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interior del pas y provinciales de todo el pas no se les otorgue esta atribucin que
s se les ha otorgado a la Municipalidad Metropolitana de Lima.
El artculo 11 que en su primer y segundo prrafo tienen como fuente la redaccin
original y su posterior modificacin del artculo 38 de la derogada Ley Orgnica
de Municipalidades N 23853, que si bien es cierto la segunda parte del
mencionado artculo tiene su razn de ser cual es la de evitar que existan conflicto
de intereses de un regidor elegido para ejercer cargos ejecutivos o administrativos
sean de carrera o de confianza en la propia municipalidad, as como en las
empresas municipales, expresamos nuestra discrepancia en cuanto se refiere al
personal sea de carrera, porque en todo caso las personas que tienen cargo de
confianza pueden renunciar a ello para ejercer el cargo edilicio.
Prohibirle a un servidor de carrera ejercer el cargo edilicio del regidor atenta contra
el principio de igualdad y con el derecho que tenemos todas las personas de
participar en la vida poltica del pas en forma individual o asociada, es decir con
esta redaccin una persona que sea vecino de un lugar y para coincidencia trabaja
en la misma municipalidad, no puede postular al cargo de Regidor dentro de la
jurisdiccin donde vive, lo cual nos parece un despropsito que podra ser salvado
estableciendo una disposicin transitoria que precise que las personas que sean
elegidas como regidores y que pertenezcan a la carrera pblica debern solicitar
licencia por el tiempo que dure el mandato popular y de esta manera evitamos que
incluso se llegue a la argucia de postular en distritos o provincias donde la persona
no radica sacando constataciones policiales falsas o contratos de alquiler
fraudulentos.
El artculo 12 seala que el rgimen de dietas es aprobada en el primer trimestre
del primer ao de gestin, entindase que estas fueron fijadas en el ao 2003, los
plazos se computan por das, meses y aos y en este caso se refiere al primer ao
que fue el ao que pas, una vez fijadas las dietas estn no pueden ser
aumentadas durante toda la gestin, sin embargo, cuando revisamos el artculo
21, vemos que para fijar el sueldo del alcalde se sigue el mismo procedimiento a
diferencia que dicho monto si puede ser aumentado en forma anual, con lo cual se
ha establecido una discriminacin entre los alcaldes y los regidores, pero la
contradiccin es mayor cuando revisamos el artculo 157 inciso 10) de
competencias del Consejo Metropolitano, donde se establece que aprueban la
remuneracin del alcalde metropolitano y las dietas de los regidores, es decir
aclarando el panorama, los regidores de las municipalidades provinciales y
Distritales, una vez fijadas sus dietas estas no pueden ser incrementadas, los
alcaldes provinciales y distritales, si pueden aumentar su sueldo en forma anual y
el alcalde metropolitano y los regidores metropolitanos por el rgimen especial que
goza la Capital la Repblica, pueden incrementar sus dietas en forma anual, as
como el sueldo del alcalde.
Sin bien es cierto muchas municipalidades no han aumentado las dietas de los
alcaldes, sean distritales o provinciales amparndose en el artculo 13 segunda
parte han aumentado el nmero de sesiones ordinarias, toda vez que la anterior
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facultades indelegables como son la de convocar, presidir y dar por concluidas las
sesiones de concejo, promulgar las ordenanzas, dictar decretos y resoluciones,
someter al concejo el plan integral de desarrollo sostenido y local, someter al
concejo la aprobacin del presupuesto entre otros.
En el inciso 30) del propio artculo 20 se establece que el alcalde preside el
Comit de Defensa Civil de su jurisdiccin, sin embargo, existe la Ley de
Seguridad Ciudadana, la cual incluye a la Polica Nacional, a Defensa Civil, al
Cuerpo General de Bomberos, al Serenazgo y a la Polica Municipal y todo esto es
presidido por el alcalde, es decir, se debi de haber consignado que preside el
Comit de Seguridad Ciudadana, toda vez que si revisamos el artculo 157 inciso
17) del Concejo Metropolitano se establece aprobar el Sistema Metropolitano de
Seguridad Ciudadana y crear el Serenazgo Municipal Metropolitano, es decir, en
las atribuciones del Concejo Metropolitano si aparece esta prerrogativa y mas no
en las atribuciones de los concejos del resto del pas.
En el artculo 22 de las vacancias debera incluirse previa modificacin del
artculo 194 de la Constitucin Poltica del Estado, la renuncia como causal de
vacancia del cargo de alcalde o regidor, ms an, si el propio texto constitucional
establece que el cargo del Presidente de la Repblica es renunciable, previa
aprobacin del concejo, en consecuencia donde existe la misma razn existe el
mismo derecho.
