UNIES CONCOMITANTES1

Giovana Pelagio Melo2

SUMRIO: Introduo. 1. Das Unies Concomitantes, um estudo sobre o Princpio da

Monogamia e do Poliamor. 1.1 Das Unies Concomitantes. 1.1.1 Dos Posicionamentos.
1.2 Um estudo sobre o Princpio da Monogamia. 1.3 Do Poliamor. 2 Do
Enriquecimento Ilcito do Companheiro, dos Fins Patrimoniais e do Entendimento
Jurisprudencial. 2.1 Do Enriquecimento Ilcito. 2.2 Da Triao. 2.3 Do Entendimento
Jurisprudencial. 2.3.1 Do Tribunais Regionais. 2.3.2 Dos Tribunais Superiores. 3
Consideraes Finais. Referncias.

RESUMO: O presente trabalho procura examinar como as unies concomitantes esto

inseridas dentro do direito brasileiro e incidindo na nossa jurisprudncia. Trata-se,
portanto, de um esboo, claro, sobre os preceitos, fundamentos e caractersticas dessas
entidades familiares. Com este foco, o oportuno estudo optou por apresentar o tratado
tema, trazendo os posicionamentos doutrinrios existentes e explanando essas unies
dentro dos princpios constitucionais. Aprofundando-se brevemente no princpio da
monogamia, relatando, assim, teorias histricas e biolgicas condizentes com o caso
proposto e explorando uma nova pesquisa psicolgica sobre relaes humanas, chamada
poliamor. Versando, ainda, sobre os fins patrimoniais j concedidos a estas relaes,
procurando analisar a jurisprudncia existente sobre o presente. Salientando, de forma
concisa, a abrangncia do assunto dentro dos Tribunais Brasileiros. . Em suma, todo o
processo construdo, consistiu na tentativa de demonstrar a relevncia das unies
concomitantes e o seu reconhecimento. Possibilitando sua existncia no s no plano
ftico, como tambm, no jurdico.
Palavras-chave: Unio Estvel. Unio Concomitante. Monogamia. Poliamor.
Enriquecimento Ilcito. Triao.

Artigo extrado do Trabalho de Concluso de Curso apresentado como requisito para a obteno do grau
de Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica
do Rio Grande do Sul, aprovado pela banca examinadora composta pelo orientador, Prof. Gilberto
Aronne; pela Prof. Marise Correa; e pela Prof. Laura Mattos, em 11 de novembro de 2010.
2
Acadmica do curso de Cincias Jurdicas e Sociais da PUCRS. Contato: giopelagio@hotmail.com.

2
INTRODUO
Dessarte, este trabalho tem por desiderato demonstrar a importncia de um
enquadramento das relaes concomitantes no ordenamento jurdico brasileiro. Como
vemos, nossa sociedade, hoje, apresenta uma diversidade de entidades familiares
oriundas legislao e ignoradas pelo judicirio, o estudo em questo vem trazer dois
novos tipos de famlia, que h pouco tempo vm sendo reconhecidas por uma minoria
da jurisprudncia brasileira. Gerando os efeitos e abrangendo uma nova parcela de
pessoas que antes se viam excludas pela justia, dando, assim, s unies concomitantes
uma histria, uma evoluo, examinando a legislao e as demais possibilidades com o
fito de justificar seu reconhecimento, e principalmente demonstrando que no se tratam
de mero concubinato impuro.
As unies mantidas fora do casamento no so to alheias ao nosso cotidiano
como nos faz parecer a lei, na verdade essas relaes se vem inseridas h muitos
sculos na rotina dos relacionamentos. Algumas vezes vista como algo normal, outras
como, relacionamentos escusos a sociedade. Porm essas sempre se fizeram presentes,
mesmo depois do Estado comear a intervir nas relaes familiares para proteo das
mesmas. No inicio no se impunha fidelidade obrigatria, sendo visto em vrios casos
na histria concomitncia de relaes.
Assim como todos os outros tipos de famlias simultneas, as unies
concomitantes conquistaram seus direitos somente em alguns Tribunais pelo Brasil.
Mas aos poucos, esto deixando de serem vistas como mero concubinato impuro,
passando a serem legalizadas como unies estveis de fato, dando o direito e deveres ao
outro parceiro concomitante, e sendo equiparada a primeira unio ou casamento, em
prol dos princpios constitucionais, principalmente o da dignidade humana.
Ademais, este trabalho, aborda outros temas polmicos, como a um estudo breve
estudo sobre o Princpio da Monogamia. E apresenta uma nova teoria psicolgica, sobre
o amor livre, chamada Poliamor. Discutindo sobre valores ticos e morais da
sociedade, com fim de harmonizar a realidade social com a legislativa, garantindo
direitos a parte menos favorecida e apenando o companheiro adltero. Dessa forma,
alm de abordar os conceitos e teorias condizentes com o tema, este trabalho analisou a
jurisprudncia existente, trazendo os efeitos patrimoniais aplicados a esses casos,
deixando um estudo mais robusto e completo sobre o tema.

1 DAS UNIES CONCOMITANTES, UM ESTUDO SOBRE O PRINCPIO DA

MONOGAMIA E DA TEORIA DO POLIAMOR
1. 1 DAS UNIES CONCOMITANTES
A simultaneidade ou concomitncia das relaes d-se quando h uma
circunstncia onde algum, num mesmo lapso temporal, se coloca como integrante
formador de duas ou mais entidades familiares, diversas ou no, entre si. So ncleos
familiares diferentes com um mesmo componente em comum, ou seja, o mesmo
companheiro(a).3
A configurao de uma unio concomitante no exige coabitao, prole ou
perodo mnimo de tempo. Segundo Paulo Luiz Netto Lobo4 essas unies, como as
unies estveis, apresentam elementos estruturais formadores. O primeiro, diz respeito
ao afeto, sendo este o principal fundamento e finalidade de uma entidade familiar.
O segundo refere-se estabilidade do vnculo afetivo, excluindo-se as relaes
descompromissadas, casuais e meramente sexuais. No h limite de tempo para se
manifestar a sua configurao, todavia, deve-se durar tempo suficiente para que obtenha
uma forma slida. Passando a amante de mera concubina para uma posio como se
casado fossem, vivendo relativamente bem, com entendimento e compreenso mtua. 5
O terceiro pressuposto seria a ostensibilidade, ou seja, o nimo/ intuito de
formar uma famlia, se comportando e demonstrando atitudes como tal, de forma
notria, na aparncia de companheiros, numa reciprocidade de afeio e respeito,
atitudes estas direcionadas ao instituto familiar. Este vnculo familiar deve se apresentar
publicamente a todos que convivem socialmente com o casal (amigos, familiares,
conhecidos), ou seja, devem ser reconhecidos perante todos como uma famlia.
Essas formas de concomitncia podem se apresentar nos mais variados
aspectos, nas mais possveis configuraes, entre duas ou mais unies estveis, ou at
mesmo, casamento com outra(s) unio(s) estvel(s). Sendo classificadas em dois tipos
principais:

RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Famlias Simultneas: da unidade codificada pluralidade

constitucional. Rio de Janeiro: Renover, 2005, p. 06.
4
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do nmerus
clausus. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2552. Acesso em 10/10/2010.
5
RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 3. Ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2005, p. 890-892.

