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ITEM 1
1.a. Desenvolvimento histrico do Direito Internacional. Terminologia. A sociedade
internacional e suas caractersticas. Soberania e a atuao do Direito nas relaes
internacionais. Princpios que regem as relaes internacionais do Brasil.
Eduardo Luiz Bezerra de Souza
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado, incluindo noes de Direitos Humanos e de
Direito Comunitrio, 4 ed. Editora Jus Podivm; AMARAL JUNIOR, Alberto do. Curso de
Direito Internacional Pblico. 3 ed. Editora Atlas; SHAW, Malcolm N. Direito Internacional,
2010. Martins Editora.
Legislao bsica: CRFB/88, art. 4.
Desenvolvimento histrico do Direito Internacional: O Direito Internacional nasceu como
ramo autnomo do Direito pblico na Europa do Sculo XVIII, com o Tratado de Westfalia
(1648), que ps fim Guerra dos 30 anos. Hugo Grotius contribuiu para a sua autonomizao.
O DIP est dividido em basicamente duas fases: na Fase clssica (1648-1918), marcada pelo
Direito Guerra (Jus ad bellum) e colonizao, o DIP se preocupa basicamente com o estudo
das relaes entre os Estados; na Fase moderna ou contempornea (a partir do fim da Segunda
Guerra Mundial), o seu enfoque passa a ser a proteo internacional da pessoa humana
comeam a aparecer limitaes ao poder soberano dos Estados; o uso da fora no cenrio
internacional passa a ser regulado; a colonizao vedada; e a exaltao do Direito de Guerra
(Jus in bello Direito de Haia) e do Direito Humanitrio (Direito de Genebra). Ocorre a
especializao do DIP em ramos (ambiental, trabalho, etc.), proliferam-se as Organizaes
Internacionais e o indivduo passa a ser considerado sujeito de Direito Internacional.
Terminologia: A terminologia Direito Internacional foi criada em 1780, por Jeremy Bentham,
para distinguir o direito que cuida das relaes entre os Estados do Direito Nacional e do Direito
Municipal. A complementao Direito Internacional Pblico surgiu mais tarde na Frana, para
diferenciar o DIP do DIPriv. Outros termos utilizados so Direito das Gentes ou jus gentium.
A Sociedade internacional e suas caractersticas: Sociedade internacional o conjunto de
vnculos entre diversas pessoas e entidades interdependentes entre si, que coexistem por diversos
motivos e que estabelecem relaes que reclamam a devida disciplina (PORTELA:2012, p. 4445). A vontade (racional) o elemento decisivo para a aproximao dos seus membros.
Suas caractersticas so a universalidade (abrange no mundo inteiro, embora o nvel de
integrao varie bastante), a heterogeneidade (os atores que a compem apresentam mudanas
significativas dos pontos de vista social, econmico, poltico, educacional, etc.), a
descentralizao (no h um governo central) e a cooperao (corolrio da descentralizao,
importa na ausncia de subordinao entre os seus atores). Parte da doutrina defende ser a
sociedade internacional interestatal, mas h crticas a esse entendimento a partir do
reconhecimento das organizaes internacionais como sujeitos de Direito Internacional e com a
crescente participao direta das ONGs, dos indivduos e de outros agentes no cenrio
internacional.
Sociedade Internacional no se confunde com comunidade internacional esta se fundamenta
em vnculos espontneos e de carter subjetivo (culturais, histricos, lingusticos, religiosos, etc.)
e se caracteriza de ausncia de dominao, pela cumplicidade e pela identificao entre seus
membros. A vontade (racional) no constitui elemento decisivo.
Soberania e a atuao do Direito nas relaes internacionais: o conceito de soberania foi
primeiramente desenvolvido pelo filsofo francs Jean Bodin. Classicamente, designa o poder
de declarar, em ltima instncia, a validade do direito dentro de um certo territrio (AMARAL
JNIOR:2008 , p.99). Atualmente, entende-se soberania como o alcance de patamares de
desenvolvimento econmico e social que garanta a um Estado a plena independncia das suas
decises polticas, sem a necessidade de auxlios internacionais. Nesse sentido, soberania um
dos elementos constitutivos do Estado, possuindo um aspecto interno (supremacia dentro de um
determinado territrio) e um aspecto internacional (igualdade formal entre os Estados na
sociedade internacional e independncia do ente estatal frente a outros Estados).
O Direito, seja o natural ou o positivo, atua nas relaes internacionais como instrumento de
respeito, cortesia, cooperao, relao que sustentam a horizontalidade e a igualdade jurdica
entre os Estados componentes da ordem internacional. Os Estados precisam do Direito para
buscar atingir certos objetivos, que vo desde o bem-estar econmico at a promoo de uma
ideologia, passando pela segurana ou pela simples sobrevivncia (SHAW:2010, 38). O Direito
Internacional uma cultura no sentido mais amplo do termo, na medida em que constitui um
mtodo de comunicao de pretenses, expectativas e previses, alm de fornecer uma estrutura
que permite a avaliao e a priorizao dessas demandas (SHAW:2010, 54).
Princpios que regem as relaes internacionais do Brasil: esto previstos no art. 4 da
CRFB/88, sendo eles: I. independncia nacional; II. prevalncia dos direitos humanos; III.
autodeterminao dos povos; IV. no interveno; V. igualdade entre os Estados; VI. defesa da
paz; VII. soluo pacfica dos conflitos; VIII. repdio ao terrorismo e ao racismo; IX.
Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; e X. concesso de asilo poltico.
Alm disso, a Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e
cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana
de naes (art. 4, pargrafo nico).
nova norma de direito internacional geral com a mesma natureza (art. 53 da Conveno de Viena
sobre o Direito dos Tratados CVDT). Noutros termos, um conjunto de preceitos que
resguarda os mais importantes e valiosos interesses da sociedade internacional, como expresso
de uma convico, aceita em todas as partes do globo e que alcana profunda conscincia de
todas as naes, satisfazendo o superior interesse da comunidade internacional como um todo,
como os fundamentos de uma sociedade internacional, sem os quais a inteira estrutura se
romperia. Ex. vedao de tortura, de genocdio, de escravido e de discriminao racial. Em
virtude disso, caracteriza-se pela sua imperatividade e constitui restrio direta da soberania
estatal.
A norma de jus cogens tem efeito erga omnes e o poder de derrogar tratado anterior ao seu
surgimento (art. 64 da CVDT). Por sua vez, nulo todo o tratado que, no momento da sua
concluso, seja incompatvel com o jus cogens (art. 53 da CVDT).
Obrigaes Erga Omnes: so aquelas que criam deveres a serem observados por toda a
comunidade de Estados. Essas obrigaes foram conceituadas, em obiter dictum na sentena do
caso Barcelona Traction (CIJ, 1972), como aquelas em que tendo em vista a importncia dos
direitos em causa, todos os Estados podem ser considerados como tendo um interesse jurdico
em que esses direitos sejam protegidos. A CIJ j entendeu, em parecer consultivo, que o dever
de respeitar o direito autodeterminao dos povos uma obrigao erga omnes.
H uma ntida relao entre o jus cogens e as obrigaes erga omnes, de modo que toda norma
daquela categoria gera uma obrigao erga omnes. Segundo RAMOS, a obrigao erga omnes
nasce da valorao da obrigao primria, gerando como consequncia o dever de respeito por
todos os Estados (2004, 340). Sua inobservncia gera uma obrigao secundria, que a
legitimidade de todos os Estados da sociedade internacional de buscar a reparao pela violao
perpetrada (RAMOS, 2004: 342).
Soft Law: instituto novo e de contornos ainda imprecisos, so regras cujo valor normativo seria
limitado, seja porque os instrumentos que as contm no seriam juridicamente obrigatrios, seja
porque as disposies em causa, ainda que contidas num instrumento constringente, no criariam
obrigaes de direito positivo ou criariam obrigaes pouco constringentes. So normas noimperativas, no-vinculantes, que no tm sano correspondente.
A sano pelo seu descumprimento o embarao internacional (Power of shame ou Power of
embarrassment) e para serem cumpridas dependem da vontade dos Estados. Ex.: acordos de
cavalheiros (gentlemens agreements), atas de reunies internacionais, cdigos de condutas,
resolues no-vinculantes de organismos internacionais (como a Declarao Universal dos
Direitos Humanos).
Legislao bsica: Estatuto da Corte Internacional de Justia; Estatuto de Roma (Tribunal Penal
Internacional); Convenes sobre a Resoluo Pacfica de Controvrsias Internacionais de 1899
e 1907 (Conferncias de Haia); Conveno relativa ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra (III
Conveno de Genebra de 1949); Conveno relativa Proteo dos Civis em Tempo de Guerra
(IV Conveno de Genebra de 1949); Protocolos Adicionais s Convenes de Genebra relativo
Proteo das Vtimas de Conflitos Armados Internacionais e No-Internacionais (Protocolos I e
II, de 1977); Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a
Humanidade (Conveno de Nova York de 1968); Estatutos do Comit Internacional da Cruz
Vermelha (http://www.icrc.org/por/resources/documents/misc/icrc-statutes-080503.htm).
Leituras complementares: Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos e Enfermos dos
Exrcitos em Campanha (I Conveno de Genebra de 1949); Conveno para a Melhoria da
Sorte dos Feridos, Enfermos e Nufragos das Foras Armadas no Mar (II Conveno de Genebra
de 1949); Projeto de Lei n 4.038/2008; Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e
Procuradores dos Direitos do Cidado (2009).
Graves violaes s Convenes de Genebra: Crimes de guerra so atos ilcitos cometidos
contra as normas do Direito de Guerra (Jus in bello - Direito de Haia) e do Direito Humanitrio
(Direito de Genebra) que, juntos, formam um nico sistema complexo: o Direito Humanitrio
Internacional CIJ (SHAW, 2010).
As leis de guerra foram sistematizadas nas Convenes sobre a Resoluo Pacfica de
Controvrsias Internacionais (Conferncias de Haia) de 1899 e 1907, nas quais foram adotadas
vrias convenes que tratavam da guerra terrestre e martima. Aps, vieram as quatro
Convenes de Genebra de 1949 (Convenes da Cruz Vermelha), todas promulgadas pelo
Brasil pelo Decreto n 42.121/1957:
Conveno para a Melhoria da Sorte dos Feridos, Enfermos e Nufragos das Foras
Armadas no Mar (II Conveno);
O direito das partes de escolher os meios de guerra no ilimitado (art. 22, Conferncia de
Haia/1907), sendo proibido o uso de armas, projteis ou materiais destinados a causar sofrimento
desnecessrio (art. 23). As violaes e os crimes de guerra podem ocorrer em conflitos armados
internos (o art. 3, comum a todas as quatro Convenes de Genebra, fornece, para os conflitos
armados no-internacionais no territrio de uma das partes, garantias mnimas para proteo dos
que no tomaram parte nas hostilidades, bem como enfermos e feridos). Com o Protocolo
II/1977, o citado artigo passou a ser aplicado a todos os conflitos armados no-internacionais no
territrio de Estado-parte entre suas foras armadas e foras armadas dissidentes/grupos armados
organizados (SHAW: 2010).
Crimes de guerra: o art. 6 do Acordo de Londres/1945 (que criou o Tribunal de Nuremberg)
tipificou crimes de guerra, assim como o art. 3 do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para
a ex-Iugoslvia (Resoluo CSONU n 827).
Segundo Bassiouni, os crimes de guerra consistem em categoria que envolve 71 instrumentos
relevantes datados de 1854-1998, muitos dos quais corporificam, codificam ou evidenciam o
direito internacional costumeiro cuja regulao de conflitos armados tambm se aplica. A
maioria de tais instrumentos foi delineada com clareza e especificidade suficientes, o que
evidenciam suas caractersticas penais. Bassiouni menciona que as quatro Convenes de
Genebra de 1949 e seus dois Protocolos adicionais so as codificaes mais abrangentes e com
as caractersticas penais mais especficas e aponta que se trata de jus cogens.
Atualmente, os crimes de guerra se encontram definidos no art. 8 do Estatuto de Roma (Tribunal
Penal Internacional). Integra a definio de tais crimes a circunstncia especial de serem parte
integrante de um plano ou de uma poltica ou de uma prtica em larga escala (art. 8.1).
Imprescritibilidade: Nem o Estatuto de Nuremberg/Tquio, nem a Conveno sobre o
Genocdio de 1948, nem as quatro Convenes de Genebra/1949 a preveem expressamente.
Apesar disso, o Tribunal da Ex-Iugoslvia (Caso Furundzija) afirmou que a natureza imperativa
da proibio da tortura produz a imprescritibilidade desta infrao, acrescentando que os crimes
de competncia da Corte no so prescritveis (estende o campo de aplicao da
imprescritibilidade s violaes graves das Convenes de Genebra de 1949, infrao das leis e
costumes da guerra, ao genocdio e aos crimes contra a humanidade).
Apesar de a Assembleia Geral da ONU ter elaborado a Conveno sobre a Imprescritibilidade
dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade (Conveno de Nova York, 1968),
esta no obteve muitas ratificaes, sendo criticada pela aplicao aos crimes cometidos antes de
sua entrada em vigor (art. 1); por outro lado, a Conveno Europeia sobre a Imprescritibilidade
(Estrasburgo, 1974), que no previa a sua retroatividade, tambm s foi ratificada pelos Pases
Baixos/Romnia o que evidencia a ento falta de consenso sobre o tema.
OBS: por razes tcnico-jurdicas brasileiras, o Brasil no ratificou a Conveno de Nova York!
Entretanto, tramita na Cmara dos Deputados (janeiro/2012) o Projeto de Lei n 4.038/2008, que
estabelece, entre outras coisas, a imprescritibilidade dos crimes de guerra.
O Estatuto de Roma (TPI) adotou a imprescritibilidade expressa, geral e definitiva (ao penal e
penas art. 29/duas vertentes: obrigao de fazer com que tais crimes sejam imprescritveis no
mbito interno dos Estados ou que os crimes so imprescritveis perante o TPI apenas). Parte da
doutrina considera que tal Estatuto tem efeito apenas declaratrio de regra costumeira prvia;
outros acreditam que a baixa adeso Conveno demonstra a falta de consistncia costumeira
(ausncia de opinio juris); parte da doutrina entende, ainda, que o art. 29 reflete o estado do
direito internacional costumeiro ou configura norma costumeira em formao. OBS: no cabe a
crtica da aplicao retroativa da imprescritibilidade no TPI!
A favor da imprescritibilidade: Relatrio do XV Encontro Nacional de Procuradoras e
Procuradores dos Direitos do Cidado, 2009: Como se tratam de crimes jus cogens, a
prescritibilidade desses crimes pela inao do Estado no admitida pelo direito costumeiro
internacional. O Brasil no firmou a Conveno da ONU sobre crimes imprescritveis, mas esta
tem efeito declaratrio e no constitutivo, expressa um consenso. No mesmo sentido, Debate
sobre a imprescritibilidade da tortura/ desaparecimento forado, que se aplicam ao tema:
Marcelo Miller PRDC/ RJ (...) O primeiro ponto diz respeito existncia de um costume de
imprescritibilidade com base na Conveno das Naes Unidas, que at a dcada de 30 tinha
poucos Estados partes, no se podendo falar assim de prtica reiterada. Falar de um contedo
declaratrio da Conveno tambm uma dificuldade, porque a conveno estabelece apenas
um dever de se criar imprescritibilidades e no as declara. E esse costume de
imprescritibilidade seria oponvel perante a ordem internacional e no interna. Tambm quando
o TPI fala nos crimes mais graves de violao aos direitos humanos exigem uma tipificao
alm da prevista no Estatuto de Roma. Eugnio Arago Compreendo suas ponderaes. O
assunto no fechado. Entendo que o Tratado de Roma para obrigar os Estados a legislarem
antes declaram a imprescritibilidade desses crimes.
Competncia para processar: A jurisdio do TPI limita-se a crimes cometidos aps
1/07/2002, atuando de forma complementar aos sistemas nacionais. Tambm possvel a
jurisdio universal por parte dos Estados. Lembrar que o exerccio da jurisdio penal
internacional pelos Estados , em regra, livre, cabendo ao Estado que se ope comprovar o
impedimento: CIJ, Caso Ltus (Imprio Turco x Frana); e Caso Blgica x Congo. A
competncia do TPI est restrita aos crimes de guerra previstos no tratado que o criou (nullum
crimen sine lege). No basta subsuno formal ao art. 8 do Estatuto de Roma, mas tambm
leso efetiva comunidade internacional (art. 17.1.d). Restringe-se aos crimes ocorridos no
territrio de Estado-parte ou ru nacional de Estado-parte (iniciativa do Procurador/Estado-parte)
Para os crimes anteriores houve a criao de Tribunais ad hoc (Iugoslvia, Ruanda, Tquio)
que, por definio, julgam crimes anteriores sua constituio. No h limitaes territoriais
quando a iniciativa do Conselho de Segurana da ONU (Sudo x Lbia).
Investigao pelo Comit Internacional da Cruz Vermelha: O Comit competente para
cuidar da assistncia pessoa nos conflitos armados/catstrofes/tragdias, naturais ou no.
competente tambm para velar pela aplicao do Direito Humanitrio por parte dos Estados, para
o que tem poderes inclusive para investig-los ou para servir de intermedirio entre entes estatais
em tratativas que envolvam matria humanitria (PORTELA, 2009).
A competncia investigativa pode ser extrada do artigo 4 do Estatuto do CICV: "1. O papel do
CICV ser: c) empreender as tarefas determinadas pela Conveno de Genebra, trabalhar pelo
cumprimento correto do Direito Internacional Humanitrio em casos de conflitos armados e
tomar conhecimento de quaisquer queixas baseadas em supostos casos de desrespeito deste
direito; 2. Na qualidade de instituio neutra, independente e de intermediao, o CICV pode
promover qualquer iniciativa humanitria que tenha relao com o seu papel, e pode examinar
qualquer problema que necessite de anlise por uma instituio deste tipo".
ITEM 2
Ponto 2.a. Direito Internacional Privado. Evoluo histrica. Conflito de leis e espcies de
normas.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; PORTELA, P. H. G. Direito
internacional pblico e privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. DOLINGER, J. Direito
internacional privado. 4 Edio. Ed. Renovar, 1997. STRENGER, Irineu. Direito internacional
como o da proximidade). A evoluo recente do DIPRI na Amrica Latina, foi provocada pela
OEA (CIDIPs), iniciativas do Mercosul e reformas legislativas em alguns pases. No Brasil, o
DIPRI tradicional est incorporado Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (1942), e
a evoluo faz-se sentir especialmente nos tratados.
Acerca do conflito de leis, pode-se afirmar que a principal tarefa do direito internacional privado
a de procurar qual a soluo adequada para resolver um conflito de leis no espao. Este pode
ser considerado o objeto bsico do direito internacional privado. Nesse ponto, vale referir que
duas escolas divergem acerca do objeto do direito internacional privado. So elas a (a) Escola
Francesa: diz que o Direito Internacional Privado possui cinco objetos: conflito de leis, conflito
de jurisdio, direitos adquiridos, nacionalidade e condio jurdica do estrangeiro; e a (b)
Escola Anglo-americana: diz que o Direito Internacional Privado s possui um objeto, que o
conflito de leis. Essa a corrente adotada no Brasil.
O conflito surge do contato entre ordens jurdicas diferentes. O Direito Internacional Privado
soluciona o conflito de forma indireta, pois ele apenas indica a norma a ser aplicada de acordo
com cada caso concreto em que se envolva um estrangeiro. Ex: o juiz brasileiro em determinados
casos pode aplicar lei estrangeira aqui no Brasil (vide LINDB, art. 7, 4).
Atualmente, as espcies de normas de direito internacional privado no se limitam a princpios
(tal qual a ordem pblica) e regras de conexo clssicas (ou rgidas). Para alcanar resultados
materialmente equitativos, hoje o direito internacional privado conta tambm com: (1) normas
materiais: regulam a conduta, solucionando diretamente o caso; (2) normas narrativas: sem
regular conduta, ditam diretrizes e fins, para a interpretao de outras normas (soft law); (3)
normas alternativas, como, p. ex., a aplicao da lei favorvel ao consumidor; (4) normas
flexveis: permitem ao juiz ou partes valorar elementos do caso concreto, para determinar a lei
aplicvel, p. ex. aplicando o princpio da proximidade.
11
1929) e o Papa seja tanto o chefe de uma como do outro, a personalidade jurdica internacional
da Igreja no precisamente a mesma do Estado da Cidade do Vaticano.
Dessa forma, cabe aqui estudar em separado a Santa S e o Estado da Cidade do Vaticano,
analisando suas principais diferenas luz do Direito Internacional Pblico. A Santa S. Como
se sabe, o incio do Direito Internacional coincide, no por acaso, como fim da ideia da repblica
crist chefiada pela Igreja Catlica, quando se passa (desde os tratados de Westflia de 1648) da
Respublica sub deo para sociedade de Estados soberanos e independentes. Em outras palavras, os
Estados nasceram (a partir desse momento histrico) de forma autnoma e independente, com
caractersticas soberanas e sem qualquer subordinao (superiorem non recognoscentes) a um
poder do tipo religioso (ao que se chamou de "sistema estatal europeu", tambm caracterizado
pela diversidade religiosa, fruto da reforma protestante).
Ocorre que mesmo essa nova estruturao da sociedade internacional (formada agora por
Estados soberanos e independentes, desvinculados do poder religioso da Igreja) manteve o
reconhecimento da figura do Papa com a qualidade de Soberano perante as relaes
internacionais, semelhana de qualquer Chefe de Estado. Como consequncia, a expresso de
sua autoridade (chamada de Santa S) foi reconhecida como sujeito do Direito Internacional,
mesmo no sendo tecnicamente um Estado. Tal se deu porque o Direito Internacional aceita a
subjetividade internacional de certos entes que no so Estados, desde que presentes certos
requisitos, como a mantena de relaes internacionais com os demais sujeitos do direito das
gentes, seu reconhecimento por parte de tais sujeitos etc. Sob a tica do Direito Internacional
relevante o fato de que nunca se negou Santa S a capacidade jurdica de agir (isto , de
participar das relaes internacionais) em p de igualdade com as demais potncias soberanas, ao
que se denomina princpio da efetividade nas relaes internacionais. relevante tambm o fato
de que sua personalidade internacional nunca foi posta em dvida mesmo por Estados de
populao predominantemente no catlica. Posteriormente, com a criao da Cidade Estado do
Vaticano (a partir de 1929) o Papado passou ento a abranger "duas pessoas internacionais
distintas, uma das quais uma das quais, a prpria Igreja, a condio bsica da existncia da
outra". Da alguns autores terem equiparado essa situao de uma unio real.
A definio de Santa S feita pelo art. 361 do Cdigo de Direito Cannico de 1983 nos
seguintes termos: "Sob a denominao de S Apostlica ou Santa Se, neste cdigo vm no s o
Romario Pontfice, mas tambm) a no ser que pela natureza da coisa ou pelo contexto das
palavras se depreenda o contrrio., a Secretaria de Estado, o Conselho para os negcios pblicos
da Igreja e os demais organismo da Cria Romana".
No obstante ter a Santa S o seu governo sediado na Cidade Estado do Vaticano, ela no se acha
limitada ao territrio deste; alis, ela no se limita a territrio algum. De fato, os seus membros
encontram-se espalhados por todas as partes do planeta e suas normas no encontram limitao
de outra ordem que no as da prpria Igreja. Alis, muito antes da criao da Cidade Estado do
Vaticano (o que ocorreu somente em 1929) a Santa S j firmava tratados e acordos
internacionais e participava das relaes internacionais, de sorte que a sua personalidade jurdica
(e isso no se nega) bem anterior aos Tratados de Latro. Assim, o fato do reconhecimento da
personalidade internacional da Santa S sem dvida, sui generis - histrico, no tendo sido
jamais contestado luz do direito das gentes. Como observou Le Fur, no porque Constitui um
Estado que a Santa S soberana: ", ao contrrio, a criao do Estado pontifcio que constitui
uma consequncia da soberania inerente natureza da Igreja.
preciso compreender a histria para se ter a exata noo da personalidade jurdica
internacional da Santa S, que representa, repita-se, a cpula do governo da Igreja Catlica e tem
como autoridade mxima o Papa.
A primeira parte dessa histria diz respeito ao perodo anterior a 1870, quando o Papa englobava
em sua pessoa o poder espiritual, de chefe da Igreja Catlica, e o poder temporal, de chefe dos
Estados pontifcios." Havia, assim, duas pessoas de Direito Internacional: a Santa S e os
Estados pontifcios, ambas tendo como chefe a figura do Papa. No que tange ao seu poder
temporal, o papa tinha autoridade Similar a de qualquer chefe de Estado: mantinha relaes com
potncias estrangeira e participava das relaes internacionais. Mas como destaca Accioly, esse
poder temporal do Papa "nunca foi seno um acessrio de seu poder espiritual. O primeiro era,
sem dvida, uma garantia para a independncia do segundo. Mas, o certo que, acima de sua
qualidade de soberano temporal, sempre esteve a de soberano espiritual, cuja autoridade
ultrapassava os limites dos Estados pontifcios, tornando-se mundial. E essa qualidade primacial
o que constitui a verdadeira razo de ser do Papado". E conclui: "Em todo caso, a soberania
temporal do Vigrio de cristo bastava para que se no discutisse a situao internacional da Santa
S"'.
A segunda parte da histria ocorre depois de 1870, quando Vittorio Emanuele II se apodera
violentamente de Roma (sede do Papado) e d surgimento chamada "questo romana". O que
ocorreu foi o seguinte: a partir da referida anexao de Roma ao reino da Itlia sob a dinastia da
Casa de Savoia, em 20 de setembro de 1870, o poder temporal do Papa (de chefe dos Estados
pontifcios) desapareceu, pois at ento (internacionalmentee juridicamente) s se considerava ao
Papa o carter de chefe de um Estado. Desaparecendo o Estado (pela anexao de Roma Itlia),
o Papa perderia a sua personalidade internacional. Certamente, esse despojo territorial geraria
um inconformismo em todo o mundo e aos milhares de catlicos espalhados pelas diversas
potncias, os quais obviamente exigiriam uma satisfao do governo italiano por conta da nova
situao instaurada. Em vista desse fato, os estadistas italianos procuraram no constranger o
exerccio do poder espiritual do Papa na sua condio de chefe da Igreja Catlica e, para tanto,
promulgaram (em 13 de maio de 1871) a chamada Lei das Garantias, segundo a qual o "Sumo
Pontfice conserva a dignidade, a inviolabilidade, e todas as prerrogativas pessoais de soberano,
garantindo-se lhe, com a franquia territorial, a independncia e o livre exerccio da autoridade
especial da Santa S". Com isso, alm de a Itlia ter deixado claro que o Papa no sdito de
ningum, tambm atribuiu personalidade jurdica (em princpio, interna) Santa S. dizer,
atribuiu-se ao Papa soberania internacional, por no depender de nenhum dos poderes
conhecveis do sistema tripartite moderno (Legislativo, Executivo e Judicirio), alm de
inviolabilidade e imunidade jurisdio penal e civil (sem a possibilidade de ser demandado
judicialmente). Apesar das divergncias doutrinrias sobre a juridicidade de tais prerrogativas
papais, uma coisa foi certa: a soberania espiritual (honorfica, religiosa, moral) da Igreja Catlica
tornou-se inconteste pela Lei das Garantias.
Como se percebe, as relaes entre a Santa S e o Vaticano tm natureza absolutamente sui
generis. Foi precisamente nos Tratados de Latro que esses dois atores- a Santa S e a Itlia com suas estipulaes recprocas, deram origem a esse novo sujeito: o Estado da Cidade do
Vaticano, que pode ser considerado um Estado instrumental a servio da Santa S. Assim, tem-se
que a soberania do Estado da Cidade do Vaticano originria, porque decorre da prpria
existncia do Estado, mas com sua Representao e seu poder de governo submetidos
autoridade da Santa S, suprema instituio governativa da Igreja Catlica. A Santa S, portanto,
no um elemento acima e fora do Estado, mas dele integrante, sendo o seu poder (ou chefia)
espiritual, formando com o Estado um nico ente jurdico.
Alm do referido acordo poltico, como se falou, foi tambm celebrada (no mbito dos tratados
de Latro de 1929) uma concordata entre a Santa S ea Itlia. Esta, contudo, foi de menor
interesse para o Direito Internacional Pblico (no obstante ter sido de grande interesse para a
Santa S). Entre outras coisas, por meio dela reconheceu-se ao catolicismo a qualidade de
religio oficial do Estado italiano. Ali tambm se previu o respeito s festas religiosas catlicas
(tidas a partir dai como feriados nacionais), a validade civil do casamento religioso e a proibio
da instituio do divrcio.
Em suma, nenhuma outra comunidade religiosa agrupa, no mundo, todo as caractersticas que
tem a Igreja Catlica (universalidade, unidade, autoridade moral etc.) e uma organizao
semelhante sua, o que transfonna a Santa S num caso verdadeiramente nico na arena
internacional. Mas se no se quiser atribuir ao Papa individualmente, a qualidade de sujeito do
Direito Internacional Pblico - qualidade, ao que parece do estudo ora realizado, inconteste-, no
se poder negar ao Estado da Cidade do Vaticano tal prerrogativa, como se ver a seguir.
Prerrogativas e imunidades no Brasil: As imunidades das organizaes internacionais esto
fundadas na necessidade para o efetivo exerccio de suas funes (preservar independncia).
Prerrogativas e imunidades de representantes tambm so abordadas em acordos sobre sedes
entre as organizaes e os Estados (em regra: imunidade de jurisdio interna/ inviolabilidade de
prdios e arquivos/privilgios fiscais e monetrios/liberdade de comunicao). No existem
regras generalizadas e sim acordos especficos. A ONU e suas Agncias Especializadas tm
ampla imunidade prevista em sua Carta e Convenes Gerais de 1947 (SHAW).
No Brasil: STF (RE 578543/MT) cassou deciso do TST que no reconheceu imunidade da
ONU/PNUD em reclamao trabalhista (a relativizao da imunidade de jurisdio dos Estados
estrangeiros baseada na igualdade soberana e reciprocidade, distinguindo-se atos de
imprio/gesto com base em norma costumeira internacional e no se aplica s organizaes
internacionais porque no tm as mesmas caractersticas daqueles). Sua imunidade tem
fundamento em tratados (vontade dos Estados). Segundo REZEK, possvel que isso mude por
coerncia e face a interesses sociais relevantes para situao anloga a dos Estados.
Obs.: parecer consultivo da CIJ Imunidade ao processo legal (reconheceu imunidade de
Cumaraswamy, Rel. Especial da Comisso de Dir. Hum. da ONU sobre independncia de juzes
e advogados na Malsia em relao a palavras pronunciadas em entrevista publicada em jornal e
que a Malsia tinha obrigao de informar seus tribunais sobre a deciso do Secretrio Geral da
ONU nesse sentido - SHAW).
QUESTO DE PROVA: O tema foi abordado na questo 60, do CPR 26, a seguir transcrita,
juntamente com a assertiva dada como correta no gabarito definitivo: 60. GOVERNOS
ESTRANGEIROS BEM COMO AS ORGANIZAES DE QUALQUER NATUREZA, QUE ELES
TENHAM CONSTITUDO, DIRIJAM OU HAJAM INVESTIDO DE FUNES PBLICAS, c) (
) no podem adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao, mas podem, os
governos estrangeiros, adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos representantes
diplomticos ou dos agentes consulares.
Ponto 2.c. Desaparecimento forado como crime internacional. Crime de ius cogens.
Normativa internacional. Imprescritibilidade.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; PORTELA, P. H. G. Direito internacional
pblico e privado. 3 Edio. Ed. Jus Podivm, 2011. REZEK, J. F. Direito internacional pblico.
