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UNIVERSIDADE CATLICA

PLO DO PORTO

A VIOLNCIA DOMSTICA E AS PENAS ACESSRIAS

CRISTINA AUGUSTA TEIXEIRA CARDOSO


DISSERTAO DO 2 CICLO DE ESTUDOS CONDUCENTE AO GRAU DE MESTRE EM
DIREITO CRIMINAL

TRABALHO REALIZADO SOB A ORIENTAO DA SRA. PROFESSORA DOUTORA


MARIA CONCEIO FERREIRA DA CUNHA

MAIO DE 2012

NOTA PRVIA

Este trabalho acadmico que agora se apresenta traduz o culminar de um projecto


iniciado h mais de dois anos e cuja concretizao apenas foi possvel com a ajuda de todos
quantos me apoiaram em termos pedaggicos, profissionais e pessoais e a quem agradeo.
Uma palavra de reconhecimento especial dirigida Professora Doutora Maria
Conceio Ferreira da Cunha pelos superiores ensinamentos, pela total disponibilidade, pelos
reparos pertinentes, sugestes e observaes valiosas, que muito contriburam para o
enriquecimento deste estudo.

ABREVIATURAS MAIS UTILIZADAS

Ac.

- Acrdo

AAFDL

- Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa

APAV

- Associao Portuguesa de Apoio Vtima

art.

- Artigo

BMJ

- Boletim do Ministrio da Justia

CC

- Cdigo Civil

CEJ

- Centro de Estudos Judicirios

Cf.

- Conferir

CP

- Cdigo Penal

CPP

- Cdigo de Processo Penal

CRP

- Constituio da Repblica Portuguesa

DL

- Decreto-Lei

DR

- Dirio da Repblica

Ed.

- Edio

- nmero

ob. cit.

- obra citada

p.

- pgina

proc.

- processo

RCEJ

- Revista do Centro de Estudos Judicirios

RMP

- Revista do Ministrio Pblico

RPCC

- Revista Portuguesa de Cincia Criminal

STJ

- Supremo Tribunal de Justia

TRC

- Tribunal da Relao de Coimbra

TRG

- Tribunal da Relao de Guimares

TRL

- Tribunal da Relao de Lisboa

TRP

- Tribunal da Relao do Porto

Vol.

- Volume

No princpio de casados () levei uma coa (). Como essa nunca levei mais nenhuma,
agora uma bofetada, um murro j levei muitas vezes ().
Apesar de todas estas vivncias, Nazar ambivalente nas suas avaliaes. Assim, em relao
ao marido afirma: () Mais amigos no somos mas tambm no somos mais inimigos. No obstante
ter sido um grande amor que os uniu, encontra-se um pouco decepcionada com a sua relao
conjugal. () No entanto, paradoxalmente, deseja para as filhas a sua sorte: Eu s peo a Deus que
as minhas filhas tenham a sorte que eu tive, no desejo mais nada. H quem seja muito mais feliz do
que eu, que tenha melhor sorte que eu, mas se as minhas filhas tiverem a sorte que eu tive at hoje
.

ISABEL DIAS, Violncia na Famlia, Uma abordagem sociolgica, Porto, Edies


Afrontamento, 2010, pp.157-159.

INTRODUO
O OBJECTO DE ESTUDO E RAZO DO MESMO

A violncia domstica na vertente da violncia conjugal ou anloga, que ser aquela


sobre a qual incidir o nosso estudo, sobretudo, a praticada pelo homem contra a mulher, pois
sem querermos classific-la como uma questo de gnero, indesmentvel que a esmagadora
maioria dos agressores so homens e a quase totalidade das vtimas so mulheres est longe
de ser um fenmeno novo ou sequer recente, apesar de apenas a partir da dcada de 1970 ter
comeado a ser visto e tratado como um grave problema social, que no mais podia ser
escondido, silenciado ou ignorado, sendo que desde ento tem estado sempre presente no
pensamento dos polticos, dos legisladores, dos jornalistas, dos socilogos, dos psiclogos,
dos operadores judicirios e dos homens e mulheres que constituem a sociedade em que
vivemos e que, por vezes, so sujeitos activos ou passivos deste flagelo.
Enquanto mulher e juza no consegui ficar parte deste fenmeno, com o qual tenho
que lidar quase diariamente atento o elevado nmero de processos de violncia domstica
pendentes nos nossos tribunais , deparando-me amide com problemas de ordem terica,
mas sobretudo de ordem prtica, que entendo serem merecedores de reflexo. E da a opo
pelo tema da violncia domstica, que abranger tambm as penas acessrias atenta a sua
potencialidade, no obstante a sua reduzida aplicao.
Cumpre esclarecer que este trabalho no tem a pretenso de fazer uma anlise
exaustiva do tema, nem to pouco do tipo legal, mas apenas chamar a ateno para alguns dos
problemas decorrentes das opes legislativas tomadas e adiantar algumas sugestes para
ultrapassar esses obstculos.
Assim, o trabalho ser dividido em quatro partes, sendo que na primeira faremos uma
abordagem histrica e sociolgica da violncia domstica, analisaremos a evoluo do tipo
legal, a influncia do direito internacional e terminaremos com uma referncia ao direito
comparado, concretamente ao caminho seguido em Espanha.
Na segunda parte, propomo-nos analisar o tipo legal actual denominado violncia
domstica, comeando por uma referncia ao bem jurdico, passando ao estudo do tipo
objectivo de ilcito, no qual focaremos o agente e os sujeitos passivos, a conduta tpica, a sua

natureza no vinculada e a desnecessidade de reiterao, seguindo-se o tipo subjectivo de


ilcito e a questo do concurso e da regra da subsidiariedade expressa.
Na terceira parte tentaremos chamar a ateno para os problemas prticos decorrentes
da natureza pblica do crime de violncia domstica, sugeriremos a sua alterao, com a
criao de um delito pblico atpico ou especial, adiantaremos exemplos de solues
legalmente consagradas em que o legislador valorou a vontade da vtima, concretamente o
regime da suspenso provisria do processo a pedido da vtima e o encontro restaurativo e
defenderemos o seu alargamento.
Na quarta parte focar-nos-emos nas penas principal e acessrias, comeando por uma
introduo quanto sua distino, depois faremos a anlise da pena principal constante do
tipo de violncia domstica, ou seja, da pena de priso e da sua aplicabilidade prtica, aps o
que passaremos ao estudo das penas acessrias especficas deste crime, os seus fundamentos
assentes na proteco da vtima, mas tambm na interveno reeducativa sobre o agressor, e
questionaremos as razes da sua reduzida aplicao prtica, no obstante as suas inegveis
vantagens.
Terminaremos o trabalho com a formulao de algumas concluses, sempre com a
certeza de que muito ficar por dizer.

1.VISO GERAL SOBRE A PROBLEMTICA DA VIOLNCIA DOMSTICA


1.1. ASPECTOS HISTRICOS SOBRE O PROBLEMA DA VIOLNCIA DOMSTICA EM
PORTUGAL

A Revoluo de 1820, apesar de ter sido inspirada nos ideais de liberdade e de


igualdade, manteve a rigidez de papis atribudos aos homens e s mulheres, pelo que aquilo
que hoje chamamos de violncia conjugal no era entendido como tal. Antes pelo contrrio,
muitos dos comportamentos que tipificam actualmente a violncia conjugal, como a violncia
psicolgica, a violncia por omisso ou a violncia sexual no encontravam suporte nem na
legislao, nem na sociedade de ento. Com isto no pretendemos dizer que a violncia
conjugal estivesse legitimada, pois no se encontra no Cdigo Penal de 1852, nem no Cdigo
Penal de 1886, qualquer direito do marido bater na mulher, mas apenas chamar a ateno para
a concepo ento vigente de que o bem comum da famlia justificava a aceitao de
sacrifcios pessoais da mulher. Disto exemplo o facto do Cdigo de Seabra no admitir o
divrcio.
Em 1910 deu-se a implantao da Repblica, que ocasionou algumas alteraes,
reveladoras de um sentimento anti-religioso, com expresso mais significativa na consagrao
da possibilidade de divrcio 1, passando as sevcias e as injrias graves a constituir agora
causa de divrcio litigioso. Apesar desta e doutras mudanas legislativas, os valores sociais
enraizados na comunidade portuguesa sobre o conceito de famlia e sobre o estatuto da
mulher no permitiram modificaes prticas relevantes quanto compreenso do fenmeno
da violncia conjugal.
Em 1926 instaurado o Estado Novo, iniciando-se um perodo de retrocesso na
evoluo legislativa anteriormente operada, manifestada desde logo na Constituio de 1933,
que consagrava a igualdade dos cidados perante a lei, com excepo das mulheres, graas s
diferenas resultantes da sua natureza e do bem da famlia 2. Na viso salazarista a famlia
era um domnio inviolvel, governado pelo chefe de famlia, a quem a mulher devia
obedincia, concepo patente na jurisprudncia da poca, que parecia ainda admitir a
existncia de um direito de moderada correco domstica 3, ainda que no legalmente
consagrado. Neste perodo procurou-se tambm acabar com a possibilidade de dissoluo do
1

Com o Decreto de 3 de Novembro de 1910.


Cf. art. 5 da Constituio de 1933.
3
Neste sentido, cf. Ac. TRL de 03/05/1952, BMJ, n 33, 1952, p. 285.
2

casamento atravs do divrcio 4. Pode-se, assim, concluir que o Estado Novo agravou o
estatuto jurdico da mulher, tolerando a violncia conjugal, com o objectivo de realizar os
interesses superiores do Estado e da Famlia 5.
O 25 de Abril de 1974 e as mudanas polticas, econmicas e sociais trouxeram
significativas alteraes legislativas, desde logo, manifestadas na Constituio de 1976, e
depois nas modificaes introduzidas ao Cdigo Civil, em 1977. A Constituio consagrou no
artigo 13 o princpio da igualdade e mais especificamente no domnio da famlia estabeleceu
que Os cnjuges tm iguais direitos e deveres quanto capacidade civil e poltica e
manuteno e educao dos filhos6, o que implicou a alterao do Cdigo Civil e a sua
adaptao ao texto fundamental. Tal ajustamento foi realizado em 1977 7, consagrando-se o
princpio da igualdade dos cnjuges 8 e como dever fundamental a que esto vinculados entre
si, o dever de respeito 9, dever este que surge como o aspecto essencial no combate contra a
violncia conjugal 10. Outro facto que teve tambm importncia nesta luta foi a reintroduo
da possibilidade de divrcio para todos os casamentos 11. No h dvida que depois do 25 de
Abril a mulher passou a ser reconhecida legal e socialmente como uma cidad com plenos
direitos, comeando a tomar conscincia dos mesmos e a reagir aos abusos que lhe so
dirigidos, abandonando o papel passivo que at ento tinha tido.

1.2. UMA VISO SOCIOLGICA SOBRE A VIOLNCIA DOMSTICA

Violncia domstica qualquer acto, inclusive de omisso, ou ameaa que provoque


nas suas vtimas danos fsicos, psicolgicos ou emocionais; que praticado por pessoas com
quem aquelas tm uma relao de parentesco consanguneo, legal ou de facto com uma
determinada inteno ou finalidade; e refere-se aos tipos mais frequentes de violncia,
4

Com a Concordata de 7 de Maio de 1940, assinada entre a Santa S e a Repblica Portuguesa.


Neste sentido, TERESA BELEZA, Mulheres, Direito, Crime ou a Perplexidade de Cassandra, Lisboa e
Faculdade de Direito, 1990, pp. 181-182.
6
Cf. art. 36.
7
Atravs do DL n 496/77, de 25 de Novembro.
8
Cf. art. 1671 do CC.
9
Cf. art. 1672 do CC.
10
Neste sentido, ELISABETE FERREIRA, Da interveno do Estado na Questo da Violncia Conjugal em
Portugal, Coimbra, Almedina, 2005, p. 42.
11
Face ratificao do Protocolo Adicional Concordata de 1940.
5

designadamente que cometida contra as crianas, as mulheres e os idosos12. Atento o


nosso objecto de estudo, iremos focar-nos apenas na violncia contra as mulheres 13, a qual
apesar de estar longe de ser um fenmeno novo e exclusivo da famlia moderna, apenas a
partir da dcada de 1970 ganhou a notoriedade de problema social, passando at a ser
identificada como a sndroma da mulher batida. Inicialmente comeou por se privilegiar a
agresso fsica, mas rapidamente se tomou conscincia que esta era acompanhada de outras
formas de violncia verbal, emocional, psicolgica. Perante tantas formas de agresso, no foi
fcil conceptualizar a violncia conjugal, tendo surgido vrias definies, podendo-se
entender como um padro de comportamento que ocorre sob a forma fsica, emocional,
psicolgica, sexual e econmica e que desenvolvido com vista a perpetuar a intimidao, o
poder e o controlo do agressor sobre o cnjuge maltratado 14, que tem consequncias na
mulher de ordem fsica e psicolgica.
inevitvel tentarmos compreender at para se procurarem solues que ponham
termo ao ciclo de violncia o que leva um homem a agredir fsica, verbal e
psicologicamente a sua mulher e os investigadores 15 referem diversos motivos, como as
razes histricas e as concepes tradicionais sobre o casamento, o sentimento de posse e de
cime, a necessidade que o homem tem de impor a sua posio de domnio, a dependncia
social e econmica da mulher face ao marido, uma cultura de violncia domstica, a
convico de que tem o direito de punir a mulher por comportamentos daquela que ele
considera errados, a provenincia de famlias com problemas de violncia domstica, em que
viram os pais bater nas mes ou foram eles prprios vtimas de violncia dos pais, as
dificuldades no emprego, as situaes de desemprego, problemas econmicos, o isolamento
social, a dependncia do lcool, entre outros, sendo impossvel identifica-los a todos, pois a
violncia domstica resulta de mltiplos factores de natureza individual, relacional e
situacional.
Mas se importante tentar compreender o que leva um homem a agredir a sua
mulher, tambm essencial procurar esclarecer o que leva uma mulher a no abandonar o
12