4
Caso o companheiro da segunda relao aja com boa-f, desconhecendo a
natureza civil de seu parceiro, ou seja, ignorando completamente a existncia de algum
tipo de vnculo conjugal ou de uma outra unio estvel temos a configurao de uma
unio estvel putativa. Em funo do desconhecimento, h uma convico de que ele de
fato constitui uma entidade familiar, com todos os direitos que a lei estipula, ignorando
totalmente a situao real, agindo com boa-f.6
A boa-f, em geral, pode ser vista sob dois prismas, o primeiro diz respeito a
circunstncias de ignorncia de uma situao especfica, seu desconhecimento total,
denominando-se de boa-f subjetiva e o segundo prisma trs a idia de deveres de
conduta, princpios determinantes, que esto ligados aos deveres mtuos de proteo e
lealdade, denominando-se boa-f objetiva.7
A boa-f objetiva nos remete a um padro correto de conduta, um dever ser,
que s se torna exigvel quando a pessoa possui conhecimento de determinada situao.
Fato que no se verifica nas unies estveis putativas, se fazendo presente somente a
boa-f subjetiva, no podendo o individuo agir corretamente na situao jurdica em
questo se esse desconhecendo os fatos em sua totalidade.
Mesmo que a atitude de manter mais de uma unio estvel seja considerada
ilcita, no se pode supor que esta viola deveres impostos pelo princpio da boa-f, se foi
com essa mesma boa-f que alienou-se a situao em que se encontrava. A boa-f
subjetiva vem a esclarecer a boa-f objetiva nesses casos, constituindo-se ento, a
aferio do atendimento dos deveres impostos pela boa-f objetiva.8 Como vemos,
ento, os deveres impostos ficam subjulgados ao engano submetido da companheira da
segunda famlia.
Diferente ocasio, aquela em que a amante conhece situao jurdica ou
estado civil de seu parceiro, consentindo com o impedimento constitudo, e mesmo
assim, vivenciando uma relao com todas as caractersticas condizentes de uma
famlia, criando com o tempo slidas razes e preenchendo os requisitos necessrios
para a constituio de uma unio estvel, neste caso, estamos de frente como uma unio
paralela.

PONZONI, Laura de Toledo. Famlias Simultneas: Unio Estvel e Concubinato. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=461. Acesso em 26/09/2010.
7
RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Famlias Simultneas: da Unidade Codificada Pluralidade
Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 188.
8
RUZYK, Carlos Eduardo Pianovski. Famlias Simultneas: da Unidade Codificada Pluralidade
Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005, p. 189.

5
Configura-se, que em muitas vezes ambas as companheiras tm conhecimento
uma da outra, convivendo amigavelmente e at mesmo coabitando juntas, mostrando-se
uma aceitao em prol da durabilidade e publicidade do relacionamento primeiramente
adulterino9 ou h a simples tolerncia das famlias, convivendo tacitamente por muitos
anos sob esse aspecto.
As relaes paralelas tm seu incio no cometimento de adultrio, lhes sendo
atribudas, em regra, apenas efeitos negativos. Neste tipo de relao, aduz-se que a
concubina age de m-f ao manter relacionamento com conhecimento do estado civil do
seu companheiro, contudo h muita dificuldade em se analisar a boa-f da companheira,
visto que um critrio meramente subjetivo. Na maioria das vezes, a concubina
levada a mentir judicialmente sobre o seu suposto engano, para pode ver caracterizada
sua relao.
O importante, alm de qualquer tipo de conduta estipulada em lei, que nas duas
unies o animus de convivncia o mesmo. Em ambas, o desejo de ficar com o pessoa
fruto de seu afeto seu principal objetivo, mesmo que para isso ela venha a aceitar
determinada situao aparte do ordenamento jurdico. Essa objetividade em reconhecer
as relaes amorosas, vai em contrariedade a complexidade que esses vnculos exigem,
pois aos sentimentos humanos anexamos um emaranhado de inconstncias, sendo
injusto definir como conduta de m-f esse tipo de relao onde se v tambm, tanto
afeto, carinho, dedicao e proteo quanto em qualquer outra.
Diante da omisso da justia em relao as unies paralelas, devemos recorrer
Constituio Federal e aos princpios aplicveis ao Direito de Famlia, como os
princpios da afetividade, igualdade, liberdade e dignidade humana. O princpio da
dignidade humana est no pice de todos o que rege o mnimo existencial de cada um.
A entidade familiar como uma estrutura que contribui para o desenvolvimento
individual, no pode ser violada, pois refletiria nas pessoas da famlia, ferindo esse
princpio.10
O princpio da igualdade, que tenta colocar no mesmo patamar todas as
instituies familiares, e o princpio da liberdade, que visa a possibilidade de escolher e
formar a famlia que melhor lhe corresponda. O principio do pluralismo familiar limita

MATOS, Ana Carla Harmatiuk."Novas" entidades familiares e seus efeitos jurdicos. Disponvel em
http://www.ibdfam.com.br/. Acesso em 05/10/2010.
10
LBO, Paulo Luiz Netto. Entidades familiares constitucionalizadas: para alm do nmerus
clausus. Disponvel em http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2552. Acesso em 10/10/2010.

6
o poder de interferncia do Estado na vida dos indivduos, proibindo a vedao a
entidades familiares, em prol do principio da afetividade.11
A multiplicidade e as variedades de fatores que encontramos hoje nos diversos
tipos de entidades familiares no nos permitem fixar um padro, muito menos um
conceito de famlia correto. Quando o Direito reconhece uma situao ftica
normatizando-a, ele rompe com preconceitos, conivindo com ela, no podendo mais
negar-lhe direitos. Por isso h tanta resistncia da jurisprudncia.12 Em contraponto a
essa problemtica, se manifesta Edgard de Moura Bittencourt 13:
A famlia um fato natural. No cria o homem, mas a natureza. Quando um
homem e uma mulher se renem sob o mesmo teto, em torno de um
pequenino ser, ali est uma famlia. Passou por l o juiz com sua lei, ou o
padre com seu sacramento? Que importa isso? O acidente convencional no
tem fora de apagar o fato natural.

As anlises efetivas sobre o tema, da jurisprudncia e da doutrina so recentes.

O ponto mais conflitante em que eles chegam, por unanimidade, quanto ao dever de
fidelidade formalizado como um dever do cnjuge para o outro. Este dever de fidelidade
encontra-se amparado no artigo 1.566 do Cdigo Civil para o casamento, e o dever de
lealdade para as unies estveis no artigo 1.724 do mesmo pressuposto legal, podendo
os seus descumprimentos ainda resultarem em dissoluo da sociedade conjugal ou da
relao de unio. A ausncia do dever de fidelidade na unio estvel d a idia de maior
liberdade. Entretanto, a palavra lealdade expressa uma totalidade muito maior, pois esta
no se resume a meramente a questes sexuais, mas sim a exigncia de uma honestidade
mtua dos companheiros14, por ser um conceito muito mais amplo, no estando somente
ligado ao conceito de fidelidade.

11

FERRAZ, Paula Carvalho. O Concubinato e uma perspectiva de incluso constitucional. Disponvel

em: http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=470. Acesso em 01/10/2010.
12
MENDES, Yasmine de Castro Silva Mendes. Entidades Familiares concomitantes ou relaes
paralelas? O poliamorismo como relevante fenmeno jurdico e social. Disponvel em:
www.adrianopinto.adv.br. Acesso em 05/10/2010.
13
BITTENCOURT, Edgard de Moura. Concubinato no direito. Vol. I, ob. cit, pg 41, Editora Jurdica e
Universitria Ltda. Rio de jaineiro, 1969, 2 edio, p. 41 apud RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia:
Lei n 10.406, de 10.01.2002. 3. Ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 887.
14
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Direito de Famlia: uma abordagem psicanaltica. 2. Ed. Belo
Horizonte: Del Rey. 1999. (pg 31 e 32) in PONZONI, Laura de Toledo. Famlias Simultneas: Unio
Estvel e Concubinato. Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=461. Acesso em
10/10/2010.