10 Edio. Ed. Saraiva, 2007. MAZZUOLI, VALRIO. Curso de Direito Internacional Pblico.
5 Edio, 2011.
Legislao bsica: no indicou.
diplomata; Maria Rita Kehl, professora e Jos Paulo Cavalcante Filho, jurista. A Comisso da
Verdade ser responsvel por apurar as violaes de direitos ocorridas entre 1946 e 1988 perodo que compreende os chamados "Anos de chumbo". Os sete integrantes, com ajuda de 14
auxiliares, tero a misso de ouvir depoimentos em todo o Pas, requisitar e analisar documentos
que ajudem a esclarecer os fatos da represso militar. O prazo para o trabalho de investigao
de dois anos. As atribuies da comisso foram intensamente criticadas pelos militares, enquanto
o assunto foi discutido no Congresso Nacional. O grupo dever ter um perfil de imparcialidade:
seus membros no podem ter cargos executivos em partidos polticos ou trabalharem em cargos
de comisso ou de confiana em qualquer dos trs poderes. A Comisso da Verdade poder pedir
Justia acesso a documentos privados, investigar violaes aos direitos humanos - com exceo
dos crimes polticos, de motivao poltica e eleitorais abrangidos pela Lei da Anistia -,
"promover a reconstruo da histria dos casos de violao de direitos humanos" e disponibilizar
meios e recursos necessrios para a localizao e identificao dos restos mortais de
desaparecidos polticos. O grupo tambm ter poderes de requisitar informaes pblicas, no
importando se protegidas por sigilo, e at convocar pessoas, incluindo os militares e exguerrilheiros. Prevista no projeto que veio do Senado, outra das polmicas com as Foras
Armadas a que classifica como "dever" dos militares colaborar com a comisso.
Obs.: Tramita no Senado o PROJETO DE LEI DO SENADO, N 245 de 2011, da autoria do
Sen. Vital do Rgo, que busca acrescentar o art. 149-A ao Cdigo Penal, para tipificar o crime
de desaparecimento forado de pessoa. Explicao da ementa: Altera o Decreto-Lei n
2.848/1940 (Cdigo Penal) para incluir o art. 149-A que trata do crime de - Desaparecimento
forado de pessoa -, para tipificar a conduta de apreender, deter ou de qualquer outro modo
privar algum de sua liberdade, ainda que legalmente, em nome do Estado ou de grupo armado
ou paramilitar, ou com a autorizao, apoio ou aquiescncia destes, ocultando o fato ou negando
informao sobre o paradeiro da pessoa privada de liberdade ou de seu cadver, ou deixando a
referida pessoa sem amparo legal por perodo superior a 48 horas; dispe que na mesma pena
incorre quem ordena, encobre os atos ou mantm a pessoa desaparecida sob sua custdia; majora
a pena de metade, se o desaparecimento durar mais de trinta dias ou se a vtima for criana ou
adolescente, portador de necessidade especial, gestante ou tiver diminuda, por qualquer causa,
sua capacidade de resistncia. Data de apresentao: 11/05/2011 Situao atual: Local:
29/02/2012 - Comisso de Constituio, Justia e Cidadania - PRONTA PARA A PAUTA NA
COMISSO.
QUESTO DE PROVA: A imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade foi objeto de
questionamento na prova subjetiva do CPR 26, nos seguintes termos: GRUPO I Questo 4: A
categoria de crimes contra a humanidade tem aplicabilidade no direito brasileiro?
juridicamente sustentvel, neste, a imprescritibilidade desses crimes? O Estado brasileiro
obrigado a persegui-los incondicionalmente? Considere, na resposta, a hiptese de crimes
alcanados pela lei de anistia Lei n 6.683/1979.
ITEM 3
Ponto 3.a. Espaos Globais Comuns. Princpios. Patrimnio Comum da Humanidade. Alto
Mar. Fundos Marinhos. Antrtica. rtico. Espao Sideral.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito
Internacional Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito
reas
de
domnio
pblico internacional que
NO esto sob a
jurisdio total ou parcial
de um estado
Mar;
Espao
areo;
Zonas
polares;
Espao
extraatmosfrico.
prprias.
4. Alto Mar. a parte do mar sobre a qual no incide o poder soberano de qualquer Estado
(Montego Bay, arts. 86-115), tendo eles, no entanto, alguns deveres, tais como o de prestar
assistncia, impedir e punir o transporte de escravos, combater a pirataria e reprimir o trfico
ilcito de entorpecentes. 1) Princpios: liberdade de navegao e sobrevoo, colocao de cabos e
dutos submarinos, construo de ilhas artificiais e instalaes congneres e pesquisa. Passagem
inocente (arts. 17/32 da Conveno). 2) Jurisdio: a preservao da ordem se d pelo conceito
de nacionalidade do navio e consequente jurisdio do pas de registro sobre a embarcao em
alto mar (princpio da exclusividade de jurisdio; caso Lotus). 3) Nacionalidade das
embarcaes: a nacionalidade deve ser nica, no pode ser de convenincia a mas sim efetiva
(ligao genuna) e o navio deve sempre navegar com a bandeira do Estado de registro
hasteada. O navio no pode mudar de bandeira durante uma viagem ou em porto de escala, a no
ser no caso de transferncia efetiva da propriedade ou de mudana de registro, e uma
embarcao que navegue sob a bandeira de mais de um Estado no pode reivindicar qualquer
dessas nacionalidades perante um terceiro Estado, podendo, ainda, ser considerada sem
nacionalidade (Montego Bay, arts. 90/94). 4) Excees liberdade de uso: inspeo, pirataria,
trfico de escravos, trfico de entorpecentes, transmisses no autorizadas de rdio e televiso,
perseguio (direito regulado pela conveno no art. 111), poluio, colises, reserva de peixes
transzonais e direitos estabelecidos em tratados.
Curiosidade. Em 1982, quando a Conveno de Motego Bay finalmente foi aprovada, foi criado
o conceito de patrimnio comum da humanidade, consistindo no direito de a humanidade
explorar determinados espaos globais comuns em seu prprio benefcio. Segundo ARC, nasce
a uma tentativa de criao de um sujeito de direito internacional chamado humanidade (todos
os indivduos do globo) que, no entanto, no deu os frutos que se imaginava, uma vez que foi
considerado como patrimnio comum da humanidade apenas os fundos marinhos. Assim, a
Conveno de Montego Bay no considerou o alto mar, por exemplo, como patrimnio comum
da humanidade. A res communis rege o alto mar. Apesar disso, ACR diz que no existe mais
aquela res communis do tempo do Grcio (espao terrestre serviria de apropriao, salvo
rarssima exceo, como a antrtica, mas o espao martimo no), j que naquela poca no
havia tecnologia suficiente para servir de suporte apropriao do espao martimo. Hoje a
histria outra. Tanto assim que a prpria Conveno de Montego Bay fala de deveres de
preservao. Casos: a Austrlia processa diuturnamente o Japo no Tribunal Internacional do
Mar, por entender que eles esto extinguindo o atum (pesca predatria o pais fica at anos
pescando, armazenando o produto em suas embarcaes frigorfico em alto mar).
5. Fundos Marinhos. 1) Denominao: tambm conhecida como rea, na forma da Conv.
Montego Bay (arts. 133/155). Os fundos marinhos so definidos por excluso: no abarca a Zona
Econmica Exclusiva nem a Plataforma Continental, absorvendo as reas subaquticas, o leito
marinho e o subsolo. So patrimnio comum da humanidade. 2) Princpios: a rea e seus
recursos so insuscetveis de apropriao, mas os minerais eventualmente extrados so
alienveis; a explorao deve necessariamente reverter em prol da humanidade em geral
(benefcios distribudos equitativamente, independentemente de sua localizao geogrfica) pela
Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos. H um rgo de soluo de controvrsia
chamado de Cmara de Controvrsias dos Fundos Marinhos do Tribunal Internacional do
Direito do Mar. 3) Regime de Estados em reciprocidade (estgio inicial): os Estados
comearam a promulgar leis internas para estabelecer uma estrutura provisria de pesquisa e
explorao da rea, normalmente com uma poltica fundada em reciprocidade, i.e.,
reconhecimento mtuo de licenas de explorao e de regimes tributrios. 4) Acordo de 1994
sobre a Implementao dos Dispositivos da Conveno de 1982 sobre o Direito do Mar
Referente ao Leito Ocenico (estgio atual): iniciativa da ONU para evitar conflito de regimes
Corpos Celestes, de 1979 - o Acordo da Lua. O Tratado do Espao reconhece "o interesse que
apresenta para toda a humanidade o programa da explorao e uso do espao csmico para fins
pacficos" e enfatiza o desejo dos pases de "contribuir para o desenvolvimento de ampla
cooperao internacional" nesse programa. Esse acordo tambm estabelece que o uso do espao
e dos corpos celestes deve ser feito em condies de igualdade e em conformidade com o direito
internacional, e que a Lua pode ser livremente explorada (para estudos cientficos ou para
aproveitamento de seus recursos), mas no pode ser apropriada. Trata-se do mesmo tipo de
acordo, por exemplo, que o Tratado da Antrtida, que diz que todos os pases tm direitos de
pesquisa e uso da Antrtida. O Acordo da Lua segue o mesmo caminho, mas, apesar de sua
aprovao unnime pela Assembleia Geral das Naes Unidas, em 5 de dezembro de 1979, as
principais potncias espaciais sempre o rejeitaram, a comear pelos Estados Unidos e pela antiga
Unio Sovitica (a atual Federao Russa mantm a posio). Entre os pases com atividades
espaciais mais intensas, apenas a Frana o assinou, mas no o ratificou. Ou seja, apesar de
legalmente vigente, o Acordo da Lua tem escassa base de reconhecimento e apoio. O Brasil no
o ratificou. Assim, o espao sideral considerado, hoje, como res communis. Por isso que no
necessrio pedir autorizao para sua explorao, devendo, no entanto, ser feita de modo a evitar
danos ao meio ambiente terrestre.
Valrio Mazzuoli, ao falar sobre o tema, disse que teve como termo inicial de sua
regulamentao jurdica a ocorrncia de dois fatos de fundamental importncia para a histria da
humanidade: a colocao em rbita do primeiro satlite artificial (o Sputnik) pela Unio
Sovitica, em 4 de outubro de 1957, e a chegada do homem Lua, em 20 de julho de 1969
(misso Apolo XI). Em relao natureza jurdica, o espao extra-atmosfrico constitui-se num
espao de imensido ao redor do planeta, para alm de uma certa altura ainda no muito bem
definida. Para alguns, o espao extra-atmosfrico tem incio a partir de mais ou menos 90 a 100
milhas de distncia; para outros, essa rea compreende o espao acima daquele em que as
aeronaves conseguem navegar mediante propulso prpria. De qualquer forma, pode-se entender
o espao extra-atmosfrico como um prolongamento do espao areo, resguardado, entretanto,
pelas limitaes impostas pelo Direito Internacional sua explorao e aproveitamento
econmico. Assim, pode-se dizer que a natureza jurdica do espao extra-atmosfrico de res
communis omnium, que pode ser explorada pelos demais membros da sociedade internacional
pacificamente e para fins lcitos, sem violao dos princpios do Direito Internacional. Mas esta
afirmao no induz a pensar que continuar sendo, o espao extra-atmosfrico, sempre coisa de
uso comum. A natureza jurdica de alguns institutos muda - e normal que assim o seja - quando
se modificam os fatos e valores da sociedade em causa. Tome-se como exemplo o alto-mar, que
praticamente mudou de natureza, deixando aos poucos de ser considerado de uso irrestrito dos
Estados, medida que o Direito passou a impor-lhes a observncia de normas internacionais de
proteo ambiental e o espao extra-atmosfrico provavelmente passar, em futuro no muito
distante, pela mesma experincia, quanto mais dominado pelo homem ele for. A normatizao
internacional ocorreu no dia 27 de janeiro 1967, quando houve a celebrao em Nova York, sob
os auspcios das Naes Unidas, o Tratado sobre Princpios Reguladores das Atividades dos
Estados na Explorao e Uso do Espao Csmico, Inclusive a Lua, e demais Corpos Celestes,
que entrou em vigor em outubro daquele ano.
sobre um mesmo suporte ftico dotado de elementos de estraneidade, o que no se verifica, como
demonstraremos. Nesse momento, convm estabelecer um conceito de bitributao
internacional, sendo ela entendida como o fenmeno por meio do qual um nico fato implica
obrigaes semelhantes impostas por mais de um Estado soberano, imputando, ao mesmo
contribuinte, impostos anlogos.
Acordos de bitributao. Os acordos de bitributao so os instrumentos de que se valem os
Estados para evitar ou mitigar os efeitos da bitributao por meio de concesses mtuas. No
Brasil, h inmeras Convenes para evitar a bitributao da renda e evitar a evaso, em que
acordado critrio uniforme para que a tributao se d apenas em um dos pases, ou seja, s no
de residncia ou s no de percepo da renda. Para tanto que foi firmada a Conveno BrasilChile para evitar a dupla tributao, promulgada pelo Decreto 4.852/03 e a Conveno Brasilfrica do Sul, promulgada atravs do Decreto 5.922/06, dentre muitas outras.
Observao: Segundo Leandro Palsen, o Brasil no membro da Organizao para a
Cooperao Econmica e Desenvolvimento (OCDE), mas adota, ao menos parcialmente, muitos
dos seus Modelos de Convnio, inclusive relativos dupla tributao da renda. Por fim, vale a
pena trazer baila o entendimento do doutrinador Eduardo Sabagg, quando aborda acerca da
relao entre o direito tributrio e o direito internacional pblico, nos seguintes termos: h forte
lao comunicante entre as searas jurdicas em destaque, uma vez imprescindvel o devido
tratamento a ser dado aos tratados e convenes internacionais, com o fito de inibir a
bitributao internacional, ao lado da inafastvel necessidade de sistematizao dos impostos
aduaneiros, perante suas implicaes no plano econmico interno.(SABAGG, 2012, p. 54).
Ponto 3.c. Princpio uti possidetis. Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio
territorial.
Paulo Alexandre Rodrigues de Siqueira
Principais obras consultadas: Resumo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves Portela. Direito
Internacional Pblico e Privado. 3 edio. Editora Jus Podivm; J. F. Rezek. Direito Internacional
Pblico. 9 edio. Editora Saraiva; Valrio de Oliveira Mazzuoli. Curso de Direito Internacional
Pblico, 5. ed., 2011, Editora Revista dos Tribunais.
Legislao bsica: no indicou.
Princpio uti possidetis. O princpio clssico possibilitava aos beligerantes em um conflito
conservarem, ao final das hostilidades, as posses territoriais e patrimoniais obtidas durante seu
desenrolar, a menos que este aspecto seja objeto de tratado especfico. A posse efetiva, nesta
viso, a base da soberania. A expresso seria um excerto da frase uti possidetis, ita possideatis,
que significa "quem possui de fato, deve possuir de direito". Sua origem remonta ao direito
romano, autorizando uma parte a reivindicar um territrio conquistado pela guerra. Um exemplo
histrico de sua aplicao foi o Tratado de Madri (1750), celebrado entre Portugal e Espanha
para substituir o Tratado de Tordesilhas, devido proposta do diplomata luso brasileiro
(Alexandre de Gusmo, nascido no Brasil colnia, em Santos em 1695 e tendo morrido em
Lisboa em 1753), definindo os limites entre as colnias americanas daquelas potncias: as terras
habitadas por portugueses seriam portuguesas, as habitadas por espanhis, espanholas. Este
tratado garantiu aos portugueses a maior parte do que hoje constitui o territrio brasileiro. A
compreenso moderna do princpio foi utilizada aps a descolonizao, para estabelecer as
fronteiras dos novos Estados independentes na Amrica, sia e frica, em ordem a manter como
limites territoriais aqueles tradicionalmente correspondentes aos antigos territrios, na tentativa
de evitar conflitos. Hoje, o uti possidetis juris3 pode ser entendido como o direito de um pas
recentemente independente de conservar o territrio que possua enquanto colnia o que evita
intervenes ou avanos estrangeiros sob a alegao de se tratar de terra de ningum (terra
nullius). Aplicao moderna:
Corte Internacional de Justia - Caso Burkina Faso e Mali, em 1986 (Uti possidetis
um princpio geral, conectado logicamente com o fenmeno da obteno de independncia, onde
que ele ocorra. Seu propsito impedir que a independncia e estabilidade de novos Estados
sejam ameaadas por lutas fratricidas provocadas pela mudana de fronteiras aps a retirada do
poder que administrava o local [os colonizadores]).
Corte Internacional de Justia - Caso Noruega vs Dinamarca4, 1932. A necessidade de
ocupao efetiva do territrio tornou-se um costume internacional e, neste caso, a Dinamarca,
que possua e exercia soberania sobre toda a ilha da Groelndia, teve reconhecido a incorporao
do territrio, independente de, ao longo dos anos, os cidados noruegueses terem levado a cabo
uma srie de atividades na ilha. Assim, a declarao de ocupao promulgada pelo governo
Noruegus, em 10 de julho de 1931, e quaisquer outras medidas tomadas nesse sentido, foram
uma violao situao jurdica existente poca e, dessa forma, ilegais e invlidas.
Corte Internacional de Justia - Caso da pennsula de Bakassi e a rea do lago Chad,
1994 (Camares vs . Nigria, interveno da Guin Equatorial). A Corte afirmou que, no tocante
aos limites territoriais, atua seguindo certos princpios no que tange ao limite terrestre: (i) d
primazia aos tratados anteriores (interpreta-os at extrair dele delimitao clara e completa); (ii)
effectivits (atos de soberania e consolidao histria) alegada pela Nigria no prevalece sobre
o ttulo de Camares; e (iii) valorizao do uti possidetis iuris favorecendo Camares).
Corte Permanente de Arbitragem - Caso Estados Unidos vs Holanda, 1928 5 . A
efetividade da ocupao foi o critrio da deciso do caso das Ilhe de Palmas para a Holanda.
Descobrimento e ocupao como critrios de aquisio territorial. O territrio a base fsica
ou o mbito espacial do Estado, onde ele se impe para exercer, com exclusividade, a sua
soberania. No passado era comum que os Estados que faziam parte das potncias navais
adquirissem territrio por descoberta, seguida da ocupao efetiva (com o exerccio contnuo ou
a demonstrao efetiva de soberania) ou presumida. A descoberta tinha por objeto a terra
desabitada (terra nullius terra de ningum) ou habitada por povos que no seguiam o modelo
de organizao estatal e que no estavam sob o poder de nenhuma soberania. Outro modo de
aquisio de territrio no passado, embora no to frequente, foi a terra derelicta, ou seja, a terra
abandonada por seu antigo descobridor, cujo estatuto jurdico equivalia ao da terra nullius. A
partir da ocupao da terra desabitada ou abandonada, novos territrios eram adquiridos por
3O uti possidetis de jure (em contraponto ao uti possidetis de facto, o do Gusmo), significando que quem tivesse a posse jurdica, permaneceria no territrio. O uti possidetis de jure uma
salvao para problemas de terra, pois do contrrio, as mudanas ocorreriam s por baixo de muita guerra.
4Lembre-se que este caso exemplo, tambm, de responsabilidade internacional do Estado O embaixador da Noruega prometeu Dinamarca que no criaria problemas em relao
adoo do estatuto jurdico da Groenlndia Oriental. Foi um ato jurdico, unilateral, transmitido via oral, que produziu efeitos na medida em que a Dinamarca aceitou como promessa, e que foi
registrado. Nessa situao a CIJ entendeu que a Noruega havia se obrigado perante a Dinamarca
5A ilha de Palmas foi cedida aos Estados Unidos em 1898 pela Espanha, no Tratado de Paris. Em 1906, os Estados Unidos descobrem que a Holanda tambm alegava ser soberana. Assim, os
Estados Unidos, justificando que o ttulo de descobrimento da Espanha lhe conferia a propriedade da Ilha de Palmas como parte integrante de seu territrio, em consenso com a Holanda,
recorreu jurisdio da Corte Permanente de Arbitragem. Em 1928, o arbitro Max Huber, renomado jurista suo, emitiu seu julgamento, decidindo que o titulo de descobrimento, dissociado
da continuidade e do exerccio da soberania sobre o territrio descoberto, no possua efeitos jurdicos. Assim, considerando a presena continua e o exerccio da soberania holandesa na Ilha
de Palmas, a Corte conferiu a soberania Holanda. O caso demonstra, sobretudo, que at o estabelecimento das Naes Unidas no havia qualquer noo de direito autodeterminao dos
povos. Alm disso, a participao dos Estados Unidos no Caso Palmas, como parte litigante, revela a aproximao deste em relao ideologia imperialista europeia, ao utilizar argumentos
remanescentes do ciclo colonial no continente americano.
http://www.google.com.br/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=3&ved=0CFcQFjAC&url=http%3A%2F%2Fseer.bce.unb.br%2Findex.php%2FMED%2Farticle%2Fdownload%2F4640%2F4
650&ei=Suy7T7u8H836ggfniv3ZCg&usg=AFQjCNHcFPIZONBhRSpPW2AA0l6zfYnMYw&sig2=CoKCXPaJxuByqVigtTDFRg
contiguidade, ou seja, pelo avano da ocupao para terras adjacentes at que se encontrasse
outra soberania. Depois de descoberto, o Estado se instalava nesse territrio, a fim de manter a
efetividade da posse, conservando o seu domnio. Assim, pode-se dizer que as condies
necessrias para que a ocupao seja considerada legtima, so as seguintes: a) ser o territrio res
nullius; b) ter sido a sua posse tomada para o Estado e em nome dele; c) ser real e efetiva a posse
exercida pelo Estado sobre o territrio res nullius; e d) ser a ocupao formalmente notificada
aos demais membros da sociedade internacional. Da se entender que a descoberta faz nascer
para o Estado-descobridor um ttulo condicionado, oponvel aos outros Estados enquanto no
contestado pela presuno juris tantum de veracidade (e da efetividade por um perodo razovel)
dos atos ocupatrios.
Mazzuoli (MAZZUOLI, 2011, Pgs. 495-496), em sua obra, traz importante discusso acerca do
tema: a simples prioridade no descobrimento de novas terras j era suficiente para legitimar a
aquisio do territrio. Uma bandeira fincada terra a elaborao de uma ata e o envio de
correspondncias ao soberano sobre a nova colnia eram os meios utilizados para a tomada de
posse das terras descobertas, que formalizavam a prioridade daquela aquisio, prevenindo o seu
direito em relao aos demais Estados. Depois de descoberto, o Estado se instalava nesse
territrio, a fim de manter a efetividade da posse, conservando o seu domnio. Essa efetividade
se demonstra pelo exerccio dos poderes de fato, correspondentes ao exerccio da Soberania, que
o estado exerce no territrio res nullius. Dever por isso provar o seu animus occupandi ou
animus possidendi como condio essencial para a formalizao do ttulo. Assim, pode-se dizer
que as condies necessrias para que a ocupao seja considerada legtima, so as seguintes: a)
ser o territrio res nullius; b) ter sido a sua posse tomada para o Estado e em nome dele; c) ser
real e efetiva a posse exercida pelo Estado sobre o territrio res nullius; e d) ser a ocupao
formalmente notificada aos demais membros da sociedade internacional. Da se entender que a
descoberta faz nascer para o Estado-descobridor um ttulo condicionado, oponvel aos outros
Estados enquanto no contestado pela presuno juris tantum de veracidade (e da efetividade por
um perodo razovel) dos atos ocupatrios.
No caso Groelndia Oriental, o Tribunal Permanente decidiu a favor da Dinamarca contra a
Noruega que havia anunciado sua ocupao em 10 de julho de 1931. A arguio da Dinamarca,
no sentido de que durante muito tempo havia existido a seu favor um ttulo vlido, baseado na
manifestao efetiva de autoridade estatal sobre toda a Groelndia, convenceu o Tribunal, que
levou em conta as atividades exercidas por esse pas entre 1921 e 1931, incluindo "a imposio
de legislao relativa a um monoplio estatal de comrcio, a atribuio de concesses
comerciais, de explorao mineira e outras, o exerccio de funes governamental e de
administrao, e a celebrao de numerosos tratados em cujos termos apareciam explcitos os
direitos dinamarqueses sobre a Groelndia".
Frise-se que, nos tempos atuais, o tema ocupao de territrio perdeu significativamente a sua
importncia, uma vez que todas as terras do nosso planeta j esto efetivamente ocupadas, no
mais existindo territrios desocupados passveis de ocupao, no obstante ter sido este o modo
mais frequente de aquisio de territrio no passado. Num planeta j praticamente todo
dominado, no mais avulta de importncia o estudo da ocupao como modo de aquisio de
territrio, a no ser pelo ponto de vista de perspectiva histrica.
ITEM 4
Ponto 4.a. Estados. Autodeterminao dos Povos. Reconhecimento do Estado e Governo.
Direitos e Deveres. Territrio: aquisio e perda. Faixa de Fronteira. Rios Internacionais e
Regimes Fluviais. Domnio Areo.
ou seja, o direito Soberania, ou seja, de um determinado povo de determinar seu prprio status
poltico. Em outras palavras, seria o direito que o povo de determinado pas tem de escolher
como ser legitimado o direito interno sem influncia de qualquer outro pas. Vale, ainda,
ressaltar que a CIJ, ao manifestar-se sobre o caso de Timor Leste, entendeu que a
autodeterminao dos povos tem carter erga omnes.
RECONHECIMENTO DO ESTADO E GOVERNO: Conceito: trata-se de instituto ligado
capacidade de um ente estatal manter vnculos com outros Estados e organismos internacionais,
inserindo-se na dinmica das relaes internacionais.
Reconhecimento de Estado: um ato unilateral pelo qual um ente estatal constata o
aparecimento de um novo Estado e admite as conseqncias jurdicas (ex: estabelecimento de
relaes jurdicas) desse fato. Caractersticas: a) Ato declaratrio (maioria doutrinria):
apenas atesta o surgimento do novo estado, de modo que o Estado que reconhece apenas
aceita a personalidade do reconhecido (no o constitui, no seu elemento essencial e nem
inoritria).
Art. 3 da Conveno de Montevidu de 1933: a existncia poltica de um Estado independente
do seu reconhecimento pelos demais; b) Ato discricionrio (fundado em razes de interesse
nacional); c) No obrigatrio (no um dever do Estado que o concede nem um direito do
Estado que o requer); Incondicionado (apesar de se exigir o respeito s normas jus cogens pelo
novo Estado); d) Retroativo (gera efeitos a partir do instante em que se forma o Estado); e)
Irrevogvel; f) Pode ser expresso ou tcito; g) Pode ser concedido sem qualquer solicitao; h)
Pode ser individual (feito s por um Estado) ou coletivo (concedido a um grupo de Estados).
Efeitos: o Estado reconhecido passa a poder celebrar tratados, participar de organizaes
internacionais, manter relaes diplomticas, utilizar de mecanismos judiciais internos no Estado
que o reconhece e a ter direito de propriedade sobre os bens existentes no territrio do Estado
que o reconhece.
Reconhecimento de Governo: o ato pelo qual um Estado admite um novo governo de outro
Estado como representante deste nas relaes internacionais. Aplica-se apenas a governantes
cuja investidura resulte de rupturas na ordem constitucional anterior (Ex: golpes de Estado). O
reconhecimento de Governo no altera o reconhecimento de Estado anterior. Caractersticas:
unilateral, discricionrio, no obrigatrio, irrevogvel e incondicionado. Duas doutrinas
principais: I. Doutrina Tobar (Equador, 1907): s deve ser concedido o reconhecimento de
governo quando este ltimo contar com o apoio popular (adotada pelos EUA); II. Doutrina
Estrada (Mxico, 1930): o no reconhecimento ou o reconhecimento expresso de um novo
governo um interveno indevida em assuntos internos de outros entes estatais (caso o Estado
esteja insatisfeito com o novo governo, deve apenas romper relaes diplomticas com ele).
DIREITOS E DEVERES. Consagrados tanto nos costumes como na norma escrita (Conveno
de Montevidu sobre Direitos e deveres dos Estados de 1933). Direitos: A Conveno consagra,
inicialmente, o direito de o Estado existir independentemente de reconhecimento. So direitos
dos Estados, ainda que no reconhecidos: defesa de sua integridade, conservao, prosperidade e
independncia, direito a legislar sobre seus interesses, administrar seus servios e determinar a
inviolvel, no podendo se objeto de ocupao militar nem de qualquer medida de fora
temporria ou permanente (salvo: legtima defesa ou ao internacional voltada a manter ou
liberdade (possibilidade de determinar autonomamente seus rumos) como o direito de exercer
jurisdio sobre todas as pessoas que se encontrem em seus territrios. Deveres: Proteger
igualmente nacionais e estrangeiros (embora este no possam exigir direitos diferentes ou mais
extensos que os dos nacionais); no intervirem em assuntos da soberania de outros entes; busca
vos no regulares, sobrevoem outros Estados-partes sem fazer escalas, ou fazendo escalas
apenas para fins no comerciais, sem necessidade de obter licena prvia; III. Todo Estado deve
se abster quanto ao uso de armas contra aeronaves civis em vo, sendo que, em caso de
interceptao, no podem ser postas em perigo a vida dos ocupantes da aeronave e a segurana
dos equipamentos (Protocolo Conveno de Chicago de 1984-Decreto 3032/99). Conveno de
governo).
Nacionalidade das Aeronaves: Toda aeronave deve ter uma nacionalidade, definida a partir de
sua matrcula ou de seu registro no Estado. Cada Aeronave ter apenas uma nacionalidade e
uma matrcula, ainda que pertena a uma companhia multinacional. proibido o registro em
mais de um Estado.
Trfego Areo: Regime das cinco liberdades, sendo duas de carter tcnico, e trs comerciais.
Liberdades Tcnicas: I. Liberdade de Sobrevo, sem escalas. O Estado Sobrevoado apenas
pode proibir o vo sobre reas determinadas ou pr-determinar rotas. II. Liberdade de escala
tcnica, sem fins comerciais ou em casos de emergncia. Liberdades Comerciais: I.
Desembarcar passageiros e mercadorias provenientes do Estado de origem da aeronave; II.
Embarcar passageiros e mercadorias com destino ao Estado de origem da aeronave; III.
Embarcar ou desembarcar passageiros ou mercadorias procedentes de, ou com destino a,
terceiros pases.
No que diz respeito aplicao dos tratados no espao, tem-se que tais acordos aplicam-se, em
princpio, somente aos entes estatais e organizaes internacionais que o celebraram. A
possibilidade de os atos internacionais repercutirem sobre partes no contratantes depende, em
geral, do consentimento destas. Entretanto, um tratado pode impor obrigaes ou criar direitos
para um terceiro ente. Vejamos as duas situaes:
Tratado que impe deveres a Estado no parte: No caso de o tratado impor obrigaes a
terceiro ente, necessrio que este ltimo as aceite expressamente e por escrito (art. 34 da
Conveno de Viena de 1969). Tais obrigaes s podero ser modificadas e revogadas com a
concordncia das partes do tratado e do ente que no seja seu signatrio, salvo disposio em
contrrio.
Tratado que cria direitos para Estado no parte: Na hiptese de o tratado criar direitos para
entes que no sejam partes, tais direitos s no prevalecero se o beneficirio no consentir a
respeito e, a menos que o ato internacional determine diversamente, a anuncia do
favorecido presumida at indicao em contrrio (art. 36 da Conveno de Viena de 1969).
Os tratados abertos so, por definio, tratados que conferem direitos a terceiros (o direito de
aderir ou o direito de se tornar parte supervenientemente).
A respeito do assunto, h que se ressaltar a possibilidade de um tratado gerar efeitos para
terceiros independentemente do consentimento destes, como, por exemplo, um acordo de fixao
de fronteiras.
Questo diversa da eficcia dos tratados perante terceiros, a questo da oponibilidade erga
omnes (eficcia externa) dos tratados: todos os Estados devem respeitar os tratados concludos
por outros Estados e no interferir na sua execuo (JORGE MIRANDA, pg. 82).