Definio de ISABEL DIAS, Violncia na Famlia, Uma abordagem sociolgica, Porto, Edies Afrontamento,
2010, p. 94.
13
Sobre a questo do gnero na violncia domstica, vide SNIA CARIDADE/LUSA SOUSELA/CARLA
MACHADO, Gnero e violncia na intimidade: que relao?, RCEJ, n 13, 2010, pp. 21-38; ELISABETE
FERREIRA, ob. cit., pp. 50-54.
14
Definio de HAMPTON e CONER-EDWARDS, apud ISABEL DIAS, ob. cit., p. 119.
15
PAGELOW; DOBASH e DOBASH; HAMPTOM e CORNER-EDWARDS; HAYES e EMSHOFF; CORNNER e
ACKERLEY; apud ISABEL DIAS, ob. cit., pp. 124-125.

homem que a agride, sendo que tambm muitos autores 16 se debruaram sobre esta questo,
tendo surgido explicaes assentes na psicologia feminina, primeiro a perspectiva da mulher
masoquista, que via a violncia conjugal como uma anormalidade da psicologia feminina, a
seguir a teoria do desnimo aprendido, em que a mulher batida era uma vtima passiva e
submissa porque o seu processo de socializao e as agresses que lhe eram infligidas a
tornaram incapaz de reagir, depois o discurso da mulher como sobrevivente activa, em que
esta procurava ajuda, sobrevivia no apenas s agresses, mas tambm s suas consequncias,
e, finalmente, as explicaes sociolgicas, que consideram que umas ficam porque no
conseguem distanciar-se de algumas normas sociais, culturais e religiosas sobre o casamento e
a mulher, outras porque se sentem culpadas, considerando que o fracasso do casamento um
fracasso pessoal, outras porque tm medo de sofrer retaliaes, outras por dificuldades
econmicas que seriam originadas com a separao, outras porque esto grvidas, outras
pelos filhos, sendo estes centrais no processo de deciso da mulher.
Tudo o que foi dito e que se baseou em inmeros estudos estrangeiros vale tambm
para Portugal, apesar do fenmeno apenas ter comeado a ser falado na dcada de 1980.
Contudo, desde ento, e face aco de muitas organizaes internacionais e s
recomendaes emanadas pelas mesmas, a violncia domstica foi alvo de inmera legislao
e de medidas de poltica social. Mas importa ainda fazer mais e melhor, tendo em conta tudo o
que se logrou conhecer sobre as causas e efeitos deste flagelo e as caractersticas dos
agressores e das vtimas, pois os nmeros de participaes de violncia domstica so
assustadores 17 e os processos de apoio em situaes de violncia domstica atingem nmeros
impressionantes 18. Sendo inegvel que esta forma de violncia tem consequncias nefastas,
em termos fsicos, psquicos, emocionais, relacionais, sociais, profissionais, importa no s
apoiar as vtimas, facultando-lhes as condies para iniciarem uma nova vida longe da
violncia, mas tambm reeducar os agressores, ensinando-os a no serem violentos 19.
16

N. JOHNSON; ALEXANDER; GELLES; DOBASH e DOBASH; ANN HOFF; KIRKWOOD; HAMPTOM e CORNEREDWARDS; apud ISABEL DIAS, ob. cit., pp. 127-138.
17

De acordo com o Relatrio Anual de Segurana Interna de 2010, disponvel in http://www.parlamento.pt,


foram registadas 31.235 participaes, sendo que 82% das vtimas so do sexo feminino e 63% dos agressores
so cnjuges ou companheiros e 15% ex-cnjuges ou ex-companheiros das vtimas.
18
De acordo com as Estatsticas da APAV de 2010, disponvel in http://www.apav.pt, esta organizao assinalou
13.866 processos, sendo 82% de apoio vitima de violncia domstica, em que 87% das vtimas so do sexo
feminino, 48% dos agressores so cnjuges ou companheiros e 10,7% ex-cnjuges ou ex-companheiros das
vtimas.
19
Chamando colao a importncia de intervir sobre os agressores, vide ISABEL DIAS, ob. cit., p. 126; RUI
ABRUNHOSA GONALVES, Agressores conjugais: investigar, avaliar e intervir na outra face da violncia
conjugal, RPCC, ano 14, n 4, 2004, pp. 553-558.

1.3. BREVE REFERNCIA AO DIREITO INTERNACIONAL

A compreenso da violncia domstica, sobretudo enquanto violncia contra as


mulheres, como um problema que importa combater, reflectiu-se na tomada de diversas
recomendaes, declaraes e orientaes a nvel internacional, nomeadamente pelas Naes
Unidas e pela Unio Europeia 20.
No mbito das Naes Unidas merecem destaque a Declarao sobre a Eliminao da
Discriminao contra as Mulheres, de 1967, a Conveno sobre a Eliminao de todas as
formas de Discriminao contra as Mulheres, de 1979, a Declarao para a Eliminao da
Violncia contra as Mulheres, de 1993, a Declarao de Pequim e a Plataforma de Aco da
IV Conferncia Mundial das Naes Unidas sobre as Mulheres, de 1995, visando todas elas
prevenir e eliminar a violncia contra as mulheres, atravs da criao de legislao nacional
adequada para a preveno da mesma e punio dos infractores. Em 2000, a Assembleia
Geral das Naes Unidas fez uma avaliao dos resultados prticos alcanados face aos
objectivos enunciados na Conferncia de Pequim, tendo aprovado um documento a que
chamou Iniciativas e Aces Futuras para a implementao da Declarao e Plataforma de
Aco de Pequim 2000, no qual, por um lado, reconheceu a existncia de diversos
obstculos concretizao dos objectivos da Conferncia de Pequim, como a insuficincia,
em alguns pases, de medidas legislativas, a ausncia de programas dirigidos aos agressores, a
inexistncia de uma resposta holstica para a violncia domstica, por outro lado, sugeriu a
adopo de novas medidas, tais como a modificao da legislao com vista ao incremento da
proteco e reparao das mulheres face violncia, a punio dos agressores e o
desenvolvimento de processos que evitem a reincidncia, o incremento de uma abordagem
holstica para o combate a este flagelo.
No mbito da Unio Europeia cabe realar a Resoluo do Parlamento Europeu A40250/97, sobre uma campanha europeia de tolerncia zero na violncia contra as mulheres,
inspirada na Plataforma de Pequim de 1995, a adopo para o ano de 1999 da denominao de
Ano Europeu contra a violncia contra as mulheres, a criao do Programa Daphne pela
20

Sobre o Direito Internacional no combate violncia contra a mulher, vide ELISABETE FERREIRA, ob. cit.,
pp. 67-71; TERESA BELEZA, Violncia Domstica, RCEJ, n 8, 2008, pp. 284-286; PLCIDO CONDE
FERNANDES, Violncia domstica novo quadro penal e processual penal, RCEJ, n 8, 2008, pp. 297-299.

10

Comisso Europeia, que visa desenvolver estratgias tendentes a prevenir a violncia contra
as crianas, jovens e mulheres, a Recomendao Rec (2002) 5 do Comit de Ministros do
Conselho da Europa sobre a Proteco das Mulheres contra a Violncia e a circunstncia da
erradicao de todas as formas de violncia em razo do sexo constituir uma das reas
prioritrias de interveno que constam do Roteiro para a Igualdade entre Homens e Mulheres
para o perodo de 2006-2010.
Estas recomendaes, declaraes, orientaes e programas internacionais reflectiramse necessariamente nas opes tomadas pelo legislador portugus.

1.4. EVOLUO DO TIPO LEGAL DE MAUS TRATOS

A consagrao do crime de maus tratos surgiu pela primeira vez em Portugal no


Cdigo Penal de 1982, sob a epgrafe maus tratos ou sobrecarga de menores e de
subordinados ou entre cnjuges 21, na sequncia do projecto de EDUARDO CORREIA, sendo
consequncia no s do que se estabelecia em legislaes estrangeiras, mas tambm da
tomada de conscincia de que a violncia entre pessoas prximas um problema social grave,
que importa combater.
Mas atenta a novidade, o autor do projecto foi muito cuidadoso na neocriminalizao
destes comportamentos, porquanto apesar do crime revestir natureza pblica, restringiu-o aos
casos mais chocantes de maus tratos a crianas e de sobrecarga de menores e
subordinados22 e exigiu um dolo especfico 23, traduzido na referncia malvadez ou
egosmo, o que veio a trazer problemas de aplicao prtica quando no final dos trabalhos
preparatrios se estendeu o crime de maus tratos situao dos cnjuges 24.
Efectivamente, a jurisprudncia comeou a fazer uma interpretao restritiva,
exigindo, tambm quanto ao cnjuge, a verificao de um dolo especfico, no considerando

21

Cf. art. 153 do CP de 1982.


EDUARDO CORREIA, in Actas das Sesses da Comisso Revisora do Cdigo Penal, Parte Especial, Lisboa,
AAFDL, 1979, p. 78.
23
TERESA BELEZA recusa esta terminologia, chamando-lhes elementos subjectivos especiais da ilicitude, in
Maus tratos conjugais: o art. 153, n 3 do Cdigo Penal, Lisboa, AAFDL, 1989, pp. 25-26.
24
Das actas das Sesses da Comisso Revisora do Cdigo Penal no constava qualquer referncia figura do
cnjuge.
22

11

ser suficiente, como decorria do teor literal do n 3 do artigo 153 do CP de 1982, que o
cnjuge infligisse o tratamento descrito na alnea a) do n 1 deste artigo (infligir maus tratos
fsicos, trat-lo cruelmente ou no lhe prestar os cuidados ou assistncia sade que os
deveres decorrentes das suas funes lhe impem), mas entendendo ser necessrio para a
incriminao do cnjuge que aquela conduta assentasse em malvadez ou egosmo 25.
A reforma Penal de 1995 26 introduziu alteraes significativas ao crime de maus
tratos 27, cuja manuteno quanto ao cnjuge esteve em risco, pois alguns membros da
Comisso Revisora defendiam que a referncia especfica ao cnjuge (enquanto tal) dever
ser eliminada 28. Apesar de no ter sido eliminado, perdeu a natureza de crime pblico que
possua, dependendo agora o procedimento criminal de queixa. Mas nem todas as alteraes
foram criticveis, pois eliminou-se a referncia malvadez ou egosmo, pondo termo
querela jurisprudencial e doutrinal criada a esse respeito, previu-se ao lado dos maus tratos
fsicos os maus tratos psquicos e agravaram-se as penas.
Em 1998 29, verificou-se nova alterao, decorrente da crescente consciencializao de
que tais comportamentos so graves e exigem uma interveno do Estado, que se traduziu na
atribuio ao crime de maus tratos de uma natureza hbrida30, pois, no obstante o
procedimento criminal, em regra, ter continuado a depender de queixa, previu-se a
possibilidade de o Ministrio Pblico iniciar o processo nos casos em que o interesse da
vtima o impusesse e no existisse oposio desta at ser deduzida acusao.
A Lei n 7/2000, de 27 de Maio, representou um marco importante no tratamento
jurdico repressivo conferido pela legislao portuguesa problemtica da violncia
conjugal 31, ao atribuir ao crime de maus tratos natureza pblica, ultrapassando-se, assim, os
problemas decorrentes do facto de a vtima no ter coragem para iniciar o procedimento
criminal ou acabar por desistir do mesmo, conduzindo impunidade do agressor. Contudo, o
legislador, consciente das crticas que podem ser feitas natureza pblica do crime,
25

Sobre a crtica a esta exigncia jurisprudencial, vide TERESA BELEZA, Maus tratoscit., pp. 51-69; Idem,
Mulheres,cit., pp. 363-375; MOREIRA DAS NEVES, Violncia domstica: um problema sem fronteiras, p. 8,
disponvel in http://www.verbojurdico.net.
26
Realizada pelo DL n 48/95, de 15 de Maro.
27
Que passou a estar previsto no art. 152 do CP.
28
Cdigo Penal, Actas e Projecto da Comisso de Reviso, Ministrio da Justia, Lisboa, Rei dos Livros, 1993,
pp. 230-232.
29
Com a Lei n 65/98, de 2 de Setembro.
30
TAIPA DE CARVALHO, consideraes gerais sobre os artigos 152, 152-A e 152-B, 5, Comentrio
Conimbricense do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Dirigido por JORGE DE FIGUEIREDO DIAS, Coimbra
Editora, no prelo.
31
ELISABETE FERREIRA, ob. cit., p. 82.