Al revisar el artculo materia de comentario, el inciso 8) del nepotismo como causal
de vacancia, que se rige por la Ley N 26771 y su Reglamento el Decreto
Supremo N 021-2000-PCM, no se establece en una disposicin transitoria, que
pasa con aquellos contratos de familiares y del alcalde o regidores que se
produjeron antes de la vigencia de la ley y que han mantenido continuidad, lo que
ha llevado al Jurado Nacional de Elecciones hacer interpretaciones diversas que
por los mismos hechos, es decir que existan parientes trabajando para el
gobierno local, en el caso del distrito de Ascensin Provincia de Huancavelica, no
declar la vacancia del alcalde y sin embargo, en el caso de Pomabamba ha
declarado la vacancia del alcalde provincial, esto en primer lugar por una
deficiencia legislativa de no precisar en una disposicin transitoria cuando se tena
que romper el vnculo contractual, pero adems, el mximo rgano electoral debe
uniformizar sus resoluciones y no emitir resoluciones contradictorias que crean
inestabilidad jurdica y confunden ms a las personas que ya de por s encuentran
serias dificultades en la interpretacin de los vacos que presenta la nueva Ley
Orgnica de Municipalidades.
Cuando revisamos el artculo 22 inciso 10) seala como causal de vacancia, por
sobrevenir algunos de los impedimentos establecidos en la Ley de Elecciones
Municipales, despus de la eleccin. El artculo 8 de la Ley de Elecciones
Municipales N 26864 establece los impedimentos para postular y seala quienes
no pueden ser candidatos en las elecciones municipales, personas que van desde
el Presidente de la Repblica, los Congresistas, los miembros de las Fuerzas
Armadas y Policiales, los Ministros de Estado, entre otros funcionarios pblicos, lo
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cual no merece mayor comentario, sin embargo, en la parte 8.1.c seala los
comprendidos en los incisos 7), 8) y 9) del artculo 23 de la Ley Orgnica de
Municipalidades, este artculo se refiere a la Ley Orgnica de Municipalidades
derogada, el inciso 7) se refera al inters en los contratos, el inciso 8) al pleito
pendiente y el inciso 9) al haber sido condenado por delito doloso, en cuanto al
inciso 9) no existira mayor problema porque dicha causal de vacancia ha sido
consignada en el inciso 6) del artculo 22 de la nueva Ley Orgnica de
Municipalidades quedando sueltos los incisos 7) y 8), y el Jurado Nacional de
Elecciones ha sealado que el artculo 109 de la Constitucin Poltica del Estado
establece que la ley es obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el
diario Oficial El Peruano, y la Ley N 27972 entr en vigencia el 28 de mayo de
2003 y en ninguno de sus Disposiciones Complementarias establece que debe
aplicarse la Ley Orgnica de Municipalidades N 23853 en forma ultractiva,
entindase por ultractividad cuando una ley contina manteniendo su actividad
sobre hechos acaecidos durante su imperio, pese a que ya rige sobre la misma
materia, una ley posterior diversa, conforme lo ha precisado su Resolucin N 1712003-JNE de fecha 19 de octubre de 2003, es decir el Jurado no est aplicando
estas causales de vacancia, por cuanto el legislador no consign en una
disposicin transitoria que los hechos que se produjeran durante la vigencia de la
Ley Orgnica de Municipalidades, es decir del 01 de enero de 2003 donde
ingresaron las nuevas autoridades al 27 de mayo del mismo ao, se debe aplicar
la Ley que estuvo vigente cuando la se produjo la causal de vacancia, es decir la
Ley derogada, por el principio de legalidad y temporalidad.
En cuanto al procedimiento para la solicitud de vacancia que exista acuerdo de
concejo por dos tercios del nmero legal de sus miembros viene hacer irrelevante
porque si bien es cierto en algunos casos el Jurado Nacional de Elecciones, ha
resuelto declarando improcedente el pedido de vacancia por no existir acuerdo de
concejo en los casos de Huacho y de Pomabamba sin que exista acuerdo de
concejo, ha declarado la vacancia, con lo cual los dos tercios de votacin vendra
hacer letra muerta, se podra entender esto cuando se refiere en el artculo seala
que el Acuerdo de Concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de
reconsideracin o apelacin, siendo un acto administrativo, es recurrible por
cualquiera de las partes y como tal opera como segunda instancia el Jurado
Nacional de Elecciones a travs del recurso de apelacin, toda vez que con la Ley
anterior, solo los expediente iban en grado de revisin, el que exista o no acuerdo
de concejo que declara la vacancia, no tendra ningn sentido, por cuanto si a
juicio de este mximo organismo electoral existe la causal, declara la vacancia.