MODALIDADES DE EXTINO. O tratado pode ser extinto pela sua execuo integral, pela
vontade comum das partes (ab-rogao), a qual pode ser prvia (pr-determinao ab-rogatria
ou termo final) ou posterior (deciso ab-rogatria superveniente). Os tratados tambm se
extinguem pelos seguintes fatos: a) impossibilidade de execuo; b) mudana imprevisvel de
circunstncias fundamentais (clusula rebus sic stantibus); c) cumprimento do objeto;
d)caducidade; e) supervenincia de jus cogens que o torne nulo; f) cumprimento de dada
condio resolutiva; g) Um ato unilateral, a exemplo da denncia, tambm pode gerar a extino
de um tratado bilateral ou multilateral. No que diz respeito aos tratados multilaterais, estes
somente sero extintos na hiptese de um nmero de partes ser inferior a um determinado
nmero mnimo, se tal circunstncia estiver prevista sem suas normas (PAULO HENRIQUE
PORTELA, PAG. 124).
No caso de violao substancial, tm-se duas situaes: I. A violao substancial de um tratado
bilateral por uma das partes autoriza a outra a invocar tal transgresso como causa de extino ou
de suspenso da execuo do tratado, no todo ou em parte. II. A violao substancial de um
tratado multilateral por uma parte autoriza as outras a suspenderem a execuo do acordo (no
todo ou em parte) ou extinguirem o ato, quem em relao apenas o ente faltoso ou em relao a
todos os signatrios, desde que haja consentimento unnime.
Por fim, cumpre observar as situaes que no geram a extino dos tratados: a) a
impossibilidade temporria (enseja apenas a suspenso); e b) o rompimento de relaes
diplomticas e consulares (salvo se tais relaes forem indispensveis aplicao do ato).
ITEM 5
Ponto 5.a. Estrangeiros. Entrada, permanncia e sada regular. Direitos do Estrangeiro.
Sada compulsria: deportao, expulso
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80)
Noes Gerais. Tema inserido dentro da conjuntura dos Indivduos e o Direito Internacional,
especialmente no tocante admisso do estrangeiro no territrio nacional, ttulos de ingresso e
excluso do estrangeiro por iniciativa estatal. Tambm recebe a nomenclatura de condio
jurdica do estrangeiro o conjunto de normais que regula a entrada e a permanncia de
indivduos em outro Estado do qual no so nacionais [Portela, 312]
Estrangeiros: Segundo Valrio Mazuolli, considera-se estrangeiro quem tenha nascido fora do
territrio do Estado em que se encontra e no tenha adquirido a nacionalidade deste. A
aquisio da condio de estrangeiro se d com o ingresso na jurisdio de Estado diverso do de
origem. So diversas as causas que podem levar ao fenmeno migratrio: polticas, religiosas,
econmicas, etc.
Entrada, permanncia e sada irregular. A aceitao de estrangeiros em territrio nacional
um ato discricionrio do Estado, sendo que a Conveno de Havana/1928, no art. 1, prev o
direito de os Estados estabelecerem em lei condies para entrada/residncia dos estrangeiros. O
Estado tem o direito de decidir quem ingressa em seu territrio [Ag. 1.118.724/RS, STJ]. A
entrada/permanncia est condicionada ao justo ttulo: documento de viagem vlido + visto.
Espcie de documentos de viagem vlidos: a) passaporte - o documento de viagem por
excelncia que permite aos Estados controlarem o ingresso de estrangeiros em seu territrio; b)
A imunidade do Estado, na viso clssica era baseada na teoria da imunidade absoluta, de forma
que um Estado no estaria sujeito jurisdio domstica de outro Estado, salvo seu
consentimento; na viso moderna, difere-se os atos de imprio (prerrogativas soberanas) e atos
de gesto (quando equipara-se ao particular), de forma que a imunidade estaria apenas para
aqueles (atos de imprio), todavia tal diferenciao importa apenas na fase cognitiva, pois na
fase da execuo ser absoluta em ambos os casos, conforme entendimento do STF, embora o
TST conserve entendimento que apenas os bens que estejam afetos s atividades diplomticas e
consulares esto a salvo (ROMS 282/2003-000-10-00-1).
O atual entendimento prevalecente o de que as imunidades de ex-Chefes de Estado no
persistem diante de atos contrrios aos princpios e objetivos das Naes Unidas, mormente as
violaes dos direitos humanos, os crimes de guerra e os crimes contra a paz, chamados
genericamente de crimes contra a humanidade. Com isso, seria possvel o julgamento de um
ex-Chefe de Estado por cortes internas de Estados estrangeiros ou por tribunais internacionais
por conta de atos cometidos por essa autoridade durante o perodo em que exerceu o poder, o que
antes no seria vivel. (PORTELA)
Quanto ao regime de tropas estacionadas por fora de tratado, Recentes acordos de cooperao
esto a implicar o exerccio extraterritorial da competncia de um Estado em matria de defesa e
segurana, abrindo uma polmica relativa a potenciais atos de agresso contra terceiros.
Em princpio tais acordos so lcitos e j existiam no estudo do direito internacional. Todavia, se
tropas militares de um determinado Estado, servirem-se da conveno para um ato de agresso
contra um terceiro Estado, deve ser avaliada de forma cuidadosa a responsabilizao das partes
envolvidas.
Exemplos: pode tal situao verificar-se nos acordos de cooperao entre a Colombia/EUA e
Aruba/EUA, tambm assim no conhecido caso Cuba/EUA, que serviu-se de antigo tratado entre
tais pases para instalar base militar na poca da Guerra Fria, mantendo-se at o presente
momento para manuteno das base de Guantanamo.
Tambm, o Brasil tem acordos neste sentido firmado com Peru, Espanha e Inglaterra.
No caso de tropas estacionadas, por fora de tratado, de um Estado em outro, tem-se que a
imputao de responsabilidade recai sobre o Estado de origem (Estado que remeteu as tropas
estacionadas em outro Estado), salvo se os atos do Estado de acolhida (Estado que recebe as
tropas estacionadas do Estado de origem) forem tais sobre as tropas estacionadas/acolhidas a
ponto de serem imputados de forma independente e autnoma ao Estado de acolhida, ou ainda
no caso deste assumir tais atos como prprios.
Jurisprudncia e Leitura complementar: ACi 9.696, STF: Julgado em 1989, admitiu no
haver imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro em matria trabalhista aps a CF de 1988.
Ponto 5.c. Uso da fora no direito internacional: proibio (art. 2, para. 4, da Carta da
ONU), direito de autodefesa ou de legtima defesa (art. 51 da Carta da ONU). Papel do
Conselho de Segurana da ONU na garantia da paz e da segurana internacional.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: Convenes de Genebra, Direito de Haia, Carta da ONU (comumente
A legtima defesa no pode se voltar contra ataques indiretos (CIJ, Caso Nicargua vs. EUA). Na
legtima defesa, a reao deve ser proporcional ao ataque real ou potencial e dirigida ao Estado
agressor. A reao deve ser imediatamente comunicada ao CS/ONU. Pode haver reao de um ou
mais Estados, em defesa do que sofreu ou est na iminncia de sofrer ataque, pressupondo a
concordncia desse. No pode ser solicitada por grupos de oposio interna. Na realidade, a
grande discusso se o artigo 51 da Carta da ONU admite a legtima defesa preventiva, ou se
imprescindvel para o seu uso lcito a ocorrncia de um ataque armado. O que certo, todavia,
que a legtima defesa um direito transitrio, vez que as medidas tomadas em termos de legtima
defesa devem ser levadas imediatamente ao CS/ONU. relevante ressaltar que este dispositivo
da Carta da ONU (art. 51) destoante, segundo MAZZUOLI, do que prescrito pelo costume
internacional, que admite tambm a legtima defesa preventiva a um ataque armado, no
exigindo que este ataque armado tenha ocorrido efetivamente, como determina o mencionado
dispositivo. Para MAZZUOLI, o cotejo do artigo 51 com o artigo 2 4 da Carta da ONU
permite concluir que a legtima defesa preventiva deve ser compreendida como um mtodo
ilcito do uso da fora. O fato que a doutrina diverge, valendo notar que o Examinador, no 25
concurso foi obsequioso literalidade do artigo 51 da Carta, ao se limitar a tratar da legtima
defesa luz do artigo 51 da Carta.
Convm ainda diferenciar a legtima defesa preventiva da legtima defesa preemptiva. Esta
ltima existe quando o Estado responde antecipadamente a um ataque em abstrato (ou seja, o
Estado se antecipa ao do inimigo, atacando-o). A chamada doutrina Bush (defendida pelo
ento Presidente dos EUA quando da Guerra do Iraque) notabilizou-se por tentar introduzir
essa modalidade de defesa como nova exceo proibio do uso privado da fora. (...) Tratase de medida motivada mais pelo medo que pela ambio. Da a expresso guerra preemptiva
ser utilizada quando um Estado ataca a outro porque sente ou supe que a curto prazo ser
atacado por este(MAZZUOLI). Importante consignar que a doutrina diverge entre admitir ou
no a guerra preemptiva, advertindo o autor, no entanto, que no h nada no artigo 51 da Carta
da ONU que autorize esse tipo de medida.
- Segurana Coletiva o nome que se d ao da comunidade internacional contra um Estado
ou um grupo deles, considerados pela maioria como culpados por violar a paz internacional,
sendo modalidade de defesa prevista no mesmo artigo 51 da Carta da ONU. Est previsto em trs
situaes: ameaa paz internacional, ruptura da paz internacional e diante de atos de agresso.
Atualmente, defende-se o direito de interveno humanitria, em face de graves violaes de
direitos humanos. A partir da resoluo 1723/2001, o CS passou a considerar o terrorismo como
ameaa paz internacional. O CS o responsvel pela manuteno da paz e da segurana
internacionais, possuindo, nessa funo, duas ordens de atribuies: dirigir recomendaes aos
Estados em litgio, para a soluo pacfica dos conflitos ou casos de ameaa paz,
ruptura da paz ou de ato de agresso; e pode ainda formular recomendaes ou
tomar decises que podem acarretar o uso das foras armadas que iro intervir nos pases que
esto em disputa. As resolues do CS nessa matria so obrigatrias para todos os Estados, que
devero dar suporte s aes do CS. A ONU no tem tropas prprias, usando as tropas de
membros, que atuam em nome da ONU. O CS realiza trs modalidades de operaes: a)
manuteno da paz para evitar a ecloso de conflito; b) restaurao da paz quando o conflito
j existe; e c) reconstruo da paz aps interveno da ONU, para reconstruir o estado e suas
instituies.
ITEM 6
Ponto 6.a. Nacionalidade. Originria. Derivada. Apatridia. Polipatria. Perda da
Ponto 6.b. Soberania estatal. Conceito. Tipos: soberania interna e soberania externa.
Princpio da igualdade soberana dos Estados.
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR (sem qualquer alterao) Francisco Rezek. Direito Internacional PblicoCurso Elementar. 10 Edio. Saraiva. 2007.
Roberto Luiz Silva. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Del Rey. 2010. Carlos Roberto
Husek. Curso de Direito Internacional Pblico. 10 Edio. LTr. 2010. Marcelo D. Varella.
Direito Internacional Pblico. 2 Edio. Saraiva. 2010. Valrio de Oliveira Mazzuoli. Artigo:
Soberania e a proteo internacional dos direitos humanos: dois fundamentos irreconciliveis.
In http://www.tvjustica.jus.br/documentos/.
Legislao bsica: Art. 1 e 4, CF
1. Noes Gerais. A noo de soberania nasce com o processo de construo do Estado-Nao,
sobretudo a partir do final da Idade Mdia, na Europa, e evolui conforme a prpria evoluo do
conceito de Estado (ou seja, o conceito de soberania construdo historicamente). Na sua
concepo clssica, a soberania tem os atributos da unidade, indivisibilidade, inalienabilidade e
imprescritibilidade. Na concepo moderna, limitada, relativa, circunstancial e vinculada
ordem internacional.
2. Conceito. um poder estatal supremo e independente em relao ao poder dos outros
Estados (ROBERTO LUIZ SILVA).
Impossibilidade para o Estado de ter seu poder limitado por outro qualquer, tanto nas relaes
internas como nas externas carter negativo da soberania (QUEIRS LIMA).
A soberania est intimamente ligada configurao do Estado. Segundo REZEK, o fato de
encontrar-se sobre certo territrio bem delimitado uma populao estvel e sujeita autoridade
de um governo no basta para identificar o Estado enquanto pessoa jurdica de direito das gentes:
afinal esses elementos se encontram reunidos em circunscries administrativas vrias, em
provncias federadas e at mesmo em municpios. Identificamos o Estado quando seu governo
no se subordina a qualquer autoridade que lhe seja superior, no reconhece, em ltima anlise,
nenhum poder maior de que dependam a definio e o exerccio de suas competncias.
3. Tipos: soberania interna e soberania externa.
Soberania interna caracteriza-se pela predominncia do poder do Estado sem nenhum
contraste e nenhuma limitao por outro poder. compreendida como o poder do Estado de
exercer o domnio sobre o seu territrio, de forma independente. Soberania, em realidade, o
poder que detm o Estado, de impor, dentro de seu territrio, suas decises, isto , de editar suas
leis e execut-las por si prprio. o poder que, dentro do Estado, internamente, no encontra
outro maior ou de mais alto grau. Nas palavras do Professor TELLES JUNIOR, a soberania pode
ser definida como um poder incontrastvel de decidir, em ltima instncia, sobre a validade
jurdica das normas e dos atos, dentro do territrio nacional.
Soberania externa caracteriza-se por no haver dependncia nem subordinao de um Estado
a outro em suas relaes recprocas, devendo haver igualdade. a afirmao da liberdade do
Estado em suas relaes com os demais membros da comunidade internacional. No o fato de
um Estado ser invadido por outro que faz com que deixe de ser Estado. Apenas perde parte de
sua soberania externa. Para muitos autores, no h que se falar em soberania externa. Nenhum
Estado soberano relativamente a outro Estado. Soberania conota superioridade, supremacia,
predominncia (). Logo, constituiria verdadeiro contrassenso a afirmao de que os Estados
so soberanos em suas relaes internacionais. () Na relao entre os Estados, o que existe no
soberania, mas igualdade dos Estados (TELLES JNIOR).
4. Princpio da igualdade soberana dos Estados. Princpio fundamental das relaes
internacionais, materializa-se no Direito Internacional clssico atravs do entendimento de que
todos os Estados soberanos so iguais para a ordem jurdica internacional, sem consideraes de
ordem social, econmica, cultural ou poltica. Trata-se de um princpio derivado da ideia de
comunidade internacional, que foi inspirada na comunidade de indivduos, onde todos so iguais
perante a lei.
No cenrio internacional, os Estados se igualam (ao menos, juridicamente) colocam-se de
acordo com seus homlogos na construo da ordem internacional, num esforo horizontal e
igualitrio de coordenao no interesse coletivo. No mbito internacional, pouco importa se um
Estado forte ou considerado fraco, se tem grande ou pequena poro de terra; so
considerados iguais: a soberania significa, ao mesmo tempo, independncia e interdependncia.
A regra a cooperao, solidariedade, autodeterminao dos povos e a no interveno.
Enquanto na ordem interna as relaes entre o Estado e os indivduos se do a partir da
subordinao, na ordem jurdica internacional a relao entre os sujeitos de Direito Internacional
se d a partir de aes de coordenao, pautadas sempre pela inteno de no interveno e de
reconhecimento de outros Estados como iguais.
Para BOSON: necessrio, pois, estabelecer duas orientaes para a imputao do conceito de
soberania ao Estado: uma vertical, positiva, outra horizontal, negativa. Em ambos a soberania
tem sentido absoluto, por ser um aleijo pretender- se soberania limitada. Acontece, porm, que
s na segunda orientao possvel aplicar o conceito, ao Estado, com base no princpio da
igualdade jurdica, de que decorrem outros princpios, como o de imunidade de jurisdio e o de
no interveno.
5. Soberania e a Proteo Internacional dos Direitos Humanos. A doutrina da soberania
estatal absoluta, com o fim da Segunda Guerra, passa a sofrer um abalo dramtico com a
crescente preocupao em se efetivar os direitos humanos no plano internacional, passando a
sujeitar-se s limitaes decorrentes da proteo desses mesmos direitos.
O conceito tradicional de soberania, que entende ser ela um poder ilimitado do Estado em
relao ao qual nenhum outro tem existncia, quer interna quer internacionalmente, passa a
enfraquecer-se sobremaneira. medida que os Estados assumem compromissos mtuos em
convenes internacionais, que diminuem a competncia discricionria de cada contratante, eles
restringem sua soberania e isso constitui uma tendncia do constitucionalismo contemporneo,
que aponta a prevalncia da perspectiva monista internacionalista para a regncia das relaes
entre o direito interno e o direito internacional. (MAZZUOLI).
No cenrio de proteo dos direitos humanos, h um enfraquecimento da noo da nointerferncia internacional em assuntos internos (Carta das Naes Unidas, art. 2, alnea 7),
flexibilizando, seno abolindo, a prpria noo de soberania absoluta. No existem direitos
humanos globais, internacionais e universais, sem uma soberania flexibilizada, o que impediria a
projeo desses direitos na agenda internacional. A verdadeira soberania deveria consistir numa
cooperao internacional dos Estados em prol de finalidades comuns. Um novo conceito de
soberania, afastada sua noo tradicional, aponta para a existncia de um Estado no isolado,
mas incluso numa comunidade e num sistema internacional como um todo.
especfico onde se aplicavam, a no ser que os Estados interessados acordem outra coisa, ou ao
menos que transparea do tratado, ou se estabelea de outro modo, que a aplicao do tratado
seria incompatvel com o objeto e a finalidade daquele tratado ou que mudaria radicalmente as
condies de sua execuo. (SHAW, p. 731) Quanto aos tratados sobre direitos humanos, h de
prevalecer a sucesso automtica conforme o caso Aplicao da Conveno sobre o Genocdio
(Bsnia e Herzegovina vs. Iugoslvia) (SHAW, p. 734; na mesma linha VARELLA, p. 274). b)
quanto aos bens pblicos, normalmente fruto de ajustes entre o Estado predecessor e o
sucessor. No havendo acordo, cabero ao sucessor os bens que fiquem em seu territrio, tanto
os imveis como os mveis. (...) Na fuso, os bens dos antigos Estados passam a pertencer ao
novo ente estatal. (PORTELA, p. 178) Aplica-se, de regra, o critrio territorial. Shaw,
ressaltando que a distino entre bens pblicos e privados deve tomar por parmetro o direito
interno do Estado predecessor (p. 737), acentua que, quanto aos bens imveis no exterior, esses
devem permanecer sob o domnio do predecessor, salvo estipulao em contrrio (p. 738)11. J,
quanto aos bens mveis no exterior, devem passar ao Estado sucessor em proporo
equitativa12 (SHAW, p. 740). c) os arquivos pblicos devero ser objeto de acordo entre o
predecessor e o sucessor. Em sua falta, o sucessor dever ficar com os arquivos que lhe digam
respeito. (PORTELA, p. 179) Varella destaca que so partes integrantes do patrimnio
histrico e cultural (p. 279). d) as dvidas, a priori, transferem-se para o Estado sucessor
(VARELLA, p. 279). No caso de fuso, o novo Estado assume a dvida (PORTELA, p. 179). Em
caso de secesso, quando o Estado predecessor continua a existir, a dvida, de regra, permanece
com esse (princpio geral da no diviso da dvida pblica) (SHAW, p. 745). No
desmembramento, a dvida nacional passa a ser do sucessor de forma proporcional (SHAW, p.
746). Na dissoluo, d-se o rateio da dvida pblica (SHAW, p. 747). Excluem-se da
responsabilidade do Estado sucessor, entretanto, as chamadas dvidas de regime, 14 contradas
pelo governo anterior em seu proveito nico (contradas normalmente para sustentar
campanhas coloniais). A Arglia, assim, corretamente no aceitou assumir as obrigaes que a
Frana fizera em seu territrio antes da independncia em 1962, para a manuteno da ordem
na rea. (MAZZUOLI, p. 483) De acordo com a doutrina, distinguem-se dvidas de Estado,
contradas no interesse geral da comunidade, e por isto prprias para serem compartilhadas
na hora da sucesso (REZEK, p. 340), de dvidas de regime, contradas no interesse do
esquema de poder preexistente, e muitas vezes para sustentar a campanha colonial (REZEK, p.
340). e) o tema dos direitos adquiridos gera divergncia terica luz dos interesses polticos,
sendo defendido pelos Estados europeus a sua manuteno13, especialmente aqueles iniciados
durante o perodo colonial, enquanto os Estados em desenvolvimento, principalmente aps a
Segunda Guerra Mundial, sustentam a sua anulao, o que foi acolhido pela Conveno de 1983.
(VARELLA, p. 280-281) f) quanto nacionalidade, o Estado deve possibilitar que todos
aqueles que nasam em seu territrio tenham direito a sua nacionalidade. O Estado que
transferiu parte do territrio deve respeitar o desejo daqueles que querem manter sua
nacionalidade anterior, ou seja, do Estado predecessor. (VARELLA, p. 280) Shaw destaca que
a questo envolve direitos humanos, devendo ser garantido pelos Estados envolvidos que
ningum fique privado de nacionalidade em razo de mudana especfica de soberania
(SHAW, p. 750), bem como de sucesso (p. 751). g) de regra, para a participao em
organizaes internacionais, h necessidade de solicitao de ingresso, no havendo sucesso
automtica. (SHAW, p. 735-76; VARELLA, p. 281; PORTELA, p. 179) h) a legislao do
Estado sucessor passa a vigorar no territrio que a ele foi incorporado. Em caso de
Shaw ressalta que o art. 15(1)b da Conveno traz disposio polmica, transferindo aos Estados de recente independncia
bens imveis situados fora de seu territrio que tenham pertencido ao territrio afetado pela sucesso de Estados e que tenham se
tornado propriedade estatal do Estado predecessor durante o perodo de dependncia (p. 739).
12
Art. 17(1)c da Conveno de Viena de 1983.
13
Shaw faz referncia ao caso dos Colonos alemes, cujos direitos foram contestados pelas novas autoridades polonesas (SHAW,
p. 748).
11
emancipao ou secesso, possvel que a lei do antecessor ainda se aplique por algum tempo,
antes de o novo ente estatal criar sua prpria ordem jurdica. Na fuso, vigoraro as normas
que os Estados antecessores escolherem enquanto as normas do novo ente estatal no so
elaboradas. (PORTELA, p. 179)
5. Casustica: Aplicao da Conveno sobre o Genocdio (Bsnia e Herzegovina vs.
Iugoslvia) (SHAW, p. 734); Colonos alemes (SHAW, p. 748).
ITEM 7
Ponto 7.a. Tratados internacionais. Classificao. Terminologia. Negociao e competncia
negocial. Formas de expresso do consentimento. Conflito entre trados com as demais
fontes.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm.
Legislao bsica: Conveno de Viena Sobre o Direito dos Tratados, de 1969.
Tratados internacionais. Tratado todo acordo formal (escrito) concludo entre pessoas
jurdicas de direito internacional pblico e destinado a produzir efeitos jurdicos; para Georges
Scelle, em si mesmo um simples instrumento, identificando-se pelo seu processo de produo e
pela forma final, no pelo contedo (varivel ao extremo). Para a Conveno de Viena (art.2, I,
a), "tratado" significa um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo
Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos
conexos, qualquer que seja sua denominao especfica. Tambm caracterizam os tratados o
consensualismo, a ausncia de hierarquia entre as partes. Atualmente tambm podem tomar parte
em tratados as Organizaes Internacionais. Elementos dos tratados: acordo de vontades; forma
escrita; Elaborao por Estados e organizaes internacionais; regulao pelo direito
internacional pblico, regulao de temas em comum e obrigatoriedade.
Terminologias. Para Rezek, os termos sinnimos de tratado so de uso livre e aleatrio; nada
obstante h certas preferncias denunciadas pela anlise estatstica: tratado: como espcie,
define tratados solenes, como os de paz; declaraes: um tratado que cria princpios gerais, mas
no gera compromissos no DIP; ato ou ata: cria regras de direito, no produzindo efeitos
obrigatrios, mas apenas morais; ajuste, arranjo ou memorando: tratados bilaterais de
importncia reduzida; carta e constituio: constituem organizaes internacionais; estatuto:
cria cortes internacionais; acordo: tratados de cunho econmico; concordata: tratados firmados
pela Santa-S em assuntos de interesse religioso; compromisso: pelo qual Estados aceitam
submeterem-se arbitragem; convnio: tratado em matria cultural ou de transporte; contrato:
tratado entre Estados, pelo qual um se submete lei do outro; conveno: carter mais amplo,
criando normas gerais, que sero regulamentadas por outros, mais especficas, chamados de
protocolos; pacto: tratados de importncia poltica; pacto de contraendo: Estado assume
obrigao de concluir um tratado final sobre determinada matria; pactum de negociandum: o
Estado assume a obrigao de iniciar negociaes para concluir um tratado; modus vivendi:
instrumento da diplomacia ordinria, que visa a deixar as coisas como esto ou estabelecer bases
para a negociao futura.
A distino do tratado no se assenta, assim, no teor do compromisso e sim na qualidade dos atores.
Destaca Rezek que tais Declaraes podem adquirir importncia to substanciosa que importante enfatizar sua natureza
no-convencional, para evitar equvocos. o caso da Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, e da Ata final de
Helsinque, de 1975.
15
16
diversa da hiptese em que as partes desejam modificar o teor ou prorrogar a vigncia de um acordo preexistente, pois a haver novo
acordo.
17
A Organizao Internacional, quando pactuante, constitui parte singular, distinta daquela dos Estados que a compem.
18
Denominao utilizada pelos franceses.
19
Mesmo se tratando de classificao historicamente importante para o DIP, importante a crtica de Kelsen, segundo o qual a expresso
tratado normativo seria um pleonasmo, para quem tanto no tratado contratual quanto no normativo a vontade convencional das partes tem
sempre o mesmo objeto, constitudo pela integralidade do teor do tratado.
Rezek alerta para os significados diversos que so frequentemente atribudos expresso inglesa treaty making power, designando, s vezes,
o poder dos Estados e outras pessoas jurdicas para convencionar, ou a atribuio de certo servidor para falar em nome do Estado. Afirma o
autor que, na verdade, a expresso designa a competncia que a ordem jurdica prpria a cada Estado costuma partilhar entre o governo e o
parlamento, dizendo respeito ao processo de formao da vontade do Estado quanto ao comprometimento externo, tendo por domnio, em
razo disso, o seu direito constitucional.
21
Os demais Ministros precisam da carta de plenos poderes.
22
Exceto no que concerne s delegaes nacionais na conferncia anual da OIT, pois o chefe um delegado governamental, no
sendo sua posio vinculante em relao aos delegados classistas, representantes sindicais dos empregadores e dos
trabalhadores.
que deixa entrever a Conveno de Viena em seu art.18, b, quando manda que o Estado se
abstenha de praticar atos frustratrios do objeto do tratado por ele ratificado enquanto aguarda
sua entrada em vigor, mas sob a condio de que esta no seja indevidamente retardada. Tambm
pode-se relativizar a regra pela invocao da clusula rebus sic stantibus. A ratificao deve ser,
por fim, expressa; possvel que se consume sem que haja instrumento escrito, como nos casos
em que declarada oralmente ou pela via telegrfica, ou quando o prprio tratado reclama
confirmao do consentimento por notas diplomticas.
Conflito entre tratados e com as demais fontes: no h hierarquia entre as fontes do DIP,
sendo que o conflito entre tratados e outras fontes ser solucionado por critrios de especialidade
e cronolgico, exceto se o conflito for com uma norma imperativa de direito internacional jus
cogens, o tratado ser considerado nulo.
No caso de conflito entre tratados, devem-se distinguir as hipteses de identidade e de
diversidade de fontes de produo normativa. No caso de identidade, quando as partes so as
mesmas, no h conflito, prevalecendo o posterior ou o especial. J quando as partes no
coincidem, haver um conflito real, sem soluo jurdica.
Ponto 7.b.Asilo. Refgio. Regime Jurdico. Princpio do non-refoulement. Papel dos rgos
internos. A proteo ao brasileiro no exterior.
Rodrigo Frana Merlo Almeida
Principais obras consultadas: Resumos dos Grupos do 25 e 26 CPR; Direito Internacional
Pblico e Privado, 4 ed., Paulo Henrique Portela, Ed. Juspodivm. Consultadas no 26: REZEK,
Francisco. Direito Internacional Pblico: curso elementar. So Paulo: Saraiva, 2011. Varella,
Marcelo D. Direito Internacional Pblico. So Paulo: Saraiva: 2012. Site do alto comissariado
da ONU para os refugiados (http://www.cidadevirtual.pt/acnur/acn_lisboa/ovcap2.html
Legislao bsica: CF e Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80); Conveno de Caracas sobre
Asilo Diplomtico (Dec. 42.628/57); Refgio- Conveno Relativa ao Estatuto dos Refugiados,
de 1951(dec.50.215/61), o Protocolo sobre o Estatuto dos Refugiados, de 1967(dec.70.946/72) e
Lei 9.474/97. Conveno das Naes Unidas sobre o Estatuto dos Refugiados; Declarao das
naes Unidas Sobre Asilo Territorial; Convenes Sobre asilo Diplomtico e Territorial (OEA)
de 1954.
ASILO: O asilo apenas indiretamente vinculado ao prestigio da dignidade humana.
primordialmente um instrumento de conduo da poltica externa do Estado. Da porque o asilo
discricionrio e concedido intuito personae. Parte da doutrina critica a discricionariedade tendo
em conta o imperativo maior de proteo pessoa humana [Portela, 346]. Embora seja de
competncia do Ministrio da Justia, o Ministrio das Relaes Exteriores deve ser ouvido. No
h propriamente um processo de asilo. Como deciso estatal que , o ato vai ter que ter forma
escrita, observar pressupostos de competncia, entre outros, mas no um procedimento
administrativo de asilo. No Brasil o asilo termina com a renncia ao benefcio, a fuga do asilado
e a sada do pas sem autorizao do governo brasileiro e impede o reingresso como asilado.
ASILO TERRITORIAL E ASILO DIPLOMTICO: Asilo se desmembra em asilo territorial e
asilo diplomtico. O asilo territorial (externo ou internacional) o asilo em que o beneficiado
acolhido no territrio do Estado. O asilo diplomtico (interno, intranacional,
extraterritorial ou poltico) surge na Amrica do Sul como um autntico costume regional
O art. 3 traz as hipteses de excluso. Duas so mais relevantes: 1) Para quem tenham
praticado atos contrrios aos princpios e propsitos das Naes Unidas. Exclui a concesso de
refgio para Chefes de Estado e dirigente militares que tenham, por exemplo, determinado um
ataque a determinado pais. No impede o asilo; 2) Para quem tenha praticado crime contra a
humanidade, crime contra a paz, crime de trfico, etc.
PRINCPIO DA PROIBIO DO RECHAO OU PRINCPIO DO NONREFOULEMENT: O princpio de non-refoulement, frequentemente referido como elemento
chave para a proteo de refugiados, constitui uma garantia contra reenvios forados para
situaes de perseguio ou outros perigos. Tem sido expresso, sob diferentes formas, em
diversos instrumentos internacionais sobre refugiados e direitos humanos, em especial no Artigo
33 (1) da Conveno de 1951.
Artigo 33. Proibio de expulsar e de repelir. 1. Nenhum dos Estados Contratantes expulsar
ou repelir um refugiado, seja de que maneira for, para as fronteiras dos territrios onde a sua
vida ou a sua liberdade sejam ameaados em virtude da sua raa, religio, nacionalidade,
filiao em certo grupo social ou opinies polticas. 2. Contudo, o benefcio da presente
disposio no poder ser invocado por um refugiado que haja razes srias para considerar
perigo para a segurana do pas onde se encontra, ou que, tendo sido objecto de uma condenao
definitiva por um crime ou delito particularmente grave, constitua ameaa para a comunidade do
dito pas.