12

sobretudo, a no considerao da vontade da vtima, consagrou a suspenso provisria do


processo a pedido da vtima, criando uma soluo mitigada32 no tratamento jurdicoprocessual do crime de maus tratos. A isto acresce que a referida lei veio consagrar pela
primeira vez no nosso ordenamento jurdico uma pena acessria especfica para o crime de
maus tratos: a pena acessria de proibio de contacto com a vtima, incluindo o afastamento
da residncia desta, a qual poderia ir at dois anos. Tal lei foi neste aspecto o incio de um
processo que veio a ser completado pela Lei n 59/2007, de 4 de Setembro, mas que ainda no
se encontra certamente concludo.
A Reviso Penal de 2007 33 trouxe novas e significativas alteraes, sendo a mais
visvel a autonomizao entre os crimes de violncia domstica (art. 152), os maus
tratos (art. 152-A) e a violao de regras de segurana (art. 152-B), ou seja, o legislador
desdobrou o crime de maus tratos e infraco de regras de segurana em trs tipos de crime,
destrina totalmente justificada em homenagem s variaes de bem jurdico protegido 34, o
que de aplaudir 35, podendo-se equacionar ainda no futuro uma separao entre os casos em
que a relao prxima, presente ou passada, surge como o fundamento da autonomizao do
crime de violncia domstica dos casos em que essa autonomizao assenta na especial
vulnerabilidade da vtima que coabita com o agressor 36. Para alm desta alterao, o
legislador veio alargar os sujeitos passivos e clarificar que os maus tratos fsicos ou psquicos
no tm de ser reiterados, sendo que at ento a doutrina e a jurisprudncia dividiam-se
quanto exigncia de reiterao. Veio tambm agravar as penas quando o agente praticar o
facto contra menor, na presena de menor, no domiclio comum ou no domiclio da vtima37
e aumentou o nmero de penas acessrias 38, permitindo que a pena de proibio de contacto
com a vtima possa incluir no apenas o afastamento da residncia desta, mas tambm do seu
local de trabalho, podendo o seu cumprimento ser fiscalizado por meios tcnicos de controlo
distncia, alargando a durao da mesma, que pode ir at cinco anos, acrescentando a

32

Idem, Ibidem, p. 93.


Realizada pela Lei n 59/2007, de 4 de Setembro.
34
Vide Exposio de Motivos do Anteprojecto da Unidade de Misso para a Reforma Penal, p. 7, disponvel in
www.mj.gov.pt.
35
Neste sentido, TERESA BELEZA, RCEJ, n 8, cit., p. 288; NUNO BRANDO, A tutela penal especial
reforada da violncia domstica, Revista Julgar, n 12, 2010, p. 13. Preconizando-a j antes, JORGE REIS
BRAVO, A actuao do Ministrio Pblico no mbito da violncia domstica, RMP, n 102, 2005, p. 71.
36
Neste sentido, TERESA BELEZA, RCEJ, n 8, cit., p. 288.
37
Cf. n 2 do art. 152 do CP.
38
Cf. ns 4, 5 e 6 do art. 152 do CP.
33

13

proibio de uso e porte de armas e a possibilidade do condenado ser obrigado a frequentar


programas especficos de preveno da violncia domstica.

1.5. BREVE REFERNCIA AO DIREITO COMPARADO: MODELO ESPANHOL

Estas alteraes consecutivas no regime legal da violncia domstica no se


verificaram apenas em Portugal, sendo tambm inmeras as modificaes no direito espanhol,
em muito influenciadas pelo direito internacional, que privilegia uma abordagem holstica do
combate violncia domstica, e de acordo com esta viso englobante e multidisciplinar no
h dvida que o modelo espanhol paradigmtico 39.
Efectivamente, Espanha implementou um conjunto de medidas que passam pelas reas
da justia, do trabalho, da educao, da sade e do apoio social, tendentes a combater a
discriminao em razo do gnero 40 e a alcanar uma verdadeira e real e no apenas formal
igualdade entre os homens e as mulheres. No mbito das medidas judiciais merece destaque a
chamada ordem de proteco41, que se traduz numa interveno rpida e completa tendente
a proteger a vtima, pois em 72 horas aps a apresentao do pedido, o juiz marca uma
audincia urgente, em que estaro presentes a vtima ou o seu representante, o Ministrio
Pblico, o agressor e respectivo advogado, podendo o juiz escolher as medidas que considere
mais adequadas ao caso e que sero tanto de cariz penal e relativas ao agressor, que podem
incluir privao da liberdade, ordem de afastamento, proibio de contacto com a vtima,
proibio de regressar a casa da vtima ou do casal, apreenso de armas ou objectos perigosos
que tenham sido ou possam ser utilizados em agresses, como de cariz civil, nomeadamente a
atribuio do uso da casa de morada de famlia, o regime de guarda e de visitas dos filhos, o
regime de prestao de alimentos. Com esta medida o juiz resolve muitos dos problemas
prticos com que a vtima se depara, ou seja, procura no s pr termo violncia, actuando

39

Cf. Ley Orgnica 1/2004, de 28 de Dezembro, das Medidas de Proteccin Integral contra la Violncia de
Gnero, e Ley Orgnica 3/2007, de 22 de Maro, para a Igualdad Efectiva de Mujeres y Hombres.
40
Em Espanha o crime de violncia domstica um crime de gnero. Neste sentido, vide MARA POZA
CISNEROS, Violncia Domstica, La experiencia espaola, Revista Julgar, n 12, 2010, pp. 81-140; ELENA
IIGO CORROZA, La violncia domstica en Espaa: el delito de malos tratos en el seno familiar, RMP, ano
26, n 102, 2005, pp. 7-44; MOREIRA DAS NEVES, Violncia domstica bem jurdico e boas prticas, RCEJ,
n 13, 2010, p. 48.
41
Cf. Ley 27/2003, de 31 de Julio.

14

sobre o agressor, como tambm regular aspectos prticos relacionados com os filhos, com o
alojamento e subsistncia da vtima. No h dvida que as recomendaes internacionais
sobre o combate violncia domstica passam por uma interveno global e no circunscrita
ao direito penal, pois sendo a violncia um fenmeno complexo, tambm a resposta ao
mesmo ter de ser transversal e abrangente, sob pena de no produzir os efeitos pretendidos.
Apesar de toda a evoluo legislativa portuguesa e da recente Lei que estabeleceu o
regime jurdico aplicvel preveno da violncia domstica, proteco e assistncia das
suas vtimas 42, no foi ainda criada qualquer medida semelhante denominada ordem de
proteco espanhola e, face aos nmeros assustadores de participaes de violncia
domstica em Portugal 43, talvez fosse altura de pensar numa soluo semelhante.

42
43

Lei n 112/2009, de 16 de Setembro.


Cf. nota 17.

15

2. ANLISE DO TIPO LEGAL ACTUAL VIOLNCIA DOMSTICA


2.1. BEM JURDICO PROTEGIDO

Est hoje afastada a possibilidade do bem jurdico em anlise estar ligado proteco
da famlia ou das relaes familiares, pois os interesses protegidos dizem respeito pessoa
individual ofendida e sua dignidade humana e no famlia, enquanto instituio. Mas a
partir desta concepo comumente aceite, as posies dividem-se quanto ao concreto bem
jurdico protegido pelo crime de violncia domstica. A maioria dos autores 44 e da
jurisprudncia 45 entende que esse bem jurdico a sade, que ser um bem jurdico complexo,
englobando a sade fsica, psquica, mental e moral, o qual pode ser atingido por uma
variedade de comportamentos que afectem a dignidade pessoal do cnjuge ofendido. Outros
autores 46 defendem que o bem jurdico protegido a dignidade humana, posio que difcil
de compreender, pois a dignidade humana sendo um valor em que se funda e que atravessa
todo o sistema jurdico, um atributo de toda a pessoa 47, uma sntese de todas as dimenses da
pessoa humana, que tem traduo em diversos bens jurdicos protegidos pelo ordenamento
penal, no est em condies de desempenhar o papel especfico exigido a um bem jurdico,
concretamente o tutelado pelo crime de violncia domstica. Outros 48 ainda identificam a
integridade pessoal, que abrange a integridade moral e a integridade fsica, como bem jurdico
autnomo, assente no artigo 25 da Constituio da Repblica Portuguesa, relativamente ao
qual se podem tambm levantar objeces idnticas s dirigidas compreenso da dignidade
humana como bem jurdico do crime de violncia domstica 49. H ainda quem no vislumbre
a existncia de um bem jurdico prprio, mas antes uma multiplicidade de bens jurdicos
44

Neste sentido, TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 1, Comentriocit., no prelo; ELISABETE FERREIRA, ob.
cit., p. 103; CATARINA S GOMES, O Crime de Maus Tratos Fsicos e Psquicos Infligidos ao Cnjuge ou ao
Convivente em Condies Anlogas s dos Cnjuges, Lisboa, AAFDL, 2004, p. 59; PLCIDO CONDE
FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., p. 305.
45
Vide Acrdos: STJ de 27/04/2006, proc. 06P957; TRL de 15/11/2007, proc. 1587/07.9; TRC de 19/11/2008,
proc. 182/06.8; TRP de 06/10/2010, proc. 296/08.0 PDVNG.P1; de 03/07/2002, proc. 0210597; de 31/01/2001,
proc. 30646; disponveis in www.dgsi.pt.
46
Neste sentido, AUGUSTO SILVA DIAS, Direito Penal, Parte Especial, Crimes contra a vida e a integridade
fsica, Lisboa, AAFDL, 2007, p. 110.
47
Cf. art. 1 da CRP.
48
Neste sentido, MOREIRA DAS NEVES, RCEJ, n 13, cit., pp. 53-54, depois de ter alterado a sua posio, pois
em Violncia Domstica Um Problemacit., p. 6, havia defendido que o bem jurdico tutelado era a sade.
49
GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA manifestam dvidas quanto possibilidade deste direito integridade
pessoal poder ser erigido autonomamente a bem jurdico para efeitos penais, in Constituio da Repblica
Portuguesa Anotada, Vol. I, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, p. 454.

16

como a integridade fsica e psquica, a liberdade pessoal, a liberdade de autodeterminao


sexual e a honra 50. Analisadas as posies acima referidas tendemos a perfilhar a defendida
por TAIPA DE CARVALHO, no sentido de que o bem jurdico tutelado a sade.

2.2. O TIPO OBJECTIVO DE ILCITO


2.2.1. AGENTE E SUJEITOS PASSIVOS

O crime de violncia domstica um crime especfico 51, pois pressupe certas


qualidades pessoais do agente, exigindo-se que esteja numa relao conjugal ou anloga,
actual ou passada, com o sujeito passivo. Na maioria das situaes ser imprprio, porquanto
a especial relao entre o agente e a vtima implica apenas uma agravao da ilicitude, da
culpa e da pena estabelecida para o crime que existiria mesmo independentemente dessa
relao, mas poder tambm ser prprio 52, pois so possveis situaes que em si mesmas no
preenchem um crime autnomo, mas que, quando praticadas por um agente que esteja naquela
particular relao para com a vtima, passem a ser punveis, sendo a especial relao que
fundamenta a ilicitude e a punio.
Os sujeitos passivos do crime so apenas o cnjuge ou ex-cnjuge; pessoa de outro
ou do mesmo sexo com quem o agente mantenha ou tenha mantido uma relao anloga dos
cnjuges, ainda que sem coabitao; progenitor de descendente comum em 1 grau53, ou
seja, aquelas pessoas que tenham uma relao conjugal ou anloga, actual ou pretrita, ainda
que sem coabitao, ou uma relao de co-parentalidade com o agente. Resulta que, com a
Reviso do Cdigo Penal de 2007, o ncleo dos sujeitos passivos foi alterado, alargando-se o
50

Neste sentido, PAULO PINTO DE ALBUQUERQUE, Comentrio do Cdigo Penal luz da Constituio da
Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Lisboa, Universidade Catlica Editora, 2010, p.
464.
51
Sobre a definio de crime especfico e distino entre prprio e imprprio, vide CAVALEIRO FERREIRA,
Direito Penal Portugus, Parte Geral, I, Lisboa, Verbo, 1982, p. 261; TERESA BELEZA, Direito Penal, 2 vol.,
Lisboa, AAFDL, 1996, pp. 117-119; TAIPA DE CARVALHO, Direito Penal, Parte Geral, Coimbra, Coimbra
Editora, 2008, pp. 282-283; JESCHECK, Tratado de Derecho Penal, Parte General, Cuarta Edicin, Traduo de
Jos Lus Manzanares Samaniego, Granada, Editorial Comares, 1993, pp. 240-241.
52
Neste sentido, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 3, Comentriocit., no prelo; SILVA DIAS, ob. cit.,
pp. 111-112. No sentido de que o crime de violncia domstica sempre um crime especfico imprprio, vide
PINTO DE ALBUQUERQUE, ob. cit., p. 464; FERNANDO SILVA, Direito Penal Especial: Os Crimes Contra as
Pessoas, Lisboa, Quid Juris, 2008, pp. 297-298; CATARINA S GOMES, ob. cit., p. 61.
53
Cf. art. 152, n 1, alneas a), b) e c) do CP.