El artculo en comentario establece que quien puede solicitar la vacancia es
cualquier vecino, los requisitos de vecindad se encuentran en el artculo 6 de la
Ley de Elecciones Municipales y en el artculo 8 del Reglamento de Extranjeros y
el Jurado Nacional de Elecciones ha venido desestimando los pedidos de
vacancia solicitados por quienes no ostentan la condicin de vecino, as hagan
suyo el pedido posteriormente los regidores del concejo municipal, lo que no ha
sucedido en el caso de Pomabamba que ha aceptado que el Teniente Alcalde
haga suyo el pedido, toda vez que el peticionante no tena la condicin de vecino,
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lo que nos lleva a mayor confusin dentro de las resoluciones que emite el
mximo organismo electoral, se requiere ser vecino a no para solicitar una
vacancia y estar inscrito en el respectivo padrn electoral de la jurisdiccin, en
cuanto a lo ltimo ni la Ley de Elecciones Municipales lo exige.
El artculo 24 que seala que en caso de vacancia o ausencia del alcalde lo
reemplaza el teniente alcalde, que es el primer regidor hbil que sigue en su
propia lista, la redaccin es imprecisa porque no habla si la ausencia es justificada
o injustificada, la ausencia justificada la encontramos en el artculo 25 inciso 2)
que establece las causales de suspensin del cargo, que es por licencia
autorizada por el concejo municipal por un perodo mximo de 30 das naturales y
la ausencia injustificada la encontramos en el artculo 22 que establece las
causales de vacancia del cargo de alcalde o regidor y en su inciso 4) seala,
ausencia de la respectiva jurisdiccin municipal por mas de 30 das consecutivos
sin autorizacin del concejo municipal, es decir, un alcalde o regidor puede
ausentarse hasta veintinueve (29) das sin la autorizacin del concejo, con lo cual
no estara en causal de vacancia, por lo que surge el problema cuando se refiere a
la ausencia si esta es justificada o injustificada, si sera justificada el reemplazante
no tiene problemas para asumir las atribuciones del alcalde, por cuanto existira un
acuerdo de concejo, pero si es injustificada quien quisiera reemplazarlo tendra
problemas porque no estara facultado para emitir actos administrativos y actos de
administracin, ms an se expondra a ser denunciado por delito de usurpacin
de funciones y abuso de autoridad.
En el artculo 25 encontramos la suspensin del cargo y en el inciso 4) se
establece por sancin impuesta por falta grave de acuerdo al Reglamento Interno
del Concejo Municipal, en primer lugar los concejos municipales han tenido que
establecer en que consiste falta grave, el tiempo de sancin y modificar el
Reglamento Interno, lo mas preocupante del caso es que en el prrafo siguiente
se establece que el concejo municipal es instancia nica, lo cual atenta contra el
principio universal de la pluralidad de instancias al cual tienen derecho todas las
personas, esta situacin debe ser corregida inmediatamente porque se viene
prestando a que mayoras transitorias abusen de su poder y suspendan a algn
integrante del concejo hasta por perodos de un ao, lo cual constituye un exceso,
creemos que se debe incorporar un prrafo que establezca que la suspensin
correr el mismo trmite establecido para la vacancia, conforme lo seala el
artculo 23 de la Ley Orgnica de Municipalidades.
En el artculo 27 discrepamos que el cese del gerente municipal por falta grave o
delito doloso sea aprobado por acuerdo de concejo municipal, adoptado por los
dos tercios del nmero hbil de regidores, debiendo ser como en todos los casos
de acuerdo por el nmero hbil de los miembros del concejo municipal.
En el artculo 28 encontramos la estructura orgnica administrativa bsica de los
gobiernos locales, en el caso de las municipalidades grandes o medianas no
existe mayor problema, porque estas en base a su autonoma administrativa
elaboran sus propios instrumentos de gestin y se dotan de una estructura acorde
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atentando dos veces contra el mismo acto, porque situacin distinta es como el
acto reparador con el acto sancionador.