O princpio de non-refoulement um corolrio dos princpios dos direitos humanos fundamentais
e reflete a preocupao e o compromisso da comunidade internacional em assegurar, queles que
necessitam proteo, o gozo dos direitos humanos fundamentais, incluindo o direito vida, no
sujeio a tortura, nem a penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes, e liberdade e
segurana pessoal. Para alm disso, como o princpio de non-refoulement considerado uma
regra de direito consuetudinrio internacional, obriga tambm os Estados no signatrios da
Conveno de 1951 ou aqueles que adotaram uma limitao geogrfica. Esta perspectiva
apoiada pela reafirmao desse princpio na Declarao das Naes Unidas sobre o Asilo
Territorial, de 14 de Dezembro de 1967, nas Concluses do EXCOM, do ACNUR e nas
Resolues da Assembleia Geral.
O refoulement refere-se a qualquer ao de um Estado em que um refugiado forado, direta ou
indiretamente, a regressar ou enviado para um pas onde tenha razes para recear perseguio,
incluindo ameaas vida e liberdade. O princpio de non-refoulement deve ser tomado em
devida considerao nos tratados de extradio e nas legislaes nacionais, assim como na
aplicao de tratados existentes relacionados com a extradio.
Na Concluso No. 6 do EXCOM sobre non-refoulement, este princpio foi enunciado para ser
aplicado, tanto nas fronteiras como no interior do territrio de um Estado, a pessoas que podem
estar sujeitas a perseguio se reenviadas para o seu pas de origem, independentemente de terem
sido, ou no, formalmente reconhecidas como refugiadas. Isto foi reafirmado pelos Estados na
Concluso No. 22 do EXCOM sobre Proteo de Requerentes de Asilo em Situaes de Influxo
em Larga Escala, que afirma "o princpio fundamental de non-refoulement, incluindo a no
rejeio na fronteira, deve ser escrupulosamente observado, em todos os casos".
Non-refoulement indireto. O respeito pelo princpio de non-refoulement tambm requer que o
refugiado ou o requerente de asilo no seja reenviado para um pas a partir do qual possa ser
enviado para o local onde a sua vida ou liberdade esteja em perigo. Um Estado que envie um
requerente de asilo ou um refugiado para um local de onde possa ser enviado para uma situao
de perseguio, viola o princpio de non-refoulement. Este entendimento foi confirmado pelos
Estados na Concluso No. 6 do EXCOM que o princpio de non-refoulement se aplica tanto
a requerentes de asilo como a refugiados reconhecidos.
Article 16. 1. No State Party shall expel, return ("refouler"), surrender or extradite a person to another State where there are
substantial grounds for believing that he or she would be in danger of being subjected to enforced disappearance. 2. For the
purpose of determining whether there are such grounds, the competent authorities shall take into account all relevant considerations, including, where applicable, the existence in the State concerned of a consistent pattern of gross, flagrant or mass
violations of human rights or of serious violations of international humanitarian law.
tratado. Por exemplo, no Tratado Brasil-Itlia constava que, por motivo de perseguio, o Estado
solicitado poderia no extraditar. Em resumo: STF reconhece como refugiado-Executivo no
pode expulsar, deportar ou extraditar. STF no reconhece-Executivo pode, ainda, assim,
conceder o refgio ou asilo.
A proteo ao brasileiro no exterior: Tema muito novo. Dois pontos para a reflexo, propostos
pelo Prof. Andr de Carvalho Ramos: 1) A rede consular brasileira seria o palco ideal para a
proteo dos interesses dos brasileiros no exterior 26 ; 2) A Constituio prev o direito a
assistncia jurdica integral. Em face disso, no seria desarrazoado pensar que a Defensoria
Pblica da Unio tambm pode obter recursos para defender os brasileiros que estejam
respondendo a processo no exterior.
Jurisprudncia e Leitura complementar: Caso Cesari Battisti: Infs do STF 558, 567 e 568,
EXT 1.085/Governo da Itlia.
fundamental contar com um bom atendimento nas representaes diplomticas, por exemplo, quando documentos forem
roubados, algum tipo de credenciamento se fizer necessrio, ou apenas para obter alguma informao. Eis alguns dos documentos
que podem ser solicitados nos consulados: passaporte, certido de nascimento, casamento ou bito, procurao, legalizao de
documentos estrangeiros e at cadastramento eleitoral. Alm disso, os brasileiros tm direito proteo diplomtica quando se
encontram no exterior. O programa Assistncia a Cidados Brasileiros no Exterior objetiva prestar assistncia aos brasileiros que
estejam fora do pas. Extrado de: http://www.abrasil.gov.br/nivel3/index.asp?id=261&cod=VCIDA, acesso em 28/12/2011.
27
A Assembleia Geral da ONU, em dezembro de 1953, adotou a resoluo 799, na qual requereu Comisso de Direito
Internacional o incio de estudos visando a codificao dos princpios de Direito Internacional que regem a responsabilidade do
Estado. O projeto de conveno sobre a responsabilidade internacional do Estado encontrou sua redao final em 2001, aps
intensas crticas dos Estados ao projeto aprovado em 1996.
28
Casos da Fbrica de Chorzw, CPJI, 1928. A Alemanha ocupava a regio. Com o fim da 1 Guerra Mundial a regio ficou sob
soberania polonesa. Vrios alemes seguiram vendendo e investindo na regio que era industrial. A Polnia editou uma lei que
dizia que o Estado polons expropriaria ativos alemes na regio por simples alterao de registro (sem indenizao). A
Alemanha concedeu proteo diplomtica aos nacionais e props ao contra a Polnia na Corte Permanente de Justia
Para Rezek (2008, pg 269) O Estado responsvel pela prtica de um ato ilcito segundo o direito
internacional deve ao Estado a que tal ato tenha causado dano uma reparao adequada. essa,
em linhas simples, a ideia da responsabilidade internacional. Cuida-se de uma relao entre
sujeitos de direito das gentes: tanto vale dizer que, apesar de deduzido em linguagem tradicional,
com mera referncia a Estados soberanos, o conceito se aplica igualmente s organizaes
internacionais.
De acordo com Hans Kelsen (2010, pg 164) a responsabilidade do Estado estabelecida pelo
Direito Internacional geral no responsabilidade civil nem penal. No h distino entre Direito
Civil e Penal no Direito Internacional. A responsabilidade internacional de um Estado por no
pagamento ou dvidas baseadas em Direito Internacional no diferente de sua responsabilidade
pela violao de qualquer outra obrigao internacional. Ainda que um delito internacional por
exemplo, a recorrncia a uma guerra ilcita s vezes chamado de crime, a responsabilidade
coletiva do Estado por tal delito no responsabilidade penal, pois represlias e guerra no tm
carter especfico de pena.
As caractersticas essenciais da responsabilidade dependem de alguns fatores bsicos: primeiro, a
existncia de uma obrigao jurdica internacional em vigor entre dois Estados determinados;
segundo, que tenha ocorrido um ato ou omisso que viole essa obrigao e seja imputado ao
Estado responsvel; e, por fim, que tenha resultado perda ou dano desse ato ou omisso ilegal.
(SHAW, 2010, pg. 574).
OBRIGAES PRIMRIAS. As normas primrias contm obrigaes de Direito
Internacional cujo descumprimento enseja a responsabilidade internacional do Estado.
OBRIGAES SECUNDRIAS. So regras abstratas que tm por objeto determinar se houve
violao de norma primria e quais suas conseqncias. As normas primrias representam as
regras de conduta, que se violadas, fazem nascer as obrigaes secundrias. O sentido final da
obrigao secundria o de substituir a obrigao primria, o que pode ser feito com o retorno
ao status quo ante, com a reparao de todos os danos causados e ainda com a aplicao de pena
de desestmulo ao Estado infrator (RAMOS, 2004, pg. 74-75). Para Kelsen (2010, pg. 49) a
obrigao de reparao pode ser chamada obrigao substituta, ou seja, uma obrigao que tem
origem quando o Estado no cumpriu sua obrigao principal. A obrigao de reparar o dano
substituiu a obrigao de restabelecer a situao anterior.
ATRIBUIO DE ATOS A ESTADOS. Para que se configure a responsabilidade
internacional, so necessrios trs elementos: 1) ato ilcito: conduta comissiva ou omissiva que
viola norma de DI. O mero dano a um interesse no suficiente para caracterizar a
responsabilidade internacional, como entendeu a CIJ no caso Barcelona Traction, Blgica x
Espanha, Haia, 05/07/1970 29 ; 2) Imputabilidade: vnculo entre a violao da norma
internacional e seu responsvel, podendo ser direta ou indireta (pessoa natural ou pessoa jurdica
Internacional. DECISO: pela primeira vez a corte entendeu que para o Direito Internacional o direito interno mero fato
(refutando a alegao da Polnia de que havia lei). Tambm que os alemes proprietrios tinham direito adquirido quando a
regio passou soberania polonesa, oponveis mesmo em caso de sucesso de Estados. Tambm que a desapropriao deve ter
utilidade pblica, no pode caracterizar medida discriminatria em relao aos no-nacionais e deve ser seguida de
indenizao.
29
Caso Barcelo Traction, Blgica X Espanha: A empresa Barcelona Traction foi constituda para prestar servios de iluminao
na Espanha, com sede e administrao no Canad. O controle acionrio estava com belgas. A Espanha criou dificuldades de
operaes para empresa no que tange transferncia de dinheiro. A empresa ficou insolvente e foi liquidada pelo judicirio. Foi
a empresa expropriada para que os servios fossem prestados pelo executivo espanhol. A Blgica entrou com ao com base na
Proteo Diplomtica. DECISO DA CIJ: no tinha a Blgica legitimidade ativa para propor a ao porque a nacionalidade da
empresa era canadense. Tambm decidiu que se o Canad fosse um pas incapacitado para prestar proteo diplomtica seria
possvel a legitimidade da Blgica. Ou seja, a CIJ aceita que a proteo diplomtica s empresas pode ser prestada por Estado
que no seja da nacionalidade (excepcionalidade). E seria possvel que um Estado prestasse proteo diplomtica ainda que no
da nacionalidade da empresa desde que houvesse um acordo de proteo de investimentos: dois Estados se comprometem a
proteger investimentos feitos por nacionais do outro.
vinculada ao Estado); 3) Dano: prejuzo decorrente do ato ilcito, pode ser material ou moral.
Teorias da responsabilidade: a) teoria subjetivista/da culpa-Grcio: necessidade de apurar a
existncia de culpa ou dolo; b) teoria objetivista/do risco-Rezek: desnecessidade de apurao
da culpa ou dolo e c) Teoria Mista-Strupp: Responsabilidade depende de culpa na omisso e
independe de culpa ou dolo nos casos comissivos.
A imposio de responsabilidade objetiva sobre o Estado toda vez que um funcionrio seu
envolver-se num ato ilegal estimula o Estado a exercer maior controle sobre seus vrios
departamentos e representantes (SHAW, 2010, pg. 577). O artigo 4 do projeto de conveno
sobre a responsabilidade internacional do Estado da Comisso de Direito Internacional, o qual
Quanto espcie de ato que pode vincular o Estado internacionalmente, admite-se a
responsabilidade internacional do Estado por atos administrativos, legislativos e mesmo
judiciais. Ato do poder executivo: h consenso entre a doutrina em responsabilizar o Estado por
estes atos que por serem atos do representante do Estado, vinculam e acarretam a
responsabilidade internacional do mesmo. Ato ultra vires: deve ser atribudo ao Estado pela sua
prpria conduta em escolher determinado agente, que ultrapassou as competncias oficiais do
rgo. A Corte Interamericana de Direitos Humanos considerou ser um princpio do Direito
Internacional a responsabilizao do Estado pelos atos ultra vires de seus agentes. Ato de
particular: observada tanto no caso de conduta de agentes estatais agindo a ttulo privado (ou
seja, como particulares) quanto no caso de conduta de agentes estatais no momento do ato de
particulares. A responsabilidade internacional do Estado no poderia ser firmada quando a
conduta no fosse relacionada de alguma maneira com a funo oficial exercida. Mas em
determinadas hipteses o ato de um mero particular pode acarretar a responsabilidade
internacional do Estado. A omisso desses mesmos agentes, em face de atos de particulares, pode
acarretar a responsabilizao internacional do Estado. Ato do Poder Legislativo: para a Corte
Permanente de Justia Internacional, as leis nacionais, para ao Direito Internacional, so simples
fatos, manifestaes da vontade e da atividade dos Estados, como atos administrativos e decises
judiciais (RAMOS, 2004, pg. 168). Embora o ponto trate de DIP importante lembrar do Caso
Lund e outros30 (Guerrilha do Araguaia). Ato do Poder Judicirio: no caso de denegao de
justia que engloba tanto a inexistncia do remdio judicial quanto as deficincias do mesmo.
Ato privativo do Ministrio Pblico: quando h falta de investigao, persecuo criminal,
condenao e deteno dos responsveis por violaes de direitos humanos. Ato de ente
federado: a Federao responde pela conduta de seus entes internos, sendo rechaada a
imposio de clusula federal.
Atos que no importam em responsabilidade: uso de contramedidas (legtima defesa e
represlia). Represlia a retaliao de um ato ilcito praticado por outro Estado.
REPARAO. Toda e qualquer conduta do Estado infrator para eliminar as conseqncias do
fato internacionalmente ilcito, o que compreende uma srie de atos, inclusive as garantias de
no-repetio. O princpio fundamental referente reparao, ou remediao da violao de uma
obrigao internacional pela qual determinado Estado responsvel, foi exposto no caso da
Fbrica de Chorzw, quando o Tribunal Permanente de Justia Internacional ressaltou que o
princpio essencial contido na real noo de ato ilcito que a reparao deve, tanto quanto
possvel, anular todas as conseqncias do ato ilcito e restabelecer a situao que, com toda
probabilidade, existiria se esse ato no tivesse sido cometido (SHAW, 2010, pg. 589). a)
30
No caso referido foi analisada, entre outras coisas, a compatibilidade da Lei de Anistia No. 6.683/79 com as obrigaes
internacionais assumidas pelo Brasil luz da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Com base no direito internacional
e em sua jurisprudncia constante, a Corte Interamericana concluiu que as disposies da Lei de Anistia que impedem a
investigao e sano de graves violaes de direitos humanos so incompatveis com a Conveno Americana e carecem de
efeitos jurdicos, razo pela qual no podem continuar representando um obstculo para a investigao dos fatos do caso, nem
para a identificao e a punio dos responsveis.
ITEM 8
Ponto 8.a. Soluo pacfica de controvrsias: conceito, natureza e origem. Paradigma da
Carta da ONU na soluo pacfica de controvrsias: funes do Conselho de Segurana, da
Assembleia-Geral, da Corte Internacional de Justia. Arbitragem internacional e gesto
diplomtica.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 4 ed. Ed. JusPODIVM; VIZEU
FIGUEIREDO, LEONARDO. Lies de Direito Econmico. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira.
Direito Internacional Pblico Parte Geral. 2 Ed. Editora Revista dos Tribunais. Banco de
questes 27 CPR MPF GII Questes Prova Oral.
31
Caso Soarez Rosero X Equador: Rafael S. Rosero foi preso cautelarmente por um ms, incomunicvel, em razo de suposta
violao da lei de drogas, sem expedio de ordem judicial. Ficou preso cautelarmente por 4 anos quando a pena mxima para
o delito era de 2 anos. O Equador foi condenado, dentre vrias medidas, a adotar leis que efetivassem os direitos de liberdade
previstos no Pacto de San Jose. O Equador revogou o artigo que permitia priso cautelar por prazo acima do razovel quando se
tratasse de crime da lei de entorpecentes.
32
Caso Velsquez Rodrigues X Honduras: Estudante violentamente detido pelas Foras Armadas de Honduras, sofreu tortura e
foi acusado de crimes polticos, sem mandado judicial. Honduras foi condenada por violao liberdade pessoal, integridade
fsica, ofensa vida e teve de indenizar a famlia da vtima.
33
Caso do Estreito de Corfu, CIJ, 1948. Dois destroyers britnicos colidiram com minas em guas albanianas e sofreram danos,
incluindo-se srias perdas de vida. O Reino Unido primeiro interpelou o Conselho de Segurana das Naes Unidas que, por
uma resoluo de 19 de abril de 1.947, aconselhou os dois governos a submeter a disputa ao Tribunal. Por esta razo, o Reino
Unido encaminhou uma Petio que depois de uma objeo sua admissibilidade, levantada pela Albnia, esta petio foi
assunto de julgamento, datado de 25 de maro de 1.948, no qual o Tribunal declarou que ele tinha jurisdio.
34
Caso Loayza Tamayo X Peru: Em 06 de fevereiro de 1993 a Sra. Maria Elena Loayza Tamayo foi presa juntamente com um
membro da famlia, o Sr. Alberto Ladislao Huaman Loayza, por membros da Comisso Nacional contra o Terrorismo da Polcia
Nacional do Peru. O Estado peruano, sem observar o procedimento de verificao mencionada Lei e seus regulamentos,
prendeu a Sra. Loayza Tamayo sem um mandado emitido pela autoridade competente, como colaboradora de suposto grupo
subversivo.
incluir membros das foras militares que depuseram as armas ou no esto mais tomando parte
nos combates (...) (CRETELLA, p 366).
Mazzuoli (p. 956) destaca que: a expresso crimes contra a humanidade geralmente conta
quaisquer atrocidades e violaes de direitos humanos perpetrados no planeta em larga escala,
para cuja punio possvel aplicar-se o princpio da jurisdio universal.
Saliente-se que o Estatuto de Roma do TPI arrola uma srie de condutas que so consideradas
crimes contra a humanidade. De acordo com o artigo 7 do Estatuto, esses crimes
compreendem qualquer dos seguintes atos, quando cometido no quadro de um ataque,
generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse
ataque: Homicdio; Extermnio; Escravido; Deportao ou transferncia forada de uma
populao; Priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas
fundamentais de direito internacional; Tortura; Agresso sexual, escravatura sexual, prostituio
forada, gravidez forada, esterilizao forada ou qualquer outra forma de violncia no campo
sexual de gravidade comparvel; Perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser
identificado, por motivos polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero,
ou em funo de outros critrios universalmente reconhecidos como inaceitveis no direito
internacional, relacionados com qualquer ato referido neste pargrafo ou com qualquer crime da
competncia do Tribunal; Desaparecimento forado de pessoas; Crime de apartheid; Outros atos
desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente grande sofrimento, ou afetem
gravemente a integridade fsica ou a sade fsica ou mental.
Segundo Luiz Flvio Gomes, so caractersticas dos crimes contra a humanidade: de tudo
quanto foi dito podemos extrair a concluso de que a definio do que se entende por crime
contra a humanidade exige: (a) atos desumanos (tais quais os descritos no Estatuto de Roma:
assassinatos, extermnio, desaparecimento de pessoas, violaes sexuais etc.), (b) praticados ou
no durante conflito armado (posio de Arago Luiz Flavio entende que s podem ser
praticados durante conflito armado), (c) no contexto de uma poltica de Estado ou de uma
organizao (que promova essa poltica), (d) contra a populao civil, (e) de forma generalizada
ou sistemtica, (f) com conhecimento do agente.
Comentrios de Eugnio Arago: 1 - Os crimes contra a humanidade fazem parte de um grupo de
delinqncias internacionais, que so propriamente o corpo central do Direito Internacional
Penal. Por que esses crimes so crimes internacionais por excelncia? Porque o bem jurdico
tutelado nos crimes contra a humanidade, assim como no genocdio, assim como nos crimes de
guerra, assim como no crime de promover uma guerra de agresso, so bens jurdicos, so muito
caros comunidade internacional; 2 - Na verdade, o Estado, quando, atravs de sua jurisdio
domstica, persegue esses crimes, muito mais de exercer uma pretenso punitiva do Estado, ele
exerce uma pretenso punitiva da comunidade internacional. Portanto, o Estado obrigado, ele
age em substituio comunidade internacional quando persegue esses crimes. E, quando o
Estado no d conta de perseguir esses crimes, hoje ns temos vrios mecanismos de evitar que a
impunidade tome conta do cenrio. Uma das possibilidades so os tribunais internacionais e a
outra possibilidade que outro Estado assuma a jurisdio atravs do exerccio da chamada
jurisdio extraterritorial, ou seja, jurisdio universal, ou jurisdio a partir de critrios como
sujeito passivo do crime, ou sujeito ativo do crime.
NATUREZA CONSUETUDINRIA. Acerca da natureza consuetudinria dos crimes
contra a humanidade preciso fazer uma rpida sntese histrica, conforme explica
Eugnio Arago: A idia de crimes contra a humanidade, na verdade, uma idia muito
recente. Ela emerge depois da Segunda Guerra Mundial. Mas o nome crimes contra a
humanidade se apia em uma norma anterior. Uma norma que conhecida entre os especialistas
de Direito Internacional humanitrio, vamos dizer, a parte do Direito Internacional que se aplica
em situaes de conflitos armados para proteger pessoas vulnerveis expostas aos dramas dos
conflitos, que se chama Clusula Martens, designada pelo nome do Ministro das Relaes
Exteriores do Czar Alexandre, da Rssia, est inserta na Conveno da Haia, de 1907, sobre os
Costumes da Guerra Terrestre, Conveno n 4. No prembulo da Conveno de 1907 se dizia:
At que um cdigo mais completo sobre o direito da guerra ter sido adotado, as altas partes
contratantes entendem expediente declarar que nos casos que no forem tratados nesta regulao,
as altas partes contratantes acertaro que os habitantes e os beligerantes ficaro sob a proteo
dos princpios de Direito Internacional como resultam dos usos entre povos civilizados, das leis
da humanidade e os ditados da conscincia pblica. Isso significa basicamente que, em caso de
ausncia de norma em uma guerra, as partes sempre tm que ter em mente que o conflito entre
beligerantes, e no entre pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto fora do combate.
Em relao a essas devem ser sempre aplicadas as leis de humanidade. (...) importante, se ns
formos examinar o julgamento de Nuremberg, a questo da irretroatividade da norma penal. De
fato, vamos dizer assim, os crimes contra a humanidade, nessa definio, aparecem pela primeira
vez no Estatuto de Londres. Mas havia uma clara inteno de dizer que esses crimes preexistiam,
primeiro pelo nome crimes contra a humanidade. Os crimes contra a humanidade no so
crimes contra o coletivo dos seres humanos, so crimes contra as leis de humanidade a que se
referia a Clusula Martens, de 1907. Essa era a idia, ou seja, os crimes contra a humanidade so
contra os sentimentos de humanidade. No ingls, essa diferena fica muito clara, porque os
crimes contra a humanidade so crimes against humanity e no so crimes against men kind,
como coletivos de seres humanos, e humanity como o sentimento de humanidade, de
misericrdia. Nos idiomas latinos essa diferena no fica clara. Nem no portugus, nem no
francs. Porque crimes contra a humanidade tanto podem ser contra o coletivo dos seres
humanos tanto quanto o sentimento de humanidade. Mas a idia era contra o sentimento de
humanidade, contra as leis de humanidade, conforme inscrito na Clusula Martens. Ento,
entendia-se que violaes das leis contra a humanidade, na verdade, j atentavam contra os
costumes da guerra terrestre de 1907. Ainda que no estivesse escrito no papel que aquilo
era um crime, isso decorria do costume internacional e para os britnicos, principalmente
para a common law, crime costumeiro no nenhuma novidade. Para ns parece uma coisa
esquisita porque estamos acostumados com aquela mxima Nullum crimen, nulla poena
sine lege scripta , sem lei escrita. Mas para eles no. Por exemplo, do direito ingls, homicdio,
furto, so tipos que no esto definidos em lugar algum. So tipos, vamos dizer, que tm uma
substncia costumeira, e sua definio, seus elementos, so dados como uma jurisprudncia
milenar, burglary, robbery ou murder so tipos que no existem em nenhum cdigo penal ingls.
Ento, para eles isso aqui razovel, para ns isso mais difcil de aceitar. Mas, de qualquer
forma, dentro de uma compreenso de common law, o principio da anterioridade da lei
penal estava cumprido na medida em que crimes contra a humanidade eram contra as leis
e costumes da guerra terrestre, conforme j h no Regulamento da Haia, de 1907. Essa era
a idia deles. Eles tinham esse esforo.
A qualificao do fato como crime contra a humanidade decorre de norma de jus cogens (O
costume fonte de direito internacional e, nos termos do art. 38 da Conveno de Viena sobre
Direito dos Tratados, possui fora normativa vinculante mesmo em relao a Estados que no
tenham participado da formao do tratado que reproduza regra consuetudinria), que, desde
1945, obriga os Estados membros da comunidade internacional a promoverem a
responsabilizao criminal dos autores de graves violaes a direitos humanos, praticadas de
modo sistemtico contra parcela ou segmento da populao civil. (...) Nessa esteira, os crimes
contra a humanidade, em razo da interpretao consolidada pelo jus cogens, so
ontologicamente imprescritveis e insuscetveis de anistia. Trata-se de atributo essencial, pois a
finalidade da qualificao de um fato como sendo atentatrio humanidade garantir que no
possa ficar impune. Assim, os crimes contra a humanidade decorrem de normas consuetudinrias
e convencionais e se incluem no jus cogens.
Ento, ao lado do volume tem que ter esse elemento poltico, que pode ser de Estado ou
organizacional porque ns, hoje, a partir de 1990, a partir do fim da Guerra Fria, passamos a ter
esse fenmeno de Estados falidos. Muitas vezes, os crimes contra a humanidade so
praticados por exrcitos de mercenrios privados de senhores de guerra, como na Somlia,
sem Estado por trs. Portanto, ou tem que haver ou o Estado ou uma organizao por trs
disso para praticar. O ataque pode ser extenso ou sistemtico. Em qualquer uma das
hipteses tem que haver volume. Extenso significa apenas que um ataque praticado por muita
gente contra muitas vtimas. Mas necessrio esse elemento poltico porque, seno, qualquer
tipo de onda de violncia, como o "arrasto" no Rio de Janeiro, poderia ser crime contra a
humanidade. Ento, para evitar que a onda de violncia seja qualificada como crime de
violncia tem que haver o elemento poltico por trs. Por outro lado, se ele sistemtico, tem
que haver, como disse o Tribunal de Ruanda, certo grau de maquinao por trs disso. Ou
seja, um planejamento intenso. Isso, s vezes, existe, s vezes no existe. No caso do
massacre ruandense, no havia a sofisticao que tinham os alemes na hora em que
promoveram o seu extermnio industrial contra os judeus. Mas, seguramente, havia uma poltica
por trs. Mas no era necessariamente sistemtica. Seguramente era extenso. Ento, a
sistematicidade mais do que elemento poltico, a maquinao, o planejamento que est
por trs. H crimes contra a humanidade que so planejados, maquinados, e outros, vamos dizer,
so aproveitados dentro da euforia da turba. Ento, so os dois elementos.
O critrio poltico em relao aos quais ocorre o ataque contra civis (art. 7.2.a do Estatuto do
TIP) no exige um planejamento ou elaborao formal. O termo deve ser interpretado de forma
mais ampla, como o de que o crime segue determinada orientao do governo ou de uma
organizao criminosa, por oposio a atos espontneos e isolados de violncia. (CRETELLA:
370). Por organizao criminosa entende-se grupo de pessoas, dispondo de equipamentos e
recursos que permitem que seja desfechado ataques generalizados e sistemticos contra civis.
Alm de grupos paramilitares, inclui organizaes terroristas. Cretella menciona deciso do
Tribunal Penal Internacional para a Iuguslvia em que se assentou que Tal poltica no precisa
ser formalizada e pode ser deduzida a partir do modo pelo qual os atos acontecem. Em especial,
se os atos so praticados em base generalizadas e sistemticas, o que demonstra a existncia de
uma poltica para comet-los, formalizada ou no.
Cumpre destacar, por fim, que, de acordo com Dissenha, o elemento intencional desta espcie
como comum a todas aquelas que compem a competncia material do TPI se d apenas na
forma de dolo, j que no se admite o cometimento desse delito na categoria de crime culposo.
Assim, os crimes contra a humanidade existem no Estatuto de Roma apenas na estrita forma
dolosa animados, assim, ao menos, pelo dolo direto, uma vez que o artigo 30 do estatuto parece
no admitir o dolo eventual.
Para uma leitura facultativa e a ttulo de informao projeto do novo Cdigo Penal brasileiro Crimes contra a humanidade tero captulo especial no novo Cdigo Penal A comisso de
juristas que formula uma proposta de reforma para o Cdigo Penal brasileiro aprovou nesta
segunda-feira mudanas na lei que trata de crimes contra a humanidade. A ideia do grupo
formado por advogados, juzes, promotores e defensores pblicos incluir no novo cdigo um
captulo exclusivo para tratar do tema.
Crimes contra a humanidade x Crime de Genocdio: Como j foi dito, os crimes contra a
humanidade so aqueles cometidos no mbito de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra
qualquer populao civil, havendo conhecimento do ataque. Diferentemente de tais crimes, o
genocdio consiste na prtica de atos contra membros de um grupo tnico, racional, nacional ou
religioso, com o dolo de destru-lo, no todo ou em parte. Nesse sentido, Eugnio Arago explicita
uma das principais diferenas entre o crime contra a humanidade e o genocdio, consistente na
possibilidade deste ltimo poder ser praticado por particulares fora de um contexto de conflito, o
1) A primeira fase do processo de formao e incorporao dos tratados, que ocorre no plano
internacional, so as negociaes preliminares, adoo do texto e assinatura.
(a) NEGOCIAES PRELIMINARES: As negociaes preliminares so trocas de
manifestaes de vontade. No Brasil, a competncia para negociao repousa, do ponto de vista
orgnico, na Unio, qual cabe manter relaes com Estados estrangeiros e participar de
organizaes internacionais (art. 21, I, CF) e, em termos de agentes, compete privativamente
ao Presidente da Repblica celebrar tratados internacionais (art. 84, VIII, CRFB/88), o que pode
ser delegado pela carta de plenos poderes a um plenipotencirio.
(b) ADOO DO TEXTO: Durante as negociaes, h uma fase intermediria de votao entre
os negociantes, para aprovao do texto, que efetua-se pelo consentimento de todos os Estados
que participam da sua elaborao, exceto em conferncia internacional quando se d pela
maioria de 2/3 dos membros (art. 9, 1 e 2, da CV69). Alguns efeitos jurdicos j podem nascer
com a simples adoo do texto, como estabelece o art. 24, 4 da CV/69 : Aplicam-se desde o
momento da adoo do texto de um tratado as disposies relativas autenticao do seu texto,
manifestao do consentimento dos Estados em obrigarem-se pelo tratado, maneira ou a data
de sua entrada em vigor, s reservas, s funes de depositrio e aos outros assuntos que surjam
necessariamente antes da entrada em vigor do tratado.
A autenticao uma formalidade protocolar, prpria dos documentos diplomticos, que confere
autenticidade e definitividade ao texto convencional adotado.
(c) ASSINATURA: A assinatura, em virtude do princpio da boa-f (princpio geral de direito
internacional) implica em que os signatrios no podem atuar de modo a comprometer o objeto
do tratado, ainda que no vincule ratificao.
A regra que a exigibilidade dos tratados dependa de atos posteriores, sendo, portanto, um aceite
precrio e formal. A exceo, ou seja, a vinculao j com a assinatura est disposta no art. 12 da
CV69. A assinatura impede que o texto do acordo seja alterado unilateralmente. Entretanto, a
assinatura no impede a propositura de reservas.
Accioly e Rezek defendem que o tratado apenas assinado to somente um projeto de tratado, se
no foi devidamente aprovado por um decreto legislativo. Essa doutrina contestada por Pontes
de Miranda, para quem o tratado assinado j tratado, muito embora ainda dependa da
ratificao e da aprovao congressual, se essa exigida pelo Direito interno do pas (j existiria
o tratado, embora ainda no tenha ingressado no mundo jurdico como negcio jurdico perfeito
(Mazzuoli, pg. 174).