17

mbito da incriminao 54, desde logo porque para a verificao de uma relao anloga dos
cnjuges no se exige agora coabitao. Isto significa que apesar de no ser necessria a
comunho habitual de cama, mesa e habitao, preciso uma certa estabilidade no
relacionamento, ficando, assim, excludas relaes fortuitas, momentneas ou ocasionais.
Sabemos que podem ser erigidas diversas crticas face a este alargamento, uma vez que a
coabitao um dos elementos caracterizadores da relao conjugal no direito civil, contudo,
considerando que os comportamentos integradores deste ilcito, que lesam a sade da vtima,
podem ter lugar em relaes afectivas estveis ainda que sem coabitao, entendemos que,
politico-criminalmente, se justifica esta inovao 55. Uma outra alterao relativa relao
anloga dos cnjuges refere-se incluso de pessoa do mesmo sexo, por forma a
compatibilizar o texto penal com a Constituio 56, modificao que tambm de aplaudir57.
Traduz a inteno do legislador em adequar a lei realidade das relaes familiares e
afectivas actuais, que nada tem a ver com aquelas que existiam em 1982, quando o legislador
pela primeira vez consagrou o crime de maus tratos entre cnjuges, pois tambm no mbito
das relaes homossexuais existe violncia 58. Uma terceira inovao traduz-se na incluso do
ex-cnjuge ou pessoa com quem tenha mantido uma relao anloga dos cnjuges e
resulta da necessidade de tutelar aquelas situaes em que o ex-cnjuge ou o ex-companheiro
no se conformam com o fim da relao por vontade exclusiva do parceiro ou no aceitam
que este inicie uma nova vida da qual no fazem parte. A frequncia com que muitos agentes
reagem de forma violenta, retaliatria e perturbadora da liberdade e da tranquilidade do exparceiro, fenmeno denominado como stalking 59, justifica totalmente a incluso das
relaes conjugais ou anlogas passadas no mbito do crime de violncia domstica.

54

RICARDO MATOS considera que no se verificou um alargamento subjectivo significativo do crime de


violncia domstica, in Dos maus tratos a cnjuge violncia domstica: um passo frente na tutela da
vtima?, RMP, ano 27, n 107, 2006, p. 114.
55
Neste sentido, PLCIDO CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., p. 311.
56
Cf. art. 13, n 2, que probe a discriminao em funo da orientao sexual.
57
Apesar de existirem autores que defendiam j esta interpretao, como RICARDO MATOS, RMP, n 107, cit.,
p. 114, pelo menos, a alterao, se no inovou, teve a vantagem de clarificar.
58
ANDR LAMAS LEITE refere que se desconhecem no nosso Pas estudos especficos nestes pares, mas que nos
Estados Unidos da Amrica existem investigaes que revelam que a dimenso do problema idntica, in A
violncia relacional ntima: reflexes cruzadas entre o Direito Penal e a Criminologia, Revista Julgar, n 12,
2010, p. 26.
59
CLUDIA COELHO/RUI GONALVES fazem referncia a um estudo em que os ex-parceiros representam o
principal grupo de stalkers e os que apresentam maior perigosidade, in Stalking: uma outra dimenso da
violncia conjugal, RPCC, ano 17, n 2, 2007, pp. 282-283.

18

2.2.2. CONDUTA TPICA


2.2.2.1. CRIME DE EXECUO NO VINCULADA

O crime de violncia domstica um crime de execuo no vinculada, podendo as


condutas que o integram ser muito variadas, exigindo-se, apenas, que sejam actos ou
omisses 60, adequados, pela sua gravidade ou quando conjugados com outros, a afectar a
sade fsica ou psquica da vtima, tendo o legislador nesta ltima reviso optado por uma
enumerao meramente exemplificativa das mesmas. Convm, antes de mais, ter presente que
maus tratos significa o exerccio de violncia fsica, psquica, econmica, espiritual e
estrutural 61, ou seja, uma realidade plural, diversificada e multiforme, que afecta a sade da
vtima e a sua dignidade de pessoa humana. Entre a multiplicidade de comportamentos que
podem ser tidos como maus tratos fsicos encontram-se aqueles que visam directamente o
corpo da vtima e que por norma integram o crime de ofensa integridade fsica simples,
como bofetadas, murros, pontaps, puxes de cabelos, apertes, empurres ou pancadas com
objectos. Como exemplos de maus tratos psquicos temos os insultos, as humilhaes, as
provocaes, as crticas destrutivas ou vexatrias, as ameaas, as privaes de comida, de
medicamentos ou de bens e servios de primeira necessidade 62, as privaes de liberdade, as
perseguies, as esperas, a proibio de entrada ou sada de casa ou o acesso a certas zonas da
habitao comum. Resulta do exposto que existem comportamentos que so actos tpicos do
crime de violncia domstica e no possuem relevncia tpica no mbito de outros tipos legais
de ilcito.
Feita esta breve incurso sobre os conceitos de maus tratos fsicos ou psquicos,
altura de nos debruarmos sobre a enumerao exemplificativa que o legislador criou ao
afirmar incluindo castigos corporais, privaes da liberdade e ofensas sexuais 63. No que
concerne aos castigos corporais, entendemos que apenas estaro em causa os relativos a
menores 64, que no constituem objecto do nosso estudo, pelo que limitar-nos-emos a dizer
que se pretendeu chamar a ateno para a possibilidade de tais castigos, ainda que aplicados

60

Neste sentido, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 9, Comentriocit., no prelo; PLCIDO CONDE
FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., p. 306.
61
Sobre os conceitos de violncia vide RICARDO MATOS, RMP, n 107, cit., p. 104.
62
Neste sentido, TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 8, Comentriocit., no prelo.
63
64

Cf. art. 152, n 1 do CP.


Uma vez que h muito se encontra ultrapassada a admissibilidade do moderado poder de correco domstica.

19

com um objectivo educativo, poderem integrar a aco tpica do crime de violncia


domstica 65, funcionando, assim, tal clarificao normativa ao nvel da preveno geral.
Quanto s privaes da liberdade e ofensas sexuais, entendemos que tais condutas poderse-iam considerar abrangidas pela anterior redaco do preceito, cabendo apenas chamar a
ateno quanto s ofensas sexuais para a incongruncia criada face natureza pblica do
crime de violncia domstica e a natureza semi-pblica da maior parte dos crimes sexuais
contra adultos, ou seja, a vtima que no apresentasse queixa, nomeadamente para proteger a
sua intimidade, seria compelida a depor 66. Talvez tenha estado presente no esprito do
legislador a ideia de que no seio da famlia que ocorrem muitos destes crimes e onde
existem maiores constrangimentos para a apresentao de queixa.

2.2.2.2. DA DESNECESSIDADE DE REITERAO

A alterao introduzida pela ltima reviso sobre a conduta tpica do crime de


violncia domstica que mais discusso trouxe foi a referncia desnecessidade de reiterao,
ou seja, o legislador ao afirmar que para ser tipicamente relevante a inflico de maus tratos
pode ocorrer de modo reiterado ou no tomou posio expressa sobre o problema que vinha
dividindo a doutrina 67 e, sobretudo, a jurisprudncia, consagrando a posio jurisprudencial
mais recente que entendia no ser necessria para o preenchimento do tipo a reiterao,

65

Na doutrina e na jurisprudncia discute-se a legitimidade e os limites do ius corrigendi, chamando colao a


teoria das bagatelas penais, da adequao social, da tolerncia social, dos elementos negativos do tipo, das
causas de excluso da ilicitude nominadas ou inominadas. Vide FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal, Parte Geral,
Questes Fundamentais, A Doutrina Geral do Crime, Tomo I, Coimbra, Coimbra Editora, 2007, pp. 469 e ss.;
PAULA RIBEIRO DE FARIA, Acerca da fronteira entre o castigo legtimo de um menor e o crime de maus tratos
do art. 152 do Cdigo Penal, RPCC, ano 16, n 2, 2006, pp. 317-343; Idem, A leso da integridade fsica e o
direito de educar uma questo tambm jurdica, Juris et de Jure, Porto, 1998, pp. 901-929; MARIA CLARA
SOTTOMAYOR, Existe um poder de correco dos pais?, Lex Familiae, ano 4, n 7, 2007, pp. 111 e ss.;
Acrdos: STJ de 05/04/2006, proc. 06P468; TRP de 22/09/2010, proc. 1885/07.5; de 07/11/2007, proc.
0743758; disponveis in www.dgsi.pt.
66
Chamando a ateno para este problema NUNO BRANDO, Revista Julgar, n 12, cit., p. 20; PLCIDO
CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., pp. 309-310.
67
No sentido de ser exigvel a reiterao, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 9, Comentrio Conimbricense
do Cdigo Penal, Parte Especial, Tomo I, Dirigido por JORGE DE FIGUEIREDO DIAS, Coimbra, Coimbra
Editora, 1999; TERESA BELEZA, Maus tratoscit., p. 21; JORGE REIS BRAVO, RMP, n 102, cit., p. 69;
CATARINA S GOMES, ob. cit., p. 73. Em sentido contrrio, de no ser sempre exigvel reiterao, podendo um
nico acto com gravidade intrnseca preencher o tipo de maus tratos, vide ELISABETE FERREIRA, ob. cit., pp.
105-107; FERNANDO SILVA, ob. cit., p. 293.

20

bastando um episdio isolado, desde que pela sua gravidade se reflicta na sade fsica ou
psquica da vtima 68.
Efectivamente, a jurisprudncia portuguesa pronunciou-se muitas vezes em sentido
contraditrio, sendo possvel a este respeito identificar duas correntes: uma, que defendia a
exigncia de reiterao, ou seja, que o comportamento violento ocorresse mais do que uma
vez 69; outra, mais recente, que entendia ser suficiente um nico comportamento desde que
revestisse gravidade significativa 70, posio que perfilhmos h j alguns anos.
Tem interesse verificar que o texto legislativo final no consagrou a proposta
apresentada no Anteprojecto, uma vez que a se referia que a conduta fosse praticada de
modo intenso ou reiterado, sendo difcil compreender o que levou eliminao do
vocbulo intenso, desde logo porque as actas referentes aos trabalhos da Primeira Comisso
Parlamentar de Assuntos Constitucionais, Direitos, Liberdades e Garantias no foram
divulgadas. Contudo, tal alterao ps fim s crticas que logo se fizeram sentir face
fragmentariedade da norma71, no que concerne definio das condutas penalmente
relevantes.
Apesar de o legislador ter retirado a expresso de modo intenso ou reiterado e
colocado a frase de modo reiterado ou no, entendemos que o significado ter de ser
praticamente o mesmo, ou seja, no qualquer comportamento isolado pouco grave, como
uma ofensa simples ou uma injria, praticado entre o agente e um dos sujeitos passivos acima
descritos que integra o crime de violncia domstica, sob pena de estar a ser violado o
princpio da proporcionalidade no mbito da punio penal. certo que, por princpio, no se
exige reiterao de condutas, mas no se prescinde que, existindo uma nica conduta, esta
revista gravidade suficiente para afectar o bem jurdico protegido, o que no acontecer com
infraces bagatelares ou de pouca gravidade 72. Assim, estas infraces, quando consideradas
isoladamente, ou no configuraro qualquer ilcito penal ou preenchero um crime menos
68

Neste sentido, cf. Exposio de Motivos do Anteprojectocit., p. 7.


Vide Acrdos: TRL de 26/10/2004, proc. 3988/2004-5; TRP de 28/02/2007, proc. 061665; de 13/07/2005,
proc. 0443639; de 05/11/2003, proc. 0342343; de 31/01/2001, proc. 30646; TRC de 15/12/2010, proc. 512/09.0;
de 22/09/2010, proc. 179/09.6 TAMLD.C1; de 19/11/2008, proc. 182/06.8 TAACN; disponveis in www.dgsi.pt.
70
Vide Acrdos: STJ de 27/06/2006, proc. 06P957; de 06/04/2006, proc. 06P1167; TRP de 30/01/2008, proc.
0712512; de 11/07/2007, proc. 0711856; TRC de 28/04/2010, proc. 13/07.1 GACTB.C1; de 30/09/2009, proc.
392/07.0 TAPBL.C1; de 25/03/2009, proc. 624/07.5 GBAND.C1; disponveis in www.dgsi.pt.
71
RICARDO MATOS, RMP, n 107, cit., p. 100-107.
72
este o entendimento jurisprudencial face actual redaco do art. 152 do CP, como se pode constatar nos
seguintes Acrdos: STJ de 12/03/2009, proc. 09P0236; TRP de 28/09/2011, proc. 170/10.0 GAVLC.P1; de
26/05/2010, proc. 179/08.3 GDSTS.P1; TRC de 17/11/2010, proc. 638/09.0 PBFIG.C1; de 28/04/2010, proc.
13/07.1 GACTB.C1; TRG de 03/05/2011, proc. 461/08.0 GBGMR.G1; disponveis in www.dgsi.pt.
69

21

grave, sendo que, para poderem integrar o crime de violncia domstica, tero de ser
repetidas, continuando, assim, a ser exigida, em alguns casos, a reiterao 73.

2.3.O TIPO SUBJECTIVO DE ILCITO

Aqui no se levantam quaisquer divergncias, sendo unanimemente aceite que o crime


de violncia domstica s pode ser cometido dolosamente, podendo o dolo revestir qualquer
forma 74, sendo necessrio que o agente conhea a relao subjacente incriminao e tenha
conhecimento e vontade de praticar a conduta, quando os comportamentos que o integram
traduzirem um crime formal, e o resultado, quando configurarem um crime material, ou seja,
o dolo do agente varivel consoante as condutas que preenchem o tipo objectivo do ilcito.