7
Segundo Maria Berenice Dias15 o legislador impe somente o dever de
lealdade, podendo assim, serem mantidos dois vnculos paralelos sem prejuzo do um
do outro, ou seja, no especificando o dever de fidelidade do companheiro, no h
portanto, desconfigurao de nenhuma das relaes.
Neste caso, colocamos em questo o poliamorismo, uma teoria psicolgica que
afirma poder existir relaes paralelas afetivas, com o mesmo grau de amor e
conhecimento e respeito entre todas as partes, havendo concordncia, amizade e
companheirismo.
Ignorar as diversidades nos ncleos familiares seria prejudicar a parte
desfavorecida, ignorando que o outro companheiro ao longo desse relacionamento
paralelo contribuiu tanto para a constituio do patrimnio quanto o legtimo. Seria
favorecer o enriquecimento ilcito do cnjuge infiel, que continuar sem punio pela
sua infidelidade, menosprezando a parte frgil dessa relao que seria a outra
companheira.
Para a justia, admitir efeitos jurdicos para o chamado concubinato impuro seria
aceitar oficialmente relacionamentos sexuais alm do antigo modelo de casamento. Vse que, apesar da evoluo da famlia no direito brasileiro, continua-se a valorar um
sistema arcaico de famlia. Defendendo ainda, com muito esmero, o princpio da
monogamia16. Outrossim, a maioria dessas relaes ficam obscuras aos olhos dos
valores morais, ou seja, fica claro que a monogamia somente um dogma, um resqucio
de um modelo de sociedade h muito perdido.17
Ocorre que, para a proteo desse princpio, mesmo sem a inteno, acaba-se
colaborando com a poligamia. Havendo uma beneficiao do adltero quando no
reconhecida essa relao paralela, no gerando efeitos, ficando s um dos companheiros
com os bens que deveriam ser garantidos tambm a concubina.
Tem-se, que discutir sobre a simultaneidade familiar no diminuir os valores
morais da sociedade atual, pois j existe uma crise tica em questo, como verificamos
na desigualdade social, na falta de segurana pblica, na corrupo poltica, na
vulgarizao dos programas de televiso e na diminuio demasiada da qualidade de
15

DIAS, Maria Berenice. Manual de direito das famlias. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p.
172.
16
A monogamia define-se como sendo o sistema de constituio familiar pelo qual o homem possui uma
s esposa ou companheira e a mulher apenas um nico marido ou companheiro. BARRADAS, Aline.
Concubinato adulterino e o princpio da monogamia. Disponvel em: http://www.viajus.com.br/.
Acesso em 22/09/2010.
17
BARRADAS, Aline. Concubinato adulterino e o princpio da monogamia. Disponvel em:
http://www.viajus.com.br/. Acesso em 22/09/2010.

8
ensino. Mas sim, se falar de afeto, amor, confiana, enfrentar uma matria que h muito
j existe no plano ftico, tirar das margens da sociedade a conhecida publicamente como
a amante, e reconhecer-lhe seus direitos devidos como parte estruturante de uma
entidade familiar.
A famlia tem uma grande relevncia para o desenvolvimento da dignidade
humana, promovendo a integrao do indivduo dentro da sociedade, caso contrrio,
gerando uma estagnao e infelicidade desse.18 E graas ao principio da afetividade,
que reconhece o afeto como ncleo de toda a famlia, que se norteia o principio da
pluralidade familiar, passando a reconhecer as mais variadas formas familiares que
busquem um objetivo de vida em comum, um no reconhecimento delas acarretaria em
um descumprimento desses princpios.
No pode o juiz negar a realidade, decidir com base nos seus princpios
(preconceitos) morais preciso que se entenda que dentro de cada relacionamento
existem seus prs e contras que todos desconhecem. Deve-se analisar a situao, tentar
entender o sentimento de todas as partes envolvidas, o que gerou toda a situao, e
ademais, se todas as partes se aceitam ou se toleram no h porque a justia negligenciar
um reconhecimento, interferindo e no dando valor realizao pessoal de seus
integrantes.

1.1.1

Dos Posicionamentos
As unies concomitantes geram uma constante lide pela possibilidade de seu

reconhecimento. Na doutrina e na jurisprudncia j so trs os posicionamentos a

respeito do tema:
A corrente minoritria, onde encontram-se os doutrinadores mais radicais, que
entendem pelo no reconhecimento de nenhum tipo de unio concomitante, pois no
passam de mero concubinato. Em face do dever de fidelidade e lealdade, acreditam que
o princpio da monogamia infringido nestes casos, e um abrangimento dessas unies
seria admitir tambm a bigamia e a poligamia nos casamentos.19
18

GOECKS, Renata Miranda; OLTRAMARI, Vitor Hugo. A possibilidade do reconhecimento da

unio estvel putativa e paralela como entidade familiar frente aos princpios constitucionais
aplicveis, in Revista IOB de Direito de Famlia. Porto Alegre: Sntese, v. 9, n. 45, dez/jan., p. 120-135,
2008.
19
PONZONI, Laura de Toledo. Famlias Simultneas: Unio Estvel e Concubinato. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=461. Acesso em 26/09/2010.

9
Quando se trata de mais de uma relao paralela, perdem-se os valores, podendo
a segunda ser considerada como mera eventualidade, ou at mesmo, de forma radical,
retirando o valor de ambas as relaes, por falta de estabelecer qual seria a lesada. o
posicionamento adotado por Maria Helena Diniz20, defendendo que no momento em
que um dos cnjuges busca envolvimento com outras pessoas, no respeitando o dever
de fidelidade, nunca existiu, portanto, unio vinculatria, pois no houve o
companheirismo e honestidade exigidos para a sua constituio. Sendo assim, s
poderiam ser regidas como sociedade de fato no que diz respeito aos fins patrimoniais.
A doutrina majoritria possui um posicionamento mais brando, que reconhece as
unies paralelas somente na rea do direito obrigacional para no gerar um
enriquecimento ilcito do cnjuge infiel, mas admite as unies estveis putativas desde
que a segunda companheira esteja movida pela boa-f. Se faz ento a aplicao das
regras decorrentes da unio estvel, ignorando o vcio apresentado, podendo tambm as
companheiras pedirem danos morais pela m-f do seu parceiro. Nesse pensamento
encontram-se ainda os autores lvaro Villaa Azevedo, Rodrigo da Cunha Pereira,
Francisco Jos Cahali, Zeno Veloso, Euclides de Oliveira, Flvio Tartuce e Jos
Fernando Simo.21
H, ainda, os defensores das famlias de afeto, autores do terceiro e novo
posicionamento, acreditando que existem outros princpios fundamentais dentro dos
direitos pessoais mais importantes que o princpio da monogamia, devendo as unies
concomitantes serem reconhecidas como unies estveis e amparadas pelo direito de
famlia. Acreditam que o direito, hoje, no est correspondendo realidade social da
famlia brasileira, j que esse tipo de unio sempre existiu e continuar existindo em
nossa realidade, no podendo ficar obtusa pela legislao.
Nesse sentido, importante que a jurisprudncia brasileira frise solues para
estas relaes, uma vez coexistindo diversidade de posicionamentos, unies fticas
desamparadas legalmente e partes lesadas.

1.2

20

ESTUDO SOBRE O PRINCPIO DA MONOGAMIA

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro Direito de Famlia. 5 Vol. 21 Ed. So
Paulo: Saraiva, 2006, p. 374 e 375.
21
PONZONI, Laura de Toledo. Famlias Simultneas: Unio Estvel e Concubinato. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=461. Acesso em 26/09/2010.