2) A segunda fase interna, consiste no referendo congressual (art. 49, I, CRFB/88), de
competncia exclusiva do congresso nacional (a votao separada, ocorre primeiro na Cmara
e depois no Senado), o que se faz por meio de decreto legislativo, o qual aprovado por 3/5 em
dois turnos, se seguir o rito do art. 5, 3, nos tratados de direitos humanos, ou por maioria
b)
c)
a executoriedade do ato internacional, que passa, ento, e somente
ento, a vincular e obrigar no plano do direito positivo interno, uma vez que a
Constituio brasileira no consagrou, em tema de convenes internacionais ou de
tratados de integrao, nem o princpio do efeito direto, nem o postulado da
aplicabilidade imediata (STF, CR 8279).
O decreto de promulgao cuida-se, desse modo, de um costume constitucional (no h meno
a decreto de promulgao na Constituio) e de requisito para o controle de constitucionalidade
do tratado internacional.
A jurisprudncia do STF, com efeito, no exige, para efeito de executoriedade domstica dos
tratados internacionais, a edio de lei formal distinta (viso dualista extremada ou radical),
satisfazendo-se com a adoo desse iter procedimental exposto (aprovao congressual +
promulgao executiva do texto convencional), tendo o Brasil adotado o dualismo moderado.
Nesse passo, doutrina majoritria entende que o Brasil adota o sistema da recepo legislativa.
Flvia Piovesan (2011, 146) e Canado Trindade, adeptos de corrente minoritria, entendem,
todavia, que para os tratados de direitos humanos adota-se o sistema da recepo automtica,
uma vez que seriam estes tratados self-executing, ou seja, que se incorporam ao direito brasileiro
to logo ratificados. Para a citada autora, o Brasil adota a concepo dualista para a vigncia
interna dos tratados em geral, para os tratados de direitos humanos a concepo monista, que
que no impliquem em assuno de novos compromissos. Alega este autor, que nos termos do
art. 49, I, da CRFB/88, o Brasil adota, predominantemente, a forma solene de recepo,
permitindo a forma simplificada quando o ato no trouxer compromissos adicionais para o
Estado brasileiro.
Legislao complementar: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 4 ed. Ed. JusPODIVM, 2012, p. 116-145. Lenza, Pedro. Direito
Constitucional Esquematizado. 16. Ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 604-613.
ITEM 9
Ponto 9.a. Crimes internacionais: conceito e classificao. Dever de perseguir e pretenso
punitiva da comunidade internacional.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. JARDIM, Tarciso Dal Maso.
Brasil condenado a legislar pela Corte Interamericana de Direitos humanos: da obrigao de
tipificar o crime de desaparecimento forado de pessoas. Palestra proferida aos 26/08/2009 no
MPF/ PRDC (Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado) o Dr. Eugnio Jos Guilherme de
Arago (tema: Caso Guerrilha do Araguaia Reflexes Tericas), constante do material do
grupo de estudos do 26 concurso; Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins
Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito
Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora JusPodivm/2011;
International Criminal Law, Mahmoud Cherif Bassiouni, (2 edio); Competncia/Jurisdio
Universal para Crimes Internacionais: Perspectivas Histricas e Contemporneas, Mahmoud
Cherif Bassiouni, Traduo livre/ Resumo da Turma do 26 concurso MPF; Manual Prtico de
Direitos Humanos Internacionais, Ministrio Pblico da Unio, Coordenao Sven Peterke.
Legislao bsica: no indicou
CRIMES INTERNACIONAIS: CONCEITO: Para Mahmoud Cherif BASSIOUNI os crimes
internacionais so aqueles que lesam bens jurdicos titulados ou interesses tutelados pela
sociedade internacional (aulas do Professor Marcelo MILLER).
Referidos crimes tem previso em tratado ou costume. No Direito Internacional Penal, segundo o
Professor Marcelo MILLER, vigora a ordem nullum crimen, nulla poena, sine jure, construo
que permitiu a instalao do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg, j que como referidos
crimes no contavam com previso em nenhum tratado internacional, no haveria como puni-los
caso se exigisse a legalidade estrita (sustenta-se que o Acordo de Londres teria apenas declarado
os tipos penais, os quais j existiriam no Direito Internacional). Os Tribunais Internacionais para
a ex- Ioguslvia e para Ruanda tambm vigoraram sob o crivo do mesmo postulado.
Vale lembrar que o Estatuto de Roma, por sua vez, atento s crticas sofridas pelos Tribunais
Internacionais que lhe precederam (tachados de tribunais ad hoc), previu a mxima do nullum
crimen, nulla poena, sine lege, o que apenas se aplica ao Tribunal Penal Internacional erigido
pelo Estatuto.
Segundo o Professor acima referido, h determinados fatores (critrios de incriminao) que
levam a sociedade internacional a se preocupar com certas condutas punveis, considerando-as
como crimes internacionais, quais sejam:
II.
Julgar ou extraditar;
ii.
Inaplicabilidade de imunidades;
iii.
BASSIOUNI obtempera que tais crimes (acima citados) atingiram esse status (de jus
cogens) por alguns fundamentos:
I.
II.
III.
IV.
Aduz o autor que o Direito Internacional Penal positivado no contempla expressamente uma
categoria de crimes de jus cogens e as prticas Estatais no se alinham ao entendimento
doutrinrio acima exposto, j que as obrigaes acima enumeradas no so respeitadas. H um
movimento doutrinrio que prope a reviso desse comportamento, de maneira a atribuir
responsabilidade estatal nos casos de descumprimento de um obrigao erga omnes. V. Caso
Pinochet.
BASSIOUNI afirma que condutas que afetam o interesse da comunidade internacional como um
todo, porque ameaam a paz e segurana da humanidade e porque chocam a conscincia da
humanidade, ligadas a determinado Estado (por ao ou omisso), podem ser enquadradas como
crime de jus cogens. Os crimes de jus cogens de direito internacional penal sobrepem-se
aos Estados.
Os crimes internacionais que so tidos como parte do jus cogens corporificam a proteo
dos direitos humanos, sendo o exemplo tpico do papel do Direito Internacional Penal como
ultima ratio na imposio da tutela internacional dos Direitos Humanos.
Importante conceituao constante do Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais,
especificamente do Glossrio elaborado pelo Dr. Eugnio Arago refere-se ao que se deve
entender pelo princpio de aut dedere aut iudicare: refere-se obrigao de extraditar ou julgar
pessoas que cometeram crimes internacionais.
Em aula ministrada no dia 18/5/2011 (aula constante do material do grupo de estudos do 26
concurso) o Dr. Eugenio Arago conceituou os crimes de jus cogens como aqueles que
necessariamente devem ser perseguidos, seja o Estado parte de um tratado de represso
desses crimes ou no. So crimes que atentam contra direitos humanos fundamentais e a
obrigao de perseguir independe de tratado internacional.
Para saber se o crime atingiu o nvel de jus cogens, cabe examinar os instrumentos legais
incriminadores, o nmero de Estados que incorporaram a proibio, nmero de processos
instaurados para reprimir o ato e exame de outras fontes de pesquisa do DI (princpios gerais,
costumes e opinio dos autores).
Araguaia:
reflexes
tericas.
Disponvel
em:
http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/pfdc/institucional/encontros-nacionais-dos-procuradores-dos-direitosdo-cidadao-enpdc/xv-encontro/apresentacoes-erelatorios-2608/Relatoria_GuerrilhaAraguaia_LucianaPortal.pdf. JARDIM, Tarciso Dal Maso. Brasil
condenado a legislar pela Corte Interamericana de Direitos humanos: da obrigao de
tipificar o crime de desaparecimento forado de pessoas.
Ponto 9.b. Auxlio direto e juzo de mrito. Competncia da Justia Federal e atribuies do
Ministrio Pblico Federal. Distino da cooperao policial. Meios de auxlio:
videoconferncia, quebra de sigilo, interceptao telefnica. Partilha de ativos ("asset
sharing").
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. Aula Ministrada pelo Dr.
Eugnio Arago sobre cooperao jurdica em matria penal. Direito Internacional, Malcolm N.
Shaw, Editora Martins Fontes; Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora
Saraiva; Direito Internacional Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora
JusPodivm/2011; Curso de Processo Penal, Eugnio Pacelli de Oliveira, 16 Edio, editora:
Atlas/ 2012.
Legislao bsica: no indicou
AUXLIO DIRETO E JUZO DE MRITO: Trata-se de instituto relativo cooperao
jurdica internacional, empregado, consoante apregoa Paulo Henrique Gonalves Portela, quando
um Estado necessita que seja tomada, no territrio de outro Estado, providncia relevante para
um processo judicial que tramita em seu Judicirio.
Normalmente, costuma-se restringir o uso da expresso auxlio direto s hipteses em que a
cooperao jurdica internacional requer a produo de atos jurisdicionais (a necessidade de
prtica de atos meramente administrativos denomina-se cooperao administrativa).
Embora se assemelhe carta rogatria, com esta no se confunde.
Primeiramente, por carta rogatria entenda-se o instrumento pelo qual se solicita a prtica de
diligncia autoridade judicial estrangeira, utilizada principalmente para a comunicao de atos
processuais.
Comparando os institutos verifica-se que o que se pretende com o auxlio direto obter uma
deciso judicial estrangeira sobre um processo que tramita no Estado que solicita auxlio; no h
neste instituto uma deciso do Estado requerente, mas um pedido de que o requerido profira uma
deciso que vai ter influncia sobre um caso em curso no primeiro ente estatal (o requerente); o
pedido de auxlio requer uma deciso de mrito do Estado requerido. Na rogatria, de outro
vrtice, o escopo permitir que um ato processual cuja realizao foi determinada pelas
autoridades judicirias de um Estado seja praticado em outro, j existe aqui um provimento
jurisdicional do Estado rogante; a rogatria envolve apenas um juzo de delibao das
autoridades do Estado rogado. E mais, enquanto na carta rogatria tem-se um pedido judicial
estrangeiro, na assistncia direta, a provocao pode ser feita pelas partes interessadas ou pela
autoridade policial, e no necessariamente pelo juiz.
Os pedidos de auxlio direto, em geral, baseiam-se em tratados entre as partes, mas podem ter a
dizem respeito a recursos pblicos (por exemplo: corrupo, fraude contra o INSS, etc).
Cooperao Informal: Em aula ministrada pelo Dr. Eugnio Arago acerca da cooperao
jurdica em matria penal, restou consignado que a cooperao informal consiste em um sistema
de comunicao eletrnica entre MPs, Judicirio e Ministrio da Justia, cujo objetivo circular
informao informal. Exemplo: obter atos constitutivos de empresa mexicana para saber
exatamente quem so seus diretores (veja que no necessrio solicitar judicialmente). No h
reserva de sigilo. Outro exemplo a obteno de endereo de algum atravs do SIMBA
(sistema utilizado na PGR para a consulta de endereos). Esse tipo de dado pode ser entregue a
uma autoridade estrangeira, por exemplo.
Legislao complementar: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado.4. ed. JusPodivm, 2012, p. 538-546. Aula Ministrada pelo Dr. Eugnio Arago
sobre cooperao jurdica em matria penal (constante do material do 26 CPR).
Ponto 9.c. Organizao das Naes Unidas. Desenvolvimento e principais rgos. Corte
Internacional de Justia. Organizaes regionais das Amricas.
Juliana Tavares Lira
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR. VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A
Reforma das Naes Unidas. Direito Internacional, Malcolm N. Shaw, Editora Martins Fontes;
Direito Internacional Pblico, Jos Francisco Rezek, editora Saraiva; Direito Internacional
Pblico e Privado, Paulo Henrique Gonalves Portela, editora JusPodivm/2012.
Legislao bsica: Carta da ONU, art. 39 e ss.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. DESENVOLVIMENTO E PRINCIPAIS
RGOS: Segundo MALCOLN N. SHAW (p. 892) a Organizao das Naes Unidas foi
criada aps o fim da Segunda Guerra Mundial, luz do planejamento e das intenes expressas
pelos Aliados durante aquele conflito.
Foi idealizada pelos Aliados nos encontros de Dumbarton Oaks e Yalta. A efetiva criao da
ONU deu-se em 24 de outubro de 1945.
SHAW aduz que os propsitos da ONU expostos no art. 1 de sua Carta embora sejam muito
abrangentes (manter a paz e a segurana internacionais, desenvolver relaes amistosas entre as
naes, alcanar a cooperao internacional, entre outros) resumem a diversidade dos interesses
da ONU.
A Carta de So Francisco previu seis rgos como os principais: Assemblia Geral, Conselho
de Tutela, Conselho de Segurana, Secretaria, Conselho econmico e Social e a Corte
Internacional de Justia.
O conselho de segurana o rgo executivo da ONU, com a misso primria de manuteno
da paz e segurana internacionais. formado por quinze membros, cinco dos quais permanentes
(EUA, Reino Unido, Rssia, China e Frana). Os cinco membros permanentes possuem poder de
veto. Segundo o art. 27 da Carta da ONU, as decises do Conselho sobre todos os assuntos,
exceto os temas regimentais, devem ser tomadas pelo voto afirmativo de nove membros,
incluindo os votos favorveis dos membros permanentes. Com o tempo, se interpretou o art. 27
seus membros. Assim, no um rgo legislativo, e suas resolues tem o simples valor de
recomendaes.
Conforme enuncia SHAW boa parte do trabalho da ONU nos campos econmico e social
desempenhada pelo Conselho Econmico e Social, um dos principais rgos da instituio.
Referido Conselho tem competncia para discutir uma grande variedade de temas (art. 62), mas
dispe de poder limitado e suas resolues no so vinculantes. Possui diversos rgos
subsidirios (notadamente a antiga comisso de direitos humanos).
O Secretariado da ONU formado pelo Secretrio-Geral e demais funcionrios e assessores, e
constitui, virtualmente, segundo SHAW, um servio pblico internacional. A essncia da
autoridade do Secretrio Geral consta do art. 99 da Carta, que lhe d poder para submeter ao
Conselho de Segurana qualquer assunto que considere capaz de fortalecer a manuteno da paz
e da segurana internacional. O Secretario - Geral tem a tarefa especialmente importante de
exercer seus bons ofcios para conter ou solucionar crises internacionais. De acordo com o art. 97
o Secretrio-Geral nomeado pela Assemblia Geral mediante recomendao unnime do
Conselho de Segurana.
Conforme anota SHAW o Conselho de Tutela foi criado para supervisionar os territrios
tutelados que surgiram ao fim da Segunda Guerra Mundial. Seriam eles territrios sob mandato,
ou seja, as reas destacadas de territrios inimigos em decorrncia da guerra. Com a
independncia de Palau, ltimo territrio sob tutela, ocorrida em 1 de outubro de 1994, o
conselho suspendeu suas operaes. O princpio do direito internacional que move a criao de
novos Estados no sculo XX a autodeterminao dos povos e no estava to evidente no
contexto da Liga das Naes uma vez que muitos dos seus membros fundadores eram potncias
colonizadoras: Frana, Reino Unido. Depois da primeira guerra foi criado o instituto do
mandato: a ideia era que ns tivssemos potncias mandatrias em nome de um mandante (a
prpria Liga das Naes). O mandato tinha, porm, um objetivo nobre: permitir o
desenvolvimento e a emancipao desses povos, mas sem controle sobre o atingimento desses
fins. Aps a primeira guerra, com a decadncia das potncias europias coloniais o processo de
descolonizao ganha flego.
A tutela constitui-se em um mandato aperfeioado pela existncia de controle e cronograma.
Tem-se a superviso da obteno da emancipao. O Conselho de Tutela rgo composto pelos
Estados administradores e pelos membros permanentes da ONU. No existem mais territrios
sob tutela (as ilhas sob tutela foram desativadas). O Conselho em apreo est suspenso. Segundo
o Professor Andr de Carvalho Ramos no se alterou a Carta da ONU por falta de consenso
politico.
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA: rgo judicial da ONU. Segundo SHAW (792)
trata-se, essencialmente, de uma continuao do TPJI, dotada virtualmente do mesmo estatuto e
jurisdio e com uma linha contnua de jurisprudncia, no se fazendo distino entre litgios
decididos pelo TPJI e pela CIJ.
Origem histrica (aula Professor Andr de Carvalho Ramos, federal concursos/Carreiras
Jurdicas Federais 2011): tem como antecessora a Corte Permanente de Justia Internacional a
CPJI j mencionada no Tratado de Versalhes (quando esse tratado cria a Liga das Naes
determina que seja criada uma Corte Permanente). O primeiro tribunal permanente do mundo:
Corte de Cartago de 1907 tambm chamada de Corte Centro Americana de Justia, foi extinta
em 1918.
O Brasil submeteu-se Corte Permanente de Justia Internacional no caso dos emprstimos
franco brasileiros, no qual Frana e Brasil se submeteram voluntariamente jurisdio da
Corte; o Brasil at hoje no teve caso julgado pela Corte Internacional de Justia (CIJ), mas
apenas pela Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI).
A Corte Permanente criada em 1920 e encerra seus trabalhos em 1939 (com a segunda guerra
ela suspende seus trabalhos) sendo formalmente extinta em 1946.
Em 1946 nasce a Corte Internacional de Justia como sucessora da CPJI: basta verificar que o
art. 38 do Estatuto da Corte Permanente e o art. 38 do Estatuto da CIJ possuem a mesma redao.
O Estatuto foi literalmente herdado: h mudanas to-apenas na atualizao da redao.
A CIJ tem a funo de ofertar uma soluo pacfica de controvrsias: jurisdio contenciosa;
esta difere da Jurisdio interna brasileira eis que no mbito da CIJ sempre necessria a
anuncia de ambas as partes, quer dizer, o ru tem que concordar com a ao.
A Jurisdio contenciosa da CIJ regida por: a) s Estados podem ser autores ou rus (no
pode ter Organizaes internacionais, indivduos, conselho de segurana, etc); b) no basta ser
membro da ONU ser membro da ONU significa to somente ser dispensvel adeso
especfica ao Estatuto da Corte Internacional de Justia se no membro da ONU para
demandar na CIJ deve ter uma adeso especfica ao Estatuto da Corte Internacional de Justia
(seja anuncia expressa ou implcita Jurisdio da Corte).
Hipteses de reconhecimento da jurisdio da Corte: primeira hiptese de reconhecimento: 1)
clusula Raul Fernandes: o reconhecimento facultativo da jurisdio obrigatria da Corte;
uma vez realizado este reconhecimento (o Brasil no fez nem na CPJI, nem na CIJ) todos os
litgios podem ser submetidos a Corte; vale anotar que parte expressiva da comunidade
internacional no aceita essa clusula (inclusive o Brasil); 2) segunda hiptese de
reconhecimento: o reconhecimento da jurisdio da Corte consta de tratados especficos
nesse contexto, possvel dizer que o Brasil no reconhece a jurisdio obrigatria da CIJ para
todo e qualquer litgio, mas parte de diversos tratados aceitando a jurisdio da corte o Brasil
se inclui nessa segunda hiptese de reconhecimento da jurisdio da Corte; h tambm tratados
esparsos que o Brasil celebrou que submetem controvrsias a CIJ (assim, nessa segunda hiptese
podemos ter tratados especficos de soluo de controvrsias Pacto de Bogot em Honduras,
por exemplo que submetem qualquer controvrsia a CIJ; mas podem tambm ser tratados
temticos); 3) terceira hiptese: acordo especfico nesse caso surge o litgio e a partir dai os
Estados submetem o caso a CIJ ex: caso Brasil e Frana nos emprstimos franco brasileiros
na CPJI; 4) quarta hiptese: reconhecimento implcito: basta que o Estado ru, na contestao,
no refute a competncia da CIJ no alegue a falta de jurisdio da Corte Estreito de Corfu
Albnia x Reino Unido, Albnia defende-se no mrito e s depois, muito tarde, alega falta de
jurisdio; isso gerou reconhecimento implcito da jurisdio da Corte. o nico caso de
reconhecimento implcito.
Processo perante a Corte: a Corte recebe a petio de um agente acreditado a atuar em nome do
Estado; mesmo que no haja o reconhecimento da jurisdio por parte do Estado Ru a Corte o
notifica tendo em vista a possibilidade de reconhecimento implcito. A sentena elaborada
atravs de um mtodo dialgico, no h a figura do relator. So quinze membros. O Presidente
pode participar da votao; possvel a criao de cmaras setoriais, por exemplo: meio
ambiente. Os juzes deliberam em conjunto. A sentena internacional voluntariamente
cumprida. vinculante, mas no autoexecutvel, cabe a cada Estado implement-la. So
irrecorrveis. Os Tribunais Internacionais Penais hoje tem duplo grau. Na Corte s h recurso de
interpretao. possvel ao de reviso desde que se prove um fato novo desconhecido
(desconhecido por vontade alheia s partes) pelas partes (como se fosse uma ao rescisria). A
prpria Corte avalia se o Estado cumpriu ou no a sentena. No existe execuo forada, mas os
casos de no cumprimento so raros porque o reconhecimento da jurisdio j exige uma
reflexo, faz parte do clculo poltico do Estado quando reconhece a jurisdio. A Corte pode
solicitar auxlio do Conselho de Segurana se no houver cumprimento (o TPI no rgo
judicial da ONU, por isso no pode solicitar auxlio do Conselho de Segurana para solicitar
fora militar e entrar em um Estado e efetivar as ordens de priso).
ditatoriais. Em primeiro lugar a fragilidade da OEA fruto das truculncias dos Estados; da
ausncia de interesse dos EUA (o qual prefere estimular relacionamentos bilaterais). Houve
grande crise tambm com a invaso pela Argentina das Malvinas no houve apoio da OEA
Argentina quando o Reino Unido retomou as Malvinas.
Surgiram outras organizaes internacionais em decorrncia dessas crises da OEA. No mbito do
desenvolvimento econmico temos organizaes que posteriormente vo dar origem ao
MERCOSUL: tratado de Montevidu que criou a associao latino-americana de livre comrcio.
A OEA acaba sendo substituda do ponto de vista econmico. Do ponto de vista poltico,
entrementes, ainda temos a OEA.
Tratado de Braslia de 2008: Unio Sul Americana (ou Unio das Naes Sul Americanas)
UNASUL. Este tratado foi assinado por todos os pases da Amrica do Sul; cuida-se de uma
organizao regional que possui objetivos amplos: polticos, econmicos, infraestrutura cultural;
atuao ainda insipiente porque nem foi ratificada pelos pases; h previses de algum arcabouo
institucional diferente do que existe na OEA: um parlamento. Fragilidade: no h nenhum
mecanismo que assegure o cumprimento dessa vontade poltica por parte dos estados. A
UNASUL exclui os EUA.
Alm da OEA h um grande nmero de organizaes americanas (algumas j citadas acima) cujo
propsito promover a integrao e o desenvolvimento econmico de seus membros, tais como
o MERCOSUL, NAFTA, ALADI, UNASUL, etc.
Legislao Complementar: VIOTTI, Maria Luiza Ribeiro. A Reforma das Naes Unidas. In:
Seminrio sobre a Reforma da ONU, 2009, Rio de Janeiro. Reforma da ONU: textos
acadmicos.
Braslia:
FUNAG,
2009.
Disponvel
em:
http://www.funag.gov.br/biblioteca/dmdocuments/0790.pdf. PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado, editora JusPodivm/2012, p. 263-277.
ITEM 10
Ponto 10.a. Direito Internacional Penal e Direito Penal Internacional: divergncias e
convergncias. Implementao direta e indireta do Direito Internacional Penal.
Andr Nardes
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 25 CPR; Pedro Lenza. Direito
Constitucional Esquematizado, 15 Edio. Ed. Saraiva; Bernardo Gonalves Fernandes. Curso
de Direito Constitucional, 3 Edio. Ed. Lumen Juris. Portela, Paulo Henrique Gonalves.
Direito Internacional Pblico e Privado.
Legislao bsica: CF, art. 1, caput; art. 18; arts. 25 a 28; art. 11 do ADCT.
DIVERGNCIAS.
O Direito Internacional Penal o ramo do Direito Internacional que visa a reprimir atos que
ofendam valores basilares na convivncia internacional. Tem como objeto preciso o combate
aos chamados crimes internacionais, com o intuito de promover a defesa da sociedade
internacional, dos Estados e da dignidade humana contra aes que possam provocar danos a
bens jurdicos cuja proteo permite que a convivncia se desenvolva dentro de um quadro de
segurana e de estabilidade, como a manuteno da paz, a proteo dos direitos humanos, a
radical
internacionalista
Monismo
moderado
nacionalista
Em regra, cabe verificar na Constituio de cada Estado a viso interna da norma internacional.
No Brasil, o STF entende que necessria a incorporao interna das normas internacionais
atravs de um decreto de execuo presidencial, mas no exige a edio de lei interna para
incorporar a norma internacional. Por isso, parte da doutrina entende que o STF adotou a
corrente do dualismo moderado ou monismo moderado (Mazzuoli, 2010). Outros entendem
que essa opo do STF dualista (Ndia de Arajo, citado por RAMOS, 2004, pg. 301).
A Constituio brasileira no possui regra especfica entre dualismo ou monismo. Tambm no
prev a figura do decreto presidencial para a entrada em vigor do tratado. A CF/88 prev apenas
a participao do Legislativo e Executivo no processo de formao do tratado.
Internacionalmente, o tratado entra em vigor com a ratificao, salvo previso diversa pelo
prprio tratado. Por tal razo, a doutrina critica a posio do STF ao exigir o decreto
presidencial, desconsiderando que o tratado j est em vigor internacionalmente em momento
anterior.
Em relao hierarquia normativa do tratado internacional (ainda considerando a viso do D
Interno), o STF entende que, regra geral, o status normativo de lei ordinria. Doutrina
internacionalista critica essa posio por permitir que lei posterior interna supere o tratado
(treaty override), em violao ao compromisso internacional assumido (denncia o meio
prprio para revogar tratado).
Em relao aos tratados de direitos humanos, o STF passou a entender que possuem carter
supralegal. Se forem incorporados seguindo o rito do art. 5, 3, da CF, possuem status de
emenda constitucional.
Como o Direito Internacional v o Direito Interno: a prtica reiterada dos Estados e das Cortes
Internacionais de considerar a norma interna um mero fato, que expressa a vontade do
Estado (CIJ considerou esse fundamento ao julgar o caso barcelona traction, citado de
passagem por RAMOS, 2004, pg. 302).
Direito Internacional possui suas prprias fontes normativas. Estado considerado uno perante
a comunidade internacional. D. Interno s ser utilizado se a norma internacional a ele fizer
remisso.
Atos normativos internos so expresses da vontade de um Estado, que devem ser compatveis
com seus engajamentos internacionais anteriores, sob pena de ser o Estado responsabilizado
internacionalmente. Norma interna, incluindo a Constituio, no pode ser alegada para justificar
descumprimento de tratado (artigo 26 da Conveno de Viena). Jurisprudncia das Corte
Internacionais nesse sentido.
nica exceo: Estado somente pode alegar, para afastar a aplicao do tratado, que seu
consentimento se deu em violao manifesta a respeito de norma de seu D. Interno de
importncia fundamental sobre competncia para concluir tratados (art. 46 da Conveno de
Viena). Exemplo, no caso brasileiro, tratado ratificado sem a prvia aprovao do Congresso
Nacional (ratificao imperfeita ou inconstitucionalidade extrnseca).
Constituio brasileira e o D. Internacional: Nossa Constituio no contesta a expanso e
institucionalizao do D. Internacional. Dispositivos constitucionais fazem referncia genrica a
temas de D. Internacional (proteo do meio ambiente, direitos humanos etc). Casos de abertura
constitucional ao D. Internacional.
Clusulas constitucionais abertas que permitem a compatibilidade do Direito Constitucional
brasileiro face ao D. Internacional. Diversas normas internacionais produzidas, ento, so
justificadas como densificao normativa de sentimentos constitucionais amplos (RAMOS,
ITEM 11
Ponto 11.a. Tribunais internacionais ad hoc e tribunais mistos. Princpio da primazia da
jurisdio penal internacional e suas mitigaes. Dever de cooperar com os tribunais
internacionais.
Andr Nardes
Obras consultadas: ARAGO, Eugnio Jos Guilherme de. Crimes contra a humanidade:
sistema internacional de represso. BASSIOUNI, M. Cherif. International criminal law. Volume
I Crimes; JANKOV, Fernanda Florentino Fernandez. Direito Internacional Penal mecanismo
de implementao do Tribunal Penal Internacional. Ed. Saraiva; PORTELA, Paulo Henrique
Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM; RAMOS, Andr de
Carvalho. Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos. Ed. Renovar;
SOUZA, Artur de Brito Gueiros. O tribunal penal internacional e a proteo dos direitos
humanos: uma anlise do Estatuto de Roma luz dos princpios do Direito Internacional da
Pessoa Humana. B. Cient. ESMPU, Braslia, a. III n. 12, p. 9-31 jul./set. 2004; VARELLA,
Marcelo D. Direito Internacional Pblico. 4 Edio. Ed. Saraiva.
Legislao bsica: Art. 4 CF; art. 7 ADCT; arts. 1, 5, 17, 22, 23, 75, 86 e ss Estatuto de
O ETPI poderia ter ido alm e previsto as consequncias para a no cooperao, pois, se um
Estado no coopera com o tribunal, est violando o tratado (JANKOV, p. 269).
Por fim, em razo do dever de cooperar, entende-se que as sentenas de tribunais internacionais
aos quais o Brasil aderiu (TPI, CIDH) no esto sujeitas a homologao pelo STJ (PORTELA, p.
846-847).
(princpio geral de direito). A CPJI valeu-se de uma definio ampla de restituio na ntegra
(restitutio in integrum) como a melhor forma de reparao, em clebre passagem: a reparao
deve, tanto quanto possvel, apagar todas as consequncias do ato ilcito e restabelecer o estado
que provavelmente existiria se o referido ato no tivesse sido cometido.
Outro precedente importante no que diz respeito proteo de nacionais desapropriados o caso
Barcelona Traction (CIJ, 1970). A Blgica, com base no instituto da proteo diplomtica,
pedia reparao por danos sofridos por seus nacionais, que eram acionistas da Cia Barcelona
Traction, empresa canadense que prestava servios na Espanha. Em determinado momento, o
governo espanhol criou dificuldades para operaes internacionais de captao de recursos, o
que gerou situao de falncia Cia, que foi decretada na Espanha, tendo seus ativos
expropriados para que os servios de iluminao pudessem ser desenvolvidos pelo Estado
espanhol.
A CIJ entendeu que a Blgica no possua jus standi para propor a ao em defesa dos interesses
dos acionistas, pois a nacionalidade da companhia definida pelo local da sua constituio
(prevalncia da nacionalidade nominal sobre a efetiva) e, assim, somente o Canad quem
poderia pleitear proteo diplomtica da empresa canadense, uma vez que as medidas
reivindicadas se referiam prpria companhia (e no seus scios ou acionistas, sendo assim
irrelevante, para a proteo diplomtica, a nacionalidade deles). Somente se o Canad no
tivesse capacidade de prestar proteo diplomtica empresa que seria possvel considerar a
legitimidade da Blgica; ou seja, seria possvel, apenas em tese, a proteo diplomtica por pas
diverso da nacionalidade da empresa. A CIJ decidiu tambm que um Estado poderia prestar
proteo diplomtica a investimentos estrangeiros que se encontrassem em seu territrio desde
que haja um acordo de proteo de investimentos; ou seja, seria possvel a celebrao de tratado
para fins de proteo de investimentos dos nacionais dos pases acordantes que estivesse no
outro pas41, o que no era o caso da Blgica e da Espanha.
Outro ponto muito importante da deciso foi a definio de obrigao erga omnes como conjunto
de obrigaes que veiculam valores essenciais para a comunidade internacional como um todo
(ex.: instrumentos universais ou quase universais de proteo de DH), em contraposio
proteo diplomtica (que foi o instituto aplicado no caso) RAMOS, p. 341-342. No caso, no
se reconheceu o carter erga omnes das obrigaes violadas (relativas desapropriao de bens
estrangeiros), pelo que se negou Blgica o jus standi (a Blgica foi considerada um Estado
terceiro sem legitimidade para exigir o cumprimento de obrigaes pela Espanha).