2.4. CONCURSO E REGRA DA SUBSIDIARIEDADE EXPRESSA

Um tema que no pacfico e em que as posies doutrinrias divergem o do


concurso 75 entre o crime de violncia domstica e os crimes de ofensa integridade fsica
simples ou qualificada 76, de ameaa simples ou agravada 77, de coaco simples ou
agravada 78,

73

Neste sentido, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 11, Comentriocit., no prelo; NUNO BRANDO,
Revista Julgar, n 12, cit., pp. 21-22; ANDR LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., pp. 43-46; PLCIDO
CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., p. 308.
74
Sobre as espcies de dolo, vide EDUARDO CORREIA, Direito Criminal, I, Coimbra, Almedina, 1971, pp. 367387; TAIPA DE CARVALHO, Direito Penalcit., pp. 325-326; TERESA BELEZA, Direito Penalcit., pp. 205208; GERMANO MARQUES DA SILVA, Direito Penal Portugus, Parte Geral, II, Teoria do Crime, Lisboa,
Verbo, 1998, pp. 165-167.
75
A propsito do concurso de crimes, vide EDUARDO CORREIA, Direito Criminal, II, Coimbra, Almedina,
1988, pp. 197-211; FIGUEIREDO DIAS, Direito Penalcit., I, pp. 977-1038; GERMANO MARQUES DA SILVA,
Direito Penalcit., II, pp. 309-312; TERESA BELEZA, Direito Penalcit., pp. 601-609; JESCHECK, ob. cit., pp.
656-676.
76
Cf. arts. 143 e 145 do CP.
77
Cf. arts. 153 e 155 do CP.
78
Cf. arts. 154 e 155 do CP.

22

de sequestro simples 79, de coaco sexual/assdio 80, de violao/assdio 81, de importunao


sexual 82 e contra a honra 83, porquanto apesar da maioria dos autores 84 entender que estamos
perante um concurso aparente, em que o agente apenas punido pelo crime de violncia
domstica, divergem quanto qualificao da relao existente entre as normas em confronto,
defendendo uns que se trata de uma relao de especialidade 85 e outros que estamos perante
uma relao de consuno 86.
No que concerne relao existente entre o crime de violncia domstica e os crimes
de ofensa integridade fsica grave 87, de sequestro qualificado 88, de coaco sexual 89 e de
violao 90, entendemos ser de subsidiariedade expressa 91, porquanto a prpria lei prescreve
que punido com pena de priso de um a cinco anos, se pena mais grave lhe no couber por
fora de outra disposio legal92, o que significa que se aplica apenas a pena prevista para
estes crimes, ou seja, a punio destes tipos de ilcito afasta a da violncia domstica.
Esta opo legislativa criticvel 93 e levanta inmeros problemas, que concorrem
todos para uma desproteco da vtima precisamente naqueles casos de maior gravidade, em
que a proteco era mais exigvel e necessria. incompreensvel que, constando da
exposio de motivos do Anteprojecto da Reviso do Cdigo Penal que esta procura o
reforo da tutela de pessoas particularmente indefesas, como as crianas, os menores e as
vtimas de violncia domstica94, o legislador tenha mantido, agora de forma expressa e

79

Cf. art. 158, n 1 do CP.


Cf. art. 163, n 2 do CP
81
Cf. art. 164, n 2 do CP.
82
Cf. art. 170 do CP.
83
Cf. arts. 180, 181, 183 e 184 do CP.
84
Defendem a existncia de um concurso aparente TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 16, Comentriocit.;
PINTO DE ALBUQUERQUE, ob. cit., pp. 466-467; FERNANDO SILVA, ob. cit., p. 309; SILVA DIAS, ob. cit., p.
113. Em sentido parcialmente diverso, CATARINA S GOMES, ob. cit., pp. 101, 102 e 105, que defende a
existncia de um concurso efectivo de crimes entre o crime de maus tratos e os crimes de sequestro e de
violao.
85
Neste sentido, PINTO DE ALBUQUERQUE, ob. cit., pp. 466-467; FERNANDO SILVA, ob. cit., p. 309.
86
Neste sentido, TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 26, Comentriocit., no prelo.
87
Cf. art. 144 do CP.
88
Cf. art. 158, n 2 do CP.
89
Cf. art. 163, n 1 do CP.
90
Cf. art. 164, n 1 do CP.
91
Neste sentido, TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 27, Comentriocit., no prelo; PINTO DE ALBUQUERQUE,
ob. cit., p. 467; FERNANDO SILVA, ob. cit., p. 309.
92
Cf. art. 152, n 1, parte final, do CP.
93
Neste sentido, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 28-29, Comentriocit., no prelo; PLCIDO CONDE
FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., pp. 313-314; NUNO BRANDO, Revista Julgar, n 12, cit., p. 23; RICARDO
MATOS, RMP, n 107, cit., p. 111; MOREIRA DAS NEVES, Violncia domstica sobre a Lei de preveno,
proteco e assistncia s vtimas, pp. 5-6, disponvel in verbojuridico.net.
94
Vide Exposio de Motivos do Anteprojectocit., pp. 2-3.
80

23

absoluta, a regra da subsidiariedade, que no s no refora a tutela das vtimas, como a


enfraquece de forma acentuada.
Assim, numa situao em que a violncia domstica se tenha concretizado numa
ofensa integridade fsica grave, crime punvel com pena de priso de dois a dez anos, apenas
ser aplicada ao agente esta pena, esquecendo-se, por completo, a existncia da especial
relao entre o agente e a vtima, a qual constitui o fundamento da criao do crime de
violncia domstica, da gravidade da sua ilicitude e da sua culpa e da aplicao de uma pena
mais grave do que aquela que seria aplicvel caso no se verificasse aquela relao. Este
problema seria facilmente ultrapassado se o legislador tivesse criado uma agravao, que
poderia ser nos limites mnimo e mximo, ou, pelo menos, num deles, da pena aplicvel ao
crime em que se materializou a violncia domstica 95, atravs da qual a relao existente entre
o agente e a vtima passaria a ter relevncia legal e penal, deixando de ser indiferente que o
crime tenha sido praticado por aquele agente que se encontra naquela especial relao com a
vtima ou por um outro qualquer.
A isto acresce que o legislador, para alm de no ter estabelecido uma agravao da
pena, tambm no previu a aplicao das penas acessrias, especialmente vocacionadas para
fazer face s situaes de violncia domstica. Isto significa que naqueles casos mais graves,
traduzidos numa ofensa integridade fsica grave, num sequestro qualificado ou numa
violao 96, em que mais necessrio proteger a vtima com recurso a todas as medidas penais,
processuais penais e extra-penais 97, pensadas especialmente para os casos de violncia
domstica, o recurso regra da subsidiariedade impede a sua aplicao. Efectivamente, a
maioria dos autores 98 entende que nos casos em que funcione a regra da subsidiariedade, ou
seja, naquelas situaes em que o agente deva ser punido com pena mais grave por fora de
outro tipo legal, no podero ser aplicveis as penas acessrias cominadas para o crime de
violncia domstica, posio qual aderimos, por conforme com a concepo do regime
jurdico da unidade de normas ou de leis defendida por FIGUEIREDO DIAS, segundo a qual esse
regime deve ir buscar-se somente norma prevalente e nica concretamente aplicvel, no
(ou no tambm) norma excluda, o que significa no haver lugar para a aplicao de

95

Vide redaco proposta por TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 28, Comentriocit., no prelo.
Estamos a referir-nos aos casos do art. 164, n 1 do CP.
97
Cf. art. 2, al. a) da Lei n 112/2009, de 16 de Setembro.
98
NUNO BRANDO, Revista Julgar, n 12, cit., p. 23; PLCIDO CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., pp. 313314; RICARDO MATOS, RMP, n 107, cit., p. 111; MOREIRA DAS NEVES, Violncia Domstica sobre a
Leicit., pp. 5-6.
96

24

penas acessrias ou medidas de segurana criminais previstas unicamente pela lei excluda,
no se aplicando ao caso da unidade de leis o disposto no art. 77-499, no obstante os efeitos
nefastos que dela podero decorrer. Na tentativa de ultrapassar este resultado inadmissvel h
quem defenda uma interpretao teleolgica extensiva 100, no sentido de permitir a aplicao
das penas acessrias tambm aos casos em que o agente do crime de violncia domstica
punido com uma pena mais grave estabelecida para o crime em que se concretizou a violncia
domstica. Mas mesmo que atravs desta interpretao se consiga aplicar as penas acessrias
a estas situaes, o que no mnimo controvertido, teria sido certamente mais correcto, mais
cuidadoso, mais seguro, mais claro que o legislador tivesse dito expressamente que ao agente
do crime de violncia domstica so aplicveis as penas acessrias a consagradas, mesmo
que venha a ser punido com pena mais grave por fora de outra disposio legal. Num
domnio, como o da violncia domstica, em que o legislador pretende responder
repressivamente, incompreensvel a criao destes problemas que podiam e deviam ter sido
evitados, sobretudo, porque se repercutem naquelas situaes mais violentas, mais graves,
mais chocantes do ponto de vista tico, que mais reclamam proteco e interveno estadual.

99

FIGUEIREDO DIAS, Direito Penalcit., I, p. 1002-1004.


Estamos a referir-nos a TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 29, Comentriocit., no prelo.

100

25

3. A RELEVNCIA OU A NO RELEVNCIA DA VONTADE DA VTIMA


3.1. NATUREZA PBLICA DO CRIME DE VIOLNCIA DOMSTICA E PROBLEMAS
PRTICOS

Resulta do que ficou dito em 1.4. sobre a evoluo legislativa do tipo legal em anlise
que este conheceu ao longo dos tempos naturezas diversas, comeando por ter no Cdigo
Penal de 1982 natureza pblica, passando a revestir natureza semi-pblica, com a reviso de
1995 101, seguindo-se uma natureza hibrida 102 ou semi-pblica mitigada 103, resultante das
alteraes de 1998 104, sendo que com as modificaes introduzidas em 2000 105 passou a ter
novamente natureza pblica. As mudanas consecutivas da natureza do crime revelam as
dificuldades existentes em conciliar os interesses em jogo, ou seja, em encontrar o equilbrio
entre a necessidade de respeitar a autonomia e a liberdade da vtima e a obrigao de punir
comportamentos intolerveis no mbito das relaes conjugais ou anlogas. Compreendemos
a opo do legislador ao atribuir-lhe natureza pblica, demonstrativa da nova viso da
sociedade que considera tal crime como um mal que se repercute na comunidade global e no
como um assunto privado, que respeita em exclusivo famlia em que ocorre. Contudo, no
podemos deixar de nos interrogar se tal opo a melhor e se os objectivos que o legislador
pretendeu alcanar ao atribuir-lhe tal natureza foram efectivamente conseguidos. E a nossa
prtica leva-nos, infelizmente, a responder de forma negativa. So louvveis as intenes do
legislador ao procurar evitar que o agente no seja punido graas ao medo que provoca na
vtima e que a impede de apresentar queixa ou a compele a posteriormente desistir da mesma,
mas o problema parece-nos bem mais complexo. Desde logo, no podemos generalizar e
concluir que todas as mulheres violentadas que no apresentam queixa ou que acabam por
desistir da mesma o fazem apenas por receio do agressor, por medo das represlias de que
podem vir a ser alvo caso aquele seja submetido a um julgamento e eventualmente
condenado. A realidade humana bem mais rica, sendo os sentimentos de difcil compreenso
racional, os comportamentos muitas vezes incompreensveis para quem est de fora, mas que
101

Realizada pelo DL n 48/95, de 15 de Maro.


TAIPA DE CARVALHO, consideraes gerais sobre os arts. 152, 152-A e 152-B, 5, Comentriocit., no
prelo.
103
ANDR LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., p. 53.
104
Introduzidas pela Lei n 65/98, de 2 de Setembro.
105
Resultantes da Lei n 7/2000, de 27 de Maio.
102

26

importa no negligenciar. No poucas vezes no decurso do processo crime a vtima acaba por
se reconciliar com o agressor ou por se divorciar do mesmo, pai dos seus filhos, no
pretendendo mais a continuao do processo, mas que ir forosamente prosseguir face
natureza pblica que reveste e irrelevncia da vontade real da ofendida. Ser que esta
obrigao de continuao do processo contra a prpria vontade da vtima no se traduzir
numa vitimizao secundria? Sujeitar a um processo crime uma mulher que efectivamente
foi vtima de comportamentos violentos inadmissveis, mas que por motivos diversos resolveu
seguir em frente, ou dando uma nova oportunidade ao agressor, acreditando com ou sem
fundamento que este vai mudar, ou separando-se do mesmo, reconstruindo a sua vida longe
deste, no ser tambm, em certa medida, desumano? nosso entendimento que neste mbito
a autonomia da vontade da vtima106 tem de ser entendida como eixo-rector de qualquer
interveno e que o prosseguimento de um processo contra a vontade desta como acontece
com grande frequncia leva no s ao fenmeno da vitimizao secundria, mas tambm ao
descrdito da prpria justia, com a realizao de um julgamento a fingir, em que o arguido
usa do direito de no prestar declaraes 107, a ofendida se recusa a depor 108 ou, mesmo no se
recusando, responde de forma evasiva, afirmando no se recordar com pormenor, estar
esquecida, no ter bem a certeza como os factos ocorreram, o mesmo acontecendo com outras
testemunhas, tambm ligadas ao agente. Efectivamente, no obstante o crime de violncia
domstica revestir natureza pblica, tornando irrelevante a desistncia de queixa do ofendido,
possvel na prtica e a nosso ver com consequncias bem mais graves para a credibilidade
da justia alcanar a mesma pretenso pelo recurso ao direito de no prestar depoimento que
determinadas pessoas que esto numa certa posio familiar, conjugal ou anloga para com o
arguido, possuem. compreensvel a razo de ser deste direito que assenta no entendimento
de que o interesse pblico na prossecuo penal no deve prevalecer sobre o interesse da
testemunha em no se ver obrigada a prestar depoimento num processo crime em que
arguido um seu familiar muito prximo 109. E os processos de violncia domstica so, sem
dvida, aqueles em que com maior frequncia as testemunhas gozam de tal direito e o
utilizam, o que implica pelo facto de normalmente ocorrer dentro de portas, longe de olhares
de pessoas annimas a insuficincia ou a inexistncia de prova que suporte a condenao do
106

Princpio consagrado no art. 7 da Lei n 112/2009, de 16 de Setembro.


