buenas costumbres.
Los abusos deshonestos en una definicin recogida por la Sala Tercera de la Corte Suprema
de Justicia de Costa Rica, contenida en sentencia nmero cincuenta, dictada el diecisis de marzo
de mil novecientos noventa y cuatro, citando para el efecto a los tratadistas Cuello Caln, Fontn
Balestra y Rodrguez Devesa, defini los abusos deshonestos, como ...En el abuso deshonesto la
accin, disculpando la redundancia, deber ser simultneamente abusiva y deshonesta... 1)
Abusar deshonestamente es aprovecharse mal, excesiva, injusta, impropia o indebidamente del
cuerpo de una persona hacindolo objeto de trato sensual, impdico, obsceno, concupiscente o
lascivo desde un punto de vista objetivo (basta con que el acto sea objetivamente impdico,
conforme al pudor o reserva sexual aceptada como norma social por la generalidad de las personas
en una cultura dada, siendo irrelevante que haya o no excitacin o satisfaccin sexual por parte del
autor o que la vctima tenga o no conciencia de lo que el hecho significa)- contra su voluntad
expresa o presunta, valindose para ello de violencia corporal sobre la vctima (cuando sta es
capaz de oponer resistencia seria, persistente, real o efectiva, sin que se requiera la resistencia
heroica o de intimidacin (todo acto de violencia moral idneo para producir temor en el nimo del
sujeto pasivo, en forma tal que se encuentre obligado a soportar o ejecutar la accin que el agente
propone) o de relaciones de autoridad, confianza o superioridad derivadas de cualquier situacin, o
de la poca edad, inexperiencia, ignorancia o inadvertencia de la vctima o de su incapacidad fsica o
mental para resistir...
Lo anterior, permite advertir, que en la tipificacin de la conducta delictiva, contenida en el
artculo 179 del Cdigo Penal, se establecen los elementos doctrinados precitados, los cuales
permiten apreciar la predeterminacin normativa de las conductas punibles y de sus
correspondientes sanciones, de manera tal que una persona imputable, puede conocer el mbito
de lo proscrito y prever sus consecuencias.
El legislador no puede ser tan casustico, como para enumerar una serie de conductas que
podran considerarse como un abuso deshonesto, pues stas las agrup debidamente, al precisar
que deber tratarse de actos sexuales distintos al acceso carnal, con lo cual aporta elementos
suficientes para permitir al sujeto que pueda configurarse en activo, las conductas que podran
acarrearle una sancin, encontrndose de esa manera correctamente definidas y objetivadas. De
ah que la misma no lesiona el principio de taxatividad y por ende tampoco el principio de legalidad
reconocido en el artculo 17 Constitucional.
-III-

Se indica por el interponente que el artculo 179 del Cdigo Penal lesiona el principio
de legalidad, al violar la reserva legal, y adems expone que contradice al artculo 203 de
la Constitucin Poltica de la Repblica.
A ese respecto, resulta interesante citar la jurisprudencia de este Tribunal que ha
sealado: "Dentro del Ttulo Cuarto de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de

Constitucionalidad se autoriza la promocin de inconstitucionalidad de ley en casos

concretos, siempre que se haya citado como apoyo de Derecho en la demanda, en la
contestacin o que, de cualquier otro modo, resulte del trmite del juicio; su finalidad es la
de inaplicarla, si la tesis es acogida. Tal posibilidad se explica por el deber que tienen los
jueces de dictar sus fallos de conformidad con las leyes aplicables a cada caso concreto,
pero, en primer lugar, de atender lo dispuesto en la norma constitucional. De manera que
la accin que autoriza el artculo 116 de la Ley de la materia requiere: a) que la ley que se
impugne, total o parcialmente, sea aplicable al caso que el tribunal deba decidir; b) que el
fallo a dictarse dependa de la validez o falta de validez de la ley o norma suya
cuestionada; c) el razonamiento suficiente de relacin entre la ley o norma atacada y el
eventual fallo, que evidencie que su aplicacin puede transgredir disposicin constitucional
que el interesado seala, debiendo ser, por ello, inaplicable." Resolucin de diecisiete de

marzo de mil novecientos noventa y nueve, dictada dentro del Expediente ochocientos
cincuenta y tres noventa y ocho (853-98).
De esa cuenta, se aprecia, que el interponente de esta accin debe cumplir con la
satisfaccin de una serie de requisitos, entre ellos el razonamiento jurdico suficiente que
evidencie la transgresin que imputa a la disposicin cuestionada. A ese respecto, en el
caso que se analiza, se aprecia, en la interposicin de esta accin la omisin por parte del
accionante del razonamiento que de manera concreta y sin apreciaciones subjetivas,
evidencie la lesin que ocasiona el artculo 179 del Cdigo Penal al principio de legalidad,
enfocado a la reserva legal para los tipos penales, que sta reconoce y al precepto
normativo contenido en el artculo 203 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Guatemala. Siendo que tal deficiencia no puede ser suplida por este tribunal, sin apartarse
de su necesaria imparcialidad, se concluye que el examen pretendido respecto a esa
norma, resulta improcedente.
-IVEn consecuencia, y con base en lo considerado, es pertinente desestimar la accin
solicitada, por lo que habiendo resuelto en similar sentido el tribunal constitucional de
primer grado, debe confirmarse la declaratoria de improcedencia de inconstitucionalidad de
ley en caso concreto contenida en la resolucin apelada, con la modificacin de precisar en
la parte resolutiva de la misma, lo referente al monto, tiempo y lugar en que deber
hacerse efectiva la multa impuesta al abogado patrocinante, as como lo relativo al caso de
incumplimiento en el pago de la misma.
LEYES APLICABLES

Artculos 266, 268 y 272 inciso d) de la Constitucin Poltica de la Repblica de

Guatemala; 1, 2, 3, 5, 7, 116, 120, 123, 124, 127, 130, 131, 144, 148, 149, 163
inciso d), 185 y 186 de la Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de Constitucionalidad y 23,
24, 25 y 27 del Acuerdo 4-89 de la Corte de Constitucionalidad.
POR TANTO

La Corte de Constitucionalidad con base en lo considerado y leyes citadas resuelve:

I) Confirma la resolucin apelada, con la modificacin en su parte resolutiva de precisar
que el monto de la multa impuesta al abogado auxiliante, Carlos Enrique Aguirre Ramos,

es de un mil quetzales que deber pagarse en la Tesorera de esta Corte en el plazo de

cinco das contados a partir de la fecha en que est firme este fallo; y en caso de
incumplimiento de pago, su cobro se har por la va legal correspondiente. II) Notifquese
y con certificacin de lo resuelto, devulvase los antecedentes.

ALEJANDRO MALDONADO AGUIRRE

PRESIDENTE

MARIO PREZ GUERRA

GLADYS CHACN CORADO

MAGISTRADO

MAGISTRADA

JUAN FRANCISCO FLORES JUREZ

MAGISTRADO

ROBERTO MOLINA BARRETO

MAGISTRADO

MARTN RAMN GUZMN HERNNDEZ

SECRETARIO GENERAL