Legislao bsica: Estatuto de Roma; Cdigo Penal brasileiro; e, Cdigo de Processo Penal
brasileiro.
A par da responsabilizao estatal pela grave violao de DH (de cunho no-penal apenas,
segundo doutrina amplamente majoritria), os indivduos tambm podem ser responsabilizados,
tanto penal quanto civilmente. Isso decorre do fato de que os indivduos possuem direitos e
deveres na ordem internacional, motivo pelo qual, inclusive, so reconhecidos como sujeitos de
DIP para parte da doutrina (corrente pluralista ou moderna), ainda que de forma especfica e
limitada a certos objetivos e agendas (no podem, p. ex., celebrar tratados).
Na esfera civil (no penal), vrias medidas podem ser impostas aos violadores de direitos
humanos, tais como a obrigao de atuar no sentido de, se possvel, fazer desaparecer os efeitos
da violao, restaurar a situao ao status anterior quo ante, indenizar a vtima no que couber
e promover meios para que esta retome a sua vida anterior e continue a sua caminhada rumo
realizao como pessoa.
O Estatuto de Roma traz em seu bojo o artigo 75, dispositivo de efeito no-penal, que prev a
reparao em favor das vtimas por meio de restituio, indenizao ou reabilitao. O TPI
poder, de ofcio ou por requerimento, em circunstncias excepcionais, determinar a extenso e o
nvel dos danos, da perda ou do prejuzo causados s vtimas ou aos titulares do direito
reparao.
Na legislao brasileira, so exemplos desses efeitos no-penais os artigos 45, 1 (prestao
pecuniria como pena restritiva de direitos) e o 91, I (efeito da condenao penal de tornar certa
a obrigao de indenizar), ambos do CP e o artigo 387, inciso IV, do CPP, inserido com essa
redao pela Lei 11.719/2008. Por fim, a Lei 11.340/2006 (Lei Maria da Penha) traz vrias
consequncias no-penais em relao ao agente que incorreu em violao, no mbito domstico,
de direitos humanos de pessoa do sexo feminino.
ITEM 12
Ponto 12.a: Direito internacional humanitrio. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias
e divergncias. Direito de Genebra e Direito da Haia. Princpio da distino. Princpio da
proteo. Princpio da necessidade militar. Princpio da proporcionalidade.
Aderruan Rodrigues Tavares
Obras consultadas: PORTELA, Paulo Henrique G. Direito Internacional Pblico e Privado. 2
Ed. Jus Podivm: 2010; REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico - Curso Elementar. 11
Ed. Saraiva: 2008; SHAW, Malcom N. Direito Internacional. 1 Ed. Martins Fontes: 2010.
Legislao bsica: Decreto 24.557/1934 (Promulga o Tratado de Renncia Guerra de 1928);
Decreto 849/1993 (Promulga os Protocolos I e II de 1977 s Convenes de Genebra de 1949).
1. Direito internacional humanitrio. o ramo do Direito Internacional e do Direito
Internacional dos Direitos Humanos que visa a reduzir a violncia inerente aos conflitos
armados, limitando o impacto das hostilidades por meio da proteo de um mnimo de direitos
inerentes pessoa humana e pela regulamentao da assistncia s vtimas das guerras, externas
ou internas (PORTELA, p. 717). O marco inicial do direito humanitrio foi a Conveno de
Genebra de 1864, resultado do trabalho pioneiro de Henry Dunant retratado em seu livro Uma
Lembrana de Solferino (SHAW, p. 869). As fontes so de origem consuetudinria, mas foram
amplamente codificadas durante o sculo XX. Princpios: neutralidade; universalidade; nodiscriminao; humanidade; normas aplicadas em todas as circunstncias e em quaisquer tipos
de conflitos (externos ou internos). Pessoas e bens protegidos: pessoas, bens e locais no
militares; civis e bens de uso civil; militares feridos, doentes, nufragos ou prisioneiros de
guerra; pessoal, instalaes e equipamentos sanitrios; religiosos; pessoal da imprensa; mortos;
prioridade na proteo de crianas, mulheres grvidas, parturientes e mes de lactentes ou com
filhos de pouca idade. Principais normas: os no-combatentes e combatentes fora de combate
devem receber tratamento humano; proibio de ataques a pessoas e bens informados no tpico
anterior; proteo de bens culturais; proibio de represlias, tomadas de refns, cercos etc.; os
feridos, doentes e prisioneiros em poder do inimigo devem ser tratados humanamente, proibindose tortura e garantindo-se assistncia mdica, alimentao etc.; liberdade de atuao do pessoal
sanitrio; o processo judicial deve ser conduzido de acordo com as garantias reconhecidas pelos
povos civilizados (PORTELA, p. 731). Clusula Martens: em caso de ausncia de norma em
uma guerra, as partes sempre tm que ter em mente que o conflito entre beligerantes, e no
entre pessoas que nada tm a ver com o conflito, que esto fora do combate. Em relao a essas
devem ser sempre aplicadas as leis de humanidade.42 Encontra previso na Conveno da Haia,
de 1907, sobre os Costumes da Guerra Terrestre (Conveno n 4).
2. Ius in bello e ius ad bellum: convergncias e divergncias. Ius in bello: direito aplicvel na
guerra; busca regulamentar a conduo das hostilidades. Cuida de regras que devem ser
observadas pelas partes envolvidas em um conflito armado. chamado de Direito de Guerra
ou Direito da Haia. Ius ad bellum: direito de promover a guerra; diz respeito s leis que regem
o uso da fora. Trata de situaes em que uma parte pode empreender uma guerra justa contra
outra. Ambos abrangem o tema guerra ou, mais especificamente, o uso da fora nas relaes
internacionais. A ideia do ius ad bellum antiga e se baseou, em um primeiro momento, na
necessidade de os Estados justificarem perante a comunidade internacional as guerras que
empreendiam como justas, e na fase da Liga das Naes em uma tentativa de submeter as partes
em conflito a mtodos de soluo de controvrsia diversos antes de efetivamente entrarem em
conflito armado. O ius in bello, por sua vez, mais recente, inspirado pelo incremento do
potencial destrutivo da guerra desde o fim do sculo XIX. A principal convergncia parece ser a
tentativa de regular a guerra e suas consequncias nefastas (em especial na fase mais recente do
ius ad bellum), ambas buscando uma progressiva humanizao dos conflitos armados. Por outro
lado, a principal divergncia est no foco. Enquanto o ius ad bellum visa evitar (ou justificar) o
uso da fora, o ius in bello objetiva regular a conduta dos beligerantes. interessante observar
que o ius ad bellum atualmente restringe-se a duas possibilidades: (i) legtima defesa individual
ou coletiva no caso de ataque armado contra um Estado-membro das Naes Unidas; e (ii) ao
militar determinada pela prpria ONU, atravs do Conselho de Segurana, para evitar a guerra
ou restaurar a paz. Pelo Tratado de Renncia Guerra, de 1928, mais conhecido como Pacto de
Paris ou Briand-Kellog, os Estados declaram que condenam o recurso guerra para a soluo
das controvrsias internacionais, a ela renunciando como instrumento de poltica nacional nas
suas mtuas relaes, bem como entendem que a soluo das controvrsias dever ser sempre
feita por meios pacficos.
3. Direito de Genebra e Direito da Haia. Direito de Genebra ou Direito Humanitrio refere-se
s quatro convenes de 1949, denominadas Convenes da Cruz Vermelha, e os protocolos
adicionais de 1977, que tratam da proteo da pessoa humana em caso de conflito armado, sob a
regncia de trs princpios: (i) neutralidade; (ii) no-discriminao; e (iii) responsabilidade
(RESEK, p. 376). Direito da Haia ou Direito da guerra propriamente dito, relativo s
Convenes de 1899 e 1907, voltado regulamentao das operaes militares, estabelecendo
ARAGAO, Eugenio Jose Guilherme de. Crimes contra a Humanidade: Sistema Internacional de Represso. Rev. TST, Braslia,
vol. 75, n 1, jan/mar 2009, p. 2.
42
os direitos e deveres dos beligerantes nos combates e, portanto, limitando as aes dos Estados
nos conflitos armados (PORTELA, p. 719). Segundo SHAW (p. 870/871): A Corte
Internacional de Justia afirmou que o Direito de Haia que aborda principalmente as normas
interestatais que regem o uso da fora ou as leis e costumes da guerra, como eram chamados
tradicionalmente e o Direito de Genebra que trata da proteo de pessoas contra os efeitos
dos conflitos armados tornaram-se to intimamente inter-relacionados que se pode considerar
que aos poucos vieram a constituir um nico sistema complexo, atualmente conhecido como
direito humanitrio internacional.
4. Princpio da distino. Devem-se distinguir combatentes (militares) de no combatentes
(pessoas e bens civis). Operaes militares devem se restringir a alvos militares. A fim de
garantir respeito e proteo populao civil e aos bens de carter civil, as Partes em conflito
devero sempre fazer distino entre a populao civil e os combatentes, entre os bens de carter
civil e os objetivos militares e, em conseqncia, dirigiro suas operaes unicamente contra os
objetivos militares (art. 48 do Prot. I).
5. Princpio da proteo. Todos os feridos, enfermos e nufragos, qualquer que seja a Parte a
que pertenam, sero respeitados e protegidos. (art. 10, 1, do PI). Vide, ainda, arts. 51 e ss.:
proteo da populao civil, de bens de carter civil, de bens culturais e dos lugares de culto, de
bens indispensveis sobrevivncia da populao civil, do meio ambiente natural, de obras e
instalaes contendo foras perigosas, de refugiados e aptridas, de mulheres, crianas e
jornalistas.
6. Princpio da necessidade militar. Os ataques devem ser estritamente limitados aos objetos
militares. Para atingir o objetivo de derrotar o inimigo a parte em conflito pode impor danos a
bens e direitos de civis, na estrita medida da necessidade militar, desde que no caracterize
tratamento desumano ou alguma outra atividade proibida por normas de DIP. Quando possvel
eleger entre vrios objetivos militares para se obter uma vantagem militar equivalente, optar-se-
pelo objetivo cujo ataque, segundo seja de prever, apresente menor perigo para as pessoas civis e
os bens de carter civil. (art. 57, 3, do PI). Este princpio deve sempre ser aplicado tendo em
vista o princpio da proporcionalidade.
7. Princpio da proporcionalidade. A fora utilizada deve ser proporcional ao fim desejado. A
proporcionalidade, como a prpria palavra sugere, a relao proporcional entre o uso da fora e
da violncia fsica para alcanar o objetivo militar, porm, pelo fato dos inevitveis efeitos
colaterais, como morte de civis, danos aos bens civis dispersos no campo de batalha etc., a
destruio deve ser minimizada assim como casualidades colaterais.43 So vedados, assim, os
ataques quando se pode prever que causaro incidentalmente mortos e ferimentos entre a
populao civil, ou danos a bens de carter civil, ou ambas as coisas, e que seriam excessivos em
relao vantagem militar concreta e diretamente prevista (art. 51, 5, b, do PI).
8. Questes da prova oral: (8) Apresente diferena entre jus in bello e jus ad bellum. (9) Fale
sobre a Clusula Martens.
9. Leitura complementar: SOUZA, Ielbo Morais Lobo de. Desafios ordem internacional ?
ataques armados por atores nas estatais e o direito de legitima defesa. Revista de informao
legislativa,
v.45,
n.177,
p.113-128,
jan./mar.
2008.
Link:
http://www2.senado.gov.br/bdsf/item/id/160175
http://ochamini2009.wordpress.com/2009/07/29/principios-gerais-do-direito-internacional-humanitario/#_ftnref10,
acesso em 20/05/2012.
43
Entrega.
Execuo
de
Sentenas
Cveis
Criminais.
1. Tortura como crime internacional. A tortura um crime internacional tanto fora quanto
dentro de um conflito armado, sendo um crime de guerra quando cometido por pessoal das
foras armadas e foras ocupantes contra militares, por pessoas hors de combat (soldados
incapazes de exercer funo militar por estarem detidos, doentes etc) ou pela populao civil. A
proibio da tortura considerada atualmente uma obrigao erga omnes e norma de jus
cogens47 (SHAW, p. 98 e 250), sendo um direito prioritrio, pois no pode ser derrogado nem
em tempo de guerra ou de outra calamidade pblica que aflija o pas (SHAW, p. 211). A
Declarao Universal dos Direitos Humanos prescreve que ningum ser submetido tortura,
nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante (art. V). A tortura encontra-se
igualmente prevista no Estatuto de Roma, classificado no rol dos crimes contra a humanidade
enumerados no art. 7, quando cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico,
contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque. A definio adotada
pelo Estatuto encontra-se no pargrafo 2, letra e do mesmo artigo, como o ato por meio do
qual uma dor ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so intencionalmente causados a uma
pessoa que esteja sob a custdia ou o controle do acusado; este termo no compreende a dor ou
os sofrimentos resultantes unicamente de sanes legais, inerentes a essas sanes ou por elas
ocasionadas. A dignidade da pessoa humana o bem jurdico protegido.
2. Definio do art. 1 da Conveno da ONU contra a Tortura de 1984 e definio do art.
2 da Conveno Interamericana contra a Tortura: convergncias e divergncias.
Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes
de 1984: Artigo 1. 1. Para os fins da presente Conveno, o termo tortura designa qualquer
ato pelo qual dores ou sofrimentos agudos, fsicos ou mentais, so infligidos intencionalmente a
uma pessoa a fim de obter, dela ou de uma terceira pessoa, informaes ou confisses; de
castig-la por ato que ela ou uma terceira pessoa tenha cometido ou seja suspeita de ter
cometido; de intimidar ou coagir esta pessoa ou outras pessoas; ou por qualquer motivo
baseado em discriminao de qualquer natureza; quando tais dores ou sofrimentos so
infligidos por um funcionrio pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas, ou por
sua instigao, ou com o seu consentimento ou aquiescncia. No se considerar como tortura
as dores ou sofrimentos que sejam conseqncia unicamente de sanes legtimas, ou que sejam
inerentes a tais sanes ou delas decorram.
Esse artigo estabelece a definio internacionalmente aceita de atos que constituem tortura,
indicando trs objetivos: a obteno de informaes ou confisses, o castigo e a intimidao ou
coao de certas pessoas. Os elementos da conduta classificvel como tortura extrados dessa
conveno so: ao ou omisso no qualificvel como legtima; inteno; dor severa e
sofrimento; propsito e vinculao do agente ou responsvel, direta ou indiretamente, com o
Estado. No Estatuto do Tribunal Penal Internacional de 1998, porm, para a tipificao da
tortura no se exige que o ato criminoso seja praticado por instigao ou com a aquiescncia de
um agente pblico ou outra pessoa no exerccio de funes pblicas.48
Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura de 1985:Artigo 2. Para os efeitos
desta Conveno, entender-se- por tortura todo ato pelo qual so infligidos intencionalmente a
uma pessoa penas ou sofrimentos fsicos ou mentais, com fins de investigao criminal, como
meio de intimidao, como castigo pessoal, como medida preventiva, como pena ou com
qualquer outro fim. Entender-se- tambm como tortura a aplicao, sobre uma pessoa, de
mtodos tendentes a anular a personalidade da vtima, ou a diminuir sua capacidade fsica ou
Tribunal Penal para a Ex-Iugoslavia. Caso Furundzija. Sentena de 10 de dezembro de 1998.
COMPARATO, Fabio Konder. A tortura no direito internacional. Tortura/Coordenaao Geral de Combate a Tortura (Org.).
1 ed. Braslia: Secretaria de Direitos Humanos, 2010. p. 83.
47
48
ITEM 13
Ponto 13.a. Comit Internacional da Cruz Vermelha. Natureza jurdica. Acordo de sede e
imunidades. Finalidades e funes de acordo com as Convenes de Genebra de 1949 e com
os Protocolos I e II de 1977.
Alexandre Vasconcelos Garcia Frigerio
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo 26 CPR; site do CSMPF
Legislao bsica: CF, arts. 163 a 169
1. Noes gerais/ Natureza jurdica O comit Internacional da Cruz Vermelha nasce da batalha
de Solferino como sociedade de socorro aos feridos no campo de batalha. Henri Dunant foi o seu
idealizador. O Direito internacional humanitrio tem como sua fonte este movimento. Este status
especial de organizar conferncias internacionais com o escopo de mobilizar os estados para
aceitarem obrigaes no tocante proteo de pessoas vulnerveis em conflitos armados
feridos nos campos de batalha, prisioneiros em campos de guerra, nufragos em batalhas navais,
populao civil. Todos esses tm proteo do comit. Por isso nas convenes sobre esses temas
foram lhe conferidas tarefas especiais.
Os princpios da humanidade e da necessidade so os dois princpios gestores desse direito
humanitrio.
Aps a II Guerra Mundial em razo da clara necessidade de proteo populao civil em tempo
de guerra, o Comit Internacional de Cruz Vermelha apresentou em agosto de 1948 quatro
projetos de conveno, na XVII Conferncia Internacional de Cruz Vermelha em Estocolmo. Em
1949 - conveno n 1 tratando dos feridos em campo de batalha; n 2 nufragos; n 3
prisioneiros de guerra; e n 4 populao civil. Alm delas foram apresentados dois protocolos
adicionais. Protocolo n 1: aprofunda regime de proteo nos conflitos internacionais; e
Protocolo n 2: aprofunda regime de proteo nos conflitos no internacionais. Ou seja, as
Convenes e o Protocolo Adicional I se aplicam aos conflitos armados internacionais, enquanto
o Protocolo Adicional II se aplica proteo das vtimas dos conflitos armados internos.
(questo oral: Fale sobre as Convenes de Genebra de 1949 e dos Protocolos de 1977).
O Comit Internacional da Cruz Vermelha tem natureza jurdica de entidade privada
constituda sob as leis suas. Parte da doutrina, entretanto, a colocam como sujeito de direito
internacional pblico, com capacidade limitada de celebrar tratados.
ACR atenta para o fato de o direito de Genebra (convenes e protocolos) lhe fazer expressa
remisso, sobressaindo, desta feita, sua natureza jurdica hbrida de instituio neutra e
protetora entre os combatentes: uma associao civil sem fins lucrativos de direito privado
suo, s que a sua participao no direito humanitrio que deu essa caracterstica hbrida.
Inclusive, o Brasil tem um acordo internacional com o comit internacional da Cruz Vermelha
dando as mesmas prerrogativas de uma organizao internacional. O papel desse comit to
importante que considerado crime de guerra atentar contra as pessoas que trabalham para
a Cruz Vermelha ou usar falsamente seus smbolos.
A doutrina, ratificando esse entendimento, salienta que, em 1.994, a prpria Sua celebrou com
o Comit Internacional da Cruz Vermelha, l sediado, um acordo que reconhece imunidade de
jurisdio ao Comit Internacional da Cruz Vermelha. A natureza jurdica desse acordo ,
obviamente, de um tratado.
SHAW (958) a denomina de associao internacional no governamental. Nas Convenes
de Genebra classificada como organismo humanitrio imparcial (art. 9 ou 10).
- organizaes internacionais
- sujeitos atpicos
- Santa S
- Ordem Soberana e Hospitalar de Malta
- Comit Internacional da Cruz Vermelha
- Controversos
- indivduo
- povos
- povos indgenas
- NGOs
- movimentos rebeldes de libertao nacional
- corporaes internacionais
3. RESPONSABILIDADE INDIVIDUAL PENAL DERIVADA DO DIREITO
INTERNACIONAL. A confirmar a contempornea alocao do indivduo como sujeito de
direito internacional ressai, dentre outras titularidades, a sua responsabilidade penal derivada do
Direito Internacional.
Nesse particular aspecto, o Tribunal de Nuremberg, institudo para julgar as atrocidades
cometidas durante a Segunda Guerra Mundial pelos nazistas, contribuiu para formao dessa
concepo quando deixou assente que: Crimes contra o Direito Internacional so cometidos por
indivduos no por entidades abstratas e os preceitos de Direito Internacional fazem-se
efetivos apenas com a condenao dos indivduos que cometeram esses crimes. (O Tribunal de
Nuremberg foi criado em 1945, pelo Acordo de Londres, atravs dos Governos do Reino Unido,
Estados Unidos, Frana, ex- URSS).
Os dois tribunais internacionais ad hoc criados pelas Naes Unidas em 1993 e 1994,
respectivamente; o institudo para julgar as atrocidades praticadas no territrio da antiga
Iugoslvia desde 1991 e o criado para julgar as inmeras violaes de direitos humanos de
idntica gravidade perpetradas em Ruanda tambm confirmam a qualidade do indivduo como
sujeito do Direito Internacional.
O Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, de 1998, que veio acabar de vez com as
discusses relativas legalidade dos tribunais ad hoc da ONU, bastante claro a esse respeito,
quando dispe no seu art. 25 (Responsabilidade criminal individual) que:
1. De acordo com o presente Estatuto, o Tribunal ser competente para julgar as pessoas
fsicas.
2. Quem cometer um crime de competncia do Tribunal ser considerado individualmente
responsvel e poder ser punido de acordo com o presente Estatuto.
Vale ressaltar, entretanto, que essa no a regra, mas exceo. Somente para alguns crimes de
porte internacional que se responsabilizam indivduos por normas de direito internacional.
Nestes casos fala-se em pretenso punitiva do direito internacional quando o estado no d conta
do recado ou desloca para outro estado ou para o tribunal penal internacional, essa exceo e
no regra.
O indivduo pode ser submetido a obrigaes negativas, a no praticar certos atos considerados
crimes internacionais.
Vale ressaltar, por fim, que tambm existem direitos processuais dos indivduos. Suas garantias
processuais persistem no direito internacional. Ainda que seja somente uma frao quase
insignificante do direito penal, mas encontramos normas de responsabilizao de indivduos e
diretamente vinculadas a normas de proteo de indivduos que sofre persecuo internacional
(Arago, cadernos).
Palavras-chave: Indivduo tendncia personalidade jurdica internacional.
http://ccji.pgr.mpf.gov.br/atuacao-da-ccji/redes-de-cooperacao-juridica
52
O assunto tratado nesse especfico tpico tem mais pertinncia com o ponto 15, servindo por ora contextualizao do tratamento
das redes de informao nas vias de comunicao internacional.
ITEM 14
internacional, at mesmo porque o que terrorismo para uns, pode constituir ato herico para
outros. Tome-se, por exemplo, que na poca das lutas de descolonizao na frica, na segunda
metade do sculo 20, os colonizadores franceses, ingleses e portugueses qualificavam os
movimentos de libertao nacional de terroristas, enquanto a grande maioria da populao
nativa os idolatrava (...) (CRETELLA, 2008a: 691). Cretella Neto chega a afirmar que o
conceito de terrorismo (...) no encontra significado em nenhuma doutrina jurdica (Idem).
No obstante, algumas diferenas so estabelecidas entre terrorismo e guerrilha. Neste sentido,
no terrorismo no se objetiva o controle de territrio, evitando-se encontro fsico direto com o
inimigo. As armas usadas pelos guerrilheiros so tipicamente militares, enquanto as empregadas
em ataques terroristas incluem bombas caseiras, veculos armados com explosivos e sofisticados
dispositivos, acionados a distncia ou por presso baromtrica. Os terroristas no tem base
territorial definida, infiltrando-se na populao civil. (Idem)
Para M. Cherif Bassiouni (apud CRETELLA, 2008a: 696), terrorismo uma estratgia de
violncia destinada a incutir pavor em um segmento da sociedade, com a finalidade de conseguir
uma reao dos poderes, ou dar publicidade a uma causa, ou ainda, infligir dano com base em
propsitos de vingana poltica.
Malcolm Shaw tambm ressalta as dificuldades de conceituao, aduzindo que O primeiro
grande problema diz respeito definio. Em segundo lugar vem a abrangncia da definio dos
delitos. Dever-se-iam, por exemplo, incluir igualmente os ataques ao patrimnio e os ataques a
pessoas? (SHAW: 2010, 864).
Some-se a impreciso doutrinria o fato de que tampouco a grande maioria dos instrumentos
convencionais define terrorismo (...) (CRETELLA: 2008a, 695). De se ver que a ONU j
adotou doze acordos internacionais que tratam do terrorismo (SHAW, 865). Tambm o Conselho
de Segurana da ONU vem reiteradamente se manifestando sobre a matria, cabendo destacar
aqui as resolues 1368, 1373, 1377 e 1989, adotadas aps os atentados de 11 de setembro.
No Brasil, uma aproximao conceitual foi estabelecida pela Lei 10.744/2003, que regula a
responsabilidade civil perante terceiros no caso de atentados terroristas, atos de guerra ou
eventos correlatos contra aeronaves de matrcula brasileira operadas por empresas brasileiras de
transporte areo pblico, excludos os txis areos. Comentando esta Lei Cretella aduz que
ela:(...) estabelece, no artigo 1, 4: entende-se por ato terrorista qualquer ato de uma ou
mais pessoas, sendo ou no agentes de um poder soberano, com fins polticos ou terroristas, seja
a perda ou dano dele resultante acidental ou intencional. Assim, a lei brasileira no define
terrorismo, e sim atos terroristas, o que (...) frmula muito habitual empregada em muitas
convenes e na legislao interna da maioria dos pases. (CRETELA, 2008a: 699).
Dentre os atos considerados terroristas, habitualmente arrolados em diplomas internacionais,
pode-se mencionar: o apoderamento ilcito de aeronaves; prtica de atos contra segurana da
aviao civil; atentados contra agentes diplomticos; atentados nucleares; atentados a bomba.
Nos EUA h tipo penal de terrorismo, nos seguintes termos (2010): qualquer pessoa que
intencionalmente mate ou inflija grande leso corporal em uma ou mais pessoas,
intencionalmente, que demonstre evidente desconsiderao pela vida humana, de maneira
calculada para influenciar ou afetar a conduta de um governo ou de uma populao civil,
por meio de intimidao ou coero, ou para retaliar contra conduta governamental ser
punida com:. Sua principal caracterstica o especial fim de agir, mas a crtica feita que seria
muito amplo.
Bassiouni, em uma de suas classificaes, baseada na proteo contra violncia terrorista, inclui
a os seguintes crimes internacionais (em sentido amplo): Pirataria, Sequestro de aeronaves e
atos ilegais contra a segurana area, Ameaa ou uso de fora contra pessoas internacionalmente
protegidas, Fazer civis refns e Atos ilegais contra a segurana de navegaes martimas e
plataformas em alto mar.
COMBATENTES ILEGAIS: A anlise deste ponto somente possvel de ser feita cotejando-se
trs conceitos: a) populao civil: aquele que no participa (e no pode participar) dos atos de
hostilidades, em contrapartida no pode ser atacada durante o conflito, sob pena de cometimento
de crime de guerra; b) combatentes legais/legtimos: um princpio bsico de direito
humanitrio o fato de que, durante um conflito armado, cada lado busca enfraquecer o potencial
blico do outro. Para isso, deve ter condies de identificar aquilo (aqueles) que fazem parte das
hostilidades dos que no esto envolvidos no conflito. Os combatentes legais podem ser
atacados, mas esto livres de punio, pelo direito internacional, em face dos ataques legtimos
que perpetrarem contra combatentes inimigos. Recebem proteo nos termos do Direito
Humanitrio; ao se interpretar a Conveno de Genebra III de 1949, temos que combatentes
legtimos seriam aqueles que preencham todos os requisitos descritos no seu art. 4. Em suma,
seriam as foras armadas organizadas de um Estado, bem como outras milcias ou grupos de
voluntrios, incluindo os movimentos de resistncia organizada desde que cumpram alguns
critrios, como o de usar de forma permanente um sinal distintivo; c) combatentes ilegais:
pessoas que tomam parte em um conflito sem o direito de faz-lo, por essa razo, se matarem ou
ferirem combatentes inimigos, seus atos sero considerados ilegais. Os combatentes ilegais no
recebem a proteo da Conveno III de Genebra, de 1949, que regula o tratamento dado aos
prisioneiros de Guerra. (CRETELLA, 2008b: 254). Importa observar que os EUA declararam
que os membros da Al Qaeda e a milcia Talib eram considerados combatentes ilegais
(CRETELLA: 2008a, 706).
O conceito de combatente ilegal no est presente nos termos da lei internacional, malgrado
ser possvel encontrar o termo em alguns tratados. Ocorre que este conceito est implcito nas
definies de combatentes legtimos.
INSTRUMENTOS DE REPRESSO AO FINANCIAMENTO DE ATIVIDADES
TERRORISTAS: Um dos pilares do sistema de preveno e represso s atividades terroristas
o desmantelamento de suas redes financeiras. O terrorismo precisa de fundos para suas
atividades logsticas e operativas. Usando da mesma lgica que j vinha sendo empregada na
preveno do crime organizado desde os anos 90 privar os criminosos de seus recursos
financeiros, para evitar o refinanciamento de novos atos delitivos passou-se a mirar tambm
nos fundos utilizados para a aquisio de armas e explosivos, entre outros. Financiamento do
terrorismo pode ser definido como a reunio de fundos ou de capital para a realizao de
atividades terroristas. Esses fundos podem ter origem legal como doaes, ganho de atividades
econmicas lcitas diversas ou ilegal como as procedentes de atividades criminais (crime
organizado, fraudes, contrabando, extorses, seqestros, etc.).
Vrios instrumentos internacionais foram adotados, visando constituir mecanismos de represso
ao financiamento de atividades terroristas. Tome-se como exemplo a Conveno Interamericana
Contra o Terrorismo, de 2002 (promulgada no Brasil pelo Decreto 5.639/2005) e a Conveno
Internacional para Supresso do Financiamento do Terrorismo, de 1999 (promulgada no Brasil
pelo Decreto 5.640/05). Tais documentos internacionais propem, em termos genricos, que os
Estados partes adotem medidas de combate ao financiamento de atividades terroristas, atravs de
instrumentos como congelamento ou confisco de bens ou fundos utilizados para a prtica de tais
ilcitos. Recomenda, ainda, a cooperao em mbito fronteirio e entre autoridades encarregadas
de aplicao da lei (auxlio direto, entre outros).
No Brasil, destaca-se a Lei 9.613/98, que dispe sobre a lavagem de dinheiro e capitais e, em seu
art. 2, II prev sua aplicao ao crime de terrorismo e seu financiamento (mas, segundo o prof.
do Alcance, deve ser precedente internacional, em pas onde o terrorismo esteja tipificado).
Ponto 14.b:
Obras consultadas:
http://portal.mj.gov.br/data/Pages/MJ1D6DEC8BITEMID6F07888A79B54B8ABADF9D4A5B9
00DBFPTBRIE.htm.
Legislao bsica: Lei 6.815, 19 de agosto de 1980; Conveno sobre Acesso Internacional
Justia, gerada no mbito da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, na Haia, em
25 de outubro de 1980.
O acesso justia um direito fundamental bsico, requisito fundamental para a construo de
um sistema jurdico igualitrio que proteja os direitos de todas as pessoas. esfera internacional, a
temtica do acesso justia enfrenta obstculos prprios, alm dos existentes em mbito
nacional, ganhando novos elementos e enfrentando desafios distintos devido crescente
mobilidade de pessoas entre os diversos pases do globo, ao grande desconhecimento dos
sistemas jurdicos estrangeiros e existncia de barreiras especficas de acesso ao judicirio de
outro pas. O Brasil tem procurado construir acordos internacionais com o intuito de viabilizar a
construo de uma justia sem fronteiras, superando as dificuldades mencionadas. Em tais
acordos, os pases signatrios procuraram trazer dispositivos que permitem:
A solicitao de assistncia jurdica gratuita para atuar perante o judicirio estrangeiro, ou
seja, brasileiros que tenham questes no exterior podero solicitar tal benefcio caso o pas em
questo seja signatrio de acordo bilateral com o Brasil. O mesmo vale para estrangeiros que
necessitarem de assistncia jurdica no Brasil.
A desobrigao, para iniciar ao perante o judicirio estrangeiro, de pagar cauo, depsito ou
qualquer outro tipo de garantia por ser estrangeiro ou por no ser residente ou domiciliado no
territrio do outro Estado.