Que lhe conferido pelo art. 343, n 1 do CPP.
108
Direito que lhe atribudo pelo art. 134 do CPP.
109
A este respeito vide MEDINA DE SEIA, Prova testemunhal, Recusa de depoimento de familiar de um dos
arguidos em caso de co-arguio, RPCC, ano 6, 3, 1996, pp. 477-496.
107

27

arguido. Para isto contribui tambm a consagrao no nosso direito processual penal da regra
da proibio de valorao do testemunho de ouvir dizer110. E, como resultado destes
princpios e direitos, a inteno do legislador de punir o infractor de violncia domstica,
tornando irrelevante o perdo da vtima por estarmos no mbito de um crime pblico, sai
frustrada e traz consigo consequncias graves ao nvel da credibilidade da justia que
escasseia cada vez mais entre a populao aumentando o descrdito da mesma, tornando
incompreensvel para o cidado comum sem qualquer formao jurdica a razo pela qual
um agente que mal tratou a sua mulher, provocando-lhe muitas vezes leses fsicas graves,
para alm das no menos significativas leses psquicas, foi absolvido. E tentando encontrar
uma explicao lgica para o que lhe surge como totalmente ilgico e incompreensvel,
afirma que a culpa dos tribunais.
Com tudo o que dissemos, no estamos a defender que o crime de violncia domstica
passe a revestir natureza semi-pblica, pois temos conscincia das graves consequncias que a
opo por esta via poderia trazer, mas parece-nos ser de reflectir numa eventual soluo de
compromisso 111, talvez mantendo a natureza pblica, mas com a possibilidade do ofendido se
opor ao prosseguimento do processo penal at determinado momento, que poderia ser o da
deduo da acusao ou o do incio da audincia de discusso e julgamento 112. Isto no
implicaria a criao de uma quarta modalidade de crimes, mas apenas o reconhecimento de
que este tipo legal, atenta a sua especificidade e a necessidade de encontrar o difcil equilbrio
entre a obrigao de punir comportamentos violentos ocorridos no seio conjugal e o respeito
pela autonomia da vontade da vtima, impe um tratamento diversificado, no sentido de
estarmos perante uma sub-modalidade de crimes pblicos, que foi j designada por delitos
pblicos atpicos ou especiais113. Esta soluo teria ainda a vantagem, sobre a posio
consagrada em 1998, de o Ministrio Pblico poder, em todas as situaes, dar incio ao
inqurito com a notcia do crime, sem, contudo, silenciar a vtima, principal interessada no
processo, que poderia manifestar a sua vontade livre, esclarecida e vinculante at um
momento processual que se considerasse adequado. uma proposta em que se concilia a
vontade da vtima com um certo efeito preventivo decorrente da instaurao de um processo
110

Cf. art. 129 do CPP.


Sugerida por ANDR LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., pp. 52-58; MOREIRA DAS NEVES, RCEJ, n
13, cit., p. 61.
112
A proposta deste segundo momento tem em considerao a natureza urgente atribuda pelo art. 28 da Lei n
112/2009, de 16 de Setembro, aos processos por crime de violncia domstica, que implica que a tramitao dos
mesmos, designadamente na fase de inqurito, seja muito rpida.
113
ANDR LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., p. 54.
111

28

penal e que contribui tambm para a viso social da violncia domstica como um verdadeiro
crime, no descurando o efeito preventivo sobre o agente.
Esta soluo de compromisso, que tem sempre por base a especificidade dos interesses
em conflito no crime de violncia conjugal, que cumpre conciliar da melhor forma possvel
num esforo permanente em que importa, por um lado, no deixar impunes comportamentos
intolerveis, mas, por outro lado, no impor um procedimento criminal contra a vontade livre
e esclarecida da vtima, que se v obrigada a exercer o direito de no prestar declaraes, a
depor de forma evasiva e lacnica ou mesmo a mentir, comportamentos que no s no
dignificam como desacreditam a justia, est j presente na legislao adjectiva.

3.2. DA SUSPENSO PROVISRIA DO PROCESSO

Efectivamente, o legislador, consciente das crticas que podem ser feitas natureza
pblica do crime, sobretudo, pela no considerao ou mesmo pela negao da vontade da
vtima, consagrou a suspenso provisria do processo a pedido da vtima 114, criando uma
soluo mitigada 115 no tratamento jurdico-processual do crime de violncia domstica.
O instituto da Suspenso Provisria do Processo 116 traduz a adeso do legislador ao
princpio da oportunidade, no obstante, no nosso ordenamento jurdico, ser predominante o
princpio da legalidade, que decorre de imposio constitucional 117. Esta soluo de
oportunidade apresenta vantagens poltico-criminais, em geral quanto aos interesses da
vtima, do prprio Estado e do agente e muito particularmente em situaes de violncia
domstica. A suspenso provisria do processo s pode ser decretada pelo Ministrio Pblico,
com a concordncia do juiz de instruo, desde que se verifiquem vrios pressupostos 118.
Contudo, quando estejam em causa processos por crime de violncia domstica, o Ministrio
Pblico, mediante requerimento livre e esclarecido da vtima, determina a suspenso
provisria do processo, com a concordncia do juiz de instruo e do arguido, desde que este
no possua condenao anterior por crime da mesma natureza nem tenha beneficiado da
114

Cf. art. 281, n 6 do CPP.


ELISABETE FERREIRA, ob. cit., p. 93.
116
Cf. art. 281 do CPP.
117
Cf. art. 219 da CRP.
118
Previstos no art. 281, n 1 do CPP.
115

29

aplicao anterior de suspenso provisria do processo por crime da mesma natureza 119, ou
seja, quando a vtima, por sua iniciativa, a requerer a suspenso provisria do processo,
verifica-se uma menor exigncia para o seu decretamento, pois os requisitos de que o
legislador faz depender o mesmo so muito menos, no se exigindo, desde logo, o carcter
diminuto da culpa 120. Significa isto que o legislador entendeu que o carcter no diminuto da
culpa perde importncia quando a iniciativa de requerer a suspenso provisria do processo
parte da vtima, ou seja, em ordem realizao dos interesses individual e comunitrio na
resoluo consensual do conflito. E atenta a nossa posio que resulta do supra exposto
no podemos deixar de concordar, como o fazem tambm muitos autores 121, com esta opo
legislativa. Trata-se de uma soluo mitigada no tratamento jurdico-processual do crime de
maus tratos, que evita muitos dos inconvenientes que existem na prossecuo, at final, de um
processo penal, que suposto terminar com uma deciso condenatria que, em muitas
ocasies, para a vtima, s vem piorar as coisas122. , em nosso entender, apenas uma
resposta que poderia perfeitamente ser conciliada com a possibilidade de oposio ao
prosseguimento processual caso se admitisse a natureza de crime pblico atpico do ilcito de
violncia domstica. Efectivamente, o ofendido poderia optar pela soluo que considerasse
melhor para si, ou seja, o recurso ao instituto da suspenso provisria do processo, a oposio
prosseguibilidade penal, a manuteno do processo at final, com a consequente realizao
de julgamento e eventual condenao do arguido ou, por que no e voltando a novas
sugestes, o recurso mediao penal?

3.3.O ENCONTRO RESTAURATIVO

A ideia de que o interesse e a vontade da vtima na resoluo do conflito tm particular


importncia no crime de violncia domstica, em que inegvel a preponderncia do
interesse privado da vtima perante o interesse pblico na defesa da comunidade o que s
119

Cf. art. 281, n 6 do CPP.


ELISABETE FERREIRA considera acertado o afastamento deste requisito, sob pena de tornar praticamente
inaplicvel esta figura recm-criada, in ob. cit., p. 92.
121
ELISABETE FERREIRA, ob. cit., pp. 89-97; JORGE REIS BRAVO, RMP, n 102, cit., pp. 62-63; ANDR
LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., pp. 64-65; MOREIRA DAS NEVES, Violncia domstica: um
problemacit., pp. 10-12; PLCIDO CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., pp. 325-327.
122
ELISABETE FERREIRA, ob. cit., pp. 93-94.
120

30

por si atribui caractersticas muito prprias a este crime pblico fundamenta a possibilidade
recentemente criada pelo legislador 123 de recurso ao que chamou encontro restaurativo 124.
nosso entendimento e de alguns autores 125 que, apesar da terminologia utilizada ser
diferente, estamos perante uma verdadeira mediao penal, explicando-se talvez a fuga a esta
ltima denominao pelo facto de o diploma 126 que introduziu a mediao penal em Portugal
excluir do seu mbito de aplicao os crimes de violncia domstica, pois restringe o recurso
a este meio de resoluo alternativa de litgios aos crimes particulares em sentido amplo 127. O
legislador ao consagrar o encontro restaurativo sabia certamente das crticas feitas
possibilidade da mediao penal ser aplicvel aos crimes de violncia domstica 128 e mesmo
assim decidiu admiti-lo, talvez por entender que existem formas de evitar as desvantagens do
recurso mediao penal 129 e por considerar que aquilo que as vtimas querem relevante,
sabendo-se que algumas querem encontrar-se com o seu agressor e que este encontro pode
ser, de facto, uma boa soluo para elas. Contudo, o legislador foi cauteloso o que
compreensvel, pois pela primeira vez admitiu a aplicao aos crimes de violncia domstica
de uma soluo restaurativa consagrando o recurso ao encontro restaurativo apenas
durante a suspenso provisria do processo ou durante o cumprimento da pena, ou seja,
num momento j tardio, depois de decretada a suspenso provisria do processo ou mesmo
depois da condenao. Esta opo legislativa assenta certamente na preocupao de no
transmitir para a sociedade que tanto demorou a interiorizar o desvalor e a inadmissibilidade
de tais comportamentos uma imagem de tolerncia face violncia domstica e da
considerar que s depois de haver deciso penal poder existir o encontro restaurativo. No
obstante tal preocupao ser compreensvel necessrio ir mais longe e fazer os cidados
compreenderem que nem sempre as tradicionais respostas da justia penal so as melhores,

123

Atravs da Lei n 112/2009, de 16 de Setembro, que estabelece o regime jurdico aplicvel preveno da
violncia domstica, proteco e assistncia das suas vtimas.
124
Cf. art. 39 da referida Lei.
125
Neste sentido, CLUDIA SANTOS, Violncia domstica e mediao penal: uma convivncia possvel?,
Revista Julgar, n 12, 2010, p. 75; ANDR LAMAS LEITE, Revista Julgar, n 12, cit., pp. 61-64; MOREIRA DAS
NEVES, Violncia domstica sobre a Leicit., pp. 6-7.
126
A Lei n 21/2007, de 12 de Junho. Para uma anlise crtica da mesma vide ANDR LAMAS LEITE, A
Mediao Penal de Adultos, Um Novo Paradigma de Justia?, Coimbra Editora, 2008.
127
Cf. art. 2, n 2 da Lei n 21/2007, de 12 de Junho.
128
CLUDIA SANTOS afirma que Duas das ideias mais recorrentemente afirmadas na teoria da mediao
penal so a de que um dos seus pressupostos essenciais o do idntico empoderamento do conflito por parte
da vtima e do agente do crime e a de que na violncia domstica a vtima no beneficiaria dele, in Revista
Julgar, n 12, cit., pp. 69-70.
129
Como a exigncia de voluntariedade e o papel do mediador, que se deve assegurar da existncia de condies
de segurana para o encontro e de uma vontade real de participao da vtima e do agente.

31

pois, muitas vezes, ao invs de apaziguarem o conflito acabam por o agudizar, o que
necessariamente mau para a vtima, para o agente e para a sociedade. Em crimes como o da
violncia domstica em que o conflito interpessoal tem um peso enorme, a opo por meios
alternativos de resoluo e de pacificao pode ser a melhor soluo. No podemos esquecer
que se a interveno restaurativa tem como fundamento a pretenso de pacificar essa
dimenso interpessoal do conflito, parece uma evidncia a afirmao de que ela ser tanto
mais necessria quanto mais relevante for, no crime, essa dimenso interpessoal. O que
dificilmente ocorrer com maior intensidade do que na violncia domstica, que supe um
contexto de proximidade existencial especfico entre o agente do crime e a sua vtima.130
Em jeito de concluso diremos que o legislador abriu as portas e deixou entrar as
solues restaurativas para o domnio da violncia conjugal, o que muito louvvel, mas
ainda tmido, pois ao limitar o recurso s mesmas s fases ps suspenso provisria do
processo ou ps sentencial e no o permitindo em momentos prvios ao da suspenso
provisria do processo ou do julgamento, exigindo uma anterior deciso da justia penal para
se poder s depois recorrer ao encontro restaurativo, poder estar a prejudicar esse mesmo
encontro. necessrio ser, por vezes, ousado e no ter medo de inovar, necessrio ter
conscincia que desde o Cdigo Penal de 1982 mudou a lei, mudaram as conscincias e
mudaram as vtimas, impondo-se reconhecer que muitas esclarecidas, livres, cientes dos
seus direitos no querem a resposta da justia penal tradicional, no pretendem a
condenao do seu agressor, mas uma oportunidade para a alterao do seu comportamento e,
enquanto vtimas, importa no mais as vitimizar, impondo-lhes um processo que no desejam,
obrigando-as a prestar declaraes contra a sua vontade, importa reconhecer-lhes a
possibilidade de optarem por outra soluo, que pode muito bem ser, se assim o pretenderem,
a restaurativa.