El artculo 43 seala que la autoridad podr ordenar la clausura, retiro o
demolicin de obras inmobiliarias que contravengan a las normas legales, no
encontramos contradiccin en cuanto a lo establecido en el primer y segundo
prrafo, pero s en lo sealado en el tercer prrafo que precisa que la autoridad
municipal puede demandar autorizacin judicial en la va sumarsima para la
demolicin de obras inmobiliarias que contravengan las normas legales,
reglamentos y ordenanzas municipales, es decir para llevar adelante una
demolicin de una obra no construida en la va pblica se tiene que acudir a la va
judicial, lo que contradice lo preceptuado en el artculo 93 del mismo texto legal,
que seala que las municipalidades provinciales y distritales dentro del mbito de
su jurisdiccin estn facultadas para ordenar la demolicin de edificios construidos
en contravencin del Reglamento Nacional de Construcciones, de los planos
aprobados por cuyo mrito se expidi licencia o de las ordenanzas vigentes al
tiempo de su edificacin y ordenar la demolicin de obras que no cuenten con la
correspondiente licencia de construccin, con lo cual surge la pregunta qu
artculo es de aplicacin el artculo 49 o el artculo 93? A nuestro juicio el artculo
93 establece las facultades especiales de las municipalidades y el artculo 49
establece el procedimiento, en consecuencia, en el caso de demoliciones de obras
inmobiliarias privadas que hayan sido construidas al margen de la ley y que su
construccin no est en las vas pblicas se tendr que acudir a la va
jurisdiccional.
El artculo 50 establece que la va administrativa se agota con la decisin que
adopte el alcalde con la excepcin de los asuntos de carcter tributario, sin
embargo, la Ley materia de comentario no establece que los actos administrativos
municipales que den origen a reclamaciones individuales se rigen por la Ley del
Procedimiento Administrativo General, tal como lo prescriba el artculo 122 de la
Ley derogada N 23853, con lo cual tenemos que remitirnos a la Ley del
Procedimiento Administrativo General en referencia, la cual en su artculo I inciso
5) de su ttulo preliminar establece que la referida Ley es de aplicacin para los
gobiernos locales entre otras instituciones del Estado.
En el artculo 56 y 62 se habla de los bienes de propiedad municipal y la
condicin de bienes pblicos, sin embargo no se hace la distincin entre los
bienes pblicos de uso pblico, como las calles, los parques y otros, bienes
privados de uso pblico como el palacio municipal, el anfiteatro y otros, y bienes
pblicos de uso privado en razn de alguna concesin como por ejemplo el
Parque Salazar donde funciona Larco Mar, distincin que debera hacerse por
cuanto desde hace varios aos atrs se viene discutiendo a nivel jurisdiccional la
inembargabilidad de los bienes del Estado, entre ellos los de las municipalidades,
por lo cual la distincin es importante para que se pueda establecer en el Cdigo
Procesal Civil artculo 648 que bienes son inembargables.
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Por otro lado, creemos que las municipalidades de centros poblados es excesivo
el nmero de cinco regidores, que establece el artculo 130 nos parece que
debera estar integrada solamente por tres regidores y un alcalde, porque existen
municipalidades distritales y hasta provinciales a nivel nacional que cuentan con
cinco regidores en razn de su poblacin, adems se establece que existen
concejos municipales, nos preguntamos cules son las atribuciones de los
concejos municipales y de los alcaldes de centros poblados? Toda vez que en la
Ley no se seala las atribuciones que estos cumplen conforme vamos a ver en el
artculo 133.
En el artculo 131 se establece que el alcalde y los regidores de las
municipalidades de centros poblados son proclamados por el alcalde provincial
ratificando el resultado de las elecciones convocadas y en el artculo 132 se
precisa que el procedimiento para la eleccin de alcaldes y regidores de
municipalidades de centros poblados se regula por la ley de la materia, debemos
entender que el proceso de la eleccin de las autoridades de centro poblado se
hace mediante la Ley de Elecciones Municipales, pero sin embargo este proceso
es convocado y conducido por el alcalde provincial, lo que nos parece un
despropsito porque en todo caso las autoridades de centros poblados tambin
pueden ser elegidas en las mismas fechas que se eligen los alcaldes y regidores
sean estos distritales o provinciales, con lo cual realmente los centros poblados
tendran una verdadera participacin democrtica en cuanto a la eleccin de sus
autoridades.
Cuando revisamos el artculo 133 nos encontramos que las municipalidades
provinciales y distritales estn obligadas a entregar a las municipalidades de
centros poblados de su jurisdiccin en proporcin a su poblacin y los servicios
pblicos delegados un porcentaje de sus recursos propios y los transferidos por el
gobierno nacional para el cumplimiento de la prestacin de los servicios pblicos
delegados, como vemos, slo se pueden delegar a las municipalidades de centros
poblados servicios pblicos para su administracin, lo que nos parece una
desnaturalizacin de su real razn de existencia, porque en todo caso si
solamente van administrar servicios pblicos y entindase por servicios pblicos el
mantenimiento de parques y jardines, recojo de residuos slidos, entrega de
partidas de nacimiento, entre otros, se estara relegando a las municipalidades de
centro poblado a una funcin estrictamente administrativa que tranquilamente lo
puede desarrollar una agencia municipal no teniendo objeto su existencia dentro
de esta concepcin.