A iseno de custas no cumprimento de pedidos de cooperao jurdica internacional para a
realizao de diligncias no exterior, necessrias no decorrer de ao judicial no Brasil.
Vejamos algumas situaes concernentes assistncia jurdica internacional:
1) Residentes no exterior buscando assistncia jurdica no Brasil: Devido a uma parceria firmada
entre o Ministrio das Relaes Exteriores e a Defensoria Pblica da Unio, o brasileiro
residente no exterior pode buscar orientaes diretamente no consulado brasileiro no pas em que
reside. O consulado poder auxiliar o brasileiro a formular a solicitao de assistncia,
encaminhando-a para a Defensoria Pblica da Unio, que dar o tratamento adequado conforme
o caso.
2) Residentes no Brasil buscando assistncia jurdica perante o Judicirio estrangeiro: A
tramitao de uma solicitao para obteno de assistncia jurdica deve considerar duas
situaes: a) Tramitao do pedido com base em Acordo de Cooperao Jurdica Internacional e
por intermdio das Autoridades Centrais; e, b) Tramitao do pedido com base em Reciprocidade
e pela via diplomtica. O requerimento de assistncia jurdica vai ser analisada pela autoridade
estrangeira (normalmente a defensoria pblica ou rgo congnere existente no pas que se busca
a Assistncia Jurdica) e, preenchidos os requisitos legais, ser deferido o pedido e referido rgo
tomar as medidas cabveis perante o Judicirio local. A regra que a concesso da assistncia
Ponto 14.c: Tribunal Penal Internacional: jurisdio ratione personae, ratione loci e
ratione temporis. Princpio da complementaridade. Poderes do Conselho de Segurana da
ONU sobre a jurisdio do Tribunal Penal Internacional.
Rysklyft
Obras consultadas: RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional dos Direitos
Humanos. 2 ed, Saraiva: 2012.
Legislao bsica: Estatuto de Roma;
o principal rgo jurisdicional internacional voltado ao combate aos crimes internacionais. Os
precursores do Tribunal Penal Internacional (TPI) foram: o Tribunal Militar Internacional
(Tribunal de Nuremberg), que julgou integrantes do governo nazista alemo; o Tribunal Penal
Internacional para a ex-Iugoslvia e o Tribunal Penal Internacional para Ruanda, criados na
dcada de 90 do sculo passado pelo Conselho de Segurana (CS) da ONU.
O TPI foi criado em 1998 por meio do Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, do
qual o Brasil parte (Decreto 4.388, de 25/09/2002). A Corte iniciou suas atividades em 2003,
sediada na Haia (Holanda) e tem personalidade jurdica de Direito Internacional Pblico. Nos
termos do Estatuto de Roma (art. 1), uma instituio permanente. Possui 18 juzes, eleitos entre
ITEM 15
Ponto 15.a: Cooperao Jurdica Internacional. Evoluo e fundamentos. Via
diplomtica. Via Autoridade Central. Via do contato direto e cooperao internacional
entre Ministrios Pblicos.
Aderruan Rodrigues Tavares
Obras consultadas: ARAJO, Ndia de. Direito Internacional Privado: Teoria e Prtica
Brasileira. 4 Ed. Renovar: 2008; BASSIOUNI, M. Cherif. Internacional Criminal Law.
Transnational Publishers; CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Cooperao Internacional na
execuo da pena: transferncia de presos. RBCCRIM 71 2008, p. 233-249. Disponvel em
http://www.prr5.mpf.gov.br/nucrim/boletim/2009_09/doutrina/Cooperacao_internacional_na_exe
cucao_da_pena.pdf; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e
Privado. 3 Edio. Ed. JusPodivm, 2011; RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional
de Direitos Humanos. 2 Edio. Saraiva: 2012; ________. Teoria Geral dos Direitos Humanos
na Ordem Internacional. 2 Edio. Saraiva: 2012; MAZZUOLI, Valerio de Oliveira. Curso de
Direito Internacional Pblico. 5 Edio. Ed. RT: 2011
Legislao bsica: no indicou.
1. Cooperao Jurdica Internacional. Significa, em sentido amplo, o intercmbio
internacional para o cumprimento extraterritorial de medidas processuais provenientes do
Judicirio de um Estado estrangeiro (ARAJO: 2008). mecanismo que surgiu da
necessidade de os entes estatais se articularem para colaborar com a soluo de processos
judiciais em curso em outros Estados, pois, em virtude dos princpios da territorialidade, da
soberania nacional e da no-interveno, cada Estado, em regra, s pode exercer poder dentro do
seu territrio. A cooperao jurdica internacional aplica-se a todos os ramos do direito e
regulada pelos ordenamentos internos de cada Estado e por tratados (PORTELA: 2011). Os
principais instrumentos so as cartas rogatrias, a homologao de sentenas estrangeiras, o
auxlio direto e a cooperao estabelecida por meio de tratados sobre temas especficos, como a
Ponto 15.b:
represlias.
ITEM 16
Ponto 16.a. Dvidas estatais e garantia de credores no direito internacional. Doutrina
Drago. Clusula Calvo. Clusula de estabilizao
Jos Augusto Cordeiro da Cruz Neto
Principais Obras consultadas: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional
Pblico e Privado. 3 ed. Ed. JusPODIVM; VARELLA, Marcelo D. Direito Internacional
Pblico. 4 Edio. Ed. Saraiva; Malcolm N. Shaw, Direito Internacional, Editora Martins
Fontes; Hildebrando Accioly e Paulo Borba Casella, Manual de Direito Internacional Pblico,
Editora Saraiva, 19 edio. Valrio de Oliveira Mazzuoli, Curso de Direito Internacional
Pblico, Editora RT, 5 Edio.
Mazzuoli (2011, p. 573) cita vrios exemplos de atos de indivduos que podem acarretar a responsabilidade internacional do Estado, tais como:
os atentados praticados contra chefes de Estado estrangeiro ou contra os seus representantes diplomticos, os insultos bandeira ou aos smbolos
nacionais de determinado Estado, as publicaes injuriosas contra a dignidade do outro Estado, os atos de apoio armado a uma insurreio etc.
57
Clusula Calvo. A proteo diplomtica o instituto no qual o Estado decide acolher (endosso)
a reclamao apresentada por um nacional (nacionalidade efetiva) seu que haja sofrido dano,
dirigindo contra o infrator o pedido de indenizao. A clusula calvo significa que todo
estrangeiro que queira fazer negcios em um determinado Estado deve renunciar antes futura
proteo diplomtica. Afirma que no vai pedir o endosso. As arbitragens internacionais
decidiram que era ineficaz, pois no se pode renunciar a direito alheio. Direito do Estado patrial.
Desenvolvida na Argentina, no sculo XIX, pelo Ministro das Relaes Exteriores Carlos Calvo,
normalmente constava de contratos que envolviam governos latino-americanos e pessoas fsicas
e jurdicas estrangeiras.
A Clusula Calvo foi objeto de crticas por significar a renncia a um direito que no pertence
pessoa, e sim ao Estado, nico ente capaz de conferir a proteo diplomtica, inclusive
independentemente de pedido do interessado. Ao mesmo tempo, a proteo diplomtica ato
discricionrio do Estado e, cabe destacar, fundamentada em seu direito interno.
Foi objeto de questionamento na prova objetiva do 25 concurso, prova objetiva, cuja resposta
foi: visa a afastar o direito de outros Estados proteo de seus nacionais e de empresas de sua
nacionalidade em tudo que decorrer da aplicao do contrato.
Clusula De Estabilizao. uma clusula contratual elaborada para resguardar os
investimentos estrangeiros, geralmente de empresas de pases desenvolvidos em pases
subdesenvolvidos. Tal clusula prev uma proteo contra mudanas na ordem jurdica do pas
que recebe o investimento. Busca prevenir os investidores de tais mudanas que possam
prejudicar o empreendimento, tendo como objetivo limitar o exerccio da competncia legislativa
do Estado destinatrio de investimento estrangeiro, pois congela a sua legislao em vigor
situao em que se encontra no momento da celebrao do contrato. Ocorre que, justamente por
conta disso, tal clusula considerada inconstitucional por muitos doutrinadores, por tratar-se de
ingerncia externa na soberania dos pases.
a fixao de regimes jurdicos entre Estados e seus investidores. A estabilidade desses regimes
jurdicos era aplicada aos contratos internacionais, tambm outro ponto importante. De um lado
a clusula calvo vai proteger o direito dos Estados que recebem o investimento estrangeiro, por
outro lado essas clusulas de estabilizao deveriam proteger o investidor. Justamente dando a
ele a certeza de que o seu regime jurdico contratual no seria rompido afetando seus contratos.
Segurana jurdica. (trecho de aula do Dr. Andr de Carvalho Ramos).
A lgica dessas clusulas que o Estado contratante tambm o mesmo que legisla e, via de
consequncia, modifica as condies pactuadas de acordo com a realidade poltica-social do
momento do pas. Dessa forma, a finalidade dessas clusulas neutralizar o poder normativo do
Estado, j que suas adoes trazem como resultado a no oponibilidade da nova legislao ao
contrato celebrado sob os auspcios da lei anterior.
A clusula de intangibilidade possui como ideia base a de que os direitos e obrigaes das partes
no podero ser modificados sem o consentimento mtuo.
Compete, assim, ao Ministro Relator no STF decretar priso preventiva para fins de extradio.
Segundo BALTAZAR, a extradio uma medida de natureza compulsria, que pressupe a
priso do extraditando, nos termos dos arts. 81, 82 e 84 do EE e do art. 108 do RISTF, a fim de
assegurar efetivao da extradio, em caso de deferimento. A jurisprudncia pacfica do STF
trata a priso para fins de extradio como compatvel com a CRFB/88. Ou seja,
tradicionalmente, trata a Corte a priso preventiva como condio de procedibilidade do
processo de extradio, s podendo ser relativizada em casos excepcionais, onde fique
comprovado no haver risco de frustrao da efetivao da medida se julgada procedente,
adotando-se, para tanto, algumas medidas cautelares, como a apreenso do passaporte. Logo, o
pressuposto tradicional aceito pela jurisprudncia do STF para a decretao da priso a prpria
existncia do procedimento extradicional. Tal natureza vem sendo, aos poucos, mitigada, ao
passo que, em observncia aos direitos fundamentais e ao princpio da proporcionalidade, a
priso preventiva deveria ser decretada somente quando justificada nos termos dos pressupostos
do art. 312 do CPP, o que lhe traria natureza de priso processual cautelar.
O STF pode revogar a priso, caso instado a complementar a documentao, o Estado requerente
permanea inerte. Os arts. 86 e 87 do EE determinam que autorizada a extradio pelo STF e
concedida esta pelo Presidente da Repblica, cabe ao Estado requerente, no prazo de 60 dias,
adotar as medidas necessrias para retirada do extraditando do territrio nacional, sob pena de
revogao da priso, por renncia tcita ao pedido de extradio, como assim entende o STF. O
perodo em que o extraditando esteve preso cautelarmente para fins de extradio deve ser
computado na detrao penal da pena a ser cumprida no Estado requerente.
Leitura complementar: Priso preventiva para fins de deportao, expulso e extradio.
Competncia e pressupostos. Ext 1274 / DF - Distrito Federal Extradio Relator(a): Min. Dias
Toffoli - Julgamento: 16/10/2012 rgo Julgador: Primeira Turma. Reqte.(s): Governo da
Alemanha Extdo.(A/S): Nina Kossin. Ementa Extradio executria. Governo da Alemanha.
Pedido formulado com base em reciprocidade e instrudo com os documentos necessrios sua
anlise. Atendimento aos requisitos da Lei n 6.815/80. Trfico de entorpecentes e associao
para o trfico. Prescrio. No ocorrncia, tanto sob a ptica da legislao aliengena, quanto sob
a ptica da legislao penal brasileira. Existncia de prole no Brasil. Causa no obstativa da
extradio, segundo a Smula n 421 desta Suprema Corte. Revogao da priso. No ocorrncia
de situao excepcional que justifique a revogao da medida constritiva da liberdade da
extraditanda. Legitimidade constitucional da priso cautelar para fins extradicionais.
Precedentes. Pedido deferido, assegurando-se a detrao do tempo de priso no Brasil (art. 91,
inciso II, da Lei n 6.815/80). (...) 2. Os fatos delituosos imputados extraditanda correspondem,
no Brasil, aos crimes de trfico de entorpecentes e de associao para o trfico, previstos nos
arts. 33 e 35 da Lei n 11.343/06, satisfazendo, assim, ao requisito da dupla tipicidade previsto no
art. 77, inciso II, da Lei n 6.815/80. (...) 4. Pedido instrudo com os documentos necessrios
sua anlise, trazendo, inclusive, detalhes pormenorizados sobre o local, a data, a natureza e as
circunstncias dos fatos delituosos. Portanto, em perfeita consonncia com as regras do art. 80,
caput, da Lei n 6.815/80. 5. A circunstncia de encontrar-se a extraditanda grvida, em vias de
dar luz uma criana que adquirir a nacionalidade brasileira, no configura bice ao
deferimento da extradio, conforme preceitua o enunciado da Smula n 421 desta Suprema
Corte: no impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou
ter filho brasileiro. 6. A priso preventiva condio de procedibilidade para o processo de
extradio e, tendo natureza cautelar, destina-se, em sua precpua funo instrumental, a
assegurar a execuo de eventual ordem de extradio (Ext n 579-QO, Tribunal Pleno, Relator
o Ministro Celso de Mello, DJ de 10/9/93), nos termos dos arts. 81 e 84 da Lei n 6.815/90, no
comportando a liberdade provisria ou a priso domiciliar, salvo em situaes excepcionais. 7.
De acordo com o art. 91, inciso II, da Lei n 6.815/80 o Governo da Alemanha dever assegurar a
detrao do tempo durante o qual a extraditanda permanecer presa no Brasil por fora do pedido
formulado. 8. Extradio deferida. Deciso: A Turma deferiu a extradio, nos termos do voto do
Relator. Unnime. Presidncia do Senhor Ministro Dias Toffoli. 1 Turma, 16.10.2012.
ITEM 17
Ponto17.a.Limites aplicao do direito estrangeiro no Brasil. Ordem pblica. Moral e
bons costumes. Garantias fundamentais.
Giovana Noronha
Obras consultadas: Resumo do 25 e do 26 CPR. JACOB DOLINGER. Direito Internacional
privado. 10 ed.. Editora Forense: 2011. NDIA DE ARAJO. Direito internacional privado. 4
ed. Editora Renovar: 2008. MARISTELA BASSO. Curso de direito internacional privado. 12
ed. Editora Atlas. 2011.
Legislao bsica: LINDB
A aplicao do direito estrangeiro em territrio de outro Estado, por questes ligadas
soberania, est sujeita a determinados limites e condies. No Brasil, a matria regulada pelo
art. 17 da LINDB, segundo o qual As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer
declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a
ordem pblica e os bons costumes. Os limites estabelecidos a partir de tal dispositivo decorrem
da imperatividade de regras e princpios que desempenham uma espcie de defesa do
ordenamento jurdico domstico contra a presena do direito aliengena, quando este se mostre
incompatvel com o sistema de valores e fundamentos que mantm a integridade e a ordem
jurdica nacional.
A delimitao conceitual de ordem pblica configura um dos mais problemticos conceitos
empregados para determinao de hipteses limitadoras da aplicao do direito estrangeiro. Para
MARIA HELENA DINIZ, a ordem pblica interessa vida, incolumidade da prosperidade da
comunidade, organizao da vida social. Como sinnimo de ordem social, a ordem pblica
abrange todas as manifestaes sociais relevantes, inclusive a soberania nacional e os bons
costumes. De acordo com HAROLDO VALLADO (citado por Maristela Basso): Denega-se
no Brasil, efeito ao direito estrangeiro que choca concepes bsicas de foro, fundados nos
conceitos de justia, de moral, de religio, de economia e mesmo de poltica que ali orientam a
respectiva legislao. uma noo fluda relativssima, que se amolda a cada sistema jurdico,
em cada poca, e fica entregue jurisprudncia de cada caso. Para alguns autores, a redao
do art. 17 da LINDB poderia ter se limitado ordem pblica, sendo suprfluos tanto a soberania
nacional como os bons costumes. JACOB DOLINGER, no entanto, refere-se clssica lio de
CLVIS BEVILQUA, para quem a expresso bons costumes veio acrescentar aos princpios
jurdicos contidos na ordem pblica, aqueles outros inspirados na moral. Aduz DOLINGER:
"Esta posio coincide com a dos ingleses que consideram a ordem pblica correspondente
'fundamental conceptions os English justice' os conceitos fundamentais da justia inglesa e
os bons costumes so por eles denominados de 'conceptions of morality' conceitos de
moralidade". Seja como for, os juristas so concordes no entendimento de que a noo de ordem
pblica, a includa a de bons costumes, varivel no tempo e no espao (relatividade), de
maneira que caber ao rgo judicante, casustica e parcimoniosamente, averigu-lo luz das
normas imperativas da lex fori vigentes no momento de sua aplicao (contemporaneidade).
Dez.
de
2005,
pp.
169-192.
Disponvel
em
http://fdc.br/Arquivos/Mestrado/Revistas/Revista07/Docente/05.pdf;
Florisbal
de
Souza
Del'Olmo. Curso de Direito Internacional Privado. 9 Ed. Editora Forense: 2011.
Legislao bsica: LINDB e artigos 88/90 do CPC.
Princpios da fixao da jurisdio internacional. Por jurisdio internacional entende-se o
exerccio do poder jurisdicional do Estado em relao a uma controvrsia que apresente um
elemento de conexo estrangeiro, a caracterizar o potencial conhecimento da matria por rgos
judiciais de diferentes pases. No Brasil a matria regulada no CPC (arts. 88/90), que, para
alguns autores, equivocadamente utiliza a expresso competncia internacional, quando o
correto seria jurisdio internacional, bem como pela LINDB.
O processo civil internacional deve ser visto pela ptica da prevalncia da dignidade da pessoa
humana e segue cinco princpios bsicos: jurisdio razovel, acesso justia, no discriminao
do litigante, cooperao jurisdicional e circulao internacional das decises. Geralmente esses
princpios so sintetizados em dois, especialmente LEONARDO GRECO, com base na doutrina
firmada ainda na vigncia do Cdigo anterior: (a) efetividade e da (b) submisso. O princpio
da efetividade significa que cada Estado somente deve processar e julgar as causas cuja deciso
tenha possibilidade de executar. Se o juiz de um Estado processa uma causa cuja sentena deva
ser executada no territrio de outro e a lei vigente neste (ou em ambos) declara que somente os
juzes deste Estado, com excluso de quaisquer outros (competncia internacional exclusiva),
podem process-la e decidi-la, de nada adiantaria dar curso ao feito na Justia do primeiro, pois a
sua deciso seria inexequvel. A inexequibilidade pode ser absoluta ou relativa, conforme
decorra ela de intransponvel fundamento de ordem pblica, a exemplo da imunidade de
jurisdio do Estado estrangeiro, ou de impedimento legal incidente sobre causa que verse
apenas sobre interesses privados, que pode vir a ser removido no futuro, se a legislao do pas
de destino for alterada ou se os dois pases aderirem a algum instrumento de cooperao jurdica
internacional. O princpio da submisso torna competente o juzo de um Estado, apesar do
silncio das normas sobre competncia, em razo da livre e expressa aceitao dos litigantes a
submeterem-se jurisdio de Estado a que normalmente no estariam sujeitos. H importe
julgado do STJ a respeito da matria:
DIREITO PROCESSUAL E DIREITO INTERNACIONAL. PROPOSITURA, POR FRANCS
NATURALIZADO BRASILEIRO, DE AO EM FACE DA REPBLICA FEDERAL DA
ALEMANHA VISANDO A RECEBER INDENIZAO PELOS DANOS SOFRIDOS POR ELE E
POR SUA FAMLIA, DE ETNIA JUDAICA, DURANTE A OCUPAO DO TERRITRIO
devem ser tratados como se no estivessem no territrio do Estado em que, de fato, esto. B)
Chefes de Estados estrangeiros e representantes como sujeitos que gozam do privilgio da
extraterritorialidade: o privilgio da extraterritorialidade est garantido por Direito
Internacional geral a chefes de Estado e aos representantes diplomticos. C) Outras pessoas
privilegiadas: Foras armadas de um Estado podem estar em territrio de outro Estado, em
tempos de guerra ou em tempos de paz, com base em tratado que confira a uma das partes
contratantes o direito de manter tropas em territrio de outra parte contratante, ou de cruzar seu
territrio com tropas. Nesses casos, os membros das foras armadas esto excludos da jurisdio
do Estado em cujo territrio se encontrem, permanecendo submetidos jurisdio de seu prprio
Estado. [...] Os Estados podem por intermdio de acordos internacionais, conferir iseno de sua
jurisdio a pessoas que dela no gozam pelo Direito Internacional geral, tais como membros de
Tribunais internacionais ou cnsules. (KELSEN, 2010).
Obs.: as aes privadas internacionais no se restringem aos particulares, podendo envolver,
inclusive, Estados. Neste caso, pode incidir a imunidade de jurisdio (absoluta ou relativa), que
vai preservar bens situados no Estado em que tramita a ao, pertencente ao pas inserido em um
dos polos da relao jurdica. O princpio da imunidade de jurisdio estrangeira foi reconhecido
por Bartolo de Saxoferrato, o pai do DIPr, como princpio vlido no direito internacional,
utilizando-se do princpio par in paren non habet imperium, o qual significa que as partes iguais
ou soberanas no podem submeter seus iguais. Jurisprudncia: RO 99/SP, Rel. Ministra
NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/12/2012, DJe 07/12/2012; (AgRg
no RO .110/RJ, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado em
11/09/2012, DJe 24/09/2012.
Jurisdio universal: conceito, limites e controvrsias: Ao lado do conjunto especfico de
regras de cada ordenamento jurdico, ultimamente vem ganhando flego uma forma de aplicao
de normas penais que independem (a) do local em que a infrao penal foi praticada, (b) da
nacionalidade das pessoas envolvidas e (c) da vinculao aos interesses de proteo de um
Estado em particular. Trata-se do princpio da jurisdio universal, que confere a todos os
Estados o poder de persecuo penal de crimes praticados em territrios alheios, mas que so
considerados particularmente ofensivos a toda a comunidade internacional (jus cogens). Assim, a
jurisdio universal nada mais representa do que o exerccio da prpria jurisdio interna em
relao a fatos praticados em territrio alheio, e por isso no se confunde com a jurisdio
internacional. Esta ltima (jurisdio internacional) caracterstica dos Tribunais internacionais,
a exemplo do Tribunal Penal Internacional (TPI), que pode afetar todo e qualquer Estado-parte
da ONU. Na jurisdio universal, pode-se ter como torturador um estrangeiro, a vtima um
estrangeiro, a conduta sendo realizada em outro Estado, sem vnculo algum como Brasil, e
mesmo assim o Brasil vai aplicar sua lei, vai julgar e vai punir, com base em valores essenciais.
O princpio da jurisdio universal, todavia, ainda objeto de intenso debate doutrinrio e
politico. mingua de regras gerais, questiona-se (a) se o princpio gera uma obrigao aos
Estados ou se concede uma faculdade de exercer a jurisdio; (b) se h necessidade de
incorporao prvia do princpio ao ordenamento interno ou se pode ser utilizado pelo juiz
nacional quando provocado; e (c) que critrio utilizar para definir a categoria de crimes aos quais
se aplica o princpio.
Certas convenes atribuem ao princpio um carter facultativo ao exerccio da jurisdio
universal, permitindo aos Estados criar ou no os mecanismos internos necessrios a lhes dar
efeito (Conveno da ONU contra o Trfico Ilcito de Narcticos e Substncias Psicotrpicas de
1988, art. 4.1). J outras, frequentemente enunciam o princpio como uma imposio aos
Estados-parte, que pode se limitar a exigir a incorporao dos meios indispensveis ao exerccio
da jurisdio universal aos sistemas jurdicos internos (Conveno da ONU contra a Tortura e
outros Tratamentos ou Penas Cruis, desumanos ou Degradantes de 1984, art. 5.2) ou, de
Yerodia (Congo vs. Blgica) Em abril de 2000, a Blgica emitiu um mandado de priso contra
o Ministro das Relaes Exteriores da Repblica democrtica do Congo (Yerodia Ndombasi),
com base em uma Lei de 1993, na qual o Estado belga concedia a si mesmo ampla jurisdio
universal para julgar crimes internacionais. Porm, levado o caso CIJ, a Corte afirmou que a
Blgica feriu a imunidade diplomtica do Sr. Yerodia, e a Blgica foi obrigada a cancelar o
mandado de priso anteriormente emitido.
n 105, de 1959), cujo art. 1 que estabelece: "todo o Membro da Organizao Internacional do
Trabalho que ratifique a presente conveno compromete-se a suprimir o trabalho forado ou
obrigatrio e a no o utilizar sob qualquer forma [...]".
No mbito regional americano, os principais instrumentos sobre a matria so o Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (1966) e o Pacto de San Jos da Costa Rica (1969).
Este ltimo, em seu 6, prescreve: Proibio da escravido ou a servido. 1. Ningum pode ser
submetido a escravido ou a servido, e tanto estas, como o trfico de escravos, como o trfico
de mulheres so proibidos em todas as suas formas.
Caso Jos Pereira O Brasil, em 2003, atravs de acordo celebrado no mbito da CIDH,
reconheceu a sua responsabilidade internacional e estabeleceu uma srie de compromissos
relacionados com o julgamento e punio dos responsveis, medidas pecunirias de reparao,
medidas de conscientizao contra o trabalho escravo. Jos Pereira exercia trabalho escravo e
teve sua liberdade cerceada por capangas de uma Fazenda no Par. Ao tentar fugir, junto com
um colega, sofreu tentativa de homicdio. Seu colega apelidado de Paran no sobreviveu. Foi
reconhecida a violao de diversos dispositivos da Conveno Americana, como violao ao
direito vida, liberdade, integridade pessoal, ao trabalho e justa remunerao, proibio
de escravido e servido, garantias judicias e proteo judicial.
Para Ela Wiecko, a escravido tradicional e as formas anlogas contemporneas constituem
graves violaes aos direitos humanos, que pedem a aplicao de sanes de natureza penal.
Ademais, a criminalizao da escravido e de prticas anlogas um dever prescrito aos Estados
Partes na j citada Conveno Suplementar de 1956. Assim, foi que o Estatuto de Roma do TPI,
no art. 7.1.c, tipificou a escravido como categoria de "crime contra a humanidade", quando
cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil,
havendo conhecimento desse ataque. E de acordo com o art. 7.2.c: "Por 'escravido' entende-se
o exerccio, relativamente a uma pessoa, de um poder ou de um conjunto de poderes que
traduzam um direito de propriedade sobre uma pessoa, incluindo o exerccio desse poder no
mbito do trfico de pessoas, em particular mulheres e crianas". Mencione-se, por fim, o
Protocolo Adicional Conveno de Palermo, relativo Represso e Punio do Trfico de
Pessoas, em especial Mulheres e Crianas, assinado em Nova York em 15 de novembro de 2004,
o qual define "trfico de pessoas" como o recrutamento, o transporte, a transferncia, o
alojamento ou o acolhimento de pessoas, recorrendo ameaa ou uso de fora ou a outras
formas de coao, ao rapto, fraude, ao engano, ao abuso de autoridade ou situao de
vulnerabilidade ou entrega ou aceitao de pagamentos ou benefcios para obter o
consentimento de uma pessoa que tenha autoridade sobre outra, para fins de explorao (art.
3).
Em relatrio de 1991, sobre formas contemporneas de escravido, o Centro de Direitos
Humanos das Naes Unidas afirmou que: "Alm da escravido tradicional e do trfico de
escravos, esses abusos incluem a venda de crianas, prostituio infantil, pornografia infantil,
explorao do trabalho infantil, mutilao sexual de meninas, uso de crianas em conflitos
armados, escravido por dvida, trfico de pessoas e venda de rgos humanos, explorao da
prostituio, e certas prticas em regimes coloniais e de apartheid".
A situao de trabalho escravo vivenciada atualmente no a mesma do sculo XIX. Naquela
poca, o trabalho escravo era considerado lcito e o escravo se constitua em mais uma
mercadoria que se integrava ao conjunto de bens de seu proprietrio, sendo livremente negociado
em mercado de compra e venda. J na escravido contempornea, o explorador do trabalho
alheio no se preocupa em fornecer as condies mnimas de sobrevivncia ao trabalhador
(trabalho degradante), pois, ao final, ele visto com um mero objeto, facilmente substitudo sem
maiores custos.
ITEM 18
Ponto18 a. Direito Internacional do Meio Ambiente. Princpios. Poluio Atmosfrica.
Poluio Marinha. Recursos marinhos vivos. Biodiversidade, fauna e flora.
(Sirvinskas, p. 219/220). A poluio pode ter origem em diversas fontes, como a indstria, o
transporte, as usinas nucleares, radiao, luminosidade artificial, etc. Cumpre dizer tambm que
os poluentes consistem em qualquer forma de matria ou energia liberada no meio ambiente em
desacordo com as normas ambientais (Sirvinskas, p. 220). Por fim, o poluidor o responsvel,
seja pessoa jurdica ou fsica, pelos danos causados ao meio ambiente (art. 3, IV, da Lei n
6938/81).
3. Recursos marinhos vivos. O mar um patrimnio da humanidade, que comporta recursos
marinhos vivos e no-vivos. Em termos de direito internacional do meio ambiente, "meio
ambiente marinho" deve ser considerado por completo, em toda a amplitude que permite
identificar suas caractersticas biolgicas. Para compreender o significado de "meio ambiente
marinho" deve-se tomar a "rea martima" apresentada no artigo 1 da Conveno para Proteo
do Meio Ambiente Marinho do Atlntico Nordeste, assinada em Paris em 1992 [18].
Segundo esta Conveno (que no Prembulo reconhece a vital importncia tanto do meio
ambiente marinho quanto da fauna e da flora para todas as naes), sua rea de aplicao
estende-se s guas internas e ao mar territorial dos Estados-partes, ao mar alm e adjacente ao
mar territorial sob jurisdio do Estado costeiro, conforme reconhecido pelo direito
internacional, bem como ao alto-mar, inclusive o solo de todas as guas internas e seu subsolo.
As guas internas so definidas como as guas que se estendem da linha base para o mar
territorial at o limite de gua fresca. Finalmente, o limite de gua fresca aferido no perodo da
mar baixa, estabelecendo-se no local onde o curso dgua interno adquire salinidade devido
presena da gua do mar [19]. Uma definio bastante completa e ampla.
(http://jus.com.br/revista/texto/3194/a-poluicao-do-meio-ambiente-marinho-e-o-principio-daprecaucao/2#ixzz1zDLnlkBg)
Desta maneira, pode-se conceituar o meio ambiente marinho como o que compreende todos os
seres vivos e no vivos, inclusive aqueles que possuem cadeia alimentar atrelada a este ambiente
(ex. aves marinhas). Os recursos marinhos vivos so aqueles dotados de existncia prpria e se
classificam em recursos marinhos vivos de alto mar e de jurisdio nacional, em conformidade
com o local em que se encontram.
Compreendido o conceito de mar e de meio ambiente marinho, tem-se que a poluio pode ser
causada sob diversas formas: embarcaes, testes nucleares, de origem terrestre, vazamento de
leo, etc. Visando a proteger os recursos marinhos, diversas convenes foram publicadas. Vejase: Conveno das Nacoes Unidas sobre o Direito do Mar, Captulo 17 da Agenda 21,
Declarao do Rio 92, Rio + 20.
Em sntese, os recursos marinhos vivos consistem em objeto de proteo do direito internacional
do meio ambiente, sendo elementos que se criam e se multiplicam no mar, patrimnio da
humanidade.