130

CLUDIA SANTOS, Revista Julgar, n 12, cit., p. 72.

32

4. PENAS PRINCIPAL E ACESSRIAS


4.1. INTRODUO

A distino entre penas principais e penas acessrias 131 no levanta hoje qualquer
problema, sendo as primeiras 132 aquelas que esto previstas expressamente para a punio dos
tipos de ilcitos e que podem ser fixadas na sentena independentemente de outras e as
segundas 133 aquelas que, para poderem ser aplicadas, implicam a condenao numa pena
principal.
As penas acessrias, apesar de terem de ser aplicadas cumulativamente com uma pena
principal, so autnomas relativamente a esta, pois a sua aplicao depende do preenchimento
de pressupostos diferentes relacionados com o cometimento do ilcito, est subordinada
considerao dos critrios gerais de determinao das penas, nos quais se incluiu a culpa, e
so graduadas dentro de uma moldura prpria fixada na lei. Assim, as penas acessrias
distinguem-se dos efeitos das penas, que so consequncias, necessrias ou dependentes de
valorao judicial, determinadas pela aplicao de uma pena, mas que no so verdadeiras
penas, pois falta-lhes o sentido, a justificao, as finalidades e os limites prprios
daquelas.134 , precisamente, pelo facto das penas acessrias criadas pelo Cdigo Penal de
1982 135 no preencherem estes requisitos, concretamente no serem dotadas de uma moldura
penal especfica, que permita ao juiz determinar casuisticamente a sua medida concreta,
tomando em considerao a ilicitude do facto e a culpa do agente, que FIGUEIREDO DIAS136
entendeu que aquele diploma no tinha ainda consagrado verdadeiras penas acessrias,

131

Sobre a distino e conceitualizao, vide FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal Portugus, Parte Geral, II, As
Consequncias Jurdicas do Crime, Lisboa, Aequitas Editorial Notcias, 1993, pp. 89-90; MARIA JOO
ANTUNES, Consequncias Jurdicas do Crime, Coimbra, 2010-2011, pp. 12-13; GERMANO MARQUES DA
SILVA, Direito Penal Portugus, Parte Geral, III, Teoria das Penas e das Medidas de Segurana, Lisboa,
Editorial Verbo, 1999, pp. 77-78; TAIPA DE CARVALHO, As Penas no Direito Portugus aps a Reviso de
1995, Centro de Estudos Judicirios, Jornadas de Direito Criminal, Reviso do Cdigo Penal, Alterao ao
Sistema Sancionatrio e Parte Especial, Vol. II, Lisboa, 1998, pp. 15-29.
132
So penas principais, no que toca s pessoas singulares, a pena de priso e a pena de multa cf. arts. 131 e
ss. do CP.
133
So penas acessrias, no que se refere s pessoas singulares, as previstas nos arts. 66, 67, 69, 152, ns 4 e
6, 179, 246 e 346 do CP.
134
FIGUEIREDO DIAS, Direito Penal Portugus, Parte Geral, II,cit., p. 93.
135
Sobre a discusso em torno da consagrao das penas acessrias e da sua no automaticidade no Cdigo
Penal de 1982, vide Actas das Sesses da Comisso Revisora do Cdigo Penal, Parte Geral, Volumes I e II,
Lisboa, AAFDL, pp. 96-115.
136
Vide Cdigo Penal, Actas e Projectocit., pp. 40-41.

33

denominando como tais os efeitos das penas, sem prejuzo do grande passo dado ao
estabelecer que nenhuma pena envolve, como efeito necessrio, a perda de direitos civis,
profissionais ou polticos137. Efectivamente, apesar das penas acessrias s terem sido
consagradas com a reviso do Cdigo Penal de 1995, em que foram introduzidas molduras
penais, convm realar que o princpio da proibio dos efeitos necessrios das penas, quando
se traduzam na perda de direitos civis, profissionais ou polticos, impregnado de ideias
socializadoras, consagrado no Cdigo Penal de 1982, foi elevado categoria de norma
constitucional 138, com a reforma de 1982 139. O fundamento da norma constitucional n 4 do
artigo 30 o princpio da luta contra os efeitos estigmatizante e dessocializador das penas,
procurando-se evitar que estas impeam a readaptao social do agente, obstar que de forma
mecnica, sem se atender aos princpios da culpa, da necessidade e da jurisdicionalidade, se
decrete a morte civil, profissional ou poltica do cidado.140

4.2. PENA PRINCIPAL

Feita esta breve introduo altura de voltarmos anlise do tipo de violncia


domstica, agora na parte relativa s sanes.
Quanto pena principal est apenas consagrada a aplicao de pena de priso de um a
cinco anos para o crime simples 141, de dois a cinco anos para o crime qualificado 142, de dois a
oito anos e de trs a dez anos para os crimes agravados pelo resultado leso grave da
integridade fsica ou morte, respectivamente 143. Analisando a evoluo legislativa do crime,
constatamos que a moldura penal se manteve inalterada desde a reviso de 1995 144, que fixou
as molduras supra referidas quanto ao crime simples e aos crimes preterintencionais, at s
alteraes introduzidas em 2007, em que foram criadas quatro situaes qualificadoras do
crime de violncia domstica, duas relativas menoridade e duas referentes ao local da
137

Cf. art. 65 do CP de 1982.


Cf. art. 30, n 4 da CRP.
139
Lei Constitucional n 1/82, de 30 de Setembro.
140
GOMES CANOTILHO/VITAL MOREIRA, ob. cit., p. 504.
141
Cf. art. 152, n 1 do CP.
142
Cf. art. 152, n 2 do CP.
143
Cf. art. 152, n 3, alneas a) e b) do CP.
144
O DL n 48/95, de 15 de Maro, agravou as molduras penais, pois no Cdigo Penal de 1982 a pena era de
priso de 6 meses a 3 anos e multa at 100 dias.
138

34

prtica do ilcito. Mas se relativamente s primeiras no se podem levantar quaisquer crticas,


pois se num caso o menor a vtima directa da violncia, no outro a vtima indirecta ou
reflexa dessa mesma violncia, necessitando sempre de proteco acrescida 145, o mesmo no
se pode dizer das segundas, pois se compreensvel a qualificao quando o crime praticado
no domiclio da vtima, tendo em conta a inviolabilidade do domiclio e da vida privada, j
no ser to defensvel o agravamento quando praticado no domiclio comum,
considerando que esse ser o local onde por regra o crime ser cometido 146, pelo que em
termos prticos, e isso resulta da nossa experincia e das dezenas de julgamentos realizados
depois da alterao de 2007, todos os crimes de violncia domstica so qualificados 147.
Supomos que o legislador, consciente de que no domiclio e a coberto de olhares de
estranhos que se verificam as agresses, ter querido com o agravamento da pena diminuir a
prtica de crimes, assente muitas vezes na sensao de impunidade que o agente experimenta
ao saber que no existem testemunhas, para alm da prpria vtima148. Mas, infelizmente, o
legislador no logrou alcanar o objectivo pretendido, pois se certo que o nmero de crimes
pode estar relacionado com a impunidade 149, esta tem a ver com problemas de prova 150, que
no so ultrapassados com a maior ou menor gravidade das penas. Uma ltima crtica quanto
s agravaes pelo resultado e no consagrao do suicdio da vtima como agravante, que
considerada como tal no crime de sequestro 151 e, no estando aqui prevista, mesmo que tal
venha a ocorrer em consequncia do crime de violncia domstica, no h lugar a qualquer
agravao.
Entendemos ainda ser relevante afirmar que, na prtica e tal resulta como j
referimos da nossa experincia profissional a pena de priso aplicada na esmagadora
maioria das situaes suspensa na sua execuo 152, muitas vezes com regime de prova153,
algumas com sujeio a deveres 154, mas sobretudo com imposio de regras de conduta 155,

145

Vide sobre o espao da criana no ciclo da violncia domstica, ISABEL DIAS, ob. cit., pp. 138-139.
No sentido preconizado, vide TAIPA DE CARVALHO, art. 152, 38, Comentriocit., no prelo.
147
Em 62 julgamentos de violncia domstica realizados 61 eram qualificados.
148
Neste sentido, PLCIDO CONDE FERNANDES, RCEJ, n 8, cit., p. 314.
149
Em 62 julgamentos de violncia domstica realizados, 34 terminaram com a absolvio do arguido e apenas
28 com a sua condenao.
150
A este respeito, vide MOREIRA DAS NEVES, Violncia domstica: um problemacit., pp. 14-16, com o qual
concordmos inteiramente.
151
Cf. art. 158, n 2, alnea d) do CP.
152
Cf. art. 50 do CP.
153
Cf. arts. 53 e 54 do CP.
154
Cf. art. 51 do CP.
155
Cf. art. 52 do CP.
146

35

das quais se destacam, entre as que tm contedo positivo, a frequncia do Programa para
Agressores de Violncia Domstica que est a ser dinamizado pela Direco-Geral de
Reinsero Social e a sujeio a tratamento de desintoxicao de lcool ou de drogas 156, e
entre as que tm contedo negativo, a proibio de contactar por qualquer forma com ou de se
aproximar da vtima e a proibio de residir na casa desta. Sabemos que muitas destas regras
de conduta tm um contedo idntico ao de algumas penas acessrias e frente procuraremos
explicar os motivos que levam o juiz a aplicar estas obrigaes/proibies enquanto condies
de suspenso da execuo da pena principal e no como penas acessrias.

4.3.PENAS ACESSRIAS

Passando agora anlise das penas acessrias, cumpre dizer que foi com a Lei n
7/2000, de 27 de Maio, que foi prevista pela primeira vez a aplicao da pena acessria de
proibio de contacto com a vtima, incluindo o afastamento da residncia desta, pelo perodo
mximo de dois anos. A consagrao desta pena acessria especfica para o crime de maus
tratos a cnjuge resultou da iniciativa do grupo parlamentar do PCP, por intermdio do
Projecto de Lei n 58/VIII, que foi aprovado na generalidade, por unanimidade, em 13 de
Janeiro de 2000, aps o que baixou 1 Comisso, para discusso e votao na especialidade,
de onde saiu uma verso final com algumas alteraes. Esta matria veio a ser alterada e
completada com a Lei n 59/2007, de 4 de Setembro, em que foram criadas novas penas
acessrias. patente a preocupao do legislador da reviso de 2007 em, por um lado, dotar a
lei de mecanismos tendentes proteco da vtima, para o que alargou o mbito de aplicao
da pena acessria de proibio de contacto com a vtima, que pode passar a incluir o
afastamento do local de trabalho, pelo perodo de seis meses a cinco anos, e criou como novas
penas a proibio de uso e porte de armas, pelo perodo de seis meses a cinco anos, e a
inibio do poder paternal, da tutela ou da curatela por um perodo de um a dez anos, por
outro lado, intervir de forma educacional e ressocializadora junto do agressor, prevendo a
obrigao de frequncia de programas especficos de preveno da violncia domstica.

156

Desde que obtido o consentimento prvio do condenado, exigido pelo n 3 do art. 52 do CP.