10
O princpio da monogamia est presente na grande maioria dos ordenamentos
jurdicos existentes. O artigo 1.566 do Cdigo Civil determina o dever de lealdade do
companheiro na unio estvel e o artigo 1727 do mesmo pressuposto legal, determina o
dever de fidelidade do cnjuge. Essa tradio ocidental social espera que as pessoas
conduzam a sua vida afetiva e sexual aos pares. Portanto, o concubinato e as unies
concomitantes seriam uma quebra deste princpio, tidos como adultrios, como graves
infraes ao dever mtuo de fidelidade, sendo assim, descriminalizados.
No ordenamento jurdico, caracteriza-se por monogamia o sistema de
constituio familiar, onde uma s companheira/ esposa possui apenas um nico
companheiro/ marido. Pode ser vista como um princpio constitucionalmente manifesto,
ou por alguns doutrinadores como uma regra do Estado restritiva pluralidade das
relaes alm matrimoniais, ou ainda, vista por alguns estudiosos como um mito.
Rodrigo da Cunha Pereira acredita que a monogamia um principio bsico
organizador das relaes familiares, sendo uma fonte de conexes morais.22 Defendendo
que a idia de diferena entre regra e principio, que as regras devem ser aplicveis
positivamente, na sua interpretao literal, com aplicao restrita a que se prope. J os
princpios, visam pala otimizao, devendo ser aplicados conforme o caso, e se forem
possveis. Nesse sentido, a monogamia como um princpio teria uma possibilidade de
relativizao.
Os que defendem a monogamia como regra alegam que no h nenhuma
referncia na Constituio sobre o princpio da monogamia, se essa fosse qualificada
como um princpio no poderia ser reconhecida como um princpio jurdico, mas sim no
mximo como um princpio hermenutico23. Ressalta, que se a monogamia fosse um
princpio constitucional, no poderiam ser reconhecidos, com direitos iguais, os filhos
oriundos de relaes extramatrimoniais. A nica observao que a Constituio faz
que tanto homem quanto a mulher, devem responder igualmente sobre os deveres e
direitos assegurados no Cdigo Civil.

22

PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Princpios fundamentais norteadores do direito de famlia. Belo

Horizonte: Del Rey, 2005, p. 106-107. in CHAVES, Mariana. Famlias Paralelas. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=495. Acesso em 11/10/2010.
23
Ou seja, aqueles que desempenham funo argumentativa, permitindo, por exemplo, a ratio legis de
uma disposio ou revelar normas que no so expressas por qualquer enunciado legislativo,
possibilitando aos operadores do direito, em especial os Magistrados, o desenvolvimento, a integrao e
complementao do direito. Destarte, a monogamia no pode ser assumida como princpio
constitucionalmente assegurado. In CHAVES, Mariana. Famlias Paralelas. Disponvel em:
http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=495. Acesso em 22/09/2010.

11
A monogamia no uma regra moral, estabelecendo regras indicativas que se
no cumpridas resultam em represso social pela desconformidade com o consenso
coletivo. Mas sim um dogma imposto pelo ordenamento jurdico, no sendo uma
sugesto dada ao individuo. Sua violao geraria ato ilcito, neste caso podendo ser
tanto de natureza civil como penal. O Cdigo Civil configura impedimento ao
casamento ou formao de unio estvel por pessoa j unida por vinculo matrimonial, e
ainda, h o Cdigo Penal que prev como crime a bigamia. 24
Os estudiosos que acreditam que o padro monogmico seria uma estrutura
imposta sociedade para melhor organizao estrutural, moral e patrimonial, asseveram
que nossa natureza no se constitui na monogamia, pois somos poligmicos
biologicamente.
A monogamia trata-se de um dever que em juzo no pode ser exigido, no h
demanda que sacie esse dever, se um ou ambos os cnjuges a descumprem no haver a
afetao da existncia, validade ou eficcia do vinculo do casamento ou unio estvel.
Nada justifica ento a sua previso legal, at porque ningum fiel por estipulao de
lei, ou por falta dessa, no h como adimplir um descumprimento do dever de
fidelidade. O mximo que pode conseguir o cnjuge trado, o juiz conceder o seu
direito a separao.25
O que determina a fora de um relacionamento e a conduta seguida pelos seus
parceiros o grau de afeto, ele que determinar a fidelidade. A sinceridade dos
sentimentos e a conscincia da representao de cada um, a solidariedade mtua, a
cumplicidade, tudo isso faz parte de um relacionamento saudvel por assim dizer, que
faz sua manuteno automaticamente. A imposio de uma norma, alm de estar ali
para ser descumprida, muitas vezes s serve para justificar o seu trmino.26
Cada casal cria suas prprias regras internas aqum de qualquer
posicionamento jurdico, geralmente de forma tcita e distante at mesmo da
recriminao social, portanto fica difcil estipular a culpa de um descumprimento de
dever ou no de fidelidade, sem se ter noo do que ocorria dentro daquela relao. Pois
s vezes o maior infiel do relacionamento pode ter sido aquele que foi objeto de traio,

24

QUADROS, Tiago de Almeida. O princpio da monogamia e o concubinato adulterino. Disponvel

em: http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=5614&p=1. Acesso em 02/10/2010.

25

DIAS,
Maria
Berenice
Dias.
O
dever
de
fidelidade.
Disponvel
http://www.mariaberenice.com.br/site/frames.php?idioma=pt. Acesso em 22/09/2010.
26
DIAS,
Maria
Berenice
Dias.
O
dever
de
fidelidade.
Disponvel
http://www.mariaberenice.com.br/site/frames.php?idioma=pt. Acesso em 22/09/2010.

em:
em:

12
que na sua discrio de alguma forma levou a aquela situao, com um comportamento
opressor, e mesmo assim, este sair ileso perante os olhos alheios.27
A monogamia est muito difcil de se manter hoje em dia, h uma crise nesse
sistema, novas medidas legislativas constitucionais e infraconstitucionais vem
acentuando isso. A idia do casamento exclusivo e indissolvel est sendo destruda aos
poucos, no h mais diferenciao entre filhos legtimos e ilegtimos. Isso, para alguns
seria uma abertura para o reconhecimento das unies concomitantes, ou seja, uma
relativizao do principio da monogamia.28

1.2.1

Teoria Etolgica
A teoria afirma que, apenas uma pequena porcentagem das espcies num geral

monogmica, e a cada dia que passa os pesquisadores vem desmistificado essa

exclusividade entre os animais. A parceria formada entre homem e a mulher um lao
com propsito de cuidar de sua prole. Na raa humana h um maior investimento
paterno do que na maioria dos outros animais, todavia, at mesmo como os outros
mamferos, os seres humanos no so naturalmente monogmicos, sendo considerados
levemente polgamos, j que normalmente se acasalam com mais de uma fmea.29
A cincia classifica a monogamia em dois tipos: monogamia social e
monogamia gentica. A primeira quando os animais formam casais e criam seus
filhotes, mantendo casos alm dessa unio, ou seja, um homem que casado e possui
uma relao extraconjugal considerado socialmente mongamo. Agora, se esse
homem tiver somente relaes sexuais com a sua mulher, enfim, esse animal acasalar
somente com seu par, temos uma monogamia gentica, considerada monogamia
sexual.30
Essa monogamia social e sexual so somente formas de estrutura social, do que
necessariamente um estado natural do homem, inventadas para estipular uma ordem e

27

FREITAS. Douglas Phillips. A Funo Scio-Jurdica do(a) Amante e outros Temas de Famlia.
Florianpolis: Conceito Editorial, 2008, p. 20 e 21.
28
ALBUQUERQUE FILHO, Carlos Cavalcanti de. Famlias simultneas e concubinato adulterino.
Disponvel em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=2839&p=1. Acesso em 22/09/2010.
29

NOGUEIRA, Alessandre. Fomos projetados para a monogamia? Disponvel

http://hypescience.com/fomos-projetados-para-a-monogamia. Acesso em: 07/10/2010.

em:

30

em:

NOGUEIRA, Alessandre. Fomos projetados para a monogamia? Disponvel

http://hypescience.com/fomos-projetados-para-a-monogamia. Acesso em: 07/10/2010.

13
uma forma de investimento na medida em que as pessoas se organizavam em famlias.
A tendncia de se assegurar o patrimnio e expandi-lo era muito maior do que a de um
estado de liberdade sexual.
A fidelidade tem sido uma das grandes preocupaes da sociedade e ao tentarem
manter essa monogamia o homem contraria sua inclinao evolutiva biolgica.31 J que
o desejo por mltiplos parceiros algo natural. Ns, humanos, somos criaturas
absolutamente biolgicas, temos instintos de comer, dormir, sentir, emoes no
controlveis que fazem parte de ns.32
A psicologia da evoluo afirma que tanto o homem quanto a mulher tentam
melhorar seu progresso evolucionrio procurando parceiros de alta qualidade, s que de
maneiras diferentes. Os homens fazem menos discriminaes a supostas parceiras,
enquanto a mulher mais cautelosa e cuidadosa. Enfim, o homem tem maior decline ao
sexo extraconjugal. V-se em muitas espcies que a fmea mantm um comportamento
dissimulado quando vai copular com outro parceiro, enquanto os machos demonstram
comportamento descarado e exagerado.33
Os machos se maximizam dentro do seu nicho ecolgico, quando ficam
sexualmente disponveis para outras fmeas, competindo atravs de exibies, blefes,
lutas e de outras tcnicas anatmicas a sua espcie, tentando comprovar sua vantagem
sobre os outros machos e serem aceitos pela fmea. J a fmea tem uma estratgia
diferente, se acasala para obter benefcios como alimentos, proteo de mais de um
macho e melhoria da espcie com uma cria mais forte geneticamente.34
O homem tem uma tendncia variedade sexual, pois o esperma barato e pode
ser substitudo facilmente, enquanto os ovos da fmea so caros e produzidos com
muito mais dificuldade, isso faz com que os homens sejam muito mais displicentes com
seu esperma e as mulheres muito mais cuidadosas com seus ovos. O investimento da
mulher alm de ser maior muito mais demorado, numa uma nica ejaculao o
homem produz milhes de espermatozides, enquanto a mulher leva em torno de um
ms para produzir um nico vulo, alm de ter que criar a prole depois de nascida.
31

BARASH, David P. LIPTON,

traduo de Ryta Vinagre, p. 11.
32
BARASH, David P. LIPTON,
traduo de Ryta Vinagre, p. 14.
33
BARASH, David P. LIPTON,
traduo de Ryta Vinagre, p. 24.
34
BARASH, David P. LIPTON,
traduo de Ryta Vinagre, p. 29.

Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.

Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.
Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.
Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.

14
Se uma fmea erra, escolhendo um parceiro ruim, um macho inferior ou infrtil,
seu erro ser imensamente maior, pois tem um investimento parental35 muito maior que
o macho, que procura fecundar vrias fmeas, devido necessidade masculina de
espalhar os genes.
Alm de tentar espalhar seu smen o mximo possvel em vrias fmeas,
algumas espcies, como a humana, tm como caracterstica imputada aos machos a
guarda da sua parceira principal. Os machos tendem a boicotar a tentativa dos outros
machos de fertilizar sua companheira, para isso, muitas vezes, deixam de sair para
copular com outras fmeas, para defender a sua, ou seja, quanto mais tempo perde o
macho defendendo sua parceira, menos tempo h para esse macho praticar relaes com
outras fmeas. Tudo depende da escolha que esse macho far.36
Quando o macho descobre que um invasor fertilizou sua parceira, esse tende a
ter reaes agressivas, como castigar fisicamente a fmea, prover menos cuidados com
sua cria e at mesmo desertar totalmente de sua parceira.

37

Por isso, as fmeas tem

tendncias a dissimular suas cpulas com outros machos, j que para elas o prejuzo
muito maior, pois alm de perderem seus parceiro e sua proteo, elas perdem a figura
paterna, a ajuda para cuidar do seus filhos, e para a mulher o bem-estar de sua cria
muito maior que seu desejo sexual.38
Essa teoria apesar de explicar muito o comportamento instintivo do ser humano,
no se abstm de esclarecer que todas as escolhas de fidelidade ou infidelidade so
feitas por livre conscincia e vontade do ser, ela s demonstra uma tendncia gentica
que se apresenta aos sexos, no justificando um padro comportamental, se tratando
unicamente de uma predisposio.

35

O investimento parental simplesmente qualquer coisa dispendiosa tempo, energia, risco que um
genitor gasta ou suporta em nome de sua prole e que aumenta as chances de que a prole seja bemsucedida, ao custo de o genitor ser incapaz de investir em outra prole em algum outro perodo. Alimentar
a prole investimento parental. Da mesma forma, defender, educar, catar ou coar quando ela tem
coceiras. E tambm produzir o grande filo de nutrientes, rico em energia e gordura, chamado ovo. Um
espermatozide, por sua vez, um arremedo deplorvel de investimento parental, consistindo apenas em
um DNA com uma cauda na ponta. In BARASH, David P. LIPTON, Judith Eve. O mito da monogamia.
Rio de Janeiro: Record, 2007. traduo de Ryta Vinagre, p. 34 e 35.
36
BARASH, David P. LIPTON, Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.
traduo de Ryta Vinagre, p. 57.
37
BARASH, David P. LIPTON, Judith Eve. O mito da monogamia. Rio de Janeiro: Record, 2007.
traduo de Ryta Vinagre, p. 76.
38
NOGUEIRA, Alessandre. Fomos projetados para a monogamia? Disponvel em:
http://hypescience.com/fomos-projetados-para-a-monogamia. Acesso em: 07/10/2010.

15
1.3

POLIAMOR
Poliamorismo ou poliamor uma teoria psicolgica que admite a possibilidade

de co-existirem mais de uma relao afetiva podendo ser paralelas, onde todos os seus
participantes aceitam uns aos outros.39 No se tratam de relaes meramente sexuais.
Essa falta de exclusividade no remete somente a rea sexual, mas ao campo afetivo,
onde seus integrantes podem criar laos emocionais exteriores a sua relao.
Essas relaes so responsveis, ntimas, profundas e podem ser duradouras.40
Acreditam que uma s pessoa no capaz de completar a outra, pelo menos no em
todos os seus sentidos, e nem deveria ser obrigada a isso.41
Psiclogos acreditam que desde o sculo XX, somos regidos pelo dito amor
romntico, baseado na idealizao do outro, uma fuso entre amantes, eternamente
fiis, que gera uma dependncia entre seus parceiros. Esse grau to grande de
expectativas gera uma insatisfao pela falta de saciedade de seus anseios42. Nessa
teoria se reconhece as limitaes do outro, sendo, portanto, mais compreensveis aos
seus defeitos e diferenas. 43
O Poliamor trs uma nova viso do amor, onde uma maior troca entre parceiros
pode gerar um maior equilbrio, sem frustraes. No procurar obsessivamente novas
relaes de afeto para suprir esses sentimentos, j que existe essa liberao, mas sim de
poder viver com a idia de liberdade em mente, so relaes que do mais nfase a
amizade e ao companheirismo.44
Recusam a monogamia como um princpio ou necessidade, permitindo mais de
um relacionamento amoroso, pois seguem o instinto natural do ser humano de se
relacionar com vrias pessoas ao mesmo tempo, sem cimes.45 Pois pressupe-se uma

39

GAGLIANO, Pablo Stolze. Direitos da(o) amante na teoria e na prtica (dos Tribunais). Revista
IOB de Direito de Famlia, So Paulo, V.9, n. 49, p. 51-61, ago. 2008.
40
Poliamor:
conhea
esta
forma
"poligmica"
de
amar.
Disponvel
em:
http://mulher.terra.com.br/interna/. Acesso em 12/09/2010.
41
Poliamor:
conhea
esta
forma
"poligmica"
de
amar.
Disponvel
em:
http://mulher.terra.com.br/interna/. Acesso em 12/09/2010.
42 Poliamor: um amor nada egosta. A possibilidade de relacionamentos livres sob a tica da
psicoterapeuta Regina Navarro Lins. Disponvel em: www.ig.com.br/colunistas/questoesdoamor.
Acesso em 15/09/2010.
43
ARAGUAIA,
Mariana.
Poliamor.
Disponvel
em:
http://www.brasilescola.com/sexualidade/poliamor.htm. Acesso em 18/09/2010.
44

Poliamor: um amor nada egosta. A possibilidade de relacionamentos livres sob a tica da

psicoterapeuta Regina Navarro Lins. Disponvel em: www.ig.com.br/colunistas/questoesdoamor. Acesso
em 15/09/2010.
45
Poliamor:
conhea
esta
forma
"poligmica"
de
amar.
Disponvel
em:
http://mulher.terra.com.br/interna/. Acesso em 12/09/2010.

16
total honestidade, sem o medo da solido, do abandono da traio tpicos das relaes
monogmicas.46
O Poliamor, como nova forma de viver, visto como um comportamento que
vai contra as normas sociais, legais e morais aceitveis. Assim, h um grande
preconceito aos seus simpatizantes, por isso para se ajudarem mutuamente e se
conhecerem, esses praticantes tem constitudo redes locais e virtuais, para darem
suporte uns aos outros, alm de discutirem sobre o tema tambm como uma forma de
diminuir a interveno social. Tentando criar uma imagem positiva e respeitosa,
mostrando que se baseiam em relaes de afeto, no promiscuas, onde todos aceitam as
regras desse relacionamento, tendo liberdade para fazer escolhas a qualquer momento.47

2 DO ENRIQUECMENTO ILCITO DO COMPANHEIRO INFIEL, DOS FINS

PATRIMONIAIS E ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL
2.1 ENRIQUECIMENTO ILCITO
Enriquecimento ilcito o acrscimo de bens no patrimnio de um sujeito em
detrimento de outrem, mediante seu empobrecimento injusto e sem fundamento jurdico
cabvel.

48

sinnimo de enriquecimento indbito, enriquecimento injusto e

enriquecimento sem causa.

No tocante as unies paralelas, defende-se a idia de que o no reconhecimento
legal dessas unies gerariam um enriquecimento ilcito do convivente que infringiu o
princpio da monogamia, ficando com ele os bens que provavelmente pertenceriam a
sua outra companheira de fato, importando numa violao ao princpio da igualdade e
da dignidade da pessoa humana.49
Ignorando esse fato, estaria a justia incentivando a irresponsabilidade de quem
infringiu os deveres legais com sua esposa, sendo assim esse no pode ser beneficiado,

46

ARAGUAIA,
Mariana.
Poliamor.
Disponvel
em:
http://www.brasilescola.com/sexualidade/poliamor.htm. Acesso em 18/09/2010.
47
ARAGUAIA,
Mariana.
Poliamor.
Disponvel
em:
http://www.brasilescola.com/sexualidade/poliamor.htm. Acesso em 18/09/2010.
48
FRANA, R. Limongi. Enriquecimento sem Causa. Enciclopdia Saraiva de Direito. So Paulo:
Saraiva, 1987. apud Clya Aparecida Henz. Enriquecimento sem causa. Disponvel em:
ttp://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3416. Acesso em 22/09/2010.
49
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70021319421, 8 Cmara Cvel.
Relator Desembargador Rui Portanova. Julgado em 13/12/2007. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>.

17
devendo arcar com os efeitos patrimoniais inerentes a segunda relao em face desse
adultrio.50
Em voto dado pela Desembargadora Maria Berenice Dias em acrdo51, explicase que na realidade, nessas relaes o cidado mantm dois vnculos afetivos
simultaneamente, ambos so entidades familiares to merecedoras quanto a outra de
proteo do Estado, no importando qual foi constitudo primeiramente ou qual a legal
ou no. So unies de afeto, longe de serem consideradas sociedades de fato e institutos
pertencentes ao Direito Comercial.
A lgica judiciria deveria dar atendimento favorvel a todas as companheiras,
todas as partes, pois todos vivem uma vida familiar, com projetos e interesses
recprocos, com assistncia mtua e conjugao de esforos. Mesmo que a postura tenha
infringido o dever de fidelidade, ainda sim, o no reconhecimento de conseqncias
jurdicas gera um incentivo a sua prtica, e um empobrecimento da parte menos
favorecida, que perde seus direitos quanto aos bens que tambm ajudou a adquirir na
constncia da relao.52
Quem sabia da existncia do duplo relacionamento e quem descumpriu com seu
dever de fidelidade no punido, aquele que de livre e espontnea vontade se envolveu
em relacionamentos paralelos acaba no respondendo por nenhuma conseqncia
patrimonial, demonstrando uma forma inequvoca de enriquecimento ilcito.53

2.2 TRIAO
Dentro de uma relao entre companheiros tm-se os chamados efeitos
patrimoniais, assim como no casamento.54 Uma dissoluo dessa unio, geralmente se
d pela morte de um dos conviventes, pelo reconhecimento de casamento, por acordo

50

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70009275637, Stima Cmara Cvel,
Relator: Walda Maria Melo Pierro, julgado em 23/02/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
51
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70000056119, Stima Cmara Cvel,
Relator Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 17/11/1999. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
52
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70008830184, Stima Cmara Cvel,
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, julgado em 11/08/2004. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em
15 de maio de 2010.
53
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70008830184, Stima Cmara Cvel,
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, julgado em 11/08/2004. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em
15 de maio de 2010.
54
PRADO, Eunice Maria Batista. Bens financiados, meao e partilha no direito de famlia.
Disponvel em: http://www1.jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=3306. Acesso em 18/09/2010.

18
entre as partes, pelo rompimento de uma das partes devido a quebra dos deveres
inerentes ao outro companheiro, ou pela simples falta de sentimento. Logicamente que
dependendo do fator que gera essa dissoluo temos uma gerao de conseqncias, e
dentre essas, a partilha de aquestos.55
O vnculo nas unies concomitantes to profundo, to linear a sua constncia,
e s vezes to longo, que o tido como amante passa a colaborar, tanto direta quanto
indiretamente, na formao do patrimnio do companheiro casado.56 Uma vez tendo
sido reconhecida a unio paralela como unio estvel, esta passa a ter todos os direitos
que a legislao oferece as companheiras, perdendo a caracterstica de concubina. A
partilha dos bens torna-se uma mera conseqncia disso, no importando o tipo de
contribuio feita pela companheira, se direta ou indireta.57
Os bens adquiridos no curso da relao concomitante e na relao principal se
comunicam entre os trs.58 O que antes era dividido entre um casal (um homem e uma
mulher), onde cada um ficava com metade, a dita meao (diviso em parte iguais),
passa a ser dividido em trs partes (um homem, sua companheira/ esposa e sua outra
companheira).59
Essa diviso vem de um critrio lgico e igualizador, pois diante de um tringulo
amoroso no se pode mais manter a diviso clssica de patrimnio existente, j que
foram trs pessoas que constituram o patrimnio, e no duas. Dessa forma, foi criado o
termo triao, uma nova espcie de partilha, onde a diviso dada em trs partes
iguais, seguindo o princpio da igualdade.60
Por vezes, se torna muito difcil buscar o justo nestes novos casos, assim,
originou-se essa nova forma, onde todas as partes so beneficiadas, contempladas