4. Biodiversidade. Fauna e flora. Bio significa vida e diversidade refere-se as suas mltiplas
formas. Logo, biodiversidade a vida em suas mltiplas formas. Neste contexto, destacam-se a
fauna e a flora. A fauna consiste no conjunto de animais prprios de uma regio e classificada
em terrestre e aqutica. Ainda, a fauna pode compor-se de animais silvestres, exticos e
domsticos. No que tange a fauna silvestre, o STJ no reconhece a competncia da Justia
Federal para julgar os crimes cometidos contra este bem jurdico. Veja-se CC 41.562/2004.
Ademais, existe grande discusso sobre a titularidade dos animais silvestres, isto , se so bens
da Unio, Estados, Municpios, etc. No est pacificado o tema, conforme anota Frederico
Trindade (p. 237). Quanto aos animais no silvestres, nada impede que sejam propriedade
particular. O art. 3 da Lei 5197/67 probe o comrcio das espcimes da fauna silvestre, sendo
que a Resoluo CONAMA 394/2007 regula a questo da autorizao para a guarda domstica
de animais integrantes da fauna silvestre.
A flora, por sua vez, consiste no conjunto de espcies vegetais de uma determinada localidade. O
art. 225, par. 4, da CF dispe que a Floresta Amaznica, a Mata Atlantica, o Pantanal Mato
Grossense, a Serra do Mar e a Zona Costeira so patrimnio nacional. A tutela da Mata Atlantica
foi intensificada com a Lei 11428/2006. Ainda, deve-se destacar que h uma tutela especial da
Floresta Amaznica, com reserva legal de, no mnimo, 80% da propriedade rural, conforme art.
16,I, do Cdigo Florestal.
5. Casustica. STJ, RHC 26483; STJ, CC 115282
2. Juzo delibatrio. A delibao consiste na anlise que o Estado faz da sentena estrangeira
para verificar se foram cumpridos os seus requisitos formais e se o contedo no ofende a
soberania interna. A delibao tem origem na palavra baccio, que, em italiano, significa
lbios. Logo, delibao o toque com os lbios. Em outras palavras, consiste na anlise
preliminar da sentena estrangeira feita pelo STJ (Resoluo n 9). A mesma lgica ocorre na
concesso do exequatur s cartas rogatrias, que, nada mais , do que o seu cumprimento.
Assim, segundo Maria Loula (p. 67), existe um certo juzo de delibao na concesso do
exequatur carta rogatria, muito embora no seja comum a referncia a ele. H doutrina que
aduz no haver juzo delibatrio em carta rogatria (Mrcio Mateus Barbosa Junior,
http://www.ambitojuridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=11255&revista_caderno=16)
Segundo a Resoluo 9 do STJ, a delibao envolve apenas os elementos formais relativos
soberania e ordem pblica. No se adentra ao mrito do ato. Ainda, aduz-se delibao em
cartas rogatrias no art. 7 da Resoluo 9. Veja-se: Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por
objeto atos decisrios ou no decisrios. Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica
internacional que tiverem por objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo Superior
Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta rogatria, sero encaminhados ou
devolvidos ao Ministrio da Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por
auxlio direto.
No obstante, ao que parece, o juzo de delibao feito nos atos que erroneamente so
chamados de cartas rogatrias, e no propriamente nas cartas rogatrias, segundo o que est
acima descrito.
Em suma, a delibao um ato de verificao formal dos requisitos necessrios integrao do
ato de outro pas no nosso. realizado nas sentenas estrangeiras e para alguns doutrinadores
nas cartas rogatrias.
3. Homologao de sentena estrangeira, medidas cautelares com contraditrio diferido,
atos executrios e atos no-executrios. A homologao serve para que uma sentena
estrangeira ganhe eficcia jurdica no territrio nacional. Exige-se que a deciso seja definitiva,
como regra geral. A jurisprudncia majoritria do STF (antes da EC 45) era no sentido de que as
medidas cautelares, antecipatrias de tutela ou liminares, como medidas executrias, no
poderiam ter eficcia no Brasil, j que no eram definitivas. Referido entendimento vem sendo
atenuado pela jurisprudncia dos tribunais superiores, em especial, o STJ como ser
demonstrado abaixo. Ainda, faz-se oportuno diferenciar as possibilidades de reconhecimento de
uma sentena no definitiva e a concesso de medida de urgncia. Esta pode ser tomada para
acautelar a ao de homologao, enquanto aquela diz respeito prpria natureza da deciso.
Tambm, importante mencionar que h possibilidade de contraditrio diferido em carta
rogatria. Veja-se neste sentido o que foi dito no Informativo 540 do STF.
Carta Rogatria: Cincia Prvia e Contraditrio Diferido - 1
Aplicando a orientao firmada no julgamento do HC 89555/SP (DJU de 8.6.2007) segundo a
qual legtima, em carta rogatria, a realizao liminar de diligncias sem a cincia prvia
nem a presena do ru da ao penal, quando estas possam frustrar o resultado daquelas, a
Turma, por maioria, indeferiu habeas corpus no qual se questionava exequatur pronunciado pelo
STJ em carta rogatria expedida pelo Juzo de Instruo Federal da Confederao Sua, com a
finalidade de instruir processo a respeito de lavagem de dinheiro instaurado em desfavor do
paciente. No caso, a autoridade estrangeira solicitava: a) interrogatrio do paciente e de terceiros
para que prestassem esclarecimentos sobre a origem de depsitos efetuados em contas, das quais
titulares, naquele pas; b) informaes quanto s funes por eles exercidas na Administrao
Pblica Federal, bem como sobre disposies legais brasileiras que incriminam a corrupo de
humanidade, sendo objeto de disputas, na medida em que rico em recursos vivos e no-vivos.
Com vistas a delimitar o domnio de cada Estado, criou-se a noo de domnio martimo. Ele
alcana aquelas reas que so abrangidas pelo territrio de um Estado. Nesse sentido, o domnio
estatal se exerce sobre: a) as guas interiores mares interiores, baias, canais, etc; b) mar
territorial e c) zona contgua (Mazzuoli, p. 628). Enfim, a delimitao do mbito de atuao de
cada Estado sobre o mar fundamental para resguardar a ordem pblica internacional.
2. Mar territorial. Zona Contgua. Plataforma continental. Zona econmica exclusiva.
Buscando delimitar os direitos de cada Estado sobre o mar, introduziram-se os conceitos acima
referidos. A soberania do Estado costeiro abrange, alm do seu territrio e das suas margens
interiores, uma zona de mar adjacente denominada mar territorial. Segundo Rezek, esta
soberania sobre o mar territorial no absoluta. Sofre uma restrio, que diz respeito ao direito
de passagem inocente. Em todo caso, ela deve ser contnua e rpida. Assim, no pode o Estado
costeiro impor restries que a dificultem, nem discriminar navios em funo da sua origem ou
destino.
Quanto extenso, a Conveno de Montego Bay de 1982 diz que ela deve ser de 12 milhas
martimas (cerca de 22 km), sendo esta a largura mxima permitida. Ainda, segundo a lei n
8.617/93, o mar territorial compreende a faixa de 12 milhas martimas de largura, medidas a
partir da linha de baixa-mar do litoral continental e insular, tal como indicada nas cartas nuticas
de grande escala, reconhecidas oficialmente no Brasil. Em relao zona contgua, ela cuida-se
de uma segunda faixa, adjacente ao mar territorial, e, em princpio, de igual largura, onde o
Estado costeiro pode tomar medidas de fiscalizao em defesa do seu territrio e de suas guas,
no que concerne alfndega, imigrao, sade, e ainda disciplina regulamentar dos portos e
do trnsito pelas guas territoriais (Rezek, p. 311).
Com base na Lei n 8.617/93, tem-se: art. 4 A zona contgua brasileira compreende uma faixa
que se estende das doze s vinte e quatro milhas martimas, contadas a partir das linhas de
base que servem para medir a largura do mar territorial.
Art. 5 Na zona contgua, o Brasil poder tomar as medidas de fiscalizao necessrias para: I evitar as infraes s leis e aos regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios, no
seu territrios, ou no seu mar territorial; II - reprimir as infraes s leis e aos regulamentos, no
seu territrio ou no seu mar territorial.
A zona econmica exclusiva, por sua vez, consiste numa faixa adjacente ao mar territorial, que
se sobrepe zona contgua, e cuja largura mxima de 188 milhas martimas contadas do
limite exterior daquele, com o que se perfazem 200 milhas a partir da linha de base.
Sobre a zona econmica exclusiva, o Estado tem soberania limitada, exercendo-a para fins de
explorao e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais.
No que tange a sua regulamentao, a Lei 8.617/93 dispe:
Art. 6 A zona econmica exclusiva brasileira compreende uma faixa que se estende das doze
s duzentas milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a
largura do mar territorial.
Art. 7 Na zona econmica exclusiva, o Brasil tem direitos de soberania para fins de explorao
e aproveitamento, conservao e gesto dos recursos naturais, vivos ou no-vivos, das guas
sobrejacentes ao leito do mar, do leito do mar e seu subsolo, e no que se refere a outras
atividades com vistas explorao e ao aproveitamento da zona para fins econmicos.
Art. 8 Na zona econmica exclusiva, o Brasil, no exerccio de sua jurisdio, tem o direito
exclusivo de regulamentar a investigao cientfica marinha, a proteo e preservao do meio
martimo, bem como a construo, operao e uso de todos os tipos de ilhas artificiais,
instalaes e estruturas.
Pargrafo nico. A investigao cientfica marinha na zona econmica exclusiva s poder ser
conduzida por outros Estados com o consentimento prvio do Governo brasileiro, nos termos da
legislao em vigor que regula a matria.
Art. 9 A realizao por outros Estados, na zona econmica exclusiva, de exerccios ou
manobras militares, em particular as que impliquem o uso de armas ou explosivas, somente
poder ocorrer com o consentimento do Governo brasileiro.
Art. 10. reconhecidos a todos os Estados o gozo, na zona econmica exclusiva, das liberdades
de navegao e sobrevo, bem como de outros usos do mar internacionalmente lcitos,
relacionados com as referidas liberdades, tais como os ligados operao de navios e
aeronaves.
Por fim, cumpre tratar da plataforma continental, que a parte do leito do mar adjacente costa,
cuja profundidade em geral no excede a duzentos metros, e que, a uma boa distncia do litoral,
cede lugar s inclinaes abruptas que conduzem aos fundos marinhos. Sobre esta plataforma, o
Estado costeiro exerce direitos soberanos de explorao de recursos naturais. Rezek cita o caso
da guerra da lagosta em 1963, envolvendo Brasil e Frana, em virtude da presena de barcos
franceses prximos a nossa costa. O Brasil conseguiu que a Frana no pescasse mais lagostas,
que tinham por habitat a plataforma continental brasileira.
Com base na Lei 8.617/93, define-se a plataforma continental como: Art. 11. A plataforma
continental do Brasil compreende o leito e o subsolo das reas submarinas que se estendem
alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolongamento natural de seu territrio
terrestre, at o bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de duzentas milhas
martimas das linhas de base, a partir das quais se mede a largura do mar territorial, nos casos
em que o bordo exterior da margem continental no atinja essa distncia.
Logo, nesta rea, o Brasil exerce a sua soberania na explorao dos recursos naturais.
3. Ilhas costeiras e ocenicas. O texto constitucional elenca entre os bens da Unio as ilhas
ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto
aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26,
II (art. 20, IV, in fine, na redao da EC n. 46/2005).
Por sua vez, o referido art. 26, II, atribui aos estados a propriedade sobre as reas, nas ilhas
ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio,
Municpios ou terceiros. Segundo lio de Joo Trindade Filho, as ilhas martimas podem ser de
duas espcies: costeiras e ocenicas. As costeiras situam-se prximas costa (so chamadas
tambm de continentais), enquanto as martimas situam-se em alto mar (so chamadas tambm
de pelgicas). Para definir o que perto ou longe da costa, deve-se utilizar o conceito de mar
territorial. Assim, as ilhas situadas nas 12 milhas martimas so as costeiras, enquanto aps este
limite, elas sero ocenicas.
Quanto propriedade das reas nas ilhas ocenicas e costeiras, consideradas em si mesmas, ela
atribuda constitucionalmente Unio. Porm, em determinadas reas de ambas as ilhas pode
incidir a propriedade dos estados, enquanto, quanto aos municpios, o direito real somente pode
incidir sobre reas em ilhas costeiras. de se lembrar, porm, que a propriedade estadual nas
(e no das) ilhas costeiras no exclui a possibilidade de existirem reas sob domnio dos
municpios ou de particulares enquanto, nas ilhas ocenicas, tambm no se exclui a
propriedade de particulares. A propriedade estadual ser definida por via legal ou por aes
concretas, como doaes, alienaes ou desapropriaes. J o domnio da Unio definido por
via de excluso, j que, proprietria das ilhas ocenicas e costeiras em si, possui tambm, de
regra, o domnio das reas nelas contidas (o acessrio segue o principal). (Joo Trindade)
Em suma, as ilhas costeiras e ocenicas definem-se pela sua localizao, sendo que a
propriedade delas, em si mesmas, da Unio. Isto no impede que reas das ilhas passem a ser
de propriedade dos Estados e Municpios ou de particulares.
4. Navios e aeronaves no domnio internacional. Segundo Francisco Rezek (p. 304), pode-se
definir o navio como todo engenho flutuante dotado de alguma forma de autopropulso,
organizado e guarnecido segundo sua finalidade. O navio tem sempre um nome, um porto de
matrcula, uma determinada tonelagem, e sobretudo uma nacionalidade.
As aeronaves, por sua vez, so mquinas capazes de sustentar voo, sendo aladas por meios
prprios. Elas tambm devem possuir uma nacionalidade e uma nica determinada por seu
registro ou matrcula (Rezek, p. 328).
Ao contrrio do que ocorre no mar territorial, no h no espao areo um direito de passagem
inocente, que seja fruto de um direito costumeiro. Assim, o Estado o senhor absoluto desse
espao, somente o liberando para outros com permisso ou mediante a celebrao de tratados.
Quanto ao espao areo, vigora o sistema das cinco liberdades, sendo 2 tcnicas e 3 comerciais.
As liberdades tcnicas so: a) sobrevoo e o direito de proibir certas reas em nome da segurana;
b) escala tcnica. As comerciais so: a) desembarcar passageiros; b) embarcar passageiros; c)
cada pas permite que as aeronaves do outro embarquem e desembarquem, em seu territrio,
passageiros e mercadorias com destino a ou provenientes de outros pases membros da OACI
(Rezek, p. 329).
Diga-se por fim que foram firmados alguns tratados visando a garantir a segurana das aeronaves
em mbito internacional (exs. Convenes de Chicago, 1944 e Protocolo de Montreal, 1984).
4. Casustica. STJ: AgRg no REsp 955816; AgRg no REsp 597623.
ITEM 19
Ponto 19.a: Comunicabilidade do estado civil. Homologao de sentena de divrcio.
Jos Augusto Cordeiro da Cruz Neto
Principais obras consultadas: Paulo Henrique Gonalves Portela Direito Internacional
Pblico e Privado- 3 Edio- Juspodvm.
Legislao bsica: no indicou.
1. Comunicabilidade do estado civil. A regra geral para a regulao do casamento no Brasil a
do domiclio conjugal: A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o
comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia
(critrio lex domicilii). Mas a lei do lugar da celebrao do ato que regulamenta a forma e a
substncia do casamento.
O casamento realizado no exterior produz efeitos no Brasil, exceto se for contrrio soberania
nacional, ordem pblica e aos bons costumes, independentemente de qualquer registro,
situao jurdica que impede outro matrimnio (incorrer no crime de bigamia o agente que
contrair npcias em mais de um Estado), da a comunicabilidade do estado civil de casado. Em
todo caso, o Cdigo Civil estabelece norma no sentido de promover o registro do casamento de
civilizada com relao a culturas primitivas o que levaria a uma inevitvel assimilao da
ltima pela primeira.
A teoria da assimilao ou do integracionismo esteve em voga em todo o mundo, inclusive no
Brasil, fato que gerou a celebrao de tratados e a elaborao de leis internas que estimulavam a
assimilao e protegiam as populaes indgenas na medida em que estas supostamente eram
assimiladas pela cultura nacional. Nesse cenrio, os ndios eram considerados indivduos no
evoludos, membros de populao em um estgio menos adiantado, ou seja, em um nvel inicial
do processo de evoluo, se comparados com a sociedade no ndia, de maneira que o Estado
teria a responsabilidade de buscar a sua integrao. O Estado considerava a condio indgena
transitria, at a concretizao do propsito de total assimilao sociedade no ndia.
Atualmente, a doutrina mais moderna entende que a cultura nacional no deve ser
obrigatoriamente homognea e que nenhuma cultura intrinsecamente superior a outra (deve-se
evitar os termos primitivo, civilizado, assimilado, aculturado e afins). As culturas tradicionais
devem ser preservadas, porm sem impedir que estas se transformem pelo contato com outras
culturas, principalmente com o contato com a cultura nacional dominante. Reserva-se aos
indivduos o direito de buscar sua realizao pessoal em uma ou outra cultura ou mesmo em
ambas.
Uma ltima observao diz respeito ao questionado na segunda fase do 25 Concurso acerca dos
povos indgenas como sujeitos de DIP. O examinador atribuiu nota mxima prova de colega
que respondeu existirem duas correntes. Uma realista, ou mais tradicional, que reserva
personalidade internacional apenas aos Estados, organizaes internacionais e entes sui
generis, e outra pluralista, que reconhece como sujeitos de DIP, ainda que de forma especfica e
limitada a certos objetivos e agendas, o indivduo. Nesta mesma linha tambm poderia ser
reconhecida subjetividade jurdica internacional aos povos indgenas. O colega ainda observou
que a ltima posio a mais moderna e adequada realidade.
2. Conveno 169 da Organizao Internacional do Trabalho. Quanto Conveno OIT 169,
de 1989, o mais relevante a sua comparao com a antiga Conveno 107 da OIT, de 1957. A
Conveno 107 adotava expressamente as teorias da assimilao ou integracionismo, em seu art.
2, com a seguinte disposio: Competir principalmente aos governos pr em prtica
programas coordenados e sistemticos com vistas proteo das populaes interessadas e sua
integrao progressiva na vida dos respectivos pases.
A conveno 169 possui foco diverso, prezando pela preservao da cultura indgena e pela
participao dos povos indgenas na elaborao das polticas pblicas a eles pertinentes.
A conveno OIT 169 foi aprovada pela Organizao Internacional do Trabalho,
internacionalizada atravs do Decreto 5.051, de 19 de abril de 2004. interessante notar que
certos dispositivos de legislao interna brasileira (Estatuto do ndio), da poca da ditadura,
adotam o paradigma do integracionismo, sendo sua aplicao na atualidade combatida pelo MPF.
Tendo em vista a fora cogente de Lei da Conveno, pode ser interessante sustentar que esta
revogou certas disposies integracionistas da legislao interna.
A Conveno primeiramente identifica em seu artigo 1 quem so os povos indgenas ou grupos
tribais. Ao contrrio do Estatuto do ndio, a conveno estabelece que a conscincia de sua
identidade indgena ou tribal dever ser considerada como critrio fundamental para a
identificao dos ndios. Trata-se do direito ao autorreconhecimento. Uma crtica que se faz ao
autorreconhecimento a possibilidade de pessoas se identificarem como indgenas para
perceberem benefcios reservados ao grupo, de maneira a promover a indesejada reduo do
montante de recursos pblicos aos legitimamente interessados. Apesar disso, entendimento
predominante do MPF o de dar prevalncia ao critrio do autorreconhecimento, desde que
observados os aspectos culturais do grupo e a dinmica social, no sendo aceitvel a criao de
desfrute de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais reconhecidos pela Carta das
Naes Unidas, a Declarao Universal dos Direitos Humanos e o direito internacional dos
direitos humanos. Tm direito preservao de sua cultura, tradies, costumes e prticas
religiosas, incluindo o direito de conservar locais e bens de relevncia cultural, direito
educao em seu prprio idioma e de que a dignidade e a diversidade de suas culturas, tradies,
histrias e aspiraes sejam devidamente refletidas na educao pblica e nos meios de
informao pblicos. Tm direito s terras, territrios e recursos que possuem e ocupam
tradicionalmente ou que tenham de outra forma utilizado ou adquirido. Devem os Estados
estabelecer procedimentos de reconhecimentos das terras indgenas. No podem os povos
indgenas ser privados ou removidos fora de suas terras, territrios ou recursos.
Dentre tais direitos, destacam-se o direito autodeterminao, autonomia e ao autogoverno nas
questes relacionadas a seus assuntos internos e locais, assim como a disporem dos meios para
financiar suas prprias funes autnomas. importante ressaltar a relevncia do tema da
autodeterminao para o examinador, j que na prova objetiva do 26 Concurso, questo 16, foi
cobrado o conhecimento da Declarao no que tange impossibilidade de, com base no princpio
da autodeterminao (art. 46), legitimar-se o desmembramento territorial do Estado em cujo
territrio vivem os povos indgenas, nem a ao de outros estados contra sua integridade
territorial. Tambm no 25 Concurso, questo 54, foi cobrado conhecimento sobre o direito
autodeterminao dos povos, mas sob o enfoque dos direitos humanos (o direito
autodeterminao integra os direitos civis e os direitos sociais e culturais, por fora dos Pactos
Internacionais respectivos, de 1966)
Tanto a conveno da OIT quanto a declarao trazem um direito aos povos indgenas que parece
digno de nota e intimamente relacionado matria. Os povos indgenas separados por fronteiras
nacionais (situao comum na Amaznia) tm direito de manter contato com seus membros ou
mesmo outros povos, devendo os Estados adotarem as medidas necessrias para facilitar o
intercmbio e a comunicao.
Leitura complementar: ponto 7C do resumo de Proteo Internacional de Direitos Humanos
Assim, para o STF, todos os tratados internacionais de direitos humanos no aprovados pelo rito
do art. 5, 3, da CF, tem "status" de norma infraconstitucional e, como tal, esto sujeitos ao
controle de constitucionalidade difuso ou concentrado. Todavia, esses tratados no incorporados
como emenda constitucional possuem hierarquia supralegal, estando abaixo apenas da
Constituio, de modo que uma vez incorporados prevalecem sobre a legislao ordinria que
lhe contrria.
Em concluso, para o STF somente tm fora de norma constitucional o tratado que for aprovado
por trs quintos dos membros de cada casa do Congresso Nacional e em dois turnos (art. 5, 3,
CF).
ITEM 20
Ponto 20.a. Efeitos civis do sequestro de crianas. Competncia da Justia Federal.
Atribuies do Ministrio Pblico Federal e da Advocacia Geral da Unio. Autoridade
Administrativa Central.
Mnica Guimares Lima
Principais obras consultadas: Resumo do Grupo do 26 CPR; Paulo Henrique Gonalves
Portela. Direito Internacional Pblico e Privado, 3 Edio. Jus Podivm.
Legislao bsica: Conveno da Haia de Conveno sobre os Aspectos Civis do Sequestro
Internacional de Crianas (1980), promulgada no Brasil pelo Decreto n. 3.413/00.
A Conveno da Haia fundamenta-se na necessidade de defender os interesses superiores da
criana e de proteg-la dos nefastos efeitos provenientes de alterao de domiclio ou de
retenes indevidas. Assim, prev medidas administrativas ou judiciais, voltadas a promover o
retorno de menores ilicitamente transferidos do pas de residncia a outro Estado Contratante.
So objetivos centrais da Conveno:
a) assegurar o retorno imediato de crianas ilicitamente transferidas para qualquer Estado
Contratante ou nele retidas indevidamente; e
b) fazer respeitar de maneira efetiva nos outros Estados Contratantes os direitos de guarda
e de visita existentes num Estado Contratante.
A Conveno aplica-se a qualquer criana que tenha residncia habitual num Estado
Contratante, imediatamente antes da violao do direito de guarda ou de visita. A aplicao da
Conveno cessa quando a criana atingir a idade de dezesseis anos.
Considera-se transferncia ou a reteno ilcita de uma criana quando:
a) tenha havido violao a direito de guarda atribudo a pessoa ou a instituio ou a
qualquer outro organismo, individual ou conjuntamente, pela lei do Estado onde a criana
tivesse sua residncia habitual imediatamente antes de sua transferncia ou da sua reteno; e
b) esse direito estivesse sendo exercido de maneira efetiva, individual ou conjuntamente,
no momento da transferncia ou da reteno, ou devesse est-lo sendo se tais acontecimentos no
tivessem ocorrido.
Quando uma criana tiver sido ilicitamente transferida ou retida, nos termos do Artigo 3, e tenha
decorrido um perodo de menos de 1 ano entre a data da transferncia ou da reteno
indevidas e a data do incio do processo perante a autoridade judicial ou administrativa do
Democratas)
http://noticias.pgr.mpf.gov.br/noticias/noticias-do-site/copy_of_pdfs/ADI_4245.pdf
O sujeito passivo qualquer pessoa que integra o grupo atacado. Para configurao do crime,
basta que uma ou mais pessoas sejam vtimas diretas, desde que presente o especial fim de agir,
de destruir o grupo. O conceito de raa no deve ser tomado de forma cientfica, mas como
caractersticas que possam gerar preconceito, esteretipos.
Competncia para seu processo e julgamento: Internamente, a competncia para o julgamento
do genocdio do juiz singular, por no se confundir com o homicdio. Se praticado contra
comunidades indgenas, ser competente a Justia Federal, cf. art. 109, XI, da CF/88. (RE
419528 e 179485).
Recentemente, o STF decidiu que, quando o genocdio praticado por meio de homicdios, a
competncia, por conexo, ser do Tribunal do Jri perante a Justia Federal (RE 351487,
CEZAR PELUSO, STF).
Internacionalmente, o crime de genocdio est inserido na competncia ratione materiae do
TPI. Lembrando-se, sempre, da caracterstica da subsidiariedade da atuao do TPI.
3- Mercado comum: terceiro estgio, em que h livre circulao dos fatores de produo
(bens/servio/capital/mo-de-obra). Unio econmica e monetria: coordenao de polticas
macroeconmicas (poltica econmica e cambial unificao e moeda nica).
4- Unio econmica e monetria poltica: os membros do bloco regional estabelecem a
coordenao de suas polticas macroeconmicas, partindo, na maioria das vezes, para polticas
econmicas e cambiais unificadas, metas comuns de indicadores macroeconmicos, uma s
moeda e um banco central nico. Estgio atual da Unio Europeia.
5- Unio poltica: os membros do bloco avanam no sentido de estabelecer uma coordenao de
aes no campo poltico. Teoricamente, a unio poltica pode levar formao de uma
confederao ou mesmo unificao dos membros do mecanismo integracionista. Na prtica,
porm, observa-se que os blocos regionais j vm apenas aplicando alguns elementos de unio
poltica, como a coordenao de polticas externas, de defesa e de segurana, independentemente
da etapa em que se encontrem.
Organizao Internacional Supranacional: Trata-se do Direito Comunitrio, ramo do Direito
que regula mecanismos de integrao regional que atingiram um estagio de desenvolvimento
mais aprofundado e que criado no s pelos Estados, mas tambm pelos rgos do bloco
regional, sendo ainda marcado pela aplicabilidade imediata dentro dos entes estatais e pela
superioridade hierrquica em relao ao Direito interno dos Estados. Fundada no princpio da
limitao da soberania em nome de interesses comuns (membros transferem parcela para a
organizao). Funciona como um Estado acima dos Estados e cujas instituies operam de modo
semelhante a um organismo internacional. O Direito Comunitrio caracteriza-se por estar
associado supranacionalidade, ou seja, existncia de entidades que se encontram em posio
de primazia frente aos Estados soberanos, pelo menos em certos aspectos. Ex: Unio Europia.
Por fim, convm ressaltar que as normas criadas em uma organizao internacional
supranacional se aplicam diretamente na ordem interna dos Estados-membros (sem
internalizao) e so de hierarquia superior s normas internas dos Estados, ao contrrio do
Direito Internacional clssico.
Mercado Comum do Sul: Pessoa jurdica de direito internacional pblico, com rgos
permanentes, sede e capacidade para celebrar tratados, assemelhada a uma organizao
internacional, cujo objetivo contribuir para o desenvolvimento da regio por meio da criao de
um espao econmico comum, que permita a ampliao dos mercados nacionais, a elevao do
grau de competitividade das economias dos Estados-membros, o fortalecimento das posies dos
pases do bloco nos foros internacionais, a obteno de vantagens comerciais com outros
parceiros, a modernizao econmica e, em suma, a melhor insero internacional de seus
integrantes. (PORTELA). (Rezek afirma ser organizao internacional).
So membros: Brasil/Argentina/Paraguai/Uruguai/Venezuela (foi recentemente includo). O
Paraguai encontra-se suspenso do bloco, como reao coletiva dos lderes polticos da regio
destituio do poder do ento presidente Fernando Lugo.
Associados: Bolvia/Chile/Colmbia/Equador/Peru/(fonte: www.mercosul.gov.br)
Celebraram acordos de livre comrcio com o bloco - vantagens nas relaes econmicocomerciais. Aberto adeso de membros da ALADI que adotem democracia. Lembrar: art. 4,
pargrafo nico, CF.
Evoluo:
Fase romntica: marcada por dificuldade de integrao/ polticas nacionalistas/nfase para a
poltica externa com os EUA Europa possua muita rivalidade com pases vizinhos.
Criao da ALALC/1960 (Assoc. Latino-Americana de Livre Comrcio):objetivo de criar
definidos: (a) aprovao, pelo Congresso Nacional, mediante decreto legislativo, de tais
convenes; (b) ratificao desses atos internacionais, pelo Chefe de Estado, mediante depsito
do respectivo instrumento; (c) promulgao de tais acordos ou tratados, pelo Presidente da
Repblica, mediante decreto, em ordem a viabilizar a produo dos seguintes efeitos bsicos,
essenciais sua vigncia domstica: (1) publicao oficial do texto do tratado e (2)
executoriedade do ato de direito internacional pblico, que passa, ento - e somente ento - a
vincular e a obrigar no plano do direito positivo interno. Precedentes. O SISTEMA
CONSTITUCIONAL BRASILEIRO NO CONSAGRA O PRINCPIO DO EFEITO DIRETO
E NEM O POSTULADO DA APLICABILIDADE IMEDIATA DOS TRATADOS OU
CONVENES INTERNACIONAIS. - A Constituio brasileira no consagrou, em tema de
convenes internacionais ou de tratados de integrao, nem o princpio do efeito direto, nem o
postulado da aplicabilidade imediata. Isso significa, de jure constituto, que, enquanto no se
concluir o ciclo de sua transposio, para o direito interno, os tratados internacionais e os
acordos de integrao, alm de no poderem ser invocados, desde logo, pelos particulares, no
que se refere aos direitos e obrigaes neles fundados (princpio do efeito direto), tambm no
podero ser aplicados, imediatamente, no mbito domstico do Estado brasileiro (postulado da
aplicabilidade imediata). - O princpio do efeito direto (aptido de a norma internacional
repercutir, desde logo, em matria de direitos e obrigaes, na esfera jurdica dos particulares) e
o postulado da aplicabilidade imediata (que diz respeito vigncia automtica da norma
internacional na ordem jurdica interna) traduzem diretrizes que no se acham consagradas e nem
positivadas no texto da Constituio da Repblica, motivo pelo qual tais princpios no podem
ser invocados para legitimar a incidncia, no plano do ordenamento domstico brasileiro, de
qualquer conveno internacional, ainda que se cuide de tratado de integrao, enquanto no se
conclurem os diversos ciclos que compem o seu processo de incorporao ao sistema de direito
interno do Brasil. Magistrio da doutrina. - Sob a gide do modelo constitucional brasileiro,
mesmo cuidando-se de tratados de integrao, ainda subsistem os clssicos mecanismos
institucionais de recepo das convenes internacionais em geral, no bastando, para afast-los,
a existncia da norma inscrita no art. 4, pargrafo nico, da Constituio da Repblica, que
possui contedo meramente programtico e cujo sentido no torna dispensvel a atuao dos
instrumentos constitucionais de transposio, para a ordem jurdica domstica, dos acordos,
protocolos e convenes celebrados pelo Brasil no mbito do MERCOSUL.