Debemos recordar que los centros poblados pierden su rango constitucional a
travs de la Ley N 27680 Ley de Reforma Constitucional del Captulo XIV de la
Descentralizacin, toda vez que en la Constitucin de 1979 y 1993 sealaban que
las municipalidades conocidas anteriormente como municipalidades delegadas o
de centro poblado menor gozaban de autonoma econmica, administrativa y
poltica en los asuntos de su competencia, tan igual como las municipalidades
distritales y provinciales.
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metropolitano, por otro lado, en el caso de los distritos y de las provincias del
interior del pas se ha desaparecido la Asamblea Distrital y la Asamblea Provincial,
lo cual nos parece un contrasentido, si existe una Asamblea Metropolitana, en
consecuencia tambin debera existir una Asamblea Provincial y una Asamblea
Distrital.
Cuando revisamos el artculo 166 vemos que los fondos de INVERMET y otras
empresas municipales constituyen rentas de la Municipalidad Metropolitana de
Lima, habindose desnaturalizado el objeto social de estas empresas municipales,
toda vez que solamente se las ha convertido en entes recaudadores y mas no en
empresas con participacin societaria que aplican sus planes de accin y
desarrollo, evidentemente dentro del marco de la poltica del gobierno municipal.
Las disposiciones complementarias nos encontramos con la segunda, cuarta,
quinta, sexta y stima donde sealan que las competencias de las
municipalidades provinciales y distritales establecidas en el artculo 73 su
transferencia ser en forma gradual, conforme al proceso de Descentralizacin
hecho que a la actualidad no viene sucediendo por cuanto no existe una voluntad
poltica del gobierno central de transferir las competencias a las municipalidades y
muy por el contrario han emitido una irrita Ley de Acreditacin que slo sirve para
poner obstculos a los Gobiernos Locales con el nico propsito de no transferir
las competencias y seguirlas manejando desde el gobierno central, dems esta
decir que el Consejo Nacional de Descentralizacin CND se presta para esta
tarea obstruccionista y hasta la fecha siguen con la perorata de que ya se aprob
en el Consejo de Ministros el Reglamento de la Ley de Acreditacin, sin embargo
hasta la fecha no se ha publicado.
La novena disposicin, nos encontramos que seala que mediante Decreto
Supremo se aprobar el listado de las municipalidades rurales, como hemos
sealado ya anteriormente esto no ha sucedido.
La dcimo segunda disposicin, encontramos que los Centros Poblados deben
adecuar su funcionamiento a lo previsto en la ley, sin embargo no se precisa la
adecuacin en que consiste en la delegacin de facultades en funciones y
competencias que no las tienen o cumplir con los nuevos requisitos para la
creacin de los centros poblados, lo cual sera un contrasentido, toda vez que
estos ya han sido creados con anterioridad.
La dcimo cuarta disposicin seala un plazo de un mes para la regularizacin de
las licencias de construccin en terrenos sin habilitacin urbana producidas hasta
el 31 de diciembre de 2002, lo cual no se pudo cumplir, toda vez que la Ley entr
en vigencia el 28 de mayo y el plazo se venci el 30 de junio de 2003, creemos
que este plazo debe ser ampliado, por lo menos por un perodo de seis meses con
la debida difusin correspondiente para darle la posibilidad a la ciudadana de la
regularizacin de sus construcciones.
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de Acreditacin de los
al igual que la Ley de
en barreras de orden
y no transferirles las
La vigsima disposicin que estableca un plazo de noventa das para que por
nica vez las municipalidades puedan declararse en emergencia administrativa o
financiera o hacer los cambios o reformas fue bastante irrisorio debiendo haber
sido todo lo que quedaba del ao 2003, ya que a la actualidad vemos que muchas
municipalidades ni siquiera han terminado de aprobar sus instrumentos de gestin
y dictar sus dispositivos municipales.
Finalmente, no se ha establecido una Disposicin Transitoria que seala que los
hechos producidos como el caso de vacancias y suspensiones se aplica la Ley
Orgnica de Municipalidades N 23853 derogada, ultractivamente por el principio
de legalidad y temporalidad.
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