55

MELO, Nehemias Domingos de. Unio Estvel: conceitos, alimentos e dissoluo. Disponvel em:
http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=696. Acesso em 21/08/2010.
56
GAGLIANO, Pablo Stolze. Direitos da(o) amante. Na teoria e na prtica (dos tribunais).
Disponvel em: http://www.jusbrasil.com.br/noticias/64492/direitos-da-o-amante-na-teoria-e-na-praticados-tribunais-prof-pablo-stolze-gagliano. Acesso em 13/09/2010.
57
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70021968433, 8 Cmara Cvel.
Relator Jos Siqueira Trindade, julgado em 06/12/2007. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15
de maio de 2010.
58
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70011258605. 8 Cmara Cvel.
Relator Alfredo Guilherme Englert, julgado em 25/08/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
59
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70009786419, 8 Cmara Cvel.
Relator Rui Portanova, julgado em 03/03/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio
de 2010.
60
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70009786419. 8 Cmara Cvel.
Relator Rui Portanova. 03/03/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

19
igualmente em sua parcela, do modo mais equnime possvel.61 Possibilitando a outra
companheira o acesso aos bens que ajudou a constituir, pelo simples fato de ter mantido
uma longa relao com o titular dos bens, e por isso, ajudando tanto quanto a primeira
companheira na obteno desses. 62

2.3 ENTENDIMENTO JURISPRUDENCIAL

2.3.1 Tribunais Regionais
O fato que hoje, em razo do princpio da dignidade da pessoa humana a
jurisprudncia resolveu enfrentar a matria das unies concomitantes, tanto
positivamente, quanto negativamente.
A unio estvel putativa no assunto pacificado pela jurisprudncia, mas bem
mais aceita que as unies paralelas. Alguns defendem o princpio da monogamia,
considerando impossvel existir o affectio maritalis, j que no houve rompimento com
a esposa ou primeira companheira, afastando por completo o concurso de entidades
familiares. Outros entendem que em razo do desconhecimento da companheira, da sua
boa-f, e comprovando a notoriedade e publicidade do relacionamento, deve-se dar o
reconhecimento de unio estvel.63
Nos casos de unies paralelas, em face do princpio da monogamia, sistema
institudo no Brasil, a maioria das decises continuam negando direitos a essas relaes,
alegando que por conhecimento da convivente da primeira relao no se caracteriza a
boa-f objetiva e por isso no se pode nem cogitar o reconhecimento de uma unio
estvel putativa.64
Seria, assim, um caso de configurao de concubinato adulterino, impuro e
desleal, onde de um lado temos a famlia legtima, que guarnece de proteo estatal e de
outro, a classificada como sociedade de fato, e somente lhe sendo reconhecidos os
61

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70009786419. 8 Cmara Cvel.
Relator Rui Portanova. 03/03/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
62
CHIARINI JNIOR, Enas Castilho, Da sucesso no novo Cdigo Civil. Disponvel em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4511. Acesso em 22/09/2010.
63
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70025094707. 7 Cmara Cvel.
Relator Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, julgado em 22/10/2008. Disponvel em:
<www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
64
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70006030779. 7 Cmara Cvel.
Relatora Maira Berenice Dias, julgado em 07/05/2003. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15
de maio de 2010.

20
direitos como tal, no sendo reconhecido nenhum direito pessoal, patrimonial e/ ou
sucessrio, que no sejam os das relaes obrigacionais.65
Acreditam que no existe diferena, na prtica, entre os tipos de famlias, no
existindo hierarquizao, porm no pode duas coexistirem ao mesmo lapso temporal.
Isso implicaria num ato ilcito civil, o adultrio, esse afasta qualquer idia de entidade
familiar. Somente se aceita unio estvel concomitante ao casamento nos casos de
separao ftica.66
J uma segunda ramificao da jurisprudncia admite o reconhecimento das
unies paralelas. Pois mesmo no estando amparadas na lei, esto presentes todas as
caractersticas legais para uma unio estvel, havendo ento necessidade de se
juridicizar essas relaes como famlias, o que de fato so.67
Aqui, no se pode falar em uma sociedade de fato, pois h todo o afeto e
semelhana de uma famlia padro, mesmo sendo paralela a outra unio e com
conhecimento da companheira, essa deve ser reconhecida, j que como uma entidade
familiar elas merecem proteo do Estado.68
Analisa-se, que pela dita segunda companheira, que h no seu companheiro um
reflexo de sua clula familiar, independente da outra famlia que ele venha a constituir,
dessa forma a negao desse vnculo como entidade viria em desacordo com o direito
famlia garantido no artigo 226 da Constituio Federal.69
Na maioria dos casos alm da concomitncia familiar h apoio material do
companheiro em comum as duas famlias, ou seja, a segunda companheira tambm
depende financeiramente do parceiro, mais uma caracterstica da configurao de uma
entidade familiar e no mero envolvimento eventual.70
65

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Embargos Infringentes N 70004395836. Quarto Grupo
de Cmaras Cveis. Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 13/09/2002. Disponvel em:
<www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
66
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70010479046. 7 Cmara Cvel.
Relator: Luiz Felipe Brasil Santos, julgado em 13/04/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
67
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70000056119. 7 Cmara Cvel.
Relator: Jse Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 17/11/1999. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
68
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70000056119. 7 Cmara Cvel.
Relator: Jse Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 17/11/1999. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.
69
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70010075695. 7 Cmara Cvel.
Relatora Maira Berenice Dias, julgado em 27/04/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15
de maio de 2010.
70
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Embargos Infringentes n 70012344099. 4 Grupo
Cvel. Relator Jos Siqueira Trindade, julgado em 09/09/2005. Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso
em 15 de maio de 2010.

21

2.3.2 Tribunais Superiores

Pelos Tribunais Superiores, atualmente, no h possibilidade de reconhecimento
de unio estvel putativa, embora ele mantenha duas famlias simultaneamente, uma
delas ser a companheira de fato e a outra somente a concubina.71
No h condies apropriadas para o reconhecimento, visto os impedimentos.
Assim, no h o que se falar em entidades familiares mltiplas e muito menos equiparla as regras do casamento putativo por analogia, j que este se trata de vnculo formal
duplo e na unio estvel putativa s existe a convivncia, e nem sempre com a vontade
de constituir famlia.72
Quantos as unies paralelas, acreditam que so meros envolvimentos sexuais,
no passando de concubinato, no merecendo, portanto, proteo, j que vai a
desencontro com legislao atual, podendo somente gerar, no mximo, uma sociedade
de fato, afastando-as, por conseguinte, de comparao com a unio estvel.
O concubinato tem proteo patrimonial atravs da smula 380 do STF, que
previa sobre a partilha de bens, contudo nos casos de concubinato adulterino, como
considerado fato ilcito, tornou-se invivel qualquer tipo de amparo legal. Assim, em
concubinatos adulterinos, a concubina s ter direitos nessa sociedade de fato se ela
contribuiu direta ou indiretamente para a construo do patrimnio.73
Para garantir o reconhecimento de unio estvel no pode haver impedimento
legal, o companheiro tem que estar pelo menos separado de fato. No se revestindo a
companheira de carter patrimonial, pois no h nenhuma prerrogativa de partilha de
bens do companheiro a concubina, dentro do direito de famlia. 74
Ainda assim, mesmo com tantas semelhanas, as decises proferidas pelo os
Tribunais Superiores, principalmente pelo STJ, no se encontram pacificadas. A
Terceira e Quarta Turmas do STJ argumentam que no podem como caracterizar uma

71

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 789.293RJ, Rel. Min. Carlos Alberto
Menezes, DJU 16.02.2006. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
72
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 789.293RJ, Rel. Min. Carlos Alberto
Menezes, DJU 16.02.2006. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
73
SANTOS, Marlia Andrade dos. Meao em razo da extino de unio estvel adulterina: estudo
de caso. Disponvel em: http://www.boletimjuridico.com.br/doutrina/texto.asp?id=1670. Acesso em
19/09/2010.
74
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 931.155/RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJU
25/09/2007. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

22
unio estvel quando em concorrncia com casamento vlido. (Resp. 931.155/ RS75 e
Edcl no Ag 830.525/ RS76). 77
Em desacordo, a Quinta Turma do STJ, defende a possibilidade de dividir
penso por morte entre ex-mulher e companheira, no existindo diferena entre elas
(Resp 856.757/ SC78 e Resp. 628.140/ RS79). A Sexta Turma no reconhece como unio
estvel e sim, como concubinato adulterino, em face dos impedimentos previstos
legalmente (Resp. 674.176/ PE80 e Resp 1.104.316/RS81). 82

3 CONSIDERAES FINAIS
Objetivando a construo de uma sociedade livre, justa e soberana, a
Constituio Federal vigente positivou a unio estvel como forma de constituio de
famlia, baseada principalmente no princpio da dignidade da pessoa humana,
regulamentando-a semelhante ao casamento, mas no igualando quela a este, haja vista
serem institutos que diferem pela forma de sua constituio.
Juntamente com a evoluo social e o desenvolvimento intelectual e moral do
ser humano, novas formas de constituio familiar surgiram na sociedade
contempornea. O direito, visando proteger a famlia, teve de se adequar s novas regras
sociais, tutelando novos hbitos e regulando novos conflitos.
O princpio eudemonista trouxe grandes revolues dentro do direto de famlia,
influenciando o seu conceito na Constituio Federal, dando outro patamar
duplicidade familiar. Tratadas pela maioria da jurisprudncia como concubinato impuro,
e vistas sempre como atos de libertinagem, em funo de uma concepo moral/
75

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 931.155/ RS, Rel. Min. Nancy Andrighi,
DJU 25/09/2007. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
76
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830.525/RS, Rel. Min. Carlos Fernando Mathias, DJU 06/10/2008. Disponvel em: <www.stj.jus.br>.
Acesso em 15 de maio de 2010.
77
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DJU 18/05/2010. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
78
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Lima, DJU 19/08/2008. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
79
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09/08/2007. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
80
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81
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Assis Moura, DJU 20/04/2009. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.
82
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DJU 18/05/2010. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

23
religiosa e os princpios da boa famlia, as unies concomitantes, viveram sempre as
margens de um contexto social.
E

mesmo

hoje,

apresentam-se

ainda

grandes

dificuldades

em

seu

reconhecimento, versando-se em dois tipos: unies estveis putativas, apresentando a

boa-f e as unies paralelas, com consentimento da parceira da pluralidade familiar.
Configurando-se no pela coabitao, prole ou perodo mnimo de tempo, mas sim, pelo
respeito ao afeto, estabilidade do vnculo afetivo, nimo de constituir famlia e
notoriedade da forma familiar.
Tratou-se nesta pesquisa da formao das unies concomitantes, com anlise aos
aspectos histricos, sociolgicos, psicolgicos e jurdicos do concubinato e da unio
estvel, passando por uma anlise principiolgica dos institutos, bem como das questes
inerentes reunio de recursos nestas unies, que no vedado por lei, forma
patrimnio comum, e merece ser estudada.
As anlises efetivas sobre o tema trabalhado fez-se em pesquisas de artigos,
doutrina e jurisprudncias dos Tribunais Regionais e Superiores. Verificando-se que
todos os materiais encontrados so, relativamente, recentes. Assim, para melhor
englobamento do assunto passou-se por um breve estudo sobre teorias novas dentro do
princpio da monogamia, e tambm, a chamada teoria do poliamor. Bem como, uma
sntese das possibilidades de direitos patrimoniais a essas relaes e o alcance judicirio
e doutrinrio dado.
Atualizar o conceito de famlia no implica desconsiderar todas as caractersticas
do modelo anterior, e sim, apenas desprezar os aspectos que no mais se coadunem com
a realidade. O comportamento social dos seres humanos, dificilmente vai andar de
acordo com a suposta moral vigente.
A famlia tem uma grande importncia para o desenvolvimento da dignidade
humana e integrao do indivduo na sociedade, negar o reconhecimento deste vnculo
familiar geraria uma estagnao e, por conseguinte, sua infelicidade. Precisamos
efetivamente tirar os ns, e valorar somente o ninho, entender que a famlia uma fator
que surge na vida do indivduo para o seu desenvolvimento pessoal, sendo um
complemento. E ainda, tratando-se de uma situao vivenciada nica e exclusivamente,
por escolha do indivduo, deve o Estado respeit-la, limitando sua interveno a
superviso necessria.
Apesar do princpio da monogamia (dever de fidelidade do companheiro) ser o
argumento mais utilizado para o conflito de reconhecimento, este vai a contraponto, a

24
vedao ao enriquecimento ilcito, que probe qualquer forma de beneficiamento
financeiro em detrimento de outrem, como ocorre nas unies concomitantes. Com o seu
no reconhecimento, negando a parte menos favorecida os seus direitos, se favorece o
adltero, estimulando o seu erro, em vez de puni-lo. Salientando-se que para a
constituio de uma unio estvel se exige somente lealdade e no fidelidade, conceitos
similares, mas diversos entre si. Aduz-se a quebra do estigma criado em cima da
monogamia, pois se trata de um sistema histrico-moralista, e no uma verdade nica.
Independente do tipo de concomitncia v-se precipitado julgar uma relao pela
presena de boa-f ou m-f. Quando lidamos com sentimentos humanos, estamos
lidando com um emaranhado de complexidades muito alm dos conceitos jurdicos
existentes, sendo injusto definir m-f em relaes onde se apresentam afeto, carinho,
amor, dedicao e proteo.
Por fim, a sociedade civil no pode fechar os olhos a essas discusses que so
postas em pauta. Os relacionamentos afetivos existem e sempre existiro. Alguns,
seguindo o modelo tradicional. Outros, de forma diversa. E o direito, como uma cincia
social, existente para regular estas questes, devendo preparar-se dia-a-dia para estes
novos desafios, evoluindo, no mesmo passo da sociedade. Outrossim, somente a ao
humana movida pela inteligncia perspicaz e energia poder alterar os limites que a
nossa sociedade condiciona.

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maio de 2010.

______.Superior Tribunal de Justia. Embargos de Declarao no Agrado de

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______.Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial 856.757/SC, Rel. Min. Arnaldo

Esteves Lima, DJU 19/08/2008. Disponvel em: <www.stj.jus.br>. Acesso em 15 de
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______.

Superior

Tribunal

de

Justia.

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Relator Alfredo Guilherme Englert, julgado em 25/08/2005. Disponvel em:
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15 de maio de 2010.
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Relator Desembargador Rui Portanova. Julgado em 13/12/2007. Disponvel em:
<www.tjrs.jus.br>.

______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70021968433, 8 Cmara Cvel.

Relator

Jos

Siqueira

Trindade,

julgado

em

06/12/2007.

Disponvel

em:

<www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70006030779. 7 Cmara Cvel.

Relatora

Maira

Berenice

Dias,

julgado

em

07/05/2003.

Disponvel

em:

<www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70025094707. 7 Cmara Cvel.

Relator Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, julgado em 22/10/2008. Disponvel
em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70010075695. 7 Cmara Cvel.

Relatora

Maira

Berenice

Dias,

julgado

em

27/04/2005.

Disponvel

em:

<www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

______. Tribunal de Justia. Embargos Infringentes N 70004395836. Quarto Grupo

de Cmaras Cveis. Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 13/09/2002.
Disponvel em: <www.tjrs.jus.br>. Acesso em 15 de maio de 2010.

30
______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel N 70010479046.
Relator: Luiz Felipe Brasil

7 Cmara Cvel.

Santos, julgado em 13/04/2005. Disponvel em:

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RIZZARDO, Arnaldo. Direito de Famlia: Lei n 10.406, de 10.01.2002. 3. Ed. Rio

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