36

Efectivamente, no h dvida que as penas acessrias, que visam proteger a vtima,


so necessrias, sendo de aplaudir o avano legislativo ao alargar o perodo temporal durante
o qual pode vigorar a pena de proibio de contacto com a vtima, que passou a ser de seis
meses a cinco anos, ao permitir que esta pena possa incluir tambm o afastamento do local de
trabalho e no apenas da residncia em muitas situaes de violncia domstica o agente
segue a vtima at ao seu local de trabalho, espera junto ao mesmo que aquela saia ou entra e
no seu interior insulta ou ameaa-a, provocando desacatos, que podem conduzir ao
despedimento da prpria vtima e que o seu cumprimento possa ser fiscalizado por meios
tcnicos de controlo distncia 157. Estes meios tcnicos podem incluir quer o tagging,
situaes em que o arguido submetido a uma pulseira electrnica que d sinal para o rgo
de controlo do local onde quer que ele se encontre, exigindo-se o consentimento do agente,
quer o reverse tagging do arguido, em que a pulseira electrnica d sinal para o rgo de
controlo sempre que este se aproxima do local da habitao ou do local do emprego ou do
local onde se encontra a vtima, exigindo-se no s o consentimento do arguido, mas tambm
da vtima.
Mas, conforme se referiu inicialmente, o legislador no se preocupou apenas em
proteger a vtima, pois ao consagrar a pena acessria de obrigao de frequncia de programas
especficos de preveno da violncia domstica 158, demonstrou uma vontade de intervir junto
do agressor de forma educacional e ressocializadora 159. a tomada de conscincia de que sem
descurar a proteco e auxlio que deve ser dado s vtimas, importante que os agressores
sejam tambm objecto de controlo, interveno e tratamento, pois se correcto que proteger a
vtima mais humanitrio e como tal mais compreensvel, questionvel que seja o meio
mais eficaz, pois no elimina o risco que o agente representa para outras possveis e,
infelizmente, provveis vtimas 160. necessrio no obstante ser difcil procurar o
equilbrio entre a punio e o tratamento 161, entre a proteco da vtima e a interveno sobre
o agressor, considerando que quer a vtima quer o agressor so duas faces distintas do mesmo
157

Nos termos dos arts. 35 e 36 da Lei n 112/2009, de 16 de Setembro, e Lei n 33/2010, de 2 de Setembro.
PINTO DE ALBUQUERQUE considera esta pena acessria inconstitucional por no fixar um limite mximo
para a obrigao de frequncia dos referidos programas, in ob. cit., p. 467.
159
Assente certamente na Recomendao Rec (2002) 5 do Comit de Ministros do Conselho da Europa.
160
Defendendo uma interveno junto do agressor, vide RUI GONALVES, RPCC, ano 14, n 4, cit., pp. 556558; ELISABETE FERREIRA, ob. cit., p. 100; JORGE REIS BRAVO, RMP, n 102, cit., p. 62; CLUDIA
COELHO/RUI GONALVES, RPCC, ano 17, n 2, cit., p. 302.
161
TERESA BELEZA refere que foi introduzida no mbito da violncia domstica a ideologia de tratamento em
sentido prprio, comparando-a quela que no passado foi chamada colao para a no aplicao de penas de
priso no domnio do consumo de droga e que hoje vigora quanto ao traficante-consumidor, in RCEJ, n 8, cit.,
p. 290.
158

37

problema complexo, que a violncia domstica, e que o acompanhamento do agressor pode


at ser a melhor forma de proteger esta e outras vtimas, s assim se evitando a reincidncia.
No obstante as suas inegveis vantagens e enormes virtualidades, quer relativamente
vtima, quer quanto ao agressor, as penas acessrias tm reduzida aplicao prtica e aqui
reconhecemos tambm a nossa culpa 162 , cabendo indagar dos motivos que podem explicar
este fenmeno, tarefa que nos propomos agora realizar, com a conscincia de que muito ficar
certamente por analisar.
Antes de mais, convm ter presente que apesar da aplicao de uma pena acessria
pressupor a condenao numa pena principal, no se basta com esta, pois a sua aplicao
depende do preenchimento de diferentes requisitos, relacionados com a execuo do crime,
com a culpa do agente, sendo que nem todas as situaes reclamam a aplicao desta pena,
mas apenas os casos mais graves.
Depois, bom lembrar que, com excepo da pena de proibio de contacto com a
vtima, as restantes penas acessrias so relativamente recentes, sendo por demais conhecida a
resistncia dos juzes s mudanas legislativas, s inovaes, alterao dos quadros mentais
sedimentados e alicerados em muitos anos de prtica judiciria e que no se mudam de um
dia ou de um ano para o outro.
Para alm disso, a aplicao de penas acessrias implica que os preceitos que as
consagram constem da acusao ou da pronncia, o que s muito raramente acontece, e no
constando de tais peas processuais a referncia s mesmas, a sua aplicao obriga o juiz a
fazer uma comunicao da alterao da qualificao jurdica dos factos descritos na
acusao 163, sob pena da sentena ser nula 164, por violao do direito de defesa do arguido.
Neste sentido se pronunciou o Supremo Tribunal de Justia, atravs do Acrdo de Fixao
de Jurisprudncia de 25/06/2008 165, a propsito da pena acessria de proibio de conduzir
veculos com motor 166, em que entendeu no ser admissvel num Estado de Direito a
possibilidade de ser aplicada ao arguido uma pena sem que disso tenha sido informado, pois a
pena acessria uma verdadeira pena e apesar de estar dependente da aplicao da pena
principal, no resulta necessria e automaticamente da condenao nesta, pelo que o arguido
tem direito a estar prevenido da sua eventual aplicao para assim se poder defender
162

Apenas aplicmos penas acessrias em 2 condenaes num universo de 28.


Nos termos do art. 358, ns 1 e 3 do CPP.
164
Nulidade prevista na alnea b) do n 1 do artigo 379 do CPP.
165
Publicado no DR, I srie, n 146, de 30/07/2008, pp. 5138-5145.
166
Consagrada no art. 69 do CP.
163

38

adequadamente da mesma. E, em termos prticos, tal comunicao da alterao da


qualificao jurdica implica o prolongamento do julgamento, pois o arguido tem direito a
requerer prazo para a preparao da defesa, o que poder implicar mais sesses de
julgamento, com a audio de outras testemunhas, mais relatrios sociais, novas alegaes
orais e outras declaraes finais do arguido. Se em termos de princpios no vemos qualquer
obstculo em fazer tal comunicao, compreendemos que muitas vezes o juiz se furte sua
realizao, perante os inconvenientes decorrentes da necessidade de conciliar mais um
julgamento que podia ter terminado, mas que ainda no acabou, com uma agenda catica,
com a necessidade de realizar outras diligncias, de iniciar mais julgamentos, de resolver
novos litgios de outras vtimas, que reclamam tambm elas por justia e em que o adiamento
do julgamento pode ser o prolongar de um problema que h muito exige soluo. E, perante
este quadro, face a este conflito, opta muitas vezes por no fazer tal comunicao, acabando
por aplicar a pena acessria camuflada de regra de conduta e como condio da suspenso
da execuo da pena de priso.
Por ltimo, no podemos esquecer que a no observncia das penas acessrias tem
como consequncia para o arguido apenas a possibilidade de vir a responder noutro processo
penal pelo crime de violao de proibies ou interdies 167, pois no existe outra sano
legalmente consagrada 168, o que poder favorecer o incumprimento. inegvel que a
suspenso da execuo da pena, subordinada condio de proibio de contactar com a
vtima, incluindo ou no o afastamento da residncia e do local de trabalho desta, ou de
obrigao de frequncia de programas especficos de preveno de violncia domstica 169,
tem maiores garantias de cumprimento, atentas as consequncias da sua violao, que se
podem traduzir na revogao da suspenso da execuo da pena de priso em que foi
condenado 170, sendo fcil de concluir que a possibilidade de cumprir uma pena que, em
termos prticos e pelos motivos explanados em 4.2., ser sempre igual ou superior a dois anos
de priso, tem sobre o agente um efeito mais dissuasor que a possibilidade de vir a ser julgado
e condenado por um crime que punvel com pena de priso at dois anos ou com pena de
multa at 240 dias.

167

Cf. art. 353 do CP.


Neste sentido, vide MARIA JOO ANTUNES, ob. cit., p. 24; ELISABETE FERREIRA, ob. cit., p. 99.
169
Nos termos dos arts. 50 e 52 do CP.
170
Por aplicao do art. 56, n 1, al. a) do CP.
168

39

CONCLUSES

chegado o momento de fazermos um balano sobre o trabalho desenvolvido, sobre


as crticas efectuadas e sobre as sugestes adiantadas ao longo do mesmo, que incidir apenas
sobre os aspectos que considermos mais actuais, mais relevantes, mais carenciados de
interveno.
Em primeiro lugar, a necessidade de ser conferida maior proteco vtima nas
situaes mais graves de violncia domstica, exigindo-se a interveno do legislador na
regulamentao das realidades abrangidas pela regra da subsidiariedade expressa, quer
agravando a pena principal, quer prevendo a aplicao das penas acessrias.
Em segundo lugar, a convenincia em se atribuir maior relevo vontade livre e
esclarecida da vtima obviamente, sem nunca descurar a sua proteco conferindo ao
crime de violncia domstica, por um lado, uma natureza pblica atpica ou especial, que
poder evitar os julgamentos a fingir ou a fazer de conta e, por outro lado, alargando o
mbito de aplicao do encontro restaurativo a momentos anteriores deciso penal
tradicional.
Em terceiro lugar, a importncia de se implementar a aplicao das penas acessrias,
que tm um inegvel valor e uma enorme potencialidade, nomeadamente, alertando os juzes
e os magistrados do Ministrio Pblico para a sua relevncia e conferindo-lhes maior eficcia
ao consagrar uma outra sano para o seu incumprimento, evitando, assim, que sejam
aplicadas de forma camuflada como condies da suspenso da execuo da pena de priso
ou no sejam de todo aplicadas.
Em quarto lugar, a necessidade ou melhor dizendo a obrigatoriedade de intervir sobre
o agressor, que importa punir, mas, sobretudo, reeducar, tratar, ensinar a viver sem violncia,
a melhorar a sua relao com as mulheres e a respeit-las, pois s assim se estar a proteger
todas as possveis e provveis vtimas e a evitar a reincidncia.
Estas so apenas algumas ideias que avanamos e que colocmos discusso, sem
termos a pretenso de que esto correctas, que so melhores que as solues vigentes ou que
sero o caminho certo para a resoluo de to complexo problema interpessoal e social
como o a violncia domstica.

40

Terminamos, no com a sensao de trabalho realizado, mas antes com o sentimento


de que muito ficou por dizer e, sobretudo, que muito h a fazer.

41

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46

JURISPRUDNCIA

SUPREMO TRIBUNAL DE JUSTIA

- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de 5 de Abril de 2006, proferido no processo n 06P468,


disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jstj.
- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de 6 de Abril de 2006, proferido no processo n
06P1167, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jstj.
- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de 27 de Abril de 2006, proferido no processo n
06P957, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jstj.
- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de 27 de Junho de 2006, proferido no processo n
06P957, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jstj.
- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de Fixao de Jurisprudncia de 25 de Junho de 2008,
publicado no DR, I srie, n 146, de 30 de Julho de 2008, pp. 5138-5145.
- Ac. do Supremo Tribunal de Justia de 12 de Maro de 2009, proferido no processo n
09P0236, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jstj.

TRIBUNAIS DA RELAO

- Ac. da Relao de Lisboa de 3 de Maio de 1952, BMJ, n 33, 1952, p. 285.


- Ac. da Relao de Lisboa de 26 de Outubro de 2004, proferido no processo 3988/2004-5,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrl.
- Ac. da Relao de Lisboa de 15 de Novembro de 2007, proferido no processo n 1587/07.9,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrl.
- Ac. da Relao de Coimbra de 19 de Novembro de 2008, proferido no processo n 182/06.8
TAACN, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao de Coimbra de 25 de Maro de 2009, proferido no processo n 624/07.5
GBAND.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao de Coimbra de 30 de Setembro de 2009, proferido no processo n 392/07.0
TABL.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao de Coimbra de 28 de Abril de 2010, proferido no processo n 13/07.1
GSCTB.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.

47

- Ac. da Relao de Coimbra de 22 de Setembro de 2010, proferido no processo n 179/09.6


TAMLD.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao de Coimbra de 17 de Novembro de 2010, proferido no processo n 638/09.0
PBFIG.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao de Coimbra de 15 de Dezembro de 2010, proferido no processo n 512/09.0
PBAVR.C1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrc.
- Ac. da Relao do Porto de 31 de Janeiro de 2001, proferido no processo n 30646,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 3 de Julho de 2002, proferido no processo n 0210597,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 5 de Novembro de 2003, proferido no processo n 0342343,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 13 de Julho de 2005, proferido no processo n 0443639,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 28 de Fevereiro de 2007, proferido no processo n 061665,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
-Ac. da Relao do Porto de 11 de Julho de 2007, proferido no processo n 0711856,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 7 de Novembro de 2007, proferido no processo n 0743758,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 30 de Janeiro de 2008, proferido no processo n 0712512,
disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 26 de Maio de 2010, proferido no processo n 179/08.3
GDSTS.P1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 22 de Setembro de 2010, proferido no processo n 1885/07.5
PAVNG.P1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 6 de Outubro de 2010, proferido no processo n 296/08.0
PDVNG.P1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao do Porto de 28 de Setembro de 2011, proferido no processo n 170/10.0
GAVLC.P1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrp.
- Ac. da Relao de Guimares de 3 de Maio de 2011, proferido no processo n 461/08.0
GBGMR.G1, disponvel na Internet em http://www.dgsi.pt/jtrg.
48

NDICE SISTEMTICO

Nota Prvia

Abreviaturas

Introduo

1. Viso geral sobre a problemtica da violncia domstica

1.1. Aspectos histricos sobre o problema da violncia domstica em Portugal

1.2. Uma viso sociolgica sobre a violncia domstica

1.3. Breve referncia ao Direito Internacional

10

1.4. Evoluo do tipo legal de maus tratos

11

1.5. Breve referncia ao Direito Comparado: Modelo Espanhol

14

2. Anlise do tipo legal actual violncia domstica

16

2.1. Bem jurdico protegido

16

2.2. O tipo objectivo de ilcito

17

2.2.1. Agente e sujeitos passivos

17

2.2.2. Conduta tpica

19

2.2.2.1. Crime de execuo no vinculada

19

2.2.2.2. Da desnecessidade de reiterao

20

2.3. O tipo subjectivo

22

2.4. Concurso e regra da subsidiariedade expressa

22

3. A relevncia ou a no relevncia da vontade da vtima

26

3.1. Natureza pblica do crime de violncia domstica e problemas prticos

26

3.2. Da suspenso provisria do processo

29

3.3. O encontro restaurativo

30

4. Penas principal e acessrias

33

4.1. Introduo

33

4.2. Pena principal

34

4.3. Penas acessrias

36

Concluses

40

Bibliografia

42

Jurisprudncia

47

ndice

49